14 Cobranza Judicial de Créditos PDF

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Gua prctica
DE COBRANZA JUDICIAL
DE CRDITOS
Manuel Alberto Torres Carrasco
Gua prctica
DE COBRANZA JUDICIAL
DE CRDITOS
Manuel Alberto Torres Carrasco
Presentacin
La cobranza de deudas es uno de los procesos ms frecuentes que
debe enfrentar el abogado. Sea por una demanda de pago de suma de dinero, por la ejecucin de un ttulo valor no cancelado oportunamente o
por el pedido del remate de un inmueble afectado con una garanta hipotecaria, el cobro de obligaciones es una de las ocupaciones ms comunes
para el profesional del Derecho, por lo que pretensiones de este tipo son
moneda corriente en los pasillos judiciales.
No obstante esto, los abogados sabemos que el cobro de una deuda
puede tornarse en la ms frustrante y fatigosa odisea judicial. Y es que el
proceso de ejecucin la va procedimental diseada para lograr una rpida cobranza de estos crditos es una sucesin de actos y etapas procesales que, ms all de los buenos deseos de los legisladores que elaboraron
nuestro Cdigo Procesal Civil, suelen volverse interminables.
Asimismo, a despecho de lo que podra sealar la doctrina, la prctica nos ha demostrado en numerosas ocasiones que no basta con la firmeza del ttulo de ejecucin para obtener una rpida satisfaccin del inters
del acreedor, sino que es necesario conocer aquellas situaciones, en apariencia menores, que pueden complicar o dificultar la recuperacin de los
crditos.
Nos referimos, por ejemplo, a los mecanismos de defensa que tiene el
demandado en un proceso de ejecucin, al contenido del mandato ejecutivo en las obligaciones de hacer, la forma de designar al tercero que ejecutar la obligacin por el deudor, las caractersticas que debe presentar
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gua prctica de cobranza judicial de crditos
el ttulo para ejecutar una garanta real, entre muchas otras que, sin una
adecuada informacin, pueden complicar el cobro de la deuda. Incluso,
ni con las recientes reformas al proceso de ejecucin, promovidas por el
Decreto Legislativo N 1069, se han eliminado como se ver a lo largo
de esta obra todas las situaciones que pueden minar la tramitacin de
estos procesos.
Por ello, esta obra, que forma parte de la Biblioteca de Guas
Prcticas que Normas Legales entrega en esta suscripcin 2009, busca
ofrecer al lector un material de consulta rpida y dinmica, que responde
las principales interrogantes que pueden presentarse en el cobro judicial
de los crditos. As, se explica paso a paso el trmite del proceso de ejecucin, ponindose especial nfasis en la nueva regulacin y en los problemas que el abogado deber resolver al presentar una demanda ejecutiva. Igualmente, se explica cmo deben constituirse las garantas reales
y personales sobre los crditos, pues es ese momento el que determina si
ante el incumplimiento del deudor se podr realizar una inmediata ejecucin judicial o extrajudicial de dichas garantas.
MANUEL ALBERTO TORRES CARRASCO
PRIMERA SECCIN
CONSTITUCIN DE GARANTAS
CAPTULO I
hipoteca
I. CONSTITUCIN DE LA HIPOTECA
1. En qu consiste la hipoteca?
La hipoteca es una garanta real que recae sobre bienes inmuebles,
por la cual se busca asegurar el cumplimiento de un crdito mediante el
derecho que se le confiere a su titular de solicitar el remate del bien
hipotecado en caso de que el deudor incumpla con el pago de la deuda. El
acreedor detenta los derechos de persecucin, preferencia y venta judicial
del bien, por lo que aquel podr obtener, a travs del proceso legal establecido, la recuperacin de su crdito mediante la enajenacin judicial del
inmueble.
La finalidad de este instituto es conceder seguridad jurdica al acreedor hipotecario protegindolo contra el peligro de enajenaciones fraudulentas o reduccin del patrimonio del deudor por adquisicin de nuevas
deudas.
La hipoteca se caracteriza por no requerir el desplazamiento de los
bienes gravados al acreedor garantizado, es decir, no hay desposesin,
esto con la finalidad de que el deudor hipotecario pueda seguir utilizando
o explotando el bien, conservando el ejercicio de todas las facultades
inherentes a su derecho de propiedad.
Base legal:
Artculo 1097 del Cdigo Civil.
Jurisprudencia
La hipoteca es un derecho real e indivisible, pues el acreedor tiene
el derecho de persecutoriedad y venta del bien y que se constituye
en garanta de un crdito u obligacin, extendindose a todas las
partes del bien hipotecado (Cas. N 723-98-Arequipa, Sala Civil
de la Corte Suprema, El Peruano, 21/01/1999).
2. Cul es la utilidad y ventajas de la hipoteca?

La hipoteca resulta til para un acreedor en tanto le garantiza que en
caso de que el deudor no cumpla con su obligacin, en los trminos y
condiciones pactados, podr hacerse cobro a travs de la ejecucin de la
garanta. Empero, la hipoteca no solo beneficia al acreedor garantizado,
sino que adems es de gran utilidad para el deudor, puesto que la posibilidad de otorgar una garanta hipotecaria le facilita el acceso al crdito.
Algunas de las ventajas que presenta la hipoteca son que en su constitucin se afecta un bien determinado para asegurar el cumplimiento de
una obligacin, lo cual otorga a su acreedor el derecho de ejecutar el inmueble as este cambie de propietario. Otro beneficio es que el acreedor
goza, por lo general, de un derecho preferente para el cobro de su crdito
respecto a los dems acreedores. Por ltimo, la hipoteca permite que su
otorgante acceda al crdito sin perder la posesin del inmueble gravado y
sin que se comprometa el resto de su patrimonio.
3. Cules son las caractersticas esenciales de la hipoteca?
Podemos sealar las siguientes:
Es un derecho real.- Es oponible erga omnes y brinda a su titular
la facultad de persecucin y preferencia sobre el bien.
Es un derecho accesorio.- Al ser un derecho real de garanta es
accesoria de la obligacin principal, pues esta puede subsistir sin
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HIPOTECA
aquel, mas la hipoteca no puede subsistir sola. Sin embargo, se

encuentra vinculada y coordinada a ella, crendose un nuevo derecho subjetivo a favor del beneficiario que se adiciona al derecho de crdito.
Es indivisible (salvo pacto en contrario).- La hipoteca recae sobre
todo el bien(es) inmueble(s) extendindose a todas sus partes integrantes y accesorias, de tal manera que si el bien se divide en
varias fracciones, cada una de estas responden por la totalidad de
la garanta.
Base legal:
Jurisprudencia
() los caracteres jurdicos de la hipoteca son: a) que constituye un
derecho real sobre un bien determinado; b) es un derecho accesorio, puesto que se constituye en seguridad del cumplimiento de una
obligacin; c) es indivisible, de tal manera que recae sobre el todo y
cada una de las partes, y si el bien hipotecado se divide, todas y cada
una de las partes continan gravadas en garanta del cumplimiento o
pago (Cas. N 306-97-Arequipa, Sala Civil de la Corte Suprema,
El Peruano, 03/04/1998).
4. Cmo se constituye una hipoteca?

Como se sabe, los derechos reales vinculan a un sujeto con un bien,
otorgando al primero ciertas atribuciones que deben ser respetadas por
los dems (por ejemplo, la propiedad, la posesin, el usufructo, la servidumbre, etctera). En ese sentido, el derecho real de hipoteca recin
existir desde que es inscrito en los Registros Pblicos (numeral 3 del artculo 1099 del Cdigo Civil), pues la oponibilidad del derecho que tiene
el acreedor hipotecario respecto del inmueble que es materia de garanta,
recin se har efectiva frente a terceros (erga omnes) con la mencionada
inscripcin registral.
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Sin perjuicio de lo anteriormente indicado, hay que apuntar que antes

de la inscripcin de la hipoteca, es decir, cuando an el acto consta en minuta o escritura pblica, nicamente existe un derecho personal entre el
acreedor hipotecario y el otorgante de la garanta; vale decir, un derecho
obligacional que los vincula, con todas las implicancias que ello conlleva,
como por ejemplo, la posibilidad de exigir judicialmente el otorgamiento
de la escritura pblica o, en todo caso, la indemnizacin por daos que
corresponda.
Base legal:
Jurisprudencia
La hipoteca se constituye por escritura pblica, salvo disposicin
legal diferente de la ley; lo que significa que la sola minuta es insuficiente para su celebracin, pues dicha garanta real recin se habr
configurado como tal, cuando se eleve a escritura pblica, por ser
un requisito de validez, y antes no (Cas. N 1680-2001-Lima, El
Peruano, 01/04/2002).
5. La inscripcin registral de una hipoteca tiene algn plazo

de vigencia?
La vigencia de la inscripcin registral de las hipotecas tiene un plazo
mximo de duracin de 10 aos. Si las garantas no son renovadas antes
del vencimiento del plazo, la inscripcin caduca y, por ende, el derecho
inscrito (artculo 3 de la Ley N 26639). Este plazo mximo de caducidad no se aplica cuando el acreedor hipotecario es una empresa del sistema financiero, en cuyo caso el levantamiento o la cancelacin de la
hipoteca solo se podr efectuar cuando dicha entidad declare la cancelacin del crdito (segundo prrafo del artculo 172 de la Ley del Sistema
Financiero y de Seguros, Ley N 26702).
Base legal:
Artculo 3 de la Ley N 26639 (27/06/1996).
Artculo 172 de la Ley del Sistema Financiero y de Seguros, Ley N 26702 (09/12/1996).
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HIPOTECA
6. Para constituir la hipoteca se requiere el concurso de voluntades del acreedor y el deudor?

No necesariamente, pues no existe impedimento jurdico alguno para
que una persona constituya una hipoteca de manera unilateral; vale decir,
que garantice un crdito sin la participacin del acreedor. En ese sentido,
es vlido el acto por el cual una persona grava un inmueble, a ttulo de
hipoteca, sin la intervencin del acreedor, para garantizar una obligacin
propia o ajena, siempre que cuente con las facultades para ello y que se
cumplan los requisitos previstos en la ley.
As, por ejemplo, si bien no lo dice expresamente la ley, resulta posible constituir una hipoteca a travs de un testamento (mortis
causa).
Base legal:
Artculos 1098 y 1099 del Cdigo Civil.
7. Qu requisitos debe contener el documento en el que conste la hipoteca?

En principio, cabe sealar que el documento en el cual debe constar la hipoteca es, para casi todos los casos, en escritura pblica (artculo 1098 del Cdigo Civil). Ahora bien, dicho instrumento pblico debe
incluir, necesariamente, primero, una descripcin detallada del inmueble
que se otorga en garanta, as como de sus principales caractersticas tales
como ubicacin, linderos, medidas, datos registrales, etctera (artculo
1100 del Cdigo Civil); segundo, la obligacin cuyo cumplimiento se garantiza con la hipoteca, que deber ser determinada o determinable (numeral 2 del artculo 1099 del Cdigo Civil); tercero, el monto hasta por el
cual se garantiza la obligacin, que deber ser determinado o determinable (numeral 3 del artculo 1099 del Cdigo Civil).
En caso de que se trate de una hipoteca para garantizar deudas que
surgen de ttulos transmisibles por endoso o al portador, se debe consignar, adems, los datos relativos al nmero y valor de los ttulos, serie o
series a que correspondan, fecha o fechas de emisin, plazo y forma en
la que deben ser amortizados, el fideicomisario designado y dems que
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sirvan para determinar las condiciones de dichos ttulos (artculo 1108 del
Cdigo Civil).
Base legal:
Artculos 1098 al 1100 del Cdigo Civil.
8. Quines pueden constituir una hipoteca?

Pueden constituir una hipoteca los propietarios de un inmueble o
aquellos que se encuentren autorizados para tal efecto conforme a ley
(numeral 1 del artculo 1099 del Cdigo Civil). El propietario de un inmueble que desee hipotecarlo para garantizar una deuda propia o ajena,
debe tener su derecho debidamente inscrito en los Registros Pblicos,
pues, como ya lo indicamos, es necesario que la garanta hipotecaria goce
tambin de la publicidad registral que la haga oponible a terceros. Ahora
bien, las personas que no sean propietarias del inmueble que se pretende
gravar con la hipoteca, debern contar con poder con facultades especiales para realizar este tipo de actos, los cuales requieren que la autorizacin y el otorgamiento de facultades consten en escritura pblica (artculo
156 del Cdigo Civil).
De igual manera, nada impide que las personas que tienen un derecho
de superficie sobre alguna construccin, en la parte superior o inferior de un
terreno, lo puedan hipotecar. Sin embargo, recordemos que el derecho real
de superficie es de naturaleza temporal (artculo 1030 del Cdigo Civil), y
que cuando venza el plazo pactado la construccin pasar en propiedad al
dueo del suelo, motivo por el cual el acreedor hipotecario, o el adquirente
del derecho de superficie en caso de que el inmueble sea rematado, deber sujetarse a los plazos pactados en el contrato de superficie.
Base legal:
Artculos 156, 1030 y 1099 del Cdigo Civil.
9. Al constituir una hipoteca, una persona arriesga su patrimonio personal?

No, una de las caractersticas que tiene la hipoteca, al igual que
las dems garantas reales, es que el otorgante de esta afecta un bien
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HIPOTECA
perfectamente determinado para asegurar que el deudor cumpla con su

obligacin. As, en caso de que el deudor incumpla el pago de la obligacin a su cargo, el acreedor hipotecario solamente podr hacerse cobro de
su crdito a travs de la ejecucin del inmueble que fue gravado.
10. Es posible garantizar una obligacin futura con una
hipoteca?
Efectivamente, es posible que el cumplimiento de una obligacin futura o eventual se encuentre garantizado con una hipoteca (artculo 1104
del Cdigo Civil); en otras palabras, que la constitucin de la hipoteca
preceda a la existencia de la obligacin. Esta posibilidad debe encontrarse sealada en el documento constitutivo de la garanta, el cual posteriormente ser inscrito en los Registros Pblicos. Asimismo, en el acto
constitutivo debe sealarse el mecanismo para determinar, en un momento posterior, la obligacin cuyo cumplimiento se respalda, puesto que de
no ser as se omitira un requisito de validez de la hipoteca (numeral 2 del
artculo 1099 del Cdigo Civil).
Base legal:
11. Es posible que la hipoteca conste en un ttulo valor?

S es posible que la hipoteca conste en un ttulo valor. Ahora bien,
debe distinguirse entre las hipotecas que necesariamente deben constar en
un ttulo valor, ya que dicha garanta es parte de su naturaleza por ser un
elemento esencial (ttulo de crdito hipotecario negociable, letra hipotecaria y cdula hipotecaria), de aquellas hipotecas que garantizan la obligacin que fluye de un ttulo valor, pero que no constituyen elementos
indispensables para la existencia del ttulo (as, por ejemplo, la hipoteca
que garantiza el pago de una deuda que consta en una letra de cambio
(artculo 1108 del Cdigo Civil).
En cuanto a los ttulos cuya naturaleza jurdica es consustancial a la
existencia de una hipoteca, debemos mencionar al ttulo de crdito hipotecario negociable incorporado en la Ley de Ttulos Valores (Ley N
27287, artculo 240 y siguientes), concebido con el fin de implementar un
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mecanismo alternativo de acceso al crdito. El ttulo de crdito hipotecario negociable es emitido por el Registro Pblico respectivo, a solicitud
del propietario del inmueble o de un representante con poder especial,
cuya voluntad unilateral de gravar el bien por nica vez debe constar
en escritura pblica. El registrador deber anotar el gravamen por
el valor del bien hipotecado, segn la valorizacin que efecte un
perito que deber adjuntarse a la escritura pblica de constitucin
(artculo 240 de la Ley N 27287). Este ttulo valor que incorpora un
derecho de crdito y un derecho real para su tenedor, podr ser endosado y negociado vlidamente en mltiples ocasiones (artculo 242 de la
Ley N 27287).
Resulta interesante sealar, adems, que es posible la ejecucin directa del inmueble otorgado en garanta por el ttulo de crdito hipotecario negociable, en caso de que el deudor incumpla su obligacin, siempre
que el precio de venta no sea inferior al 75% de la valorizacin sealada
en el ttulo y que el remate sea encargado a una entidad del sistema financiero nacional (artculo 243 de la Ley N 27287).
Por otra parte, hay que mencionar que las empresas del sistema
financiero tambin pueden emitir tanto letras hipotecarias como cdulas hipotecarias, que son instrumentos de desintermediacin financiera; ambas con la finalidad de conceder financiaciones hipotecarias, de
acuerdo con lo dispuesto en la Ley de Ttulos Valores (artculos 269 y
271 de Ley N 27287, respectivamente). Ambos ttulos valores incorporan una hipoteca en garanta del cumplimiento de la obligacin que
representan.
Base legal:
Artculos 1108 del Cdigo Civil.
Artculos 240 al 244, 269 y 271 de la Ley de Ttulos Valores, Ley N 27287.
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HIPOTECA
MODELO
CONTRATO PARA CONSTITUIR HIPOTECA
Seor notario:
Srvase inscribir en su Registro de Escrituras Pblicas una donde
conste el contrato para constituir hipoteca que celebran de una parte
don AAA, identificado con DNI N ........, de estado civil soltero y
con domicilio en ...................., a quien en lo sucesivo se denominar
EL ACREEDOR; y de otra parte don BBB, identificado con DNI
N ........, de estado civil soltero y con domicilio en ......................., a
quien en lo sucesivo se denominar EL DEUDOR; en los trminos
contenidos en las clusulas siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA.- Con fecha ..... EL ACREEDOR y EL DEUDOR
celebraron un contrato de mutuo en virtud del cual el primero dio
en prstamo al segundo la suma de S/. .... (........ y 00/100 nuevos
soles), para que sea devuelta en los trminos pactados en el referido
contrato.
SEGUNDA.- Comoquiera que EL DEUDOR no lleg a cancelar
el mencionado prstamo dentro del plazo acordado, en este acto reconoce deber a EL ACREEDOR un saldo ascendente a la suma de
S/. ......... (......... y 00/100 nuevos soles), obligndose a pagar dicha
suma de la siguiente forma:
1 cuota S/. ............., el da ..........
2 cuota S/. ............., el da ..........
3 cuota S/. ............., el da ..........
4 cuota S/. ............., el da ..........
5 cuota S/. ............., el da ..........
6 cuota S/. ............., el da ..........
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OBJETO DEL CONTRATO:

TERCERA.- Por el presente contrato, y a efectos de garantizar el
pago de la suma adeudada, EL DEUDOR constituye a favor de EL
ACREEDOR primera y preferencial hipoteca sobre el inmueble de
su propiedad ubicado en ...................., cuyo dominio, linderos y medidas perimtricas se hallan inscritas en la partida electrnica N .....
del Registro de la Propiedad Inmueble de ........
CARACTERES DE LA HIPOTECA:
CUARTA.- Se deja constancia de que la hipoteca que se constituye
por el presente acto, comprende tanto el terreno como las construcciones existentes sobre l y las que pudieran existir en el futuro, as
como todo lo inherente y accesorio al inmueble hipotecado, sin reserva ni limitacin alguna.
QUINTA.- Las partes dejan establecido que la mencionada garanta real se constituye hasta por la suma de S/ ........ (......... y 00/100
nuevos soles) y su vigencia se extender hasta la fecha de cancelacin del total de la deuda a que se refiere la clusula segunda de este
documento.
DERECHOS Y OBLIGACIONES:
SEXTA.- EL ACREEDOR tiene el derecho de persecucin
del bien hipotecado. Asimismo, tendr preferencia con respecto a otros acreedores de EL DEUDOR, salvo las excepciones
de ley.
STIMA.- EL ACREEDOR no podr hacerse pago apropindose
del bien hipotecado en caso de incumplimiento de EL DEUDOR;
en este supuesto tendr el derecho de ejecutar la garanta de acuerdo
con las normas legales vigentes.
OCTAVA.- Se deja establecido que EL ACREEDOR no podr acceder a la posesin y uso del bien hipotecado.
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HIPOTECA
INCUMPLIMIENTO Y EJECUCIN DE LA GARANTA:

NOVENA.- EL DEUDOR se obliga a pagar en forma puntual cada
una de las cuotas descritas en la clusula segunda, hasta la total cancelacin de la deuda. El incumplimiento en el pago de una sola cuota
dar lugar al vencimiento de las restantes, en cuyo caso estas ltimas
se hacen absolutamente exigibles, por lo que EL ACREEDOR tendr pleno derecho a la ejecucin de la garanta.
DCIMA.- A efectos de la ejecucin de la garanta constituida por
el presente acto, las partes acuerdan valorizar el bien hipotecado en
S/. ..... (...... y 00/100 nuevos soles). Las dos terceras partes de dicha
valorizacin servirn de base para el eventual remate del bien.
GASTOS Y TRIBUTOS DEL CONTRATO:
DCIMA PRIMERA.- Las partes acuerdan que todos los gastos
y tributos que origine la celebracin y ejecucin de este contrato,
sern asumidos por EL DEUDOR.
COMPETENCIA TERRITORIAL:
DCIMA SEGUNDA.- A efectos de cualquier controversia que se
genere con motivo de la celebracin y ejecucin de este contrato, las
partes se someten a la competencia territorial de los jueces y tribunales de ......
DOMICILIO:
DCIMA TERCERA.- Para la validez de todas las comunicaciones y notificaciones a las partes, con motivo de la ejecucin de
este contrato, ambas sealan como sus respectivos domicilios los
indicados en la introduccin de este documento. El cambio de domicilio de cualquiera de las partes surtir efecto desde la fecha de
comunicacin de dicho cambio a la otra parte, por cualquier medio
escrito.
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APLICACIN SUPLETORIA DE LA LEY:

DCIMA CUARTA.- En lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se someten a lo establecido por las normas del
Cdigo Civil y dems del sistema jurdico que resulten aplicables.
Srvase usted seor notario, agregar la introduccin y conclusin de
ley y cursar partes a los Registros Pblicos para la correspondiente
inscripcin.
Lima, de de ...........
EL ACREEDOR
EL DEUDOR
II. DERECHOS Y DEBERES DEL CONSTITUYENTE DE LA

HIPOTECA Y DEL ACREEDOR
1. Cules son
hipotecario?
los
principales
derechos
del
acreedor
Los principales derechos con los que cuenta el acreedor hipotecario

son los de persecucin, preferencia y venta judicial del bien hipotecado
(artculo 1097 del Cdigo Civil).
El derecho de persecucin hipotecaria otorga al beneficiario de la garanta, la posibilidad de hacerse cobro mediante el remate del inmueble gravado, sea quien fuere el propietario de este, es decir, aun cuando el bien sea
transferido. As, en tanto la hipoteca se presume conocida por todos en virtud de la publicidad registral, se entiende que el nuevo adquirente est enterado de la existencia del gravamen (artculo 1109 del Cdigo Civil).
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HIPOTECA
En segundo lugar, el acreedor hipotecario tendr preferencia para el

cobro de su crdito, respecto a los dems acreedores del constituyente de
la garanta, salvo las excepciones previstas por la ley; as, por ejemplo, el
acreedor hipotecario tiene tercer orden de preferencia para el pago de su
crdito en los procesos concursales, conforme a lo previsto en el artculo
42 de la Ley General del Sistema Concursal.
Finalmente, una vez que haya vencido el plazo para el pago sin que
este se haya producido, el acreedor hipotecario puede recurrir al juez para
que ordene el remate del inmueble hipotecado y con el producto de dicho
remate saldar la obligacin de su deudor.
Base legal:
Artculo 42 de la Ley General del Sistema Concursal, Ley N 27809.
2. El acreedor puede ceder el crdito garantizado de manera

conjunta con la hipoteca?
As es, si el crdito garantizado fuera cedido, su transmisin conllevar la cesin de las garantas que respalden su cumplimiento; sin embargo, es vlido el pacto a travs del cual la transmisin de una obligacin
no implica la cesin de las garantas que se hayan otorgado (artculo 1211
del Cdigo Civil). Dicho acuerdo necesariamente deber constar por escrito (artculo 1207 del Cdigo Civil).
Base legal:
3. Si el constituyente de la hipoteca no es el deudor, podra

oponer el beneficio de excusin al acreedor?
Como se sabe, el beneficio de excusin implica que aquel que garantiza el cumplimiento de una obligacin ajena, puede exigir al acreedor, ante el requerimiento de pago, que se haga cobro previamente con el
patrimonio del deudor. Este mecanismo de defensa, que ha sido previsto para otras figuras como la fianza (artculo 1879 del Cdigo Civil), se
puede otorgar cuando una garanta tiene carcter subsidiario.
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En el caso de la hipoteca, no es posible que el otorgante plantee el

beneficio de excusin, puesto que este tipo de garanta no es subsidiaria
sino principal; es decir, se afecta un inmueble perfectamente determinado
en respaldo de la prestacin a cargo del deudor, no importando si este
cuenta o no con recursos econmicos para el pago.
Base legal:
Artculos 1879 del Cdigo Civil.
4. Una vez cancelado el crdito, el deudor puede pedir el levantamiento de la hipoteca de manera unilateral?
No es posible que el constituyente de la hipoteca solicite de manera unilateral el levantamiento del gravamen inscrito en los Registros
Pblicos, ya que ello perjudicara el derecho de crdito con el que cuenta
el acreedor hipotecario, desprotegindolo en caso de que se incumpla la
obligacin de su deudor. En consecuencia, ser necesaria la manifestacin de voluntad del acreedor de la obligacin garantizada para la cancelacin del gravamen. As lo establece expresamente el artculo 85 del
Reglamento de Inscripciones del Registro de Predios: En ningn caso
la declaracin unilateral del constituyente dar mrito para cancelar el
asiento de una hipoteca, cualquiera sea el ttulo o modalidad de constitucin de esta.
Mientras tanto, a diferencia del deudor, el acreedor hipotecario s puede
solicitar individualmente la cancelacin de la hipoteca, si as lo desea.
Base legal:
Artculo 85 del Reglamento de Inscripciones del Registro de Predios, Resolucin N 2482008-SUNARP-SN (30/08/2008).
5. Qu derechos conserva el constituyente de una hipoteca?

El deudor conserva todas las facultades inherentes a su derecho de
propiedad, esto es:
Enajenacin.- Por lo que puede vender el inmueble, donarlo o permutarlo, lo que no determina que se vea perjudicado el
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HIPOTECA
acreedor hipotecario, pues este conserva el derecho de persecutoriedad sobre el bien cualquiera sea su titular.
Puede constituir otros gravmenes sobre el bien.- En consecuencia, el deudor hipotecario podr constituir nuevas hipotecas u otros gravmenes sobre el inmueble de manera sucesiva.
Obviamente, el acreedor hipotecario de primer rango tiene preferencia sobre todos los dems que hayan constituido su hipoteca
con posterioridad a l.
Puede establecer sobre el inmueble derechos reales menores.- Es
decir, el deudor hipotecario puede darlo en uso, usufructo, habitacin, en servidumbre (real o personal).
Puede realizar modificaciones materiales al bien.- Es decir, el
constituyente puede efectuar mejoras (ya sean necesarias o tiles)
situacin en la cual se extiende la garanta del acreedor.
Goce, disfrute y explotacin del inmueble.- Al no requerirse el
desplazamiento de los bienes al dominio posesorio del acreedor,
el constituyente puede extraer de ellos las rentas y frutos que le
depare su explotacin.
Base legal:
Jurisprudencia
La atribucin patrimonial mediante la afectacin jurdica de un inmueble para asegurar el cumplimiento de una obligacin, no supone
la desmembracin del derecho de propiedad del otorgante, y consecuentemente, no lleva consigo un necesario desplazamiento patrimonial ni una correlativa adquisicin por parte del acreedor de la
obligacin garantizada que se ve beneficiado patrimonialmente con
tal atribucin (R. N P003-98-ORLC/TR).
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6. El constituyente de la hipoteca tiene la calidad de fiador

de una obligacin ajena?
La fianza es una garanta personal que comparte un aspecto comn
con las garantas reales, al ser instituciones previstas para fortalecer la
posicin del acreedor mediante el aseguramiento de la satisfaccin de su
crdito.
Si bien es cierto el fiador al igual que el dador de la hipoteca o
hipotecante no deudor son terceros ajenos a la relacin obligatoria
principal (incluso la fianza y la hipoteca pueden ser constituidas sin participacin de sendos deudores), la diferencia entre ambas radica en que
mientras la primera es una garanta personal, es decir, el fiador responde (ante el incumplimiento del fiado) con la totalidad de su patrimonio
hasta el monto del dbito principal (salvo que se haya pactado un lmite
menor), la hipoteca es una garanta real, por lo que se ha determinado
previamente el inmueble sobre el cual se har eficiente el principio de
responsabilidad patrimonial.
Base legal:
Artculos 1097 y 1868 Cdigo Civil.
7. Qu acciones puede ejercer el acreedor hipotecario ante

actos abusivos del deudor sobre el bien?
Si bien es cierto que el deudor hipotecario puede ejercitar sobre el
bien objeto de garanta todas las acciones derivadas de su derecho de propiedad, es decir, tanto actos de disposicin material como jurdica, lo que
no puede hacer es realizar actos en perjuicio del acreedor, que puedan
disminuir el valor econmico del inmueble. Como consecuencia de ello,
ante tales abusos lesivos del inters crediticio, el beneficiario de la garanta puede realizar las siguientes acciones:
Acciones preventivas o cautelares.- Medidas destinadas a evitar
actos que disminuyan la garanta, cuando la conducta del deudor
revela tal propsito.
Solicitud de suplemento de garanta.- En caso de que el valor
econmico del bien haya disminuido producto de deterioros ya
24
HIPOTECA
consumados voluntariamente por el deudor, pudiendo el acreedor

hipotecario exigir el depsito de lo que importa el deterioro.
Solicitud de caducidad del plazo.- Esto es, que la obligacin se
vuelva inmediatamente exigible aunque el crdito an no est
vencido.
Base legal:
III. BIENES SUSCEPTIBLES DE SER HIPOTECADOS

1. Qu clase de bienes pueden ser hipotecados?
La hipoteca es una garanta real que recae nicamente sobre bienes
inmuebles (artculos 1097 y 1100 del Cdigo Civil), segn la clasificacin que ha adoptado nuestro legislador; as, por ejemplo, los predios, las
naves y las aeronaves, las minas, los diques, los muelles, las concesiones
para explotar servicios pblicos, etc. (artculo 885 del Cdigo Civil).
Sin embargo, vale la pena mencionar que no todos los bienes inmuebles pueden ser hipotecados. En efecto, por ejemplo, el mar, los lagos, los
ros, los manantiales, las corrientes de agua y las aguas vivas o estanciales son bienes inmuebles (numeral 2 del artculo 885 del Cdigo Civil); a
pesar de ello, dichos bienes, en tanto propiedad de la nacin, no pueden
ser materia de una hipoteca. As, tampoco puede hipotecarse ningn tipo
de inmueble que sea de dominio pblico (artculo 73 de la Constitucin
Poltica).
Asimismo, tampoco podrn ser hipotecados los bienes inmuebles
que no se encuentren inscritos en los Registros Pblicos, ya que, como
se dijo, a partir de la inscripcin registral recin nace el derecho real de
hipoteca, con lo cual dicha inscripcin se constituye en un requisito de
validez del acto.
25
2. Podra hipotecarse un inmueble cuya existencia se verificara en el futuro?

Segn nuestra legislacin no es posible que se hipoteque un bien
futuro; es decir, que al momento de la constitucin no tenga existencia
fsica (artculo 1106 del Cdigo Civil). Ello debido a que no es posible
determinar los bienes que ingresarn al patrimonio de una persona, y que
adems resulta imposible inscribir en los Registros Pblicos un inmueble
que no tiene an existencia.
3. Es posible hipotecar varios inmuebles en un solo acto?
As es, en un solo acto una persona puede afectar varios inmuebles
en garanta del pago de una obligacin, siempre que cuente con las facultades para ello y cumpla los requisitos necesarios para la constitucin
de la hipoteca (artculo 1109 del Cdigo Civil). Sin perjuicio de lo anteriormente indicado, no resulta necesario que los inmuebles que se pretenden hipotecar pertenezcan a un mismo propietario, en cuyo caso sus
dueos tienen que participar personalmente en el acto de otorgamiento de
la garanta.
Hay que aadir que en virtud del principio de indivisibilidad de la
hipoteca, si se grava un nmero plural de inmuebles en respaldo del cumplimiento de una obligacin, dicha garanta subsistir hasta que la deuda
sea ntegramente cancelada (artculo 1102 del Cdigo Civil).
4. Podra hipotecarse un inmueble a diferentes acreedores?
En efecto, s es posible que un mismo inmueble sea hipotecado ms
de una vez a diferentes acreedores, en cuyo caso el registrador inscribir las garantas en el orden de prioridad en que sean presentadas a los
Registros Pblicos (artculos 1113 y 2016 del Cdigo Civil).
Asimismo, el orden de prioridad para el pago a los acreedores que
tienen como garanta el inmueble hipotecado, se hace respetando el rango
de cada uno segn el orden de inscripcin registral (artculo 1112 del
Cdigo Civil), conforme lo explicamos ms adelante.
26
HIPOTECA
5. Es posible hipotecar parte de un inmueble?

La garanta hipotecaria, en principio, debe extenderse a la totalidad
de un inmueble perfectamente determinado y a sus accesorios (artculo
1101 del Cdigo Civil). Sobre el particular, es conveniente tener en cuenta, adems, que las partes que integran un bien no pueden ser objeto de
derechos singulares (artculo 887 del Cdigo Civil).
Sin embargo, es vlido el pacto por el cual se hipoteca una parte de
algn inmueble, siempre y cuando esta pueda ser debidamente determinada e individualizada, tanto en el ttulo constitutivo como al momento de
la inscripcin registral; esta situacin se verifica, por ejemplo, cuando se
independiza una seccin que fsicamente forma parte de un inmueble.
6. Se puede hipotecar solo el terreno o solo la fbrica de un
inmueble?
Como lo hemos anotado anteriormente, en principio, la hipoteca
debe extenderse a todo el inmueble gravado, vale decir, a cada una de
las partes que lo integran. Ello, en virtud del principio de indivisibilidad
que rige dicha garanta, que se sustenta en el pleno respaldo de pago del
crdito garantizado (artculo 1101 del Cdigo Civil). Por tal razn, en la
mayora de los casos no es posible hipotecar un terreno separadamente de
la fbrica que ha sido construida sobre o bajo este.
Ahora bien, como ya lo dijimos, la hipoteca puede ser otorgada por
una persona que cuenta con un derecho de superficie, en cuyo caso se
estara hipotecando nicamente la fbrica construida sobre un terreno que
tiene un propietario distinto. Esta posibilidad constituye una excepcin al
principio general que antes hemos comentado.
7. Un inmueble hipotecado puede ser objeto de embargos
posteriores?
Efectivamente, mientras que un inmueble se encuentra hipotecado
es posible que un juez ordene trabar un embargo sobre el mismo bien,
debiendo inscribirse dicha medida cautelar en el Registro Pblico respectivo (artculo 656 del Cdigo Procesal Civil). A pesar de ello, a efectos
de la preferencia en el cobro del crdito, primar aquel derecho que haya
sido inscrito con anterioridad (artculo 2016 del Cdigo Civil).
27
8. Qu ocurre si se destruye o deteriora el inmueble hipotecado?

En ese caso, el deudor cuyo crdito fue garantizado deber otorgar
otro tipo de garanta que respalde el cumplimiento de su obligacin; en
caso contrario, el acreedor podr exigir el pago de la deuda, aunque no
haya vencido el plazo estipulado para tal efecto (artculo 1110 del Cdigo
Civil). Es conveniente mencionar tambin que la destruccin total del inmueble es una de las causales para la extincin de la hipoteca (numeral 4
del artculo 1122 del Cdigo Civil).
Sin perjuicio de lo anteriormente sealado, debemos manifestar que
es posible que las partes convengan en reducir el monto de la hipoteca por el valor de la prdida o destruccin que ha sufrido el inmueble,
pudiendo el acreedor solicitar garantas por el saldo (artculo 1115 del
Cdigo Civil).
9. Qu actos puede realizar el ocupante del bien gravado?
En caso de que el otorgante de la hipoteca sea a su vez propietario
del inmueble gravado, este contar con las mismas facultades que le otorga su derecho de propiedad (uso, disfrute, disposicin y reivindicacin)
pudiendo ejercerlas en todo momento; siempre que no sean realizadas
con la clara intencin de defraudar al acreedor hipotecario (artculo 195
del Cdigo Civil). Sin embargo, en caso de que se incumpla la obligacin garantizada, el acreedor hipotecario tendr la facultad de perseguir
el bien que ha sido afectado solicitando su remate judicial, para lo cual
no importar la situacin en la que se encuentre el bien (artculo 1097 del
Cdigo Civil), salvo que exista alguna excepcin legal como la que ms
adelante se ver para la situacin de insolvencia.
De otro lado, cabe la posibilidad de que el inmueble hipotecado sea
ocupado por otra persona que no es su propietario. As, por ejemplo, en el
caso del arrendamiento, si bien el inmueble puede rematarse judicialmente, el arrendatario mantendr todos los derechos que le otorguen su ttulo
posesorio si este ha sido inscrito. En caso de que no se haya efectuado la
mencionada inscripcin, ser facultad del adquirente del inmueble permitir que contine la ocupacin de este o darla por concluida (artculo 1708
del Cdigo Civil).
28
HIPOTECA
Por otra parte, somos de la opinin que en los casos de servidumbres

o usufructos que recaigan sobre el inmueble hipotecado, debe llegarse a
la misma conclusin que en el supuesto de arrendamiento, en cuanto a las
facultades con las que cuenta el ocupante del bien.
10. Puede aplicarse una medida preventiva ante la amenaza
de demolicin de un inmueble?
S, aun si las acciones se hayan empezado a ejecutar y todava puedan
evitarse mayores perjuicios a la garanta, el acreedor hipotecario puede
solicitar judicialmente una medida de no innovar destinada a que el propietario se abstenga de todo acto que disminuya el valor del inmueble, es
decir, puede plantear procesalmente una medida cautelar solicitando que
cierto estado de cosas no vare en vista del perjuicio irreparable que dicho
cambio producira, recomendndosele adems indicar siempre la medida
coercitiva a imponer en caso de incumplimiento del fallo cautelar, por
ejemplo, podra solicitar el apercibimiento de una multa dineraria.
Base legal:
Artculo 687 del Cdigo Procesal Civil.
Jurisprudencia
() en el caso especfico de la medida de no innovar se tiene que
mediante ello se pretende conservar la situacin de hecho o de derecho existente al momento de la admisin de la demanda hasta que
el juzgado decida lo que corresponde de acuerdo al contenido de la
demanda (Exp. N N-566-97, 15/09/1997).
11. Existe alguna excepcin al derecho de persecucin del inmueble por el acreedor hipotecario?
Como manifestamos anteriormente, la persecutoriedad es una de las
notas esenciales de los derechos reales. As, en las garantas hipotecarias
y mobiliarias la regla general es que la enajenacin de los inmuebles no
produce la extincin del derecho de persecucin. Sin embargo, existen
tres excepciones:
29
Si por causa de necesidad o utilidad pblica el inmueble es expropiado, pasando los derechos de preferencia del acreedor al
justiprecio indemnizatorio.
En caso de que el inmueble haya sido adjudicado a un tercero por
remate pblico, transfirindose los derechos del acreedor hipotecario al precio pagado.
Si las partes accesorias del inmueble son enajenadas a un tercero,
al quedar separadas del bien principal no les alcanza la cobertura
de la hipoteca.
Base legal:
12. Cul es la diferencia entre hipotecas legales e hipotecas

convencionales?
De manera general la diferencia alude a la fuente de las obligaciones: la voluntad de la ley y la voluntad de las partes, respectivamente.
Es decir, la hipoteca legal nace por mandato de la ley y no por convenio
entre las partes, esto por existir vinculacin directa de un crdito con el
inmueble sobre el que recae la hipoteca.
Sin embargo, entre las hipotecas legales hay que diferenciar aquellas
cuya constitucin es de pleno derecho de las que deben ser constituidas
por mandato legal requiriendo de un acto posterior.
Respecto de las primeras su inscripcin es realizada de oficio por el
registrador, y bajo su responsabilidad de manera simultnea con la inscripcin del contrato del cual emana. Los supuestos previstos para la
hipoteca legal de pleno derecho son:
Inmueble enajenado sin que su precio haya sido pagado totalmente o lo haya sido con dinero de un tercero: La enajenacin se extiende a los supuestos de compraventa, permuta e incluso dacin
en pago.
30
HIPOTECA
Inmueble para cuya fabricacin o reparacin se haya proporcionado trabajo o materiales por el contratista y por el monto que
el comitente se haya obligado a pagarle: Alude a los contratos
de prestacin de servicios, especficamente al contrato de obra
(siempre que se haya inscrito, un supuesto poco usual) naciendo
la hipoteca legal a favor del contratista.
Inmuebles adquiridos en una particin con la obligacin de hacer
amortizaciones en dinero a los otros copropietarios: La hipoteca
legal surge directamente del acto de particin para garantizar el
abono en dinero que debe realizar el adjudicatario del bien a los
otros copropietarios.
Base legal:
Jurisprudencia
El artculo 1119 del Cdigo Civil seala que las hipotecas legales
se constituyen de pleno derecho y se inscriben de oficio, bajo responsabilidad del registrador, simultneamente con los contratos de
los cuales emanan. La hipoteca legal es entonces aquella que la ley
une al crdito, no siendo necesario inclusive que se constituya por
contrato expreso, de donde se concluye que el derecho del acreedor
surge de la inscripcin del contrato del cual emana (Cas. N 1002004-La Libertad, El Peruano 31/01/2005).
13. Qu elementos en comn tienen la hipoteca legal y la

convencional?
Los elementos comunes que sobresalen por enunciacin expresa de
la ley estn referidos a la posibilidad de su renuncia y cesin de rango, de
manera antelada y unilateralmente.
La renuncia de la hipoteca hecha con antelacin se refiere a aquella realizada en el momento en que se contrae la obligacin principal,
pudiendo tambin renunciar a ella por un acto posterior unilateral. Para
31
que opere la referida renuncia tiene que quedar constatado en el registro

respectivo.
Respecto de la cesin de rango en las hipotecas legales, estas siguen los mismos lineamientos fijados para las convencionales, pudiendo
cederse la preferencia tanto a un acreedor con hipoteca legal o uno con
hipoteca voluntaria, situacin que tambin debe de inscribirse para su
oponibilidad.
Como vemos la nica diferencia sustancial entre ambas se refiere a
la forma de su constitucin, por tanto, por disposicin expresa de la ley
comparten casi la misma regulacin, salvo en aquellas normas previstas
nicamente para las hipotecas convencionales.
Base legal:
Jurisprudencia
Se ha incurrido en un error al denominar hipoteca legal a la garanta
impuesta a todo el inmueble, toda vez que la hipoteca legal nicamente puede existir sobre lo que es materia de compraventa, debindose entender que la garanta constituida sobre el resto de las acciones y derechos del inmueble es una hipoteca convencional, no siendo
incompatible la existencia de ambas (Cas. N 801-2002 Tacna, El
Peruano, 30/06/2004).
14. Es posible que el deudor se oponga a la constitucin de la

hipoteca legal?
El deudor no puede oponerse a la constitucin de una hipoteca legal,
dicha posibilidad desnaturalizara el carcter imperativo que ostenta
este tipo de garanta, la cual busca proteger ciertas relaciones de crdito
vinculadas directamente con el bien hipotecado. Sin embargo, s es factible que el acreedor hipotecario renuncie de manera expresa a la constitucin de la hipoteca legal (artculo 1120 del Cdigo Civil).
32
HIPOTECA
15. Qu formalidades deben observarse en la constitucin de

la hipoteca?
Para resolver esta pregunta es necesario diferenciar el plano obligacional del plano real; el contrato de hipoteca realizado entre acreedor y
deudor solo tiene eficacia inter partes, es un ttulo nacido de una relacin
obligatoria cuyo contenido consiste en una prestacin de hacer (obligacin de gravar), pudiendo exigirse su cumplimiento mediante un proceso
judicial.
En cambio, el plano real atiende a la existencia jurdica de la hipoteca
como gravamen, en este sentido, el criterio adoptado para su constitucin
est sujeto a su publicidad registral; a diferencia de las dems operaciones jurdicas y econmicas en que el registro solo es declarativo, para la
hipoteca (en cuanto garanta real) es constitutivo de derechos.
Lo anteriormente explicado no significa que la hipoteca constituida
por escritura pblica no tenga eficacia, solo que para ser opuesta erga
omnes debe estar inscrita.
Base legal:
Jurisprudencia
La hipoteca se constituye por escritura pblica, salvo disposicin
legal diferente de la ley; lo que significa que la sola minuta es insuficiente para su celebracin, pues dicha garanta real recin se habr
configurado como tal, cuando se eleve a escritura pblica, por ser
un requisito de validez, y antes no (Cas. N 1680-2001-Lima, El
Peruano, 01/04/2002).
16. La inscripcin en el registro subsana los vicios que pudieran afectar al contrato de hipoteca?
Independientemente de la naturaleza constitutiva o declarativa que
otorga el registro a los ttulos en l inscritos (situacin que depender
33
de cada legislacin en concreto), este medio de publicidad puede tener

dos importantes efectos: el de convalidacin registral y el de fe pblica
registral.
La pregunta en cuestin apunta a saber si los ttulos ingresados en
el sistema registral quedan convalidados ante cualquier defecto de fondo
que ataque su validez. La respuesta es negativa porque en nuestro pas el
sistema de publicidad registral no acta como un filtro depurador de actos
jurdicos invlidos o ineficaces, pues si bien la calificacin del registrador pblico comprende verificar la procedencia de la inscripcin del acto
o contrato y documentos anexos a l presentados (segn el inciso c del
artculo 32 del Reglamento General de Registros Pblicos), este examen
no es exhaustivo, puesto que escapa a las posibilidades del registrador el
constatar la existencia o validez de la obligacin contenida en el ttulo.
Por lo tanto, una vez inscritos puede solicitarse judicialmente la nulidad
de un asiento de inscripcin.
Base legal:
Artculo 32 del Texto nico Ordenado del Reglamento General de los Registros Pblicos,
Res. N 079-2005-SUNARP/SN.
17. Los propietarios no registrales de inmuebles inscritos,

pueden hipotecarlos?
Como anteriormente referimos, el sistema de publicidad registral
tiene por principal efecto la fe pblica registral consagrada en el artculo
2014 del Cdigo Civil, estableciendo una presuncin iuris tantum sobre
la validez del contenido de la inscripcin para proteger al tercero que
contrata con el que tiene derecho inscrito, siempre que acte de buena fe,
su adquisicin sea a ttulo oneroso y se rescinda o resuelva el derecho del
otorgante por causas que no consten en Registros Pblicos.
Lamentablemente no todas las transferencias de dominio sobre inmuebles son inscritas, lo cual puede originar que ex propietarios que an
figuren en las partidas registrales hipotequen sus bienes a terceros, sin
embargo estos no adquiriran un derecho real a non domino, en virtud del
inciso 1 del artculo 1099 del CC que expresamente seala como requisito de validez en la hipoteca que esta afecte el bien del propietario, el
34
HIPOTECA
contrato de hipoteca constituido por alguien que no lo es resulta invlido

aun cuando se haya inscrito. Por tanto, no puede el pretendido acreedor
hipotecario ampararse en el 2014 del CC dado que lo dispuesto en este
artculo no se extiende al supuesto de una hipoteca a non domino, caso
contrario el registro estara convalidando un acto jurdico nulo.
Base legal:
Jurisprudencia
Si bien el tercerista habra adquirido el inmueble con anterioridad,
su ttulo solo fue elevado a escritura pblica cuando ya se encontraba inscrito en Registros el contrato de reconocimiento de deuda con
garanta hipotecaria a favor de la demandada, de lo que se infiere
que este derecho de garanta de la demandada, por efecto de su inscripcin, prevalece al de el tercerista, que no ha podido inscribir su
derecho de dominio en el mismo registro por razones de temporalidad (Cas. N 110-2000-Lima, El Peruano, 30/08/2000).
18. Por qu el objeto de la garanta hipotecaria debe ser cierto

y determinado?
En general, todos los derechos reales exigen que los bienes estn determinados o identificados (independientemente de ser registrables o no
registrables) porque solo de esta manera se podrn ejercitar las facultades
persecutorias y de oponibilidad propias de los derechos reales.
En el caso de las garantas, la certeza del bien objeto del inters patrimonial es causa de la relacin real, porque hace precisos los derechos de
las partes y terceros respecto de los bienes afectados. A esto alude el principio de especialidad, el cual no puede concebirse como un lmite del objeto de la garanta sino como un requisito de validez de su constitucin.
A pesar de ello la rigurosidad del principio de especialidad no es
estricta puesto que no es necesario al momento de la constitucin del
contrato de garanta una descripcin detallada del bien ni la indicacin
35
de todos aquellos componentes principales o accesorios de este, requirindose solo la utilizacin de una frmula precisa que permita su
identificacin.
Base legal:
Jurisprudencia
() se exige que la hipoteca, negocio jurdico real de garanta,
contenga, adems de los elementos esenciales de todo acto jurdico,
otros que son especiales que la configuran como el derecho real de
garanta por antonomasia, tales como: a) Que afecte el bien el propietario o quien est autorizado para ese efecto conforme a ley; b)
que se asegure el cumplimiento de una obligacin determinada o determinable; c) Que el gravamen sea de cantidad determinada o determinable y se inscriba en el registro de la propiedad inmueble, y; d)
sea constituida por escritura pblica (Cas. N 1117-2000-Arequipa,
El Peruano 02/01/2001).
19. Es posible pactar que las partes integrantes de un inmueble hipotecado no estn afectadas por dicha garanta?
La respuesta prevista a esta interrogante evoca el principio de especialidad o extensin de la hipoteca en cuanto al bien (la extensin de la
hipoteca en cuanto al crdito ser tratada en subsiguientes preguntas).
El principio de especialidad apunta a la especificacin del inmueble
hipotecado, no solo en cuanto a su existencia material y jurdica sino
tambin la de aquellos elementos que forman parte de su estructura; en
este sentido, la cobertura de la hipoteca alcanza tanto a las partes integrantes del inmueble, sus accesorios y las indemnizaciones por seguros y
expropiacin.
Ahora, si bien es verdad la ley permite el pacto en contrario, no consideramos que dicho pacto sea vlido respecto de las partes integrantes
36
HIPOTECA
del bien, guindonos por la definicin del artculo 887 del Cdigo Civil
que establece que Es parte integrante lo que no puede ser separado sin
destruir, deteriorar o alterar el bien. Las partes integrantes no pueden ser
objeto de derechos singulares.
As, por ejemplo, si se pactara excluir a las paredes de una casa de la
cobertura de la hipoteca constituida sobre el mencionado inmueble, ante
su eventual ejecucin y adjudicacin a un tercero, el retiro de dichas paredes ocasionara irremediablemente la destruccin del bien principal, lo
cual no sera una solucin eficiente ni econmicamente lgica.
Base legal:
Jurisprudencia
Un carcter jurdico de la hipoteca es su indivisibilidad, de tal
manera que recae sobre el todo y cada una de las partes, y si el
bien hipotecado se divide, todas y cada una de las partes continan
gravadas en garanta del cumplimiento o pago (Cas. N 306-97Arequipa, El Peruano, 03/04/1998).
20. Las partes accesorias de un inmueble pueden excluirse de

la cobertura de la hipoteca?
A diferencia de la inoperatividad del pacto de exclusin de cobertura
de hipoteca en partes integrantes del inmueble, s resultara vlido este
mismo pacto tratndose de bienes accesorios, en cuanto su condicin jurdica es sustantivamente distinta, conforme podemos apreciar en el artculo 888 del Cdigo Civil, al indicarse que Son accesorios los bienes
que, sin perder su individualidad, estn permanentemente afectados a un
fin econmico u ornamental con respecto a otro bien ().
Este es uno de los pocos supuestos en que el gravamen hipotecario
recae sobre muebles en razn de su sujecin a un bien principal (necesariamente inmueble), sin embargo, esta situacin debe ser prevista caso
por caso:
37
Si al momento de la ejecucin de la garanta los accesorios estn

unidos al inmueble, proceder la ejecucin sobre ellos tambin
(por eso es conveniente que en la constitucin de la hipoteca se
detallen los bienes bajo cobertura).
Si antes de la ejecucin los bienes accesorios son separados definitivamente del bien hipotecado, al poder constituirse derechos
singulares respecto de ellos (transferencia de derechos dominiales o gravmenes particulares), pierden la condicin jurdica de
inmuebles.
Si el bien accesorio es separado provisionalmente del principal
sigue ostentando su calidad accesoria.
Base legal:
Artculos 888, 1100, 1101 y 1102 del Cdigo Civil.
Jurisprudencia
() en el contrato de hipoteca no se ha detallado los bienes accesorios del bien inmueble hipotecado, cules son y en qu comprenden
estos; por tanto, al no haberse determinado los bienes inmuebles hipotecados conforme a la exigencia prevista en el artculo 1100 del
Cdigo Civil, el acto jurdico es totalmente nulo () (Cas. N 28382002-Lambayeque, 01/10/2002).
21. Las mejoras realizadas al inmueble integran la hipoteca

constituida en l?
Si bien la ley no lo expresa literalmente, las mejoras son susceptibles
de integrar la hipoteca en cuanto son modificaciones materiales que se
hacen en un bien para aumentar su valor econmico, pudiendo ser necesarias, tiles o de recreo.
Las mejoras necesarias y tiles se integran al bien principal por lo
que no pueden ser retiradas sin destruirlo, por lo tanto, con respecto de
ellas sigue el mismo rgimen de las partes integrantes.
38
HIPOTECA
Las mejoras de recreo no necesariamente se integran al bien hipotecado. Si en un caso particular se integraran, entonces seguiran el rgimen
de extensin de las partes integrantes, si son susceptibles de retirarse el
rgimen aplicable es el de las accesorias.
Si bien las accesiones no son mejoras, en virtud de integrarse al bien
siguen la misma suerte de las partes integrantes, por lo tanto, estn comprendidas en la cobertura de la hipoteca.
Base legal:
22. Si con posterioridad a la constitucin en hipoteca de un

terreno se levanta una construccin, le es extensivo el
gravamen?
Para responder esta interrogante es importante recalcar las observaciones realizadas acerca de las partes integrantes de un bien.
Habiendo mencionado que estas no tienen autonoma inmediata
puesto que no pueden ser objeto de derechos singulares, es decir, los
bienes integrados solo pueden tener un titular (no pudiendo las partes
pactar en contra, a menos que soporten la destruccin de los bienes),
es imposible realizar una explotacin independiente, tanto fsica como
jurdicamente.
Ante ello afirmamos que la construccin levantada encima de un predio forma parte integrante de l, no importando si se une posteriormente al gravamen, siendo que la hipoteca extiende su cobertura tambin a
ella. Si no fuera as una eventual ejecucin de garantas resultara absurda pues nunca se encontrara un postor dispuesto a obtener la propiedad
del predio sin ni siquiera poder explotarlo (una construccin inmobiliaria
posterior a la constitucin de la garanta podra ser incluso una estrategia
del deudor para frustrar la ejecucin).
A pesar de ello la Corte Suprema en diferentes ocasiones ha sentado
el criterio de no incluir en la hipoteca las edificaciones construidas con
posterioridad a su constitucin, fundamentando que en caso contrario se
39
violara el principio de especialidad en cuanto al bien, indicando adems

que pudiendo el sobresuelo pertenecer a distinto propietario puede ejecutarse solo el terreno, y que la posterioridad de la aparicin de la construccin sera un supuesto de bien futuro (sobre los cuales no es posible
pactar gravamen alguno) .
Base legal:
Jurisprudencia
() si al momento de hipotecarse el suelo o terreno no existe el sobresuelo o edificacin; la edificacin posterior no estar
afecta a dicho gravamen a menos que se celebre un nuevo acto
jurdico respecto de este ltimo; asimismo, bajo el mismo razonamiento, de existir en el referido momento tanto terreno como
edificacin, para gravar ambos, lgicamente, deben cumplirse
con sealarse las informaciones especficas de ambos para que
la hipoteca tenga validez (Cas. N 2842-2003-Arequipa, El
Peruano, 30/05/2005).
El artculo 889 del Cdigo Civil establece que las partes integrantes de un bien y sus accesorios siguen la condicin de este,
admitiendo la excepcin de que un contrato permita su diferenciacin. Del contrato materia de litis no se desprende haberse pactado la diferenciacin que seala el referido artculo.
Asimismo, la diferenciacin aludida entre lo hipotecado y lo
construido con posterioridad no puede ser susceptible de derechos singulares, toda vez que lo construido no es una parte accesoria del bien sino es una parte integrante de este, ya que por
su naturaleza no puede ser separado sin destruir o alterar el bien
materia de ejecucin. En consecuencia, la construido con posterioridad a la hipoteca forma parte de esta (Cas. N 1489-2001Lambayeque).
40
HIPOTECA
23. Si despus de la inscripcin de la hipoteca se constituye un

derecho de superficie, lo construido en virtud de este contrato se sujeta al gravamen hipotecario?
Debido a que materialmente los bienes integrados no pueden ser separados sin perjudicarse, el ordenamiento ha previsto diferentes ficciones
jurdicas para asegurar un aprovechamiento adecuado de estos, es decir,
permitiendo que sean explotados econmicamente de manera independiente. En estos casos s pueden ejercerse derechos singulares respecto a
los bienes integrados.
Un ejemplo lo constituye el contrato de superficie que permite una
separacin ficta entre el suelo y la edificacin, sin embargo, se han presentado circunstancias en las que el constituyente de la garanta con la
finalidad de frustrar una posible ejecucin ha suscrito este tipo de contratos reales con terceros, de manera que llegada la ejecucin se ha hecho
frecuente el planteamiento de terceras por parte del superficiario, retardando, de esta manera, el proceso. Incluso si en el mejor de los casos se
declara infundada la tercera se hara casi imposible la adjudicacin solo
del terreno a un posible postor, pues lgicamente nadie estara interesado
en adquirir solo un terreno sin posibilidad de explotarlo.
Por ese motivo, en la ltima modificacin al artculo 739 del
Cdigo Procesal Civil (efectuada mediante el artculo nico del Decreto
Legislativo N 1069, publicado el 28/06/2008), se dispuso que el auto que
contiene la orden que deja sin efecto todo gravamen (emitido con posterioridad al depsito del precio) cancelar adems las cargas o derechos
de uso y/o disfrute que se hayan inscrito con posterioridad al embargo o
hipoteca materia de ejecucin.
Base legal:
Jurisprudencia
Si bien la regla general de un predio comprende el suelo, el subsuelo y el sobresuelo, presumindose que lo que se encuentra en ellos
41
pertenece al propietario del suelo, dicha regla se rompe con el derecho de superficie, en virtud de la cual un tercero, denominado superficiario, se encuentra facultado a tener y mantener en propiedad una
construccin edificada en terreno de otro, por habrselo facultado as
justamente el propietario del mismo. En tal sentido, encontrndose
las construcciones a punto de ser rematadas, el superficiario, aun
cuando su derecho sea posterior a la hipoteca, tiene derecho a reclamar va tercera que se evite tal acto, pues evidentemente ello le acarreara un perjuicio econmico (Cas. N 4297-2001, 13/12/2002).
24. Si se produjesen independizaciones de un inmueble hipotecado, aquellas se sujetarn tambin al gravamen?

El principio de la indivisibilidad de la hipoteca determina que cada
uno de los bienes gravados y cada parte de ellos estn obligadas al pago
de la deuda; en otras palabras, si se hubieran hipotecado varios inmuebles
por una misma deuda, el acreedor queda facultado a ejercer su derecho
de persecutoriedad sobre todos ellos simultneamente. De igual manera, si un solo inmueble hipotecado cambiara su rgimen de propiedad
a uno de copropiedad seguira este siendo gravado en su totalidad aunque el segundo copropietario no tenga relacin alguna con el acreedor
hipotecario.
Igual consecuencia se tendra si el inmueble pasa al rgimen de propiedad exclusiva y propiedad comn (propiedad horizontal). Existen, sin
embargo, dos soluciones posibles para evitar perjudicar a los adquirentes
de las propiedades exclusivas, la primera consiste en pactar en contrario
al principio de indivisibilidad, la segunda es que los adquirentes de departamentos cancelen parcialmente la hipoteca al escriturar cada unidad.
Base legal:
Jurisprudencia
42
HIPOTECA
JURISPRUDENCIA
La indivisibilidad de la hipoteca es entendida tanto de manera subjetiva como de manera objetiva. () Objetivamente, es teniendo en
cuenta la cosa hipotecada; y en este sentido, si la cosa se divide materialmente cada lote o parcela se encuentra gravada por el importe
total de la hipoteca; cada lote responde ntegramente de ese importe.
(Res. N 133-2002-SUNARP-TR-L; criterio aprobado como precedente por R. N 053-2006-SUNART/PT, publicada el 23/05/06).
CONSULTA
PUEDE EL COPROPIETARIO DE UN INMUEBLE CONSTITUIR HIPOTECA SOBRE LA CUOTA IDEAL QUE LE
CORRESPONDE SOBRE EL BIEN?
El seor Jos Cuadros falleci sin otorgar testamento, dejando como
nicos herederos a sus cuatro hijos y como nico patrimonio un edificio. Los hijos del seor Cuadros acuden ante un notario pblico
para solicitar que se les declare herederos del causante. Luego de
realizadas todas las diligencias respectivas y transcurrido el plazo
de ley sin que se apersone ningn otro presunto heredero, el notario
extiende el acta de declaratoria y remite partes a los registros correspondientes a fin de que se inscriba la sucesin intestada. Meses despus, William, uno de los hijos del seor Cuadros, decide solicitar
un prstamo bancario con el fin de ampliar el pequeo negocio que
mantena. El banco le pidi una garanta, y l, luego de discutir con
sus hermanos, no logr llegar a ningn acuerdo con ellos sobre la
posibilidad de hipotecar el edificio a su favor. Ante su premura por
obtener el prstamo, William nos consulta si es factible que constituya hipoteca solo sobre la alcuota que le corresponde sobre el inmueble del cual es copropietario junto con sus hermanos.
Respuesta:
De acuerdo con el artculo 1097 de nuestro Cdigo Civil, mediante
la hipoteca se afecta un bien inmueble en garanta del cumplimiento
de cualquier obligacin. La hipoteca es, pues, un gravamen por el
43
cual se afecta el derecho de propiedad sobre un bien en garanta de

cualquier obligacin propia o de tercero. En este sentido, y de conformidad con el artculo 977 del citado cdigo, segn el cual un copropietario puede gravar su cuota ideal, no existe en principio impedimento alguno para que este constituya hipoteca sobre su alcuota.
Ahora bien, es preciso determinar si el derecho que tiene un copropietario califica como bien hipotecable de acuerdo con las normas
que regulan este derecho real de garanta. En primer lugar, la hipoteca solo puede recaer sobre bienes inmuebles. Dentro de la clasificacin de los bienes contenida en los artculos 885 y 886 del Cdigo
sustantivo, tenemos que son considerados bienes inmuebles, entre
otros, los derechos sobre inmuebles inscribibles en el Registro. Por
su parte, la alcuota o cuota abstracta representa la participacin que
tiene cada copropietario de manera individual sobre la propiedad del
bien comn, participacin sobre la cual el condmino tiene un derecho de propiedad exclusiva, pudiendo por lo tanto, disponer de ella, e
incluso hipotecarla. Esta concepcin romanista de la copropiedad, que
permite a cada copropietario ejercitar de manera exclusiva todos los
poderes inherentes a la propiedad sobre su cuota ideal, es el asumido
por nuestro Cdigo Civil.
En virtud de lo dicho, podemos afirmar que no existe hasta
aqu bice para que pueda gravarse con hipoteca la cuota ideal de
uno de los copropietarios.
Otro de los requisitos que debe cumplir un bien para ser hipotecable
es el de estar especficamente determinado. Como vimos, el derecho
del copropietario, a pesar de no poder materializarse en una porcin
especfica del bien, se encuentra limitado a la cuota ideal asignada.
En este sentido, creemos que el derecho del copropietario cumple
con el requisito de estar especficamente determinado, todo lo cual
nos lleva a concluir que la alcuota de un copropietario sobre un bien
inmueble puede ser hipotecada.
Finalmente, si bien la cuota abstracta de cada condmino, al ser objeto de propiedad exclusiva, podr ser tambin ejecutada y rematada,
44
HIPOTECA
creemos que la conveniencia prctica del uso de este tipo de hipoteca depender, en primer lugar, de si la herencia tiene deudas y/o
cargas, y en segundo lugar, de la posibilidad de dividir y partir el
bien gravado. En el caso analizado, un edificio es un bien divisible y
particionable; por lo tanto, quedar en manos del acreedor hipotecario el solicitar la particin del bien antes de proceder a la ejecucin
de la parte correspondiente, ya individualizada.
25. Cul es la diferencia entre reducir el monto del gravamen

y pactar la divisibilidad de la hipoteca?
Habamos mencionado que por pacto expreso entre deudor y acreedor la hipoteca s puede ser divisible, sin embargo, la divisibilidad de la
hipoteca no alude a la reduccin de su monto sino ms bien a la posibilidad de desafectar lotes o zonas del inmueble gravado.
El principio de indivisibilidad tambin implica que mientras subsista
algn saldo impago la hipoteca subsistir sobre la totalidad del inmueble, mas esto no es excluyente de la reduccin convencional o judicial
del monto de la hipoteca en tanto la obligacin en cuestin haya sido parcialmente cancelada, por lo tanto, nada obsta que se pacte la reduccin
del gravamen hipotecario sin antes haber pactado la divisibilidad de la
garanta.
Base legal:
Jurisprudencia
La indivisibilidad de la hipoteca no impide que la hipoteca que
grava un conjunto de inmuebles pueda ser cancelada parcialmente
por el acreedor (). De otra parte, el monto del gravamen hipotecario puede ser reducido por acuerdo entre acreedor y deudor, tal como
lo seala el artculo 1115 del Cdigo Civil. Asimismo, el monto del
45
gravamen hipotecario puede ser reducido por el juez a solicitud del

deudor, si ha disminuido el importe de la obligacin, conforme lo
establece el artculo 1116 del mismo cdigo. Cuando se reduce el
monto del gravamen, la hipoteca subsiste sobre los inmuebles hipotecados, pero en un monto inferior al inicialmente establecido. (Res.
N 548-2005-SUNARP-TR-L-Lima).
IV. CRDITO GARANTIZADO

1. Cules son los crditos comprendidos en la garanta
hipotecaria?
Aludimos anteriormente que la extensin de la hipoteca no solo se
refiere al objeto de esta, o sea el inmueble; sino tambin a los crditos
garantizados, comprendindose entre ellos:
El capital.- Es el principal objeto de la garanta.
Los intereses.- Son una prestacin accesoria al crdito principal,
debe consignarse en el documento constitutivo de la garanta
(como cantidad peridica determinada o determinable) e inscribirse en los registros. Al haber adoptado nuestro sistema el modelo de la garanta indefinida no existen lmites para la cobertura
de intereses por la hipoteca, acumulndose estos hasta la satisfaccin crediticia del acreedor.
Primas de seguro.- En caso de que el inmueble se encuentre asegurado por el acreedor hipotecario.
Costas del juicio.- Gastos procesales en que incurra el acreedor
hipotecario con el fin de ver satisfecho su crdito.
46
HIPOTECA
A pesar de no sealarlo el cdigo, cabe que dentro de los crditos

comprendidos por la hipoteca se incluyan los daos y perjuicios a que el
deudor pueda ser condenado por causa de la inejecucin de la obligacin.
Base legal:
Jurisprudencia
El contrato de cancelacin y levantamiento de hipoteca que recauda
la presente demanda indica que la hipoteca que se constituye tiene
por objeto garantizar el pago de las deudas y responsabilidades en
general que hasta por determinada suma tiene o pudiera tener el
deudor frente al banco por las distintas operaciones que realice, precisndose que dicha hipoteca garantiza igualmente toda deuda del
deudor a favor del banco por intereses compensatorios y moratorios,
de ser el caso, las comisiones y/o impuestos que fueran procedentes,
y eventualmente gastos, aun cuando por estos conceptos la responsabilidad del deudor excediera la suma determinada, de conformidad
con el artculo 1107 del Cdigo Civil (Exp. N 588-98, 27/04/1998).
2. Puede el monto del gravamen ser mayor al monto del prstamo otorgado?
El monto de gravamen alude a la suma hasta por la cual responder
el inmueble gravado, pudiendo ser por el total de su valor o por una fraccin de este, dependiendo de la voluntad de las partes evaluar dicha suma
en correlacin al monto del capital.
Por lo general, suele fijarse un gravamen mayor al monto del prstamo o crdito principal, pudiendo cubrir los intereses del crdito, las primas de seguro pagadas por el acreedor y, ante un eventual proceso de ejecucin, las costas del juicio; de esta manera, el ejecutante se evita tener
que afectar otros bienes iniciando un nuevo proceso de ejecucin si el
monto producto de la venta judicial no cobertura los gastos originados
por el primero.
47
Base legal:
Jurisprudencia
En caso de que el deudor incumpla con el pago de la obligacin
principal, y se proceda a la ejecucin del bien dado en garanta, la
suma que se obtenga en el remate de dicho bien se destinar a cancelar la deuda del acreedor hipotecario, pero teniendo como lmite
el monto del gravamen inscrito en la ficha o partida registral, ya que
solo por este monto la obligacin principal estaba garantizada (Res.
N 0701-2000-TDC-INDECOPI, 19/10/2001).
3. Los intereses moratorios son cubiertos por la hipoteca?

Como sabemos la finalidad de los intereses moratorios es indemnizar
el retraso en el pago (a diferencia de los intereses compensatorios que
persiguen la renta por la disposicin del dinero), sin embargo, el devengo en mora constituye un suceso, por lo general, extrarregistral, de tal
manera que es imposible a los terceros conocer si el deudor hipotecario
ha sido constituido en mora, no pudiendo ser estos oponibles salvo que
su determinacin se haya inscrito. En este caso la cobertura de la hipoteca se extiende tambin a ellos, ms an si la norma no los excluye
explcitamente.
Base legal:
4. Se encuentra limitado el derecho de persecutoriedad en

caso de gravamen sobre pluralidad de inmuebles?
Como mencionamos, el principio de indivisibilidad de la hipoteca se
aplica aun en caso de que una hipoteca comprenda varios inmuebles. El
acreedor, en tal caso tiene el derecho de perseguir todos ellos simultneamente o a hacer ejecutar solo uno de ellos aun estando en dominio de
terceros o habiendo recado sobre ellos otros gravmenes.
48
HIPOTECA
Sin embargo, estas facultades brindadas a los acreedores pueden dar

lugar a abusos, por lo tanto, la ley ha limitado la facultad persecutoria
de estos para evitar perjuicios innecesarios a los deudores o terceros poseedores de inmuebles gravados, dejando a discrecin judicial establecer
un orden para la venta de los inmuebles, evaluando la relacin jurdica
sustantiva y procesal. Debe anotarse que solo se establece una facultad
al juez, mas este no se encuentra obligado a amparar necesariamente el
petitorio del deudor.
Base legal:
5. El acreedor puede exigir al deudor hipotecario que no

constituya nuevas hipotecas?
En concordancia con el artculo 882 del Cdigo Civil: No se puede
establecer contractualmente la prohibicin de enajenar o gravar, salvo que
la ley lo permita, esto es, la facultad de dar en hipoteca un bien determinado no puede ser limitada va pacto, a menos que esto se determine por
ley de igual o mayor jerarqua a la que aprob el Cdigo Civil.
Este es un lmite a la autonoma de voluntad que ha generado que
este pacto se tenga como prohibido y cuyo efecto jurdico es la nulidad,
segn el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, porque evitan
el acceso al crdito y constituyen restricciones ilegtimas al ejercicio del
derecho de propiedad. Sin embargo, debe recordarse que la nulidad de
una clusula en el acto constitutivo de hipoteca no hace nulo a este (primer prrafo del artculo 224 del Cdigo Civil).
Base legal:
6. Existe alguna excepcin a la prohibicin de pactar la irrenunciabilidad de constituir gravmenes?

La Ley de Bancos establece en el numeral 4 de su artculo 175 la
facultad de las empresas del sistema financiero de solicitar la venta judicial de bienes en caso de que el deudor realice actos de disposicin o
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constituya otros gravmenes de bienes afectados en garanta en perjuicio

de la empresa acreedora.
Definitivamente este es un caso en que por ley se ha previsto implcitamente la posibilidad de pactar la prohibicin de gravar, sin embargo,
para que el acreedor hipotecario ejercite esta facultad (ntese que no est
obligado a ello) deben reunirse dos requisitos: i) que el deudor grave un
bien que previamente fue afectado en garanta a favor de una empresa del
sistema financiero, y ii) que la constitucin de este nuevo gravamen perjudique a la empresa acreedora, si no lo hace no habr posibilidad alguna
de que ejecute la hipoteca.
Base legal:
Artculo 175 num. 4 de la Ley General del Sistema Financiero, Ley N 26702.
7. En qu consiste la reduccin convencional de la hipoteca?

Generalmente, como consecuencia de haber cancelado parcialmente la obligacin principal, tanto el acreedor como el deudor hipotecarios
suelen pactar la reduccin del monto del gravamen debiendo anotarlo
adems en el registro correspondiente para su oponibilidad a terceros, por
lo tanto, no puede alegarse la automaticidad de la reduccin ante el pago
parcial de la obligacin.
Siendo una de las formas de extincin de la hipoteca que el acreedor
renuncie a ella, es perfectamente factible que este de manera unilateral
la reduzca, sin necesidad de requerir el consentimiento del deudor o propietario del bien; cabe apuntar que no se considera imprescindible que la
obligacin garantizada haya sido cancelada parcialmente, pues la reduccin del monto del gravamen puede consistir en un acto de liberalidad del
acreedor.
Base legal:
50
HIPOTECA
8. Puede pactarse la imposibilidad de recurrir a la va judicial para solicitar la reduccin del gravamen?
La facultad de acudir a la va judicial en caso de que se haya cancelado considerablemente el monto de la deuda (aunque en realidad la
norma no es expresa al exigir un porcentaje mnimo de pago, se entiende
que queda a discrecin del juez de acuerdo con una evaluacin equitativa) y ante la frustracin de la reduccin convencional por la negativa del
acreedor, le asiste tanto al deudor hipotecario (debemos incluir en este
supuesto tambin a sus herederos), al dador de hipoteca no deudor y al
tercer adquirente del bien hipotecado, pues todos ellos pueden verse potencialmente perjudicados.
Por lo dicho como criterio interpretativo establecido jurisprudencialmente se ha considerado un abuso de derecho pactar la vigencia ntegra
de la hipoteca aun habindose cancelado parcialmente la obligacin, pues
tcitamente se est vedando ejercitar el derecho de accin para solicitar la
reduccin del gravamen por la va sumarsima.
Base legal:
Jurisprudencia
La reduccin de la hipoteca constituye una limitacin por la cual
mediante ley se reglamenta un contrato. En ese sentido, no se ajusta
a derecho la interpretacin efectuada de los artculos 1361 y 1116
del Cdigo Civil en el sentido de que no cabe reduccin si se pacta
que la hipoteca regir hasta que venza la obligacin, pues se permitira el abuso en el ejercicio de un derecho. Presentndose las condiciones que se exigen para la reduccin de la hipoteca, ella debe
prosperar (Cas. N 1304-2003-Ica, 24/10/2003).
9. Son susceptibles de hipotecarse bienes muebles que en

conjunto constituyen una unidad econmica?
Cuando nos referimos a una unidad econmica aludimos a una
unidad de explotacin econmica, es decir, aquel conjunto de bienes
51
organizados como medio de produccin para conseguir el aprovechamiento de la riqueza, y por la vinculacin existente entre estos la ley en
aras de facilitar satisfacer necesidades prcticas permite un tratamiento
excepcional en ellos respecto del rgimen de garantas aplicable, pues
permite que el gravamen hipotecario recaiga en bienes muebles (recordemos que esta no es la nica excepcin prevista por la ley, ya que la hipoteca tambin puede recaer sobre las partes accesorias de los inmuebles).
Sin embargo, para poder hipotecar una explotacin econmica es
necesario que el conjunto de bienes muebles se encuentre al interior de
una unidad inmueble, tal es el caso, por ejemplo, de una fbrica que adems de la construccin inmobiliaria est integrada por mquinas u otros
bienes que cooperen en el proceso econmico y otorguen mayor valor a
efecto de fijar un monto de gravamen.
Base legal:
10. Puede adjudicarse el acreedor el inmueble garantizado

como pago ante el incumplimiento del deudor?
Ante el incumplimiento del crdito garantizado en hipoteca, el acreedor hipotecario solo podr ejercitar su poder de persecucin de acuerdo
con los procedimientos legales establecidos (necesaria intervencin jurisdiccional), es decir, se sustrae de la esfera de autonoma de las partes la
posibilidad de pactar la inmediata apropiacin de los bienes por el acreedor, el llamado pacto comisorio, con la finalidad de evitar un empobrecimiento injustificado del deudor por los abusos del acreedor hipotecario.
Es importante sealar que si bien el pacto comisorio es nulo por contravenir una norma de orden pblico, la clusula comisoria inserta en un
contrato de constitucin de garanta hipotecaria no invalida la totalidad
de este, en razn de lo dispuesto en el artculo 224 prrafo primero del
Cdigo Civil: La nulidad de una o ms de las disposiciones de un acto
jurdico no perjudica a las otras, siempre que sean separables.
Siendo esta una norma dispositiva, cabe aclarar que nada obsta para
que las partes puedan gravar cada bien individualmente, sin embargo,
esta no parece ser la solucin ms eficiente.
52
HIPOTECA
Base legal:
Jurisprudencia
El pacto comisorio, lex comissoria, de origen romano clsico, es
aquel por el cual las partes convienen que el acreedor no pagado se
haga propietario de la cosa dada en prenda o hipoteca y, fue prohibido por Constantino debido al peligro que representaba para el
deudor, quien forzado por la necesidad poda entregar en garanta
un bien muy superior al monto de la deuda (...) desde entonces las
legislaciones de los pases de la tradicin del Derecho romano germnico cannico han repudiado el pacto comisorio determinando su
naturaleza ilcita (Cas. N 1492-98, 09/04/1999).
11. Existe algn supuesto de excepcin de la prohibicin de la

adjudicacin en pago?
La prohibicin del pacto comisorio no se extiende al supuesto de la
dacin en pago, si bien ambos son muy parecidos, la diferencia radica en
el momento de realizacin del convenio, el pacto comisorio (si fuera vlida su estipulacin para las hipotecas) se realiza cuando an la obligacin
no resulta exigible, es decir, en la esfera del dbito, en cambio la dacin en pago opera en el plano de la responsabilidad, en otras palabras
se ha pasado del plano sustantivo al plano procesal (la justificacin est
dada porque las partes ya conocen el valor pecuniario del bien y pueden
decidir con equidad la adjudicacin en pago).
Un supuesto distinto de los referidos institutos es la llamada adjudicacin en subasta, tanto la dacin en pago como esta se justifican en
la necesidad de encontrar mecanismos que dentro de un proceso de ejecucin aseguren una satisfaccin del crdito ms clere, sin menoscabo
innecesario del patrimonio del ejecutado; en este sentido, la adjudicacin
en subasta es una medida procesal de la ejecucin forzada que faculta al
acreedor intervenir en la subasta como un postor ms, o solicitar luego
de una infructuosa tercera convocatoria a remate la adjudicacin del bien
como parte del pago.
53
Base legal:
Artculos 735 y 742 prrafo tercero del Cdigo Procesal Civil.
12. En qu consiste la preferencia por antigedad en las

hipotecas?
Como sabemos, no existe obstculo que niegue al propietario la posibilidad de gravar en hipoteca un mismo bien sucesivas veces, como
efecto de la multiplicidad de gravmenes que sobre un mismo bien pesen
habr una concurrencia de acreedores hipotecarios que gozarn de esta
medida de aseguramiento de su crdito.
Obviamente a cualquiera de los acreedores, ante el posible riesgo de
incumplimiento del deudor, le es conveniente que el proceso de ejecucin
que a sus intereses entablen resulte lo ms favorable.
Sin embargo, en materia hipotecaria el principio esencial es que
quien inscribe primero su hipoteca tiene prioridad sobre los posteriores,
es decir, la prioridad entre dos o ms inscripciones se establece por el
orden de presentacin a Registro (principio de prioridad preferente, principio IX del Reglamento General de Registros Pblicos).
Nuestro sistema de rangos acoge el principio del rango progresivo, es
decir, si una de las hipotecas se extingue por cualquiera de las cinco causas previstas en el artculo 1122 del Cdigo Civil, las posteriores avanzan
su rango hacia el mejor rango inmediato, situacin que lgicamente lo
favorecer.
Base legal:
Artculo 1112 del cdigo Civil.
Jurisprudencia
Considerando que el artculo 2016 del Cdigo Civil establece que
la prioridad en el tiempo de la inscripcin determina la preferencia de los derechos que otorga el registro; en efecto, dicha norma
consagra el principio de prioridad que recoge la regla general por la
54
HIPOTECA
cual quien es primero en el tiempo es mejor en el derecho (prior

tempore, potior jure), por tal razn, su aplicacin se limita a establecer en forma objetiva la prioridad en el tiempo de la inscripcin
ya que sus efectos se retrotraen a la fecha del asiento de presentacin del acto inscribible (Cas. N 689-98-La Libertad, El Peruano,
21/01/1999).
13. Es posible pactar la reserva de rango a favor de una hipoteca inscrita con posterioridad?
La reserva de rango es una institucin que permite mejorar las posibilidades crediticias de los poseedores de inmuebles (sujetos ya a un
gravamen hipotecario), especialmente de aquellos que deseen conseguir
el crdito de una entidad financiera que solo lo otorgan si es en primera
hipoteca.
Esta operacin de reserva de rango en virtud del principio de autonoma privada es totalmente lcita siempre que:
El acreedor(es) hipotecario(s) precedente(s) otorguen su consentimiento.
Quede determinado el monto de la hipoteca materia de reserva
De esta manera, se evita que el capital o sus intereses excedan el
lmite fijado.
Debido a que la reserva de rango afecta al derecho real hipotecario
debe ser inscrita en el registro para su oposicin a terceros.
Cabe mencionar las diferencias existentes entre la reserva de rango
y la permuta y coparticipacin de rango, mientras la primera es una facultad del deudor, las segundas lo son de los acreedores hipotecarios que
se ponen de acuerdo para ocupar uno el rango del otro (permuta) o compartir un mismo rango hipotecario (coparticin) no requirindose que el
deudor brinde consentimiento.
55
Base legal:
14. Surte efectos el remate de un inmueble si despus de la

constitucin de la hipoteca se inscribieron otros gravmenes o cargas?
El Decreto Legislativo N 1069 publicado en el diario oficial El
Peruano el 28 de junio del 2008 precisa alcances de la ejecucin forzosa
antes no previstos en el Cdigo Procesal Civil. En este sentido, la modificacin introducida en el inciso 2 del artculo 739 del referido cdigo
seala que el auto expedido por el juez adjudicando el bien objeto de la
ejecucin deber contener La orden que deje sin efecto todo gravamen
que pese sobre este, salvo la medida cautelar de anotacin de la demanda;
se cancelar, adems, las cargas o derechos de uso y/o disfrute, que
se hayan inscrito con posterioridad al embargo o hipoteca materia de
ejecucin.
Es decir, en una ejecucin de garanta hipotecaria el inmueble adjudicado al postor ganador quedar limpio no solo de gravmenes posteriores
a la inscripcin de la hipoteca sino tambin de las cargas que sobre el
bien pesen, vale decir, derechos reales menores como el usufructo, uso,
habitacin e incluso derechos de ndole obligacional como los originados
en contratos de arrendamiento.
Base legal:
Artculo 739 inc. 2 del Cdigo Procesal Civil.
15. En qu consiste la hipoteca sobre obligaciones futuras?

En este caso encontramos una obligacin que surgir potencialmente,
pero aun antes de su aparicin ha sido previamente garantizada con todas
las formalidades del caso, es decir, mediante escritura pblica elevada a
inscripcin registral. Sin embargo, en virtud del principio de accesoriedad la eficacia de la garanta depender del surgimiento de la obligacin,
si esta nunca se manifiesta la garanta perecer; recordemos que mediante
la Ley N 26639 se fij un plazo para la caducidad de los gravmenes, de
diez aos a partir de su inscripcin.
56
HIPOTECA
La finalidad prctica de la regulacin de la hipoteca sobre obligaciones futuras reside en la posibilidad de asegurar la prioridad de rango del
acreedor al momento de una eventual ejecucin, por lo tanto, esta institucin resulta de provecho cuando las partes suelen obligarse crediticiamente de manera continua.
Base legal:
Jurisprudencia
La hipoteca puede constituirse en garanta de una obligacin especfica y determinada y tambin para garantizar una obligacin futura o
eventual (Cas. N 2809-98, El Peruano, 29/01/1999).
16. En qu consiste la garanta sbana?

Como consecuencia de la posibilidad de garantizar obligaciones futuras la legislacin financiera prev que los bienes dados en hipoteca (y
tambin en garanta mobiliaria) respaldan todas las deudas presentes y
futuras propias siempre que quede estipulado as en el sendo contrato
de garanta (primer prrafo del art. 172 de la Ley N 26702).
El surgimiento de las garantas sbanas (como prerrogativa propia de
las empresas del sistema financiero) tiene su sustento en la agilizacin
de las operaciones de prstamos, abaratando costos de transaccin, pues
ya no es necesario constituir un nuevo gravamen (con otorgamiento de
escritura pblica y pago por derechos registrales) ante la aprobacin de
un nuevo prstamo.
Sin embargo, a diferencia de la hipoteca civil ordinaria, la garanta
sbana no cumple con todos los elementos esenciales de esta, pues rompe
con el principio de especialidad en cuanto a la obligacin, debido a que
garantiza futuras obligaciones indeterminadas al momento de la constitucin de la garanta; mas ello no obsta a declarar su invalidez o inaplicabilidad puesto que la Ley de Bancos se remite a un supuesto previsto
57
en el Cdigo Civil, la hipoteca como garanta de una obligacin futura o

eventual.
Base legal:
Artculo 172 segundo prrafo de la Ley N 26702.
Jurisprudencia
El requisito de determinacin precisa que la obligacin solamente es
exigible en las hipotecas ordinarias, mas no en el presente caso, en
el que la hipoteca ha sido constituida a favor de una entidad financiera para garantizar todo tipo de obligaciones directas e indirectas,
presentes o futuras (Cas. N 96-01- San Romn, 02/07/2001).
17. Puede extinguirse la garanta sbana por la transferencia

de la propiedad?
Al inscribirse la hipoteca sobre obligacin futura en el registro correspondiente nace como derecho real y, por lo tanto le son extensivas las
disposiciones del Cdigo Civil, siendo que su existencia perdurar hasta
que se cumpla una de las causales previstas en el artculo 1122 del CC,
incluso el prrafo tercero del art. 172 de la Ley de Bancos especifica que
la liberacin o extincin de toda garanta real constituida a favor de las
empresas del sistema financiero requiere ser expresamente sealada por
la empresa acreedora.
Por lo tanto, si por algn motivo el inmueble sujeto a garanta sbana fuera transferido a ttulo oneroso o gratuito a un tercero, dicha circunstancia no ser obstculo para que el acreedor ejercite los derechos
de persecutoriedad sobre el bien. A pesar de ello nuestra jurisprudencia
casatoria no ha interpretado coherentemente los efectos de la transferencia de un bien sujeto a gravamen, considerando que la transferencia de
propiedad importa extincin de la hipoteca sbana (Cas. N 1657-2003La Libertad, El Peruano, 30/03/2005) pretendiendo crear jurisprudencialmente un medio de extincin de garantas no previsto en la ley, decisin
58
HIPOTECA
que adems de romper el principio de que todos los derechos reales son nmerus clausus (art. 881 del Cdigo Civil) desincentiva el crdito bancario.
Base legal:
Artculo 172 prrafo tercero de la Ley N 26702.
Jurisprudencia
Si bien puede establecerse en el testimonio de hipoteca que la garanta otorgada garantiza las obligaciones que actualmente se tienen
o pudieran tenerse en el futuro a favor, tambin lo es que esta disposicin no puede atentar contra el derecho de propiedad y menos
contra los atributos que emergen de tal derecho. Uno de esos atributos lo constituye el poder de disposicin que ostenta todo propietario. En ese sentido, si la empresa demandada ya no era la propietaria
del bien cuando surgi la obligacin, esta no se encuentra respaldada por la garanta hipotecaria (Cas. N 1657-2003-La Libertad,
30/03/2005).
18. Si transcurren diez aos a partir de la inscripcin de una

garanta hipotecaria sbana, se extingue esta?
Como mencionamos anteriormente, la Ley N 26639 modific el artculo 625 del Cdigo Procesal Civil estableciendo un supuesto de cancelacin registral y extincin de pleno derecho de los gravmenes de acuerdo
con un criterio temporal, as su artculo 3 seala que las hipotecas que no
garanticen crditos (debemos entender aquellas constituidas sobre obligaciones futuras) caducan a los diez aos desde la fecha de su inscripcin,
si no fueran renovadas.
Pues bien, por disposicin expresa de la Ley de Bancos La extincin
dispuesta por el artculo 3 de la Ley N 26639 no es de aplicacin para
los gravmenes constituidos en favor de una empresa, siendo as, no es
de aplicacin a los gravmenes bancarios sobre obligaciones futuras la
causal temporal de extincin de la hipoteca.
59
Base legal:
Artculo 172 de la Ley N 26702.
Jurisprudencia
No resulta aplicable la extincin de hipoteca bajo los alcances de
la Ley N 26639 cuando dicha hipoteca ha sido otorgada a favor
de una entidad que sigue perteneciendo al sistema financiero
(Res. N 446-2003-SUNARP-TR-L, 14/07/2003).
19. Si la obligacin principal se sujeta a cierta condicin o

plazo, la hipoteca que la garantiza se rige por los mismos
trminos?
Tanto el plano obligacional como el real de una relacin jurdica
garantizada pueden estar sujetos a condicin o plazo. La primera es un
acontecimiento futuro e incierto del que depende la produccin de efectos
de un negocio jurdico; el segundo es el acontecimiento futuro y cierto en
el que comienza o acaba la eficacia de un acto (pudiendo ser condiciones
o plazos suspensivos o resolutorios. Ahora bien, al permitir la ley expresamente la posibilidad de sujetar la hipoteca a modalidades, lo hace con
prescindencia de si la obligacin principal tambin est sujeta a ellas o de
si las condiciones o plazos estipulados en el contrato principal son dismiles a los fijados para el contrato de hipoteca.
Siendo autnomas las partes para autorregularse bien pueden, por
ejemplo, fijar condiciones o plazos distintos en sendos contratos, fijarlos
en el contrato de garanta y no hacerlo en el principal o hacerlo en este y
no en el de hipoteca.
Base legal:
60
HIPOTECA
Jurisprudencia
De conformidad con el artculo 1105 del Cdigo Civil, la hipoteca
puede ser constituida bajo condicin o plazo, los mismos que deben
cumplirse para efectuar la inscripcin (Res. N 083/92-ONARP-JV,
17/12/1992).
20. Puede constituirse una hipoteca sobre bien futuro?

Todo bien inmueble tiene existencia jurdica en cuanto a garantas
reales se refiere a partir de su inscripcin en el registro respectivo, por lo
tanto, entendemos que existe un bien si est asentado en una partida registral, la nocin de un bien futuro, por lo tanto, no se justifica a que an
no ha entrado en la esfera de propiedad de un sujeto un determinado bien
sino que este (aun pudiendo existir materialmente) no ha sido inscrito.
La ley es contundente al prohibir la hipoteca sobre bienes futuros y la
razn salta a la vista: este gravamen solo puede cumplir verdaderamente
su funcin aseguradora del crdito si figura en registros pblicos, pero
para ello el bien objeto de la garanta tiene que estar plenamente identificado (sino no pudieran ejercitarse las facultades persecutorias propias de
los derechos reales) con una partida registral, no podra inscribirse una
hipoteca si el objeto de ella an no ha nacido para el derecho.
Base legal:
Jurisprudencia
El cuestionamiento del requisito de validez de la hipoteca referido
a que esta recaiga sobre bienes presentes, y no futuros, importa el
ejercicio de una accin independiente y autnoma, distinta al objeto que se persigue en el proceso de ejecucin de garantas (Cas.
N 660-96-Lambayeque, 28/10/1997).
61
V. EXTINCIN DE LA HIPOTECA
1. Qu diferencia existe entre la extincin y la cancelacin de
la hipoteca?
La extincin de la hipoteca implica su desaparicin con todos sus
efectos ya sea producto de la sucednea extincin de la obligacin o por
extincin de la hipoteca en s misma sin afectar la obligacin principal, a
diferencia de su cancelacin que solo extingue la inscripcin de la hipoteca en el registro.
Si bien el nacimiento de la hipoteca ocurre con la suscripcin del
contrato de hipoteca elevado a escritura pblica (siendo este su momento
constitutivo), al estar ligado el ejercicio de la oponibilidad que de este
derecho real emana a su necesaria inscripcin en el registro, la extincin
de los efectos respecto de terceros opera a partir de la cancelacin del
asiento respectivo.
Los supuestos sealados por la ley para la extincin de la hipoteca
estn referidos a la hipoteca como acto jurdico sin hacerse extensivos
a la cancelacin de la garanta en el registro. Los problemas suscitados
a raz de esta dicotoma se evidencian cuando aun habindose cumplido, rescindido o resuelto la obligacin si no se hace el trmite respectivo
para levantar la inscripcin nada impedir que continen los efectos registrales, as incluso podr llevarse adelante una ejecucin (teniendo el
ejecutado que probar en el incidente de contradiccin la inexistencia de la
obligacin).
Base legal:
Artculo 91 del Reglamento General de Registros Pblicos.
Jurisprudencia
Para que pueda resultar amparable el levantamiento de hipoteca,
se requiere acreditar haber cancelado todas las obligaciones (Cas.
N 1962-2004, El Peruano, 01/08/06).
62
HIPOTECA
2. Qu tipos de cancelacin de la hipoteca existen?

Tenemos las siguientes:
Cancelacin voluntaria.- Es decir, por pacto convencional de las
partes, mas nada obsta a que el acreedor levante la inscripcin
unilateralmente.
Cancelacin por resolucin judicial.- Procede en los siguientes
casos:
a. En caso de que una sentencia declare la nulidad o invalidez
de la obligacin principal.
b. Mediante auto de adjudicacin.- Concluido el remate judicial
el juez emite auto que transfiere la propiedad del inmueble
el cual contiene la orden que deja sin efecto todo gravamen
(incluyendo, obviamente, cualquier hipoteca inscrita con anterioridad a la anotacin de la demanda).
c. Cancelacin de pleno derecho.- Por disposicin de la Ley
N 26639 (27/06/1996) las inscripciones de las hipotecas (y
otros gravmenes) caducan a los diez aos a partir de la fecha
de vencimiento del plazo del crdito garantizado, salvo las hipotecas sobre obligaciones futuras cuya inscripcin caduca a
los diez aos a partir de su fecha de inscripcin en el registro.
Base legal:
Artculo 1122 inciso 3 del Cdigo Civil.
Artculo 3 de la Ley N 26639.
Jurisprudencia
El artculo 3 de la Ley N 26639 ha introducido una nueva causal de
extincin de la hipoteca, adicional a las sealadas en el artculo 1122
del Cdigo Civil (Res. N 232-2003-SUNARP-TR-L, Precedente
de observancia obligatoria aprobado por Resolucin N 014-2003SUNARP-SA, publicada el 18/07/2003).
63
3. La extincin de la obligacin genera la extincin de la

garanta?
Como consecuencia de su carcter accesorio, si desaparece la deuda
que garantizaba la hipoteca, esta queda tambin extinguida. Ahora bien,
estamos refirindonos a la cancelacin total de la obligacin, pues si solo
se cancela parcialmente, entonces la hipoteca se mantiene sobre el total
del inmueble dando solo derecho a solicitar la reduccin del gravamen.
Si bien podemos entender la extincin de la obligacin con motivo
de su cumplimiento o pago efectivo (siendo este el modo ms comn de
extincin de la garanta) existen otros medios alternativos de extincin
de las obligaciones como la novacin, la compensacin, la condonacin,
consolidacin y el mutuo disenso.
En la hipoteca cuando aludimos al pago de la obligacin definitivamente nos referimos a la ejecucin de la prestacin de dar una suma
de dinero, pues como sealramos anteriormente no se pueden garantizar
obligaciones de hacer o no hacer.
Base legal:
Jurisprudencia
La inscripcin es un elemento constitutivo del derecho real, sin
embargo, la hipoteca como derecho accesorio no puede sobrevivir al crdito que garantiza, de modo que extinguida la obligacin principal el derecho accesorio de garanta desaparece (Cas.
N 2164-97, 01/06/1998).
4. Se extingue la hipoteca con la extincin o expropiacin del

bien hipotecado?
Una de las causas de extincin de la hipoteca consiste en la destruccin total del inmueble, sin embargo, si la destruccin es parcial, por el
principio de indivisibilidad la hipoteca subsiste sobre la porcin del bien
no afectado por el siniestro; sin embargo, generalmente los contratantes
prevn esta situacin y pactan el derecho a recibir una indemnizacin
64
HIPOTECA
o contratar un seguro. Pues bien, la indemnizacin subroga en el patrimonio del deudor el inmueble daado o destruido, por lo tanto, el gravamen ya no recaer sobre el inmueble (inexistente) sino sobre el monto
indemnizatorio.
En un supuesto de expropiacin los derechos del acreedor hipotecario
se transfieren al justiprecio abonado por el Estado al propietario del bien,
aun siendo que el justiprecio no es de tipo indemnizatorio la subrogacin
respecto de l sigue el mismo criterio que el de la indemnizacin.
Base legal:
Artculo 1122, inciso 4 del Cdigo Civil.
5. Si prescribe la obligacin principal se extingue la hipoteca?

Por efecto del transcurso del tiempo las acciones personales prescriben a los diez aos, salvo algunas excepciones (generalmente las derivadas de derechos indisponibles). Si bien es cierto la prescripcin liberatoria no extingue la obligacin pues esto significara la extincin del
derecho mismo, lo que s se extingue es la accin correspondiente, es
decir, la posibilidad de acudir a los tribunales jurisdiccionales como parte
del derecho a la tutela jurisdiccional se ver neutralizada si se plantea la
excepcin de prescripcin.
Por lo tanto, operando la prescripcin a favor del solvens resultara
contradictorio resguardar una garanta accesoria a un derecho prescrito
pues se constituira en un medio indirecto de hacer cumplir una obligacin ya no exigible, de nada servira que el deudor invoque vlidamente
una excepcin de prescripcin si por la va ejecutiva puede el acreedor
conseguir su propsito.
Base legal:
Artculos 1122 inciso 1 y 2001 inciso 1 del Cdigo Civil.
6. El pago por subrogacin extingue la hipoteca?

Esta institucin encierra dos ideas: la del pago, que implica la extincin de la obligacin, y la de subrogacin que apunta a la sustitucin de
65
una persona por otra en la titularidad o ejercicio de un derecho, con la

transmisin consiguiente de este. Por lo dicho entendemos que el pago
por subrogacin no extingue propiamente la obligacin, sino que da lugar
a un cambio de la persona del acreedor, por lo tanto, en estos casos se
produce una extincin subjetiva mas no objetiva.
Al no extinguirse la obligacin no existe causa alguna para que automticamente se extinga la garanta, previendo el artculo 1262 del Cdigo
Civil que la subrogacin sustituye al subrogado en todos los derechos,
acciones y garantas del antiguo acreedor, hasta por el monto de lo que
hubiese pagado.
Base legal:
7. La dacin en pago de la obligacin garantizada extingue

la hipoteca?
Los presupuestos para que la dacin en pago surta el efecto extintivo
de la obligacin son dos:
Cumplimiento de una prestacin distinta de la que era objeto de
la obligacin.
Debe existir un acuerdo de voluntades entre acreedor y deudor,
puesto que el acreedor no est obligado a aceptar una prestacin
por otra ni el deudor puede forzarlo a ello, obviamente solo opera
cuando la obligacin garantizada resulte exigible.
Si por la dacin en pago se cancelara el total de la obligacin, entonces simplemente se provocar su extincin definitiva incluyendo todos
aquellos derechos accesorios, de naturaleza real (como la hipoteca) o
personal.
Base legal:
66
HIPOTECA
8. Si se anula, rescinde o resuelve la obligacin, se extingue

la hipoteca?
Si sucedieren alguna de las causales de anulabilidad del acto jurdico constituyente de la obligacin principal, sealadas en el artculo 221
del Cdigo Civil (incapacidad relativa del agente, vicio producto de error,
dolo, violencia o intimidacin, simulacin en caso de perjuicio a un tercero o declaracin expresa de la ley) la hipoteca sufrir los mismos efectos
y producto de su accesoriedad se extinguir; debe anotarse que la ley no
hace mencin a causales de nulidad, atendiendo obviamente a que si un
acto jurdico es nulo los derechos accesorios nunca existieron, no pudiendo extinguirse lo que nunca naci.
Respecto de la rescisin y la resolucin ambas dejan sin efecto al
contrato, sea por una causal existente o sobreviviente al momento de su
celebracin, respectivamente, por lo que la consecuencia lgica es que se
extinga igualmente la hipoteca.
Base legal:
9. Qu diferencia existe entre la condonacin y la renuncia a

la garanta como supuestos de extincin de la hipoteca?
La condonacin es un acto extintivo que consiste en la renuncia a un
crdito o dicho en un sentido ms coloquial, en perdonar una deuda, tambin llamada remisin, entendindose como la abdicacin del acreedor de
sus derechos creditorios.
A pesar de ello no podemos entender a la condonacin como un acto
de liberalidad y, por lo tanto no asimilable a la donacin, pues existe de
lado del deudor el derecho a honrar sus deudas, por eso la condonacin
del crdito solo tendr efectos con el asentimiento o consentimiento del
deudor, no pudiendo realizarse unilateralmente.
En este aspecto es que radica la diferencia con la renuncia de la hipoteca. Primero hay que destacar que este supuesto extintivo de la garanta es independiente de si se hubiera condonado o no la deuda, es decir,
puede bien renunciarse a la garanta mas no necesariamente al derecho
67
de crdito. Luego, a diferencia de la remisin la renuncia a la hipoteca

opera bien convencionalmente o bien por simple liberalidad del acreedor
al cancelar el gravamen inscrito en registro.
Base legal:
Artculos 1122 inciso 3 y 1295 del Cdigo Civil.
10. Puede renunciar en cualquier momento el acreedor a la garanta hipotecaria?

S, mientras la obligacin no se haya extinguido o subsista aunque
sea parcialmente no existe motivo alguno para evitar la renuncia a la
garanta, aun habindose incoado el proceso de ejecucin de garantas
mientras no se haya adjudicado el bien a un tercero puede el acreedor
renunciar a la garanta.
Es necesario mencionar que la transferencia de propiedad del inmueble a un tercero en el remate judicial (momento a partir del cual la renuncia hecha por el acreedor no surtir efectos) no se produce al momento
de la realizacin de la postura ms alta ni de su reconocimiento por el
martillero, tampoco cuando se deposite el saldo del precio del bien objeto
de remate, sino cuando el juez emita acto de adjudicacin.
Base legal:
11. Puede solicitarse que se ejecuten antes otros inmuebles

hipotecados al mismo crdito?
Habamos mencionado que los terceros poseedores son aquellos que
no estn personalmente obligados al pago de la deuda pero que ostentan la titularidad del dominio del inmueble gravado; pudiendo ser, por
ejemplo, aquellos que dieron en garanta de deuda ajena su propio bien,
los adquirentes de inmuebles gravados con hipoteca y los legatarios del
inmueble.
68
HIPOTECA
Pues bien, al iniciarse el proceso de ejecucin de garantas el acreedor hipotecario, en caso de que se haya garantizado a su crdito varios
inmuebles, puede ejercitar su facultad persecutoria sobre todos o elegir
cualquiera de ellos, mas para evitar abusos de su parte se ha previsto que
el deudor solicite al juez (aduciendo razones serias) que fije el orden para
la venta de inmuebles gravados. Al tener el hipotecante no deudor junto
con el obligado la calidad de litisconsorte necesario, puede oponer las
mismas excepciones que aquel, sin embargo, los otros terceros se encuentran limitados a oponer excepciones en el proceso de ejecucin pues para
ellos se ha previsto la posibilidad de entablar una tercera de propiedad y
satisfacer su inters por esa va.
Base legal:
69
CAPTULO II
Garanta mobiliaria
I.
CONSTITUCIN DE LA GARANTA MOBILIARIA
1. Cules son los beneficios del rgimen de las garantas mobiliarias respecto del acceso al crdito?
La finalidad de toda garanta es disminuir el riesgo del crdito, al
otorgarle al acreedor la seguridad del cumplimiento de la obligacin asumida por el deudor. Sin embargo, las ventajas derivadas del rgimen de
garanta mobiliaria no solo ataen a los acreedores (en su mayora entidades financieras) sino tambin a los potenciales deudores.
La necesidad de establecer un rgimen de garanta mobiliario eficiente paralelo a la garanta hipotecara predial se sustenta en la posibilidad
de brindar a todas las personas el acceso al crdito, esto debido a que no
todas (especialmente si nos referimos a micro y pequeas empresas) son
propietarias de predios y adems porque gran parte de la propiedad predial en nuestro pas an no est formalizada. As, si solo existiera un rgimen legal hipotecario la previa regularizacin registral hara muy costoso
el acceso al financiamiento mediante el crdito.
2. Qu es la garanta mobiliaria?
La garanta mobiliaria es definida como el derecho real por el cual
se afecta mediante un acto jurdico un bien mueble, con la finalidad de
71
asegurar el cumplimiento de una obligacin. Como todo derecho real

de garanta tiene naturaleza accesoria a la obligacin principal que garantiza, lo que supone que la extincin o invalidez del acto constitutivo
del derecho de crdito acarrear la extincin e invalidez del derecho de
garanta.
Destaca tambin su carcter indivisible, pues afecta al bien en todas
sus partes, de modo que si este fuera dividido (tanto material como jurdicamente) cada parte de l quedar afectado de la garanta por el crdito
entero.
Una innovacin importante de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley
N 28677 (01/03/2006) es la referida a la posibilidad de pactar el no desplazamiento del bien al acreedor, mantenindose la posesin en el constituyente de la garanta.
Base legal:
Artculo 3.1 de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/ 2006).
3. Cules son los bienes muebles susceptibles de garantizarse en la Ley de Garanta Mobiliaria?
Son susceptibles de ser gravados en garanta mobiliaria:
a) Bienes tangibles, presentes y futuros, como los vehculos terrestres de cualquier clase, las construcciones en terreno ajeno, los
materiales de construccin o procedentes de una demolicin si
no estn unidos al suelo, los bienes muebles futuros, todo tipo de
maquinaria o equipo que conserve su carcter mobiliario, todo
bien mueble dado en arrendamiento financiero o arrendado, las
naves y aeronaves, los pontones, plataformas y edificios flotantes), las locomotoras, vagones y dems material rodante afecto
al servicio de transportes, en general, todos los bienes muebles
salvo en los casos sealados como excepciones.
b) Derechos, como los que surgen de patentes y marcas de fbrica,
el derecho de obtener frutos o productos de cualquier bien, los
derechos a dividendos o a utilidades de sociedades.
72
GARANTA MOBILIARIA
c) Bienes intangibles, en particular, las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin; el saldo de cuentas bancarias, depsitos
bancarios, cuentas de ahorro o certificados de depsito a plazo
en bancos u otras entidades financieras; las carteras de crditos,
crditos presentes o futuros del deudor o del constituyente de la
garanta mobiliaria.
d) Bienes fungibles y no fungibles, como los inventarios constituidos por bienes fungibles o no fungibles.
e) Ttulos valores, como los conocimientos de embarque o ttulos de
anloga naturaleza; las acciones o participaciones en sociedades
o asociaciones, aunque sean propietarias de bienes inmuebles; y,
los ttulos valores de cualquier clase incluyendo aquellos amparados con hipoteca o los instrumentos en los que conste la titularidad de crditos o derechos personales, excepto los cheques.
Excepciones:
Si bien puede ser objeto de garanta mobiliaria todo bien mueble, ello
no puede ocurrir tratndose de los siguientes bienes muebles:
1. Las remuneraciones.
2. El fondo de compensacin por tiempo de servicios.
3. Los warrants.
4. Los certificados de depsito.
5. Los bienes muebles inembargables, sealados en el artculo 648
del Cdigo Procesal Civil.
6. Los recursos que constituyen el encaje bancario de conformidad
con el artculo 163 de la Ley N 26702.
7. Los bienes que integran los fondos de aportes obligatorios, el encaje legal, el fondo de longevidad, el fondo complementario y los
dems sealados en el artculo 20 del Decreto Supremo N 05497-EF.
73
Base legal:
Artculo 4 de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/2006).
4. Se presenta el requisito de especialidad en la garanta

mobiliaria?
Como sabemos, los derechos reales especialmente los de garanta
exigen certeza e identificabilidad del bien objeto del inters patrimonial,
pues de esta manera sus titulares pueden ejercitar las facultades persecutorias y de oponibilidad frente a terceros.
Sin embargo, esta exigencia de especialidad del bien al momento de
la constitucin de la garanta se ve atemperada en la garanta mobiliaria
puesto que esta admite la posibilidad de afectar bienes an no existentes
o que an no son de propiedad del constituyente (bajo la condicin que
se prevea su futura existencia o adquisicin). As se posibilita que bienes
en proceso de fabricacin, importacin o produccin, as como cosecha
futura de frutos puedan ser financiados mediante el otorgamiento de una
garanta sobre estos.
Base legal:
5. Cmo se aplica la extensin de la garanta respecto del

crdito en la garanta mobiliaria?
Bien sabemos que la extensin de las garantas se estudia en dos mbitos: extensin respecto del crdito y extensin respecto del bien, el estudio de la extensin de las garantas se justifica en cuanto pueden sucederse situaciones imprevistas que alteren la situacin jurdica del crdito
o la composicin material del bien.
En caso de que las partes no acordaran convencionalmente todo lo
que puede ocurrir con el crdito o el bien, se aplican las disposiciones de
la ley respecto de la extensin en ambos (por tal motivo, el artculo 3.2
de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 incluye la frase salvo
pacto en contrario).
74
GARANTA MOBILIARIA
La extensin de la garanta respecto del crdito comprende: la deuda

principal, los intereses, las comisiones, gastos, primas de seguros, costas
y costos procesales, gastos de custodia y conservacin, penalidades, indemnizacin por daos y perjuicios; por regulacin contractual se pueden
tambin comprender otras obligaciones como las tributarias (que estn a
cargo del acreedor).
Base legal:
Artculo 3.2 de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/2006).
6. Cmo se aplica la extensin de la garanta respecto del bien?

Sabemos que el objeto de la garanta puede ser un bien especfico,
un gnero de bienes, bienes presentes y/o futuros y bienes materiales o
inmateriales.
Si al momento de la constitucin solo se seal un bien como objeto
de la garanta se entiende que esta se extender a sus partes integrantes y
accesorias al momento de su ejecucin. como lo indicamos en el captulo
de esta obra dedicado a la hipoteca, las partes integrantes son aquellas
que no pueden ser separadas del bien principal sin destruirlo y las accesorias son las que pueden ser materia de derechos singulares.
La extensin de la garanta no solo se aplica respecto de los bienes
materiales sino tambin de los incorporales como los crditos, no puede
decirse lo mismo respecto de los bienes futuros ya que estos an no existen, por lo tanto, no pueden recibir integrantes ni accesorios.
Base legal:
7. Existen otros supuestos de extensin de la garanta mobiliaria?

Puede darse la circunstancia que entre la constitucin de la garanta
y el momento del cumplimiento de la obligacin o de su ejecucin, el
constituyente haya enajenado a ttulo oneroso la propiedad del mueble
75
(siempre que no haya habido un pacto que limite esta potestad). en tal
caso, el acreedor garantizado no puede ver afectado su derecho, por eso
recaer el gravamen sobre el dinero obtenido por la venta del bien, eso no
significa que perder su derecho de persecutoriedad sobre el mueble, sin
importar quin lo posea, por lo tanto, habr una doble afectacin.
En caso de que se haya pactado la prohibicin de enajenar y el constituyente haciendo caso omiso a este pacto haya vendido el bien, estar
expuesto a indemnizar los daos y perjuicios o a pagar el monto de las
penalidades si es que se hubieren acordado, esto independientemente del
gravamen que recaiga sobre el precio de la venta.
Pero adems la Ley de Garanta Mobiliaria prev que en caso de que
el bien sufra una transformacin derivando en otro de distintas caractersticas, bien sea, por ejemplo, que se incorpore a otro mayor, el gravamen
recaer sobre este ltimo no importando que sea de mayor valor.
Base legal:
Artculos 6, 14 y 15 de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/2006).
8. Puede renunciar el deudor a constituir nuevas garantas

sobre el bien?
Recordemos que el Cdigo Civil tiene una estipulacin expresa (artculo 882) que impide a las partes pactar la prohibicin de gravar (salvo
la excepcin prevista en la Ley de Bancos): No se puede establecer
contractualmente la prohibicin de enajenar o gravar, salvo que la ley lo
permita.
Sin embargo, el legislador no ha seguido los mismos principios del
cdigo al momento de redactar la Ley de Garanta Mobiliaria, puesto que
establece que el constituyente salvo pacto en contrario tiene el derecho de disponer del bien mueble afectado en garanta (entendiendo esta
previsin de disposicin tanto en sentido jurdico como material), por lo
tanto, entendemos que este es uno de los supuestos a que hace referencia
la ltima frase del artculo 882 del Cdigo Civil.
76
GARANTA MOBILIARIA
Base legal:
Artculo 11 inciso 1 de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/2006).
9. Cules son los derechos y deberes del constituyente de la

garanta?
Si la garanta se establece sin desplazamiento, el constituyente ejerce
sobre el bien todas las facultades derivadas de su ttulo dominial, es decir,
tiene derecho a usar, disfrutar y disponer del bien incluidos sus frutos y
productos (salvo pacto en contrario).
En caso de que la posesin haya sido otorgada a un depositario para
que custodie el bien mientras la obligacin cobre ejecutabilidad, el constituyente podr percibir los frutos de su bien (salvo pacto en contrario).
Si la posesin la detenta el propio acreedor garantizado y este deteriora el
bien, puede el constituyente de la garanta exigir su entrega en depsito a
una tercera persona sin perjuicio de la indemnizacin a que hubiere lugar.
Entre los deberes del poseedor del bien tenemos:
Conservar el bien afecto a la garanta evitando su deterioro o
abuso.
Permitir la inspeccin del acreedor garantizado, con el nico lmite que no perturbe la posesin pacfica del constituyente.
En caso de que decida transformar el bien material, jurdicamente o enajenarlo, deber informar dicha decisin al acreedor
garantizado.
Si no cumpli con la prestacin, o habiendo verificado que el
deudor no lo hizo, entregar el bien al representante comn designado para su venta extrajudicial.
En caso de que se haya pactado la adjudicacin del bien al acreedor por el incumplimiento, ser su deber entregarlo cuando este
le comunique va notarial su decisin de adjudicacin.
77
Base legal:
10. Cules son los derechos y deberes del acreedor de la garanta mobiliaria?
El derecho principal que la Ley de Garanta Mobiliaria otorga al
acreedor garantizado es la facultad de ejecutar la garanta mobiliaria si
llegado el momento del cumplimiento de la prestacin esta no se efecta. A pesar de ello se han previsto situaciones especiales por las cuales
la ejecucin de la garanta puede realizarse antes del vencimiento de la
obligacin:
- Cuando se cuente con fundamentos razonables de que el bien
dado en garanta no se encuentre debidamente conservado.
- Se descubran circunstancias que dificulten o hagan imposible la
ejecucin de la garanta.
En caso de que el bien estuviese en posesin del acreedor y produzca
frutos, los deber percibir a cuenta de su deudor imputndolos a los
intereses generados de la relacin jurdica existente entre ellos, salvo
pacto en contrario.
Entre las obligaciones del acreedor podemos sealar:
- Devolucin del bien al constituyente si la deuda fue cancelada.
- Si por culpa suya el bien se perdi o deterior cancelar a su propietario el monto de su valor, si fuere por hecho fortuito o fuerza
mayor tendr que probarlo para eximirse de la responsabilidad,
sin embargo, aun siendo la destruccin por hecho fortuito pagar el valor de los bienes si no tuvo justa causa para demorar su
devolucin.
Base legal:
78
GARANTA MOBILIARIA
11. Cul es el lmite para la cobertura de las obligaciones

garantizadas?
A diferencia de la hipoteca, en la Ley de Garanta Mobiliaria,
Ley N 28677 (01/03/2006) se indica expresamente que el monto del
gravamen es el lmite mximo de la extensin de la garanta en cuanto al
crdito. Si, por ejemplo, el crdito aumenta por efecto de los intereses o
las costas procesales y las partes no pudieron preverlo, el constituyente
solo responder hasta por el monto del gravamen, aunque no siendo esta
una norma de orden pblico es vlido el pacto en contrario, es decir, las
partes pueden acordar que ciertas obligaciones no previstas en la constitucin de la garanta sean cubiertas por el deudor.
Desde otro punto de vista, igual que en la hipoteca puede fijarse un
gravamen mayor al monto del prstamo principal para cubrir intereses,
primas de seguros, etc; no consideramos que con esto se atente al principio de accesoriedad de la garanta sino que la diferencia entre el monto
del gravamen y el del capital se debera entender como una obligacin
futura.
Base legal:
Artculos 3.2 y 3.4 de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/2006).
12. Puede constituirse una garanta abierta para asegurar obligaciones de terceros?
Cuando aludimos a la garanta abierta, nos referimos a la llamada
prenda sbana, es decir, la posibilidad de afectar obligaciones futuras
respaldando deudas propias pero tambin de terceros (recordemos que en
la hipoteca tambin existe una garanta sbana, pero solo como aseguramiento de una deuda propia); en otras palabras, el constituyente de la
garanta debe acordar que asume todas las obligaciones presentes y/o del
deudor con un acreedor garantizado, no exigindole indicar un monto determinado ni determinable.
Adems de la diferencia mencionada respecto de la garanta sbana
cabe sealar que esta ltima se ha establecido como una prerrogativa de
las instituciones bancarias, a diferencia de la prenda sbana que se admite
incluso para acreedores que no sean bancos.
79
Por otro lado, la Ley de Garanta Mobiliaria derog la Ley

N 27682, norma que dispuso la nulidad de los acuerdos entre usuarios y
empresas del sistema financiero por los cuales no se poda gravar, vender
o enajenar los bienes otorgados en garanta a dichas entidades; de esta
manera, con la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/2006)
quedan los bancos facultados a poder pactar la imposibilidad de enajenacin de los referidos bienes.
Base legal:
Artculos 3.4 de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/2006).
13. Cmo se constituye una garanta mobiliaria?

Respecto de este punto debemos distinguir dos planos: el acto constitutivo propiamente dicho y el acto por el cual el derecho despliega efectos
reales (oponibilidad frente a terceros, persecutoriedad y ejecutabilidad).
La constitucin de la garanta mobiliaria se produce mediante acto jurdico unilateral o plurilateral (es importante que la ley haya precisado la
posibilidad de que una garanta sea constituida por acto unilateral debido
a las disquisiciones en la jurisprudencia respecto de ello) otorgado con el
propsito de asegurar el cumplimiento de una obligacin, debiendo constar por escrito y pudiendo instrumentarse por cualquier medio fehaciente
que deje constancia de la voluntad de quien la otorga. Si ha sido constituida por un tercero no se requerir consentimiento del deudor.
Para el despliegue de los efectos reales la garanta mobiliaria debe
estar inscrita en el registro correspondiente (incluyendo la garanta preconstituida) debiendo utilizarse en ese caso el formulario registral.
Base legal:
14. Cmo se constituye la garanta mobiliaria en los ttulos

valores?
Como se ha sealado anteriormente, los ttulos valores estn comprendidos en la Ley de Garanta Mobiliaria como objetos susceptibles de
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GARANTA MOBILIARIA
ser garantizados. Esto porque el ttulo valor no solo es un documento que

incorpora derechos sino que tambin es un bien mueble susceptible de generar derechos y obligaciones; en este sentido, la LTV indica en su artculo
13 la posibilidad de afectar con medidas cautelares, prenda (entindase garanta mobiliaria), fideicomiso y otros, los derechos y bienes representados
en el ttulo valor debiendo anotarse este o en la matrcula o registro del respectivo valor (dependiendo de su naturaleza). Sobre el partcular recordamos las clases de ttulos valores que recoge nuestra legislacin:
Ttulo valor al portador.- No requieren ms formalidad que su entrega, por lo tanto, si se lo quiere constituir en garanta deber presentarse el
formulario registral para que sea inscrito en el RMC pues no se trata de
un bien registrable.
Ttulo valor a la orden.- La formalidad de su transferencia se da con
el endoso y la entrega del ttulo valor si es que consta en soporte material,
siendo as debe anotarse al dorso del documento cambiario que el endoso
es en garanta, pues sino se presumir que es en propiedad. Sin embargo,
no todos los ttulos valores a la orden tienen sustento material pues tambin pueden estar representados por anotacin en cuenta, en este caso el
endoso en garanta se ha de inscribir en Cavali.
Ttulo valor nominativo.- Si el valor est representado por anotacin
en cuenta deber inscribirse en Cavali, si el derecho consta en documento
cartular su afectacin en garanta mobiliaria tiene que inscribirse en el
libro matrcula correspondiente.
Base legal:
Artculos 18, 19, 54 de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/ 2006).
Artculo 13 de la Ley de Ttulos Valores, Ley N 27287 (19/06/200).
15. Para la constitucin de la garanta debern firmar el formulario de inscripcin tanto el constituyente, el acreedor y
el deudor?
El asiento electrnico de la garanta mobiliaria es expresin del contenido del formulario registral, por tal motivo, los datos que en l consten deben ser detallados. por ejemplo, la Ley de Garanta Mobiliaria
exige que deber contener ineludiblemente los datos de identificacin,
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incluyendo el domicilio del constituyente, del acreedor garantizado y del

deudor. Asimismo, la ley prescribe la necesidad de por lo menos la firma
manuscrita o electrnica del constituyente, siendo este un acto indispensable, mientras que, como seala la norma, no es necesario el consentimiento del deudor.
Base legal:
Artculo 19 de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/ 2006).
16. Cmo se constituye la garanta sobre los bienes no registrados?

La Ley de Garanta Mobiliaria seala respecto de los bienes registrados que al llenado del formulario no se anexar ninguna declaracin adicional porque predomina la fe pblica registral. en caso contrario, deber
presentarse una declaracin jurada por parte del constituyente en la cual
afirme su condicin de propietario. si esta fuere llenada faltando a la verdad, recaer sobre l responsabilidades civiles o penales si fuera el caso.
Pero adems de la indicacin del bien mueble deber sealarse su
valor, que podr ser acordado por las partes o fijado unilateralmente por
el constituyente de la garanta; debe anotarse que este dato es muy importante para su ejecucin o posible adjudicacin del bien por parte del
acreedor garantizado.
La descripcin del bien dado en garanta deber realizarse de forma
detallada o genrica (convendr hacerlo de manera detallada en caso de
que quiera probarse el dao, deterioro o prdida), de igual manera con la
obligacin garantizada, debe recordarse que pueden garantizarse obligaciones abiertas, pues es perfectamente admisible las garantas sbanas a
favor o no de instituciones bancarias.
Base legal:
17. El monto del gravamen de la garanta puede ser determinable?

El monto del gravamen debe incluir la deuda principal, intereses, comisiones, gastos, primas de seguros pagadas por el acreedor garantizado,
costas y costos procesales, eventuales gastos de custodia, penalidades,
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GARANTA MOBILIARIA
indemnizacin por daos y perjuicios (salvo pacto en contrario); por lo

tanto, se exige que est determinado en el formulario de inscripcin expedido en el despacho notarial, o por lo menos que su monto sea determinable en caso de que se garanticen todas las obligaciones presentes y
futuras asumidas con el acreedor garantizado.
Base legal:
18. Qu otros datos deben figurar en el acta notarial o escritura pblica de constitucin de la garanta mobiliaria?
Debe figurar adems, en caso de que se nombre un depositario del bien
mueble, el nombre (si se trata de una persona natural), razn o denominacin social, documento nacional de identidad y domicilio del depositario.
Por otro lado, debe consignarse la fecha cierta del acto constitutivo.
Sobre el particular, el artculo 245, inciso 3, del Cdigo Procesal Civil seala que un documento privado adquiere fecha cierta cuando un notario pblico certifica la fecha o legaliza las firmas. Debemos recordar
que en virtud del D.S. N 012-2006-JUS publicado en el diario oficial El
Peruano el 16/06/2006 se precis que el formulario de inscripcin de la
garanta mobiliaria es un documento pblico notarial que debe extenderse
en un registro especial denominado Registro notarial de garantas y otras
afectaciones sobre bienes muebles, es decir, forma parte del protocolo
notarial debiendo el fedatario pblico conservarlo en su despacho.
Debe tambin consignarse el plazo de vigencia de la garanta, aunque
nada obsta a que pueda ser indefinido. ms an, en caso de que no se
pacte un plazo, se presume que es indefinido.
Por otro lado, ha de colocarse la indicacin de los datos de inscripcin del bien mueble (si constaran en el Registro Jurdico de Bienes).
Base legal:
artculo 245, inciso 3, del D.S. N 012-2006-JUS.
Artculo 37, inciso f) del Decreto Legislativo del Notariado.
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19. En qu consiste la garanta mobiliaria preconstituida?

Es aquella que se constituye porque las partes desean asegurar situaciones futuras, bien porque el mueble es ajeno (an el constituyente no ha
adquirido la propiedad), porque el bien es futuro o porque la obligacin
es futura o eventual.
En estos casos la eficacia de la garanta depende de que el constituyente adquiera la propiedad del bien, de igual manera, que el bien llegue
a existir o que las obligaciones se contraigan.
Es necesario que en el documento constitutivo de la garanta se deje
expresa constancia de su carcter preconstituido.
Base legal:
Artculos 20 y 21 de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/2006).
20. Es la garanta preconstituida oponible a terceros?

La Ley de Garanta Mobiliaria seala que la oponibilidad de la garanta se adquiere con su inscripcin en el registro. si los bienes materia de la
garanta son registrables, la garanta preconstituida deber inscribirse en
el Registro Jurdico de Bienes (RJB), si no lo fueren, se inscribir en el
Registro Mobiliario de Contratos (RMC), por ello, an pudiendo haberse
suscrito un contrato preparatorio, si no se ha inscrito no ser oponible.
En caso de que la garanta se haga eficaz por los motivos antes aludidos, los efectos de la inscripcin se retrotraen al momento inicial, sin
embargo, en caso de que se haya preconstituido una garanta sobre bien
ajeno, los efectos de esta cuando se hubiere tornado eficaz no podrn ser
oponibles a los titulares de derechos adquiridos por un acto de enajenacin o gravamen de su anterior propietario.
Mientras el constituyente de la garanta preconstituida no llegue a ser
propietario del bien, su inscripcin no afectar los derechos del titular.
Base legal:
84
GARANTA MOBILIARIA
21. Qu sucede si por culpa o negligencia del constituyente la

garanta preconstituida no se concretiza?
Podra suceder que el constituyente (siendo deudor o no) que ha
preconstituido la garanta no llegue a adquirir la propiedad del mueble
por no haber cumplido sus deberes de diligencia. de igual manera puede
suceder que, por descuido o motivos dolosos, los bienes futuros, como
los que se encuentren en proceso de fabricacin, no lleguen a existir. En
estos casos, el acreedor podr exigir una indemnizacin por los daos o
perjuicios causados.
Tambin podr exigirla al constituyente si su deudor por culpa leve,
culpa inexcusable o dolo no realice las acciones necesarias para que la
obligacin futura llegue a materializarse.
Base legal:
II. Prelacin de los acreedores garantizados

22. Cmo se aplica la prelacin de la garanta mobiliaria frente a otros acreedores?
Como sabemos toda garanta comprende adems de su funcin aseguradora de la obligacin, de su oponibilidad y ejecutabilidad, el derecho
de preferencia a quien inscriba el acto en el registro. de esta manera,
ante una posible ejecucin del bien, aquel que inscribi primero porque
lo solicit antes al registro respectivo, podr obtener preferencia al pago
del producto de la venta judicial del bien en el remate o preferencia en su
adjudicacin en propiedad.
En caso se hayan constituido sucesivas garantas respecto de un
mismo bien, los efectos de los asientos registrales se retrotraen a la fecha
del asiento de presentacin, por tanto depender de quin ha inscrito primero la garanta.
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Por otro lado, la ley hace referencia a la Ley General del Sistema
Concursal sealando que los acreedores garantizados con garanta mobiliaria detentarn el tercer rango de preferencia, despus de los acreedores
laborales y los de alimentos, en un proceso de disolucin o liquidacin de
empresas.
Base legal:
Artculo 25 de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/2006), artculo 42 LGSC.
Artculo 42 de la Ley General del Sistema Concursal, Ley N 27809 (08/08/2002).
23. Existe derecho de prelacin respecto de la inscripcin de

una cesin de derechos?
El acto por el cual el cedente trasmite al cesionario el derecho a
exigir la prestacin a cargo de su deudor se denomina cesin, y como
bien sabemos cobra eficacia desde el momento en que el deudor cedido es comunicado del acto de cesin. sin embargo, a efectos de la
Ley de Garanta Mobiliaria, la prelacin de la cesin en propiedad o
garanta se dar frente a una cesin notificada al deudor siempre que
el contrato conste inscrito en registros.
Base legal:
24. La prelacin de la garanta mobiliaria rige si esta se constituye sobre ttulos valores?
Los ttulos valores pueden ser endosados en garanta; no obstante,
esto supone que el posterior endoso solo puede realizarse en procuracin o cobranza porque el endosatario no tiene derecho de propiedad
sobre el monto lquido contenido en el ttulo valor. de lo expuesto se infiere que no podr existir sucesivos endosos en garanta de un mismo ttulo, por lo tanto es imposible que se d la posibilidad de hacer valer una
primera inscripcin de la garanta respecto de otras posteriores.
Base legal:
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GARANTA MOBILIARIA
25. Qu beneficios depara el rgimen de garantas mobiliarias

en materia registral?
Con el anterior rgimen prendario exista una pluralidad de registros
de garantas que elevaban los costos de transaccin y hacan ineficaz el
sistema del crdito en el Per, puesto que por cada tipo de prenda existente haba un registro autnomo con reglas distintas respecto de las de
sus pares.
Si bien en el anteproyecto de la Ley de Garanta Mobiliaria se propona una Central Pblica de Contratos, la norma publicada opt por un
modelo distinto, crendose dos regmenes de inscripcin:
Registro de bienes muebles (RBM): Para el caso de bienes mobiliarios que tienen caractersticas de registrabilidad (por ejemplo,
automviles, aviones o barcos). Las garantas mobiliarias constituidas en este registro tienen oponibilidad absoluta.
Registro mobiliario de contratos (RMC): Para aquellos bienes
muebles que no son registrables, en consecuencia tienen una categora registral diferente, ingresando en un registro de contratos
y garantas (no de bienes), por lo tanto tienen una oponibilidad
relativa.
26. Cules son los actos inscribibles en la constitucin de una
garanta mobiliaria?
1. La garanta mobiliaria y actos relativos a su eficacia.
2. Resoluciones judiciales, arbitrales o administrativas referidas a la
garanta mobiliaria regulada por esta ley.
3. A efectos de su prelacin, publicidad y oponibilidad sern inscribibles los siguientes actos: cesin de derechos, fideicomisos,
arrendamiento, arrendamiento financiero, contratos de consignacin, medidas cautelares, contratos preparatorios, contratos de
opcin, etc.
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Se aperturar partida registral para la inscripcin en el RMC, adems

de por los actos ya mencionados (segn mencin del Reglamento de la
Ley de Garanta Mobiliaria, por los siguientes:
leaseback.
medidas cautelares.
uso y usufructo.
Debe anotarse que en el RMC no son inscribibles los actos traslativos
de dominio, salvo el dominio fiduciario.
Base legal:
Artculo 12 del Reglamento de Inscripciones del Registro Mobiliario de Contratos.
27. Cmo se inscribe una garanta mobiliaria en el Registro

Mobiliario de Contratos (RMC)?
El RMC est organizado en una nica base de datos centralizada de
alcance nacional, constituida por ndice de datos estructurados siguiendo
el criterio del nombre del participante (folio personal), en caso se afecte
un bien mueble (no registrable) con garantas, otros derechos reales menores, medidas cautelares, sentencias o resoluciones judiciales, etc. En este
registro se abre una partida registral independiente para cada una de las
afectaciones en donde se extender su primera inscripcin, modificaciones
o cancelaciones.
Debe de anotarse que las inscripciones en el RMC tienen efecto declarativo, es decir solo se publicitan negocios ya celebrados que se constituyen de forma extrarregistral (a diferencia del Registro Jurdico de
Bienes que tiene efectos constitutivos en sus inscripciones), mas ello no
obsta a que el RMC brinde preferencia y oponibilidad ante terceros desde
la fecha de su inscripcin cuyos efectos se retrotraen desde la fecha del
asiento de presentacin, salvo disposicin legal en contrario.
Base legal:
Artculo 42 de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/ 2006).
Artculos 6, 10, 11 y 12 del Reglamento de Inscripciones del Registro Mobiliario de Contratos.
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GARANTA MOBILIARIA
28. En qu consiste la oponibilidad relativa del Registro

Mobiliario de Contratos (RMC)?
Como mencionamos, las garantas sobre bienes muebles que no
pertenecen al Registro Jurdico de Bienes quedan registradas en el registro mobiliario de contratos conformado por una nica base de datos
centralizada para todo el pas, siendo que cada acto inscribible da lugar
a la extensin de un asiento electrnico independiente (sistema del folio
personal).
En este sistema no se registra la propiedad, solo los contratos (tanto
el constituyente de garanta, actos jurdicos que puedan afectar el bien y
las sentencias o resoluciones judiciales, arbitrales o administrativas referidas a la garanta), por lo tanto la oponibilidad de los derechos reales se
debilita.
Base legal:
Artculos 13 y 32, 42 de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/2006).
29. En qu consiste el Sistema Integrado de Garantas y

Contratos?
Este sistema sobre bienes muebles permite la simplificacin y unificacin de la informacin registral en cuanto a bienes muebles se refiere,
brindando al pblico la posibilidad de conocimiento de todos los asientos
electrnicos que registren actos inscritos por una misma persona tanto en
el Registro Mobiliario de Contratos como en cualquiera de los Registros
Jurdicos de Bienes.
Cuenta con un sistema de ndices diseado por la Sunarp para efectuar las bsquedas de los ttulos que conforman el archivo digital.
Respecto del acceso al SIGC, el Reglamento de la Ley de Garanta
Mobiliaria dispone que toda persona sin expresin de causa (previo pago
de tasas registrales) pueda solicitar cualquier informacin contenida en el
SIGC utilizando los mecanismos de publicidad registrales.
89
III. Inscripcin registral

30. Cmo se realiza la inscripcin registral respecto de los bienes futuros?
Como hemos visto, la Ley de Garanta Mobiliaria prev la posibilidad de gravar en garanta bienes futuros, es decir aquellos sobre los que
existe incertidumbre respecto de su futura existencia, por ese motivo se
ha previsto que la constitucin de la garanta se inscriba en el Registro
Mobiliario de Contratos (aun siendo que exista la posibilidad de que el
bien futuro sea de tipo registrable); en caso de que el bien llegue a materializarse, se deber trasladar la garanta y otros actos jurdicos y/o contratos que pudieran de alguna manera afectar los derechos de prelacin y
oponibilidad al Registro Jurdico de Bienes.
Es importante anotar que si se efectuara en garanta bienes futuros,
el registrador trasladar de oficio el asiento registrado en el RMC al RJB
cuando se inscriban ulteriormente a nombre del constituyente bienes
muebles en los registros jurdicos de bienes.
Base legal:
Artculo 18 del Reglamento de Inscripciones del Registro Mobiliario de Contratos.
31. Cmo se efecta la inscripcin de la garanta mobiliaria

respecto de bienes inscritos en los Registros Jurdicos de
Bienes (RJB)?
Primero debemos anotar que el Registro Jurdico de Bienes unifica los
siguientes registros: Registro de Bienes Muebles, Registro de Propiedad
Vehicular, Registro de Naves y Aeronaves y el de Embarcaciones
Pesqueras y Buques (la inclusin de los dos ltimos es una novedad pues
no eran considerados como bienes muebles).
Como sabemos, los registradores pblicos rigen sus actividades bajo
el principio de legalidad registral para fundamentar el efecto de la fe pblica registral, por esto la calificacin que hagan del ttulo (en este caso
limitado al formulario con certificacin notarial) ser muy importante;
90
GARANTA MOBILIARIA
sin embargo lo ser an ms para los bienes inscritos en el RJB pues el

examen no solo constatar la validez del acto constitutivo, capacidad o
representacin invocada de las partes sino que verificar adems la adecuacin del contenido del formulario con los antecedentes registrales, el
tracto sucesivo y la inexistencia de obstculos que emanen del registro.
Base legal:
Artculos 32, 36 de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/2006).
Artculo V del Ttulo Preliminar del Reglamento General de Registros Pblicos.
IV. Ejecucin de la garanta

32. Cundo se vuelve ejecutable la garanta mobiliaria?
La razn por la cual la garanta mobiliaria cobra ejecutabilidad se
produce por el vencimiento de la obligacin garantizada sin que se haya
realizado la prestacin comprometida, es decir es originada por el incumplimiento del deudor. ante ello, el acreedor garantizado deber hacer llegar a su deudor y/o constituyente de la garanta, as como al representante
nombrado a efectos de formalizar la transferencia del mueble, una carta
notarial, siendo que despus de tres das hbiles de recibida la comunicacin notarial puede proceder a vender el mueble dado en garanta.
Por otra parte la Ley de Garanta Mobiliaria establece que habiendo transcurrido sesenta (60) das desde la remisin de la carta notarial
y no habiendo vendido el bien, el acreedor puede solicitar su ejecucin
judicial.
En el caso de garantas mobiliarias sucesivas el plazo para la venta
ser de noventa (90) das que, luego de transcurridos, darn derecho a
que los acreedores del siguiente rango o los representantes designados
para tal efecto vendan el bien mueble.
Base legal:
Artculo 47, inciso 1, 3; artculo 49 de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/2006).
91
33. Qu opciones tiene el acreedor garantizado para satisfacer

su inters?
Ante el incumplimiento de su deudor el acreedor de la garanta tiene
las siguientes posibilidades de satisfacer su crdito:
Ejecucin extrajudicial en un proceso convencional: Sin la necesidad de obtener un ttulo ejecutivo con el cual ingresar a una
ejecucin de garantas puede vender el bien a un tercero y satisfacer su inters con el resultado de la venta. para tal operacin
debe haberse establecido en el acto constitutivo de la garanta tal
posibilidad.
Mediante la designacin de un representante del constituyente de
la garanta al que se le otorgue poder especfico e irrevocable para
que realice la venta y formalizacin del mueble sujeto a garanta,
en este caso el acreedor garantizado no puede hacer las veces de
su propio representante.
Venta judicial del bien.
Pacto comisorio: Es decir, el pacto de adjudicacin en propiedad
del bien por parte del acreedor; para tal caso es necesario que en
el acto constitutivo figure el valor de este pues previamente determinado ser poco probable que el acreedor abuse de su posicin,
exigiendo por un crdito menor la titularidad de un bien significativamente ms relevante. De igual manera, esta es una innovacin de la ley pues ni con la prenda ni con la hipoteca (salvo la
popular) se permita la posibilidad de un pacto comisorio.
Base legal:
34. Qu acciones puede interponer el deudor o constituyente de

la garanta si el precio de venta del bien es menor al real?
En caso de una ejecucin extrajudicial el deudor puede demandar su
nulidad dentro de los quince (15) das siguientes de la venta, si no lo hiciere habr caducado el derecho para recurrir judicialmente.
92
GARANTA MOBILIARIA
Sin embargo solo demandar la nulidad si el precio de venta es menor

de las dos terceras partes de su valor consignado en el asiento registral
respectivo por propia voluntad de las partes al momento de sealarlo en
el formulario de inscripcin emitido en la notara.
Base legal:
35. Qu sucede si sobre el bien recaen otros gravmenes?

La Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/2006) prev
dos situaciones:
Gravmenes anteriores a la garanta: En tal caso el representante
encargado de la venta y formalizacin de la transferencia del bien
deber consignar a la orden del Juez Especializado en lo Civil el
importe total de la venta del bien dentro de los tres das de haber
cobrado el precio.
Gravmenes posteriores a la garanta: Se consignar ante el juez
(entendemos que dentro del mismo plazo referido, aunque la ley
no lo especifica) el saldo restante de lo obtenido con la venta del
bien mueble.
Debe aclararse que cualquier controversia que surja respecto de la
extensin de alguno de los gravmenes ser resuelta va sumarsima, no
pudiendo suspenderse la venta del mueble dado en garanta. Sin embargo,
si existe un pacto arbitral o clusula compromisoria las partes debern resolver sus controversias ante el fuero arbitral.
Base legal:
Artculo 47 inciso 5, inciso 6 y artculo 48 de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677
(01/03/2006).
93
36. Cmo ha de tomarse posesin del bien si las partes no pactan alguna modalidad especial?
La regla general es que las partes pacten la manera en que el acreedor
garantizado o tercer adquirente ha de tomar posesin del mueble objeto
de la garanta despus de que haya vencido la obligacin garantizada sin
la consiguiente prestacin. sin embargo, en caso no hubiera pacto alguno,
la ley seala dos opciones:
Que el acreedor o tercero se apoderen directamente del bien: Para
tal caso ser necesario (bajo responsabilidad civil o penal):
1. Certificacin notarial del acto donde se deje constancia de las
caractersticas del mueble y de su estado.
2. Notificacin notarial al constituyente (sea el deudor o no),
al deudor, y al depositario del bien dentro de los dos das siguientes a la toma de posesin.
Posesin judicial: Se podr solicitar por la va sumarsima al juez
especializado en lo civil la incautacin del bien, no pudiendo este
aceptar en el proceso ningn recurso que lo entorpezca. Es de entenderse que el mandato judicial de incautacin ha de llevarse a
cabo por la Polica Nacional, dentro de las 48 horas de recibido el
requerimiento de la autoridad judicial, luego proceder a entregar
el bien al representante (si se hubiera designado uno) o al acreedor garantizado, el cual responder con su peculio por los gastos
de traslado y conservacin del bien.
Base legal:
Artculos 51 y 52 de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/ 2006).
94
GARANTA MOBILIARIA
37. Qu actos deber realizar el acreedor que desee adjudicarse el bien en propiedad?
Como manifestamos anteriormente, una de las innovaciones de la
Ley de Garanta Mobiliaria es la posibilidad de pactar la apropiacin del
bien afectado por el acreedor, lo que solemos denominar pacto comisorio; sin embargo, para la validez del acuerdo se requieren dos condiciones que debern ser cumplidas bajo sancin de nulidad:
Que se haya pactado al momento del llenado del formulario de
inscripcin, el valor del bien mueble.
De igual manera las partes debern otorgar un poder especfico
e irrevocable a un representante comn para que al momento del
incumplimiento proceda a suscribir la documentacin necesaria
para la transferencia del bien.
Despus de producido el incumplimiento, el acreedor deber enviar
una carta notarial a su deudor, al representante comn, al constituyente
y depositario, si fuera el caso, sealando el monto de la obligacin y el
valor del bien objeto de la garanta.
Si hubiere anteriores acreedores garantizados con el mismo bien, el
acreedor adjudicatario deber cancelar su crdito o consignar dicho importe al juez.
Base legal:
38. Qu sucede si el bien adjudicado tiene mayor valor que la

deuda?
En este caso, el acreedor garantizado deber pagar la diferencia
al representante comn que han nombrado las partes al momento de
constituir la garanta, dentro de diez (10) das a partir que el deudor,
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representante, constituyente y depositario reciban la comunicacin de solicitud de adjudicacin del bien. de no pagarse la diferencia, el deudor
puede exigir va sumarsima el pago de una multa no menor de cinco (5)
veces el saldo pendiente, incluyendo, adems, intereses y gastos.
Base legal:
96
CAPTULO III
Fianza
I. CONSTITUCIN DE LA FIANZA
1. Cmo se constituye la fianza?
La fianza siempre se constituye por escrito, bajo sancin de nulidad.
Esto es, se trata de un contrato sujeto a una formalidad ad solemnitatem.
Por ello, la manifestacin de las partes de constituir la fianza debe estar
expresada en un documento escrito, resultando insuficiente la sola declaracin verbal.
Al ser un contrato, se requiere que en el documento el fiador exprese
su voluntad de obligarse a afianzar al deudor, as como que el acreedor
acepte dicha declaracin. Por lo tanto, la fianza no puede constituirse por
la sola voluntad del fiador, pues se requiere de la aceptacin del acreedor.
Si bien es cierto que el requisito exigido por ley para que la fianza
tenga plena validez es el que se celebre por documento escrito, lo ms
recomendable es que la fianza se eleve a escritura pblica.
Las ventajas son obvias, pues al elevarse el contrato a escritura pblica no solo adquirir la seguridad que otorga dicho trmite notarial, sino
que permitir al acreedor recurrir a un proceso ejecutivo para el pago de
la deuda, al constituir el testimonio de la escritura pblica un ttulo ejecutivo previsto en la ley (artculo 693 del Cdigo Procesal Civil).
97
Base legal:
Jurisprudencia
El contrato de fianza se caracteriza por ser consensual, unilateral,
oneroso, accesorio y subsidiario. Tiene el propsito de proteger al
acreedor de la insolvencia sobreviniente al deudor y tiene como
principio la confianza.
Si bien es cierto la fianza es un contrato formal, en el sentido que
debe constar por escrito, bajo sancin de nulidad, no puede entenderse tal disposicin como la exigencia que el acreedor suscriba el
contrato, sino que en l conste claramente la manifestacin de la voluntad expresa de aquel a cuyo cargo corre el cumplimiento de la
prestacin (Exp. N 2706-98, 04/05/1999).
2. Cul es la utilidad y cules las ventajas de la fianza?

Al igual que las dems garantas civiles, la fianza resulta de mucha
utilidad para el acreedor, pues le asegura que pueda hacerse cobro dirigindose contra el fiador, en caso de que el deudor no cumpla con su
obligacin en los trminos y condiciones pactados.
De esta manera, la fianza se convierte en un mecanismo muy utilizado para que los deudores accedan a crditos, no solo bancarios y de
consumo, sino tambin entre particulares.
Sin embargo, tal vez el atractivo principal de la fianza es que existe
la posibilidad de que el fiador renuncie al beneficio de excusin. De esta
manera, el acreedor podr optar por dirigirse contra el fiador directamente, sin necesidad de esperar que el deudor incumpla.
98
FIANZA
Jurisprudencia
Si se advierte que el agente manifest su voluntad de constituirse
en fiador sin beneficio de excusin, constando documentalmente la
intencin de prestar fianza y los alcances de la obligacin, de manera indubitable, no nos encontramos frente a una mera declaracin
unilateral de voluntad del fiador, sino frente a una declaracin formal, expresa y concreta (Cas. N 2501-2004-Lima, El Peruano,
30/03/2003).
3. Es necesario que el deudor afianzado participe en el contrato de fianza?

No se requiere la participacin del deudor porque la fianza se constituye solamente por acuerdo entre el acreedor y el fiador. Por ello, se
puede afianzar sin orden o sin noticia del deudor, e inclusive en contra de
su voluntad.
No obstante, nada impide que el deudor afianzado intervenga en el
documento constitutivo de la fianza. Claro est que su participacin es
meramente referencial, porque, como ya hemos dicho, su voluntad no
puede impedir la constitucin de la fianza.
Base legal:
Jurisprudencia
La fianza es un acto jurdico bilateral que se forma mediante el
acuerdo de voluntades entre el fiador y el acreedor. Por consiguiente,
la manifestacin de voluntad del deudor afianzado no es necesaria
para la validez del contrato y, en consecuencia, tampoco es imprescindible su intervencin (Cas. N 691-99, 09/07/1999).
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MODELO
FIANZA SIMPLE CON INTERVENCIN DEL DEUDOR
Conste por el presente documento el contrato de fianza que celebran
de una parte don AAA, identificado con D.N.I. N ........, de estado
civil soltero y con domicilio en ...................., a quien en lo sucesivo
se denominar EL ACREEDOR; y de otra parte don BBB, identificado con D.N.I. N ........, de estado civil soltero y con domicilio en
......................., a quien en lo sucesivo se denominar EL FIADOR;
con la intervencin de don CCC, identificado con D.N.I. N ........, de
estado civil soltero y con domicilio en ......................., a quien en lo
sucesivo se denominar EL DEUDOR; en los trminos contenidos
en las clusulas siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA.- Con fecha ..... EL ACREEDOR celebr con EL
DEUDOR un contrato de mutuo, en virtud del cual el primero de los
nombrados entreg al segundo la suma de S/. ..... (..... y 00/100 nuevos
soles) en calidad de prstamo, para que sea devuelta dicha suma de dinero
en los trminos y condiciones pactados en el referido contrato.
SEGUNDA.- EL ACREEDOR y EL DEUDOR dejan constancia que, a la fecha de celebracin del presente acto, el mencionado contrato de mutuo tiene plena vigencia, quedando establecido
que el plazo final de la devolucin del dinero mutuado vence el da
...................... .
TERCERA.- EL FIADOR es una persona natural con patrimonio suficiente y con capacidad para obligarse sin limitacin alguna,
quien declara conocer ntegramente todas y cada una de las estipulaciones contenidas en el contrato de mutuo a que alude la clusula
primera de este documento, teniendo plena conciencia de la naturaleza y alcances de las obligaciones asumidas por EL DEUDOR en
dicho contrato.
CUARTA.- Por el presente contrato, EL FIADOR se obliga frente a EL ACREEDOR, con conocimiento e intervencin de EL
100
FIANZA
DEUDOR y a ttulo de fianza, a garantizar con su patrimonio el

cumplimiento de las obligaciones asumidas por este ltimo en el
contrato de mutuo a que se refiere la clusula primera, en los trminos pactados en el presente contrato.
CARACTERES Y ALCANCES DE LA FIANZA:
QUINTA.- En caso de incumplimiento de EL DEUDOR, los alcances de la obligacin de afianzamiento a que se refiere la clusula
precedente, comprender el monto total del saldo pendiente de pago
a cargo de aquel, incluyendo intereses moratorios y gastos.
SEXTA.- Se deja constancia que la obligacin de afianzamiento
asumida por EL FIADOR en la clusula cuarta, consiste en pagar a
EL ACREEDOR, directa e ntegramente, con dinero en efectivo y
al contado, el concepto descrito en la clusula anterior.
STIMA.- Las partes dejan establecido que la obligacin de EL
FIADOR no se extiende a otros conceptos a los que no se haya obligado expresamente, no pudiendo exceder tampoco de aquello a que
EL DEUDOR est obligado.
OCTAVA.- De conformidad con el artculo 1879 del Cdigo Civil,
las partes declaran que EL FIADOR goza del beneficio de excusin,
por lo tanto, no podr ser compelido a pagar a EL ACREEDOR sin
haberse realizado antes excusin de los bienes del deudor.
PLAZO DEL CONTRATO:
NOVENA.- Las partes acuerdan establecer un plazo determinado
para el presente contrato, el mismo que ser de .........., que comenzar a regir a partir de la fecha de suscripcin del presente documento y su vigencia se extender hasta el da .............. .
OBLIGACIONES DE LAS PARTES:
DCIMA.- EL ACREEDOR est obligado a comunicar a EL
FIADOR acerca del incumplimiento de las obligaciones de EL
DEUDOR en el contrato de mutuo a que alude la clusula primera,
101
a las cuarenta y ocho (48) horas de producido dicho evento. En caso

de no hacerlo se extingue la fianza.
DCIMA PRIMERA.- Por su parte, EL FIADOR se obliga a
cumplir la obligacin de afianzamiento contrada en la clusula
cuarta, dentro de los alcances y en la forma pactada en las clusulas
quinta y sexta, respectivamente.
DCIMA SEGUNDA.- EL FIADOR est prohibido de sustituir
la presente fianza por otra garanta personal o real, salvo que EL
ACREEDOR lo consienta por escrito, en cuyo caso se celebrarn
los actos y se suscribirn los documentos que sean necesarios.
DERECHOS DEL FIADOR:
DCIMA TERCERA.- Si EL FIADOR cancela las obligaciones a
cargo de EL DEUDOR por motivo de su incumplimiento, quedar
aquel automticamente subrogado en los derechos que frente a este
tuviera EL ACREEDOR, en aplicacin de lo previsto por el artculo 1889 del Cdigo Civil.
En caso de que el pago de EL FIADOR se efecte con anticipacin
al vencimiento del plazo de la obligacin a cargo de EL DEUDOR,
la subrogacin a que se refiere la clusula precedente operar solo a
partir de dicho vencimiento.
DCIMA CUARTA.- En el supuesto a que se contrae la clusula precedente, EL FIADOR tendr derecho a que EL DEUDOR
le pague y reembolse todos los conceptos contenidos en el artculo 1890 del Cdigo Civil. Para estos efectos es necesario que EL
FIADOR comunique a EL DEUDOR acerca de la cancelacin de
las obligaciones, inmediatamente efectuada esta.
GASTOS DEL CONTRATO:
DCIMA QUINTA.- Las partes acuerdan que todos los gastos que
origine la celebracin y ejecucin de este contrato sern asumidos
por EL ACREEDOR.
102
FIANZA
DCIMA SEXTA.- A efectos de cualquier controversia que se genere con motivo de la celebracin y ejecucin de este contrato, las
partes se someten a la competencia territorial de los jueces y tribunales de ...... .
DOMICILIO:
DCIMA STIMA.- Para la validez de todas las comunicaciones y
notificaciones a las partes, con motivo de la ejecucin de este contrato, ambas sealan como sus respectivos domicilios los indicados en
la introduccin de este documento. El cambio de domicilio de cualquiera de las partes surtir efecto desde la fecha de comunicacin de
dicho cambio a la otra parte, por cualquier medio escrito.
DCIMA OCTAVA.- En lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se someten a lo establecido por las normas del
DCIMA NOVENA.- Interviene en este contrato EL DEUDOR,
quien expresa su conformidad a todas sus estipulaciones.
En seal de conformidad las partes suscriben este documento en la
ciudad de ....., a los ... das del mes de ..... de ............. .
EL ACREEDOR
EL FIADOR
EL DEUDOR
103
FIANZA SIMPLE SIN INTERVENCIN DEL DEUDOR

en los trminos contenidos en las clusulas siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA.- Con fecha ..... EL ACREEDOR celebr con don
..................... un contrato de arrendamiento, en virtud del cual el primero de los nombrados cedi al segundo la posesin del inmueble
de su propiedad ubicado en ........................ para que sea destinado
como casa-habitacin a cambio de una renta ascendente a la suma
de S/. ..... (..... y 00/100 nuevos soles), en los dems trminos y condiciones pactados en el referido contrato.
SEGUNDA.- EL ACREEDOR deja constancia que, a la fecha de
celebracin del presente acto, el mencionado contrato de arrendamiento tiene plena vigencia, quedando establecido que el plazo final
de este vence el da ................... .
quien declara conocer ntegramente todas y cada una de las estipulaciones contenidas en el contrato de arrendamiento a que alude la
clusula primera de este documento, teniendo plena conciencia de la
naturaleza y alcances de las obligaciones asumidas por las partes en
dicho contrato.
CUARTA.- Por el presente contrato, EL FIADOR se obliga frente a EL ACREEDOR, sin orden ni intervencin del arrendatario
don ........ y a ttulo de fianza, a garantizar con su patrimonio el
104
FIANZA

contrato de arrendamiento a que se refiere la clusula primera, en los
trminos pactados en el presente contrato.
QUINTA.- En caso de incumplimiento del arrendatario, los alcances de la obligacin de afianzamiento a que se refiere la clusula
precedente, comprender el monto total de la renta pendiente de
pago a cargo de aquel, ms los intereses devengados y los gastos
documentados.
al contado, el concepto descrito en la clusula anterior, siempre que
el deudor no haya pagado su deuda.
STIMA.- Las partes dejan establecido que la obligacin de EL
el arrendatario est obligado.
OCTAVA.- De conformidad con el artculo 1879 del Cdigo Civil,
PLAZO DEL CONTRATO:
FIADOR acerca del incumplimiento de las obligaciones del
105
arrendatario en el contrato de arrendamiento a que alude la clusula

primera dentro de dos (2) das hbiles de producido dicho evento.
En caso de no hacerlo, se extingue la fianza.
cuarta, dentro de los alcances y en la forma pactada en las clusulas
quinta y sexta, respectivamente.
ACREEDOR lo consienta, en cuyo caso se celebrarn los actos y se
suscribirn los documentos que sean necesarios.
DCIMA TERCERA.- Si EL FIADOR cancela las obligaciones
a cargo del arrendatario por motivo de su incumplimiento, quedar
al vencimiento del plazo de la obligacin a cargo del arrendatario,
DCIMA CUARTA.- En el supuesto a que se contrae la clusula precedente, EL FIADOR tendr derecho a que el arrendatario le
pague y reembolse todos los conceptos contenidos en el artculo 1890
del Cdigo Civil. Para estos efectos es necesario que EL FIADOR
le comunique a este acerca de la cancelacin de las obligaciones, inmediatamente efectuada esta.
por EL ACREEDOR.
106
FIANZA
DOMICILIO:
DCIMA OCTAVA.- En lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se someten a lo establecido por las normas del
ciudad de ....., a los ... das del mes de ..... de .................. .
EL ACREEDOR
EL FIADOR
107
4. Puede subsistir la fianza cuando la obligacin del deudor

se ha extinguido?
No, pues la fianza no puede subsistir si la obligacin principal ha sido
declarada nula o se ha extinguido. Esta es la consecuencia del carcter
accesorio de esta garanta personal, que la supedita en cuanto a su existencia y vicisitudes a la suerte que corra la deuda principal.
Base legal:
Jurisprudencia
La fianza es un contrato por el cual el fiador se obliga ante al acreedor al cumplimiento de determinada prestacin si es que el deudor,
al cual garantiza, no cumple con su obligacin. Se trata, por tanto,
de dos obligaciones distintas: la del deudor de la obligacin principal frente al acreedor, y la del fiador frente al acreedor, en tanto no
sea cumplida la del deudor; siendo la segunda obligacin accesoria a
la primera. En consecuencia, mientras la obligacin principal no sea
exigible por cualquier circunstancia, tampoco lo ser la del fiador
(Exp. N 99-3148-3698, 31/01/2000).
5. Es posible garantizar una futura obligacin del deudor con

una fianza?
S es posible garantizar una futura obligacin del deudor con una
fianza. Sin embargo, dicha obligacin futura debe ser determinada o determinable. Esto quiere decir que al momento de constituirse la fianza las
partes deben saber con exactitud el monto de la futura obligacin o, en
todo caso, contar con los mecanismos para su valuacin.
Sin embargo, el acreedor no podr reclamar contra el fiador hasta que
la deuda sea lquida y realizable.
Base legal:
108
FIANZA
Jurisprudencia
La fianza puede otorgarse para garantizar el cumplimiento de obligaciones futuras, y aun modales, pero si se ha fijado un monto
mximo, estos no pueden excederlo y mal puede reservarse esa defensa sobre la oportunidad del pago cuando el proceso versa sobre
la ejecucin de la garanta (Cas. N 1693-1998-La Libertad, El
Peruano, 22/01/1999).
MODELO
FIANZA SIMPLE DE OBLIGACIN FUTURA
con la intervencin de don CCC, identificado con D.N.I. N ........,
de estado civil soltero y con domicilio en ......................., a quien en
lo sucesivo se denominar EL DEUDOR; en los trminos contenidos en las clusulas siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA.- Con fecha ..... EL ACREEDOR y EL DEUDOR
han celebrado un contrato preparatorio de compromiso de contratar,
obligndose ambos en el futuro a celebrar un contrato de compraventa por el cual el primero de los nombrados transfiera al segundo
la propiedad del inmueble ubicado en .............................., por el precio ascendente a la suma de S/. ..... (..... y 00/100 nuevos soles), en
los dems trminos y condiciones pactados en el referido contrato.
SEGUNDA.- EL ACREEDOR y EL DEUDOR dejan constancia
que, a la fecha de celebracin del presente acto, el mencionado contrato preparatorio tiene plena vigencia, quedando establecido que el
109
plazo final pactado para la celebracin del contrato definitivo vence

el da ................... .
quien declara conocer ntegramente todas y cada una de las estipulaciones contenidas en el compromiso de contratar a que alude la clusula primera de este documento, teniendo plena conciencia de la naturaleza y alcances de las obligaciones asumidas por EL DEUDOR
en dicho contrato.
cumplimiento de las obligaciones futuras que asumir este ltimo en
caso de que llegue a celebrar el contrato definitivo de compraventa
a que se refiere la clusula primera, en los trminos pactados en el
presente contrato.
QUINTA.- Los alcances de la obligacin de afianzamiento a que se
refiere la clusula precedente, comprender el monto total del precio
del inmueble sobre el cual versar el contrato de compraventa que
celebrarn en el futuro EL ACREEDOR y EL DEUDOR, en caso
de incumplimiento de este ltimo respecto del pago de dicho precio.
SEXTA.- Habiendo quedado establecido que la presente fianza
garantiza nicamente la obligacin futura de EL DEUDOR a que
alude la clusula anterior, las partes dejan constancia que por ningn motivo la referida fianza garantizar obligacin adicional de EL
DEUDOR asumida en el contrato preparatorio a que se refiere la
clusula primera.
Como consecuencia de lo pactado en el prrafo precedente, EL
DEUDOR ser el nico responsable en caso de que no cumpla con
110
FIANZA
la celebracin del contrato de compraventa definitivo en la fecha y

condiciones estipuladas en el compromiso de contratar.
STIMA.- Se deja constancia que la obligacin de afianzamiento
al contado, el concepto descrito en la clusula quinta.
OCTAVA.- Las partes dejan establecido que la obligacin de EL
EL DEUDOR est obligado.
NOVENA.- De producirse el supuesto a que se refiere la clusula quinta, las partes declaran que, de conformidad con el artculo
1879 del Cdigo Civil, EL FIADOR goza del beneficio de excusin,
PLAZO DEL CONTRATO:
DCIMA.- Las partes acuerdan establecer un plazo determinado
para el presente contrato, que vencer en caso de que no se formalice el contrato definitivo, y en caso afirmativo, hasta el vencimiento
de dicho contrato.
DCIMA PRIMERA.- EL ACREEDOR est obligado a comunicar a EL FIADOR acerca del incumplimiento de las obligaciones de
EL DEUDOR en el contrato futuro de compraventa a que alude la
clusula primera, dentro de dos (2) das hbiles de producido dicho
evento. De no hacerlo se extinguir la fianza.
DCIMA SEGUNDA.- Por su parte EL FIADOR se obliga a cumplir la obligacin de afianzamiento contrada en la clusula cuarta,
dentro de los alcances y en la forma pactada en las clusulas quinta
y stima, respectivamente.
111
DCIMO TERCERA.- EL FIADOR est prohibido de sustituir

ACREEDOR lo consienta expresamente y por escrito, en cuyo caso
se celebrarn los actos y se suscribirn los documentos que sean
necesarios.
DCIMA CUARTA.- Si EL FIADOR cancela las obligaciones a
DCIMA QUINTA.- En el supuesto a que se contrae la clusula precedente, EL FIADOR tendr derecho a que EL DEUDOR
las obligaciones, inmediatamente efectuada esta.
DCIMA SEXTA.- Las partes acuerdan que todos los gastos que
por EL ACREEDOR.
DCIMA STIMA.- A efectos de cualquier controversia que se
112
FIANZA
DOMICILIO:
DCIMA OCTAVA.- Para la validez de todas las comunicaciones
y notificaciones a las partes, con motivo de la ejecucin de este contrato, ambas sealan como sus respectivos domicilios los indicados
en la introduccin de este documento. El cambio de domicilio de
cualquiera de las partes surtir efecto desde la fecha de comunicacin de dicho cambio a la otra parte, por cualquier medio escrito.
DCIMA NOVENA.- En lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se someten a lo establecido por las normas del
ciudad de ....., a los ... das del mes de ..... de ................ .
EL ACREEDOR
EL FIADOR
EL DEUDOR
II. DEL FIADOR

1. Quines pueden ser fiadores?
En principio, cualquier persona puede otorgar fianza en favor de un
deudor. En todo caso, depende exclusivamente del acreedor la decisin
de aceptar a la persona que se presta como fiador.
113
Sin embargo, cuando por convenio de las partes o mandato judicial el

deudor se encuentra obligado a presentar a una persona como fiador, esta
debe reunir las siguientes caractersticas:
a) Ser una persona capaz de obligarse.
b) Ser propietario de bienes suficientes para cubrir la obligacin.
c) Que sus bienes sean realizables dentro del territorio de la
Repblica.
Base legal:
Jurisprudencia
El fiador que se obliga solidariamente en garanta de la obligacin
del deudor, podr ser impelido por el acreedor para que cumpla con
su obligacin, incluso antes de que sea requerido el deudor, en cuyo
caso el fiador deber cumplir con su obligacin; quedando facultado para subrogarse de pleno derecho en el lugar del acreedor, a fin
de hacer valer su crdito ante el deudor (Cas. N 1532-98-Lima,
30/12/1998).
2. Qu sucede si el fiador deviene en insolvente?

Si el fiador presentado por el deudor deviene en insolvente, el acreedor puede exigir al deudor que lo reemplace de inmediato por otro que
rena los requisitos antes sealados. En caso de que el deudor no seale
su reemplazo o no constituya otra garanta idnea (una hipoteca o prenda), el acreedor tendr el derecho de exigir el cumplimiento automtico
de la obligacin.
Por otro lado, es un valor entendido que el mismo deudor no puede
otorgar fianza de s mismo. Asimismo, no tendra ningn sentido que el
acreedor no pueda afianzar a su deudor.
114
FIANZA
Base legal:
Jurisprudencia
As como en la legislacin civil se prev la posibilidad de que un
acreedor determinado pueda exigir el cumplimiento de una prestacin indistintamente al obligado principal como a su fiador solidario, o a ambos en el mismo momento, en la legislacin concursal no
existe prohibicin alguna para que dicho acreedor pueda solicitar la
insolvencia del deudor principal o de sus fiadores, puesto que ambos
se encuentran obligados al pago de dicho crdito frente al acreedor
(Res. N 0091-2000-TDC-INDECOPI, 22/11/2000).
3. Las personas jurdicas pueden otorgar fianzas?

Por supuesto. Para ello, sus representantes debern contar con poder
especial suficiente. As, por ejemplo, si el gerente general o el director de
una sociedad no est facultado por el estatuto a disponer del patrimonio
de la sociedad mediante el otorgamiento de una fianza, para comprometer
vlidamente a la sociedad deber contar con un poder especial otorgado
por la junta de accionistas, el mismo que deber inscribirse en el registro
correspondiente.
Base legal:
CONSULTA
Es necesario que el poder para otorgar fianza conste en escritura pblica?
Jason, con el fin de ampliar su pequeo negocio, solicit un prstamo dinerario a la Asociacin de Comerciantes San Pedro de Icho,
de la que es miembro. Para garantizar el cumplimiento de dicha obligacin, Jason ofreci como fiador solidario a su to Miguel Quispe,
115
prspero empresario y adems miembro fundador de la mencionada

asociacin, quien por su reconocida solvencia econmica y moral
contribuira a que la solicitud fuera aceptada de inmediato. No obstante, y en vista de que deba ausentarse del pas por unos meses, el
seor Quispe tom la previsin de otorgar un poder por carta con
firma legalizada ante notario pblico en favor de su sobrino Jason,
para que este pudiera suscribir el contrato de fianza en su nombre.
Ante ello, la asociacin le respondi que no podan aceptar dicho
poder, ya que de acuerdo con el artculo 156 del Cdigo Civil, este
deba constar por escritura pblica para que la fianza tuviera validez.
Al respecto, Jason nos consulta si, tal como lo afirma la asociacin,
la referida norma es aplicable al caso.
Respuesta:
En efecto, el artculo 156 de nuestro Cdigo Civil establece que
para disponer de la propiedad del representado o gravar sus bienes,
se requiere que el encargo conste en forma indubitable y por escritura pblica, bajo sancin de nulidad. En este sentido, la asociacin,
para llegar a la conclusin antes descrita, parece haber partido de la
premisa de que la fianza es un gravamen, por tratarse de una afectacin de los bienes del fiador en garanta de una obligacin ajena.
Pero, es correcto este razonamiento?
Es cierto que la fianza constituye una afectacin genrica del patrimonio del fiador; sin embargo, se trata de una afectacin asimilable a aquella en la que consiste un gravamen? Recordemos que un
gravamen puede recaer sobre uno o varios bienes determinados; es
decir, gravar un bien significa afectarlo de manera directa y especfica. Lo que en trminos simples quiere decir que no podr haber
gravamen si no se determina el bien que se va a gravar.
Por otro lado, la fianza, como ya se dijo, importa una afectacin genrica y adems indirecta del patrimonio del fiador, mas no una afectacin directa de sus bienes. Para entender mejor esta diferencia resulta necesario distinguir entre los conceptos de garantas personales
116
FIANZA
y garantas reales. As, mientras que las primeras no suponen una

afectacin precisa de bienes, las segundas s, siendo por esta razn
que las garantas reales requieren necesariamente de la publicidad
posesoria o registral, para que su derecho sobre el bien afectado sea
oponible.
En ese sentido, ser necesario que el representante cuente con poder
otorgado por escritura pblica para hipotecar o prendar vlidamente
los bienes de su representado, mas no as para celebrar un contrato
de fianza en nombre de este.
No obstante, suele afirmarse que al ser la fianza una garanta personal que afecta de manera genrica el patrimonio del fiador, tal afectacin pasar a ser especfica cuando la garanta se ejecute, ya que
dicha ejecucin recaer directamente sobre los bienes del deudor. En
virtud de ello, se ha pretendido incluir dentro del supuesto del artculo 156 a la fianza, con lo cual, esta requerira, para su constitucin
vlida por representacin, que el respectivo poder conste en escritura pblica.
Lo dicho en el prrafo anterior nos llevara a admitir que en todo
contrato que se celebre por representacin deber observarse la
formalidad prevista en el artculo 156, ya que toda obligacin que
sea objeto de un contrato estar siempre garantizada con la llamada
prenda genrica, en virtud del principio de que el acreedor tiene
como garanta el patrimonio de su deudor, por ende, todo contrato
implicar una afectacin de los bienes del deudor.
Como vemos, se trata de una interpretacin forzada del artculo en
cuestin, que como tal, no resiste el mnimo anlisis. Por lo tanto,
debemos concluir en que el supuesto del artculo 156 no alcanza
de ninguna manera a la fianza y, en tal sentido, no ser necesaria la
observancia de alguna formalidad en particular para que la misma
pueda ser constituida por representacin; sin perjuicio de que las
partes, por seguridad jurdica, convengan en dar a la escritura pblica el carcter de formalidad ad solemnitatem.
117
4. Pueden existir varios fiadores?

Efectivamente, varias personas pueden constituirse como fiadores
de un mismo deudor y en garanta de la misma obligacin. En este caso,
todos los fiadores responden ante el acreedor por el ntegro de la obligacin. En consecuencia, el acreedor puede optar por exigir el pago total de
la obligacin a uno, a algunos o a todos los fiadores, simultneamente.
No obstante ello, los fiadores pueden convenir con el acreedor el beneficio de divisin. Con la suscripcin de este pacto, los fiadores solo respondern por una fraccin de la obligacin, por lo que el acreedor no les
podr reclamar el pago del ntegro de esta. As, por ejemplo, si la deuda
es de US$ 10,000, y el deudor presenta al acreedor a cinco fiadores, estos
podran pactar el beneficio de divisin para establecer que cada uno garantice solo US$ 2,000.
5. El fiador a su vez puede ser afianzado?
Por supuesto, la obligacin del fiador puede a su vez estar garantizada por otra fianza. A esta figura se le conoce como subfianza.
Debe tenerse en cuenta que en esta situacin no nos encontramos con
dos fiadores, sino que el subfiador se compremete a afianzar la obligacin
del fiador, no la deuda principal.
Base legal:
Jurisprudencia
La fianza puede constituirse tambin en garanta del cumplimiento de
la obligacin de un fiador, aplicndose para el subfiador las mismas
reglas generales que para el fiador. As, si el subfiador se obliga solidariamente en garanta de la obligacin del fiador, perder su beneficio
de excusin; en virtud de lo cual, y ante el incumplimiento del deudor
de la obligacin principal, el acreedor podr exigir alternativamente
al fiador o al subfiador, el cumplimiento de su respectiva obligacin
(Exp. N 98-36412, 27/03/2000).
118
FIANZA
MODELO
FIANZA EN FAVOR DE OTRO FIADOR (SUBFIANZA)
Conste por el presente documento el contrato de subfianza que
celebran de una parte don AAA, identificado con D.N.I. N ........,
de estado civil soltero y con domicilio en ...................., a quien en
lo sucesivo se denominar EL ACREEDOR; y de otra parte don
BBB, identificado con D.N.I. N ........, de estado civil soltero y con
domicilio en ......................., a quien en lo sucesivo se denominar
EL SUBFIADOR; con la intervencin de don CCC, identificado con D.N.I. N ........, de estado civil soltero y con domicilio en
ANTECEDENTES:
PRIMERA.- Con fecha ..... EL ACREEDOR celebr con don
..................... un contrato de compraventa, en virtud del cual el
primero de los nombrados le transfiri al segundo la propiedad del
inmueble ubicado en ......................, a cambio del pago del precio
ascendente a la suma de S/. ..... (..... y 00/100 nuevos soles), la cual
ser cancelada en armadas, conforme a los trminos y condiciones
pactados en el referido contrato.
SEGUNDA.- Con fecha ..... EL ACREEDOR celebr con EL
FIADOR un contrato de fianza, en virtud del cual este ltimo se
oblig frente al primero a garantizar con su patrimonio el cumplimiento de todas y cada una de las obligaciones asumidas por don
.................. en el contrato de compraventa a que se refiere la clusula anterior.
TERCERA.- EL ACREEDOR deja constancia que, a la fecha de
celebracin del presente acto, los mencionados contratos de compraventa y fianza tienen plena vigencia, quedando establecido que el
plazo del afianzamiento vence el da ................... .
CUARTA.- EL SUBFIADOR es una persona natural con patrimonio suficiente y con capacidad para obligarse sin limitacin alguna, quien declara conocer ntegramente todas y cada una de las
119
estipulaciones contenidas en los contratos de compraventa y fianza a

que aluden las clusulas anteriores, teniendo plena conciencia de la
naturaleza y alcances de las obligaciones asumidas por EL FIADOR
en el segundo de los contratos nombrados.
QUINTA.- Por el presente contrato, EL SUBFIADOR se obliga
frente a EL ACREEDOR, con conocimiento e intervencin de EL
FIADOR y a ttulo de subfianza, a garantizar con su patrimonio el
contrato de fianza a que se refiere la clusula segunda, en los trminos pactados en el presente contrato.
CARACTERES Y ALCANCES DE LA SUBFIANZA:
SEXTA.- En caso de incumplimiento de EL FIADOR, los alcances
de la obligacin de subafianzamiento a que se refiere la clusula precedente, comprender el pago y cumplimiento total de la prestacin
a cargo de aquel, segn lo pactado en el contrato de fianza.
STIMA.- Se deja constancia que la obligacin de subafianzamiento asumida por EL SUBFIADOR en la clusula quinta,
consiste en pagar a EL ACREEDOR, directa e ntegramente, con
dinero en efectivo y al contado, los conceptos descritos en la clusula anterior.
SUBFIADOR no se extiende a otros conceptos a los que no se haya
obligado expresamente, no pudiendo exceder tampoco de aquello a
que EL FIADOR est obligado.
PLAZO DEL CONTRATO:
120
FIANZA

SUBFIADOR acerca del incumplimiento de las obligaciones de EL
FIADOR en el contrato de fianza a que alude la clusula segunda,
dentro de dos (2) das hbiles de producido dicho evento, sin lo cual
se extinguir la subfianza.
DCIMA PRIMERA.- Por su parte EL SUBFIADOR se obliga
a cumplir la obligacin de afianzamiento contrada en la clusula
quinta, dentro de los alcances y en la forma pactada en las clusulas
sexta y stima, respectivamente.
DCIMA SEGUNDA.- EL SUBFIADOR est prohibido de sustituir la presente subfianza por otra garanta personal o real, salvo que
EL ACREEDOR lo consienta por escrito, en cuyo caso se celebrarn los actos y se suscribirn los documentos que sean necesarios.
DCIMA TERCERA.- En caso de que opere la consolidacin o
confusin del deudor principal con EL FIADOR, tal circunstancia no
extinguir las obligaciones asumidas por EL SUBFIADOR en este
contrato, quien continuar obligado frente a EL ACREEDOR para
garantizar el cumplimiento de las prestaciones a cargo de quien resulte deudor principal, de acuerdo con lo establecido en el contrato de
fianza a que se contrae la clusula segunda.
DERECHOS DEL SUBFIADOR:
DCIMA CUARTA.- Las partes dejan establecido que, en armona con lo dispuesto por el artculo 1888 del Cdigo Civil, EL
SUBFIADOR goza del beneficio de excusin, tanto respecto de
EL FIADOR como del deudor principal; en consecuencia, EL
SUBFIADOR no podr ser obligado al pago por EL ACREEDOR
sin que antes este haya hecho todos los esfuerzos legales necesarios
para el cobro de la deuda con los bienes de aquellos.
DCIMA QUINTA.- Si EL SUBFIADOR cancela las obligaciones a cargo de EL FIADOR por motivo de su incumplimiento, quedar aquel automticamente subrogado en los derechos que frente
121
a este tuviera EL ACREEDOR, en aplicacin de lo previsto por el

artculo 1889 del Cdigo Civil.
En caso de que el pago de EL SUBFIADOR se efecte con anticipacin al vencimiento del plazo de la obligacin a cargo de EL
FIADOR, la subrogacin a que se refiere la clusula precedente
operar solo a partir de dicho vencimiento.
DCIMA SEXTA.- En el supuesto a que se contrae la clusula
precedente, EL SUBFIADOR tendr derecho a que EL FIADOR
SUBFIADOR comunique a EL FIADOR acerca de la cancelacin
de las obligaciones, inmediatamente efectuada esta.
DCIMA STIMA.- Las partes acuerdan que todos los gastos que
por EL ACREEDOR.
DCIMA OCTAVA.- A efectos de cualquier controversia que se
DOMICILIO:
DCIMA NOVENA.- Para la validez de todas las comunicaciones y notificaciones a las partes, con motivo de la ejecucin de
este contrato, ambas sealan como sus respectivos domicilios los
indicados en la introduccin de este documento. El cambio de domicilio de cualquiera de las partes surtir efecto desde la fecha de
comunicacin de dicho cambio a la otra parte, por cualquier medio
escrito.
122
FIANZA

VIGSIMA.- En lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se someten a lo establecido por las normas del Cdigo
Civil y dems del sistema jurdico que resulten aplicables.
ciudad de ....., a los ... das del mes de ..... de .................. .
EL ACREEDOR
EL SUBFIADOR
6. Al constituirse la fianza, qu parte se arriesga del patrimonio personal del fiador?

A diferencia de las garantas reales (hipoteca, garanta mobiliaria), en
la fianza no se afecta un bien determinado para el pago de la obligacin,
sino que todo el patrimonio del fiador queda a disposicin del acreedor
hasta el monto que sea suficiente para pagar la deuda.
Como todo el patrimonio de la persona queda comprometido por la
fianza, suele conocerse a la fianza como una garanta personal.
Por ello, antes de otorgar una fianza en favor de una tercera persona,
debe sopesarse el hecho de que el acreedor podr dirigirse contra todo el
patrimonio del fiador (bienes, cuentas corrientes, etc.), para recuperar su
crdito. En ese sentido, lo ms ventajoso para el fiador es suscribir una
fianza limitada, o sea que se seale expresamente en el contrato cul es el
monto mximo que garantizar.
Jurisprudencia
123
El fiador se obliga frente al acreedor a cumplir determinada prestacin, en garanta de una obligacin ajena, si esta no es cumplida por el
deudor (Cas. N 2358-2004-Lima, El Peruano, 01/08/2006).
7. Se puede constituir una fianza por un monto superior de

la deuda?
El fiador no puede estar obligado por un monto mayor de lo que debe
el deudor. Esto es, si la deuda es de US$ 1,000, la fianza no puede ser
de US$ 1,200. Si, pese a ello, en el documento constitutivo de la fianza
se seala un monto mayor que la deuda principal, no deber tomarse en
cuenta dicho exceso. As, en el ejemplo antes expuesto, la fianza se debe
entender otorgada por solo US$ 1,000.
Sin embargo, puede suceder que el fiador no se obligue expresamente hasta por un monto determinado, sino que en el contrato se establezca que la fianza es ilimitada o no se haya expresado nada sobre
el particular. En dichos casos, la fianza garantiza la obligacin principal y sus accesorios. Esto significa que el fiador, adems de estar obligado por un importe equivalente a la deuda principal, tambin deber
pagar los intereses que se hayan devengado y los gastos incurridos por
el acreedor para cobrar la deuda. Asimismo, deber pagar las costas del
proceso de cobro de la fianza que se hubiesen devengado despus de ser
requerido para el pago.
Por otro lado, el fiador no puede encontrarse en una situacin ms
perjudicial que la asumida por el deudor. As, por ejemplo, si la deuda
est sujeta a una condicin, la fianza no puede constituirse como pura y
simple.
Base legal:
Jurisprudencia
124
FIANZA
La fianza puede ser limitada o ilimitada, segn la extensin de la

obligacin del fiador; conforme al primer criterio, el fiador contrae
su obligacin sealando un monto mximo por el cual responder,
es decir, se compromete a responder por el pago de la obligacin,
intereses, gastos, costas judiciales, etc., en el segundo caso, el fiador,
se obliga a responder por toda la obligacin principal, incluso sus
accesorios (Cas. N 1517-1999).
MODELO
FIANZA ILIMITADA CON PLAZO INDETERMINADO
con la intervencin de don CCC, identificado con D.N.I. N ........,
de estado civil soltero y con domicilio en ......................., a quien en
lo sucesivo se denominar EL DEUDOR; en los trminos contenidos en las clusulas siguientes:
ANTECEDENTES:
PRIMERA.- Con fecha ..... EL ACREEDOR celebr con EL
DEUDOR un contrato de mutuo, en virtud del cual el primero de
los nombrados entreg al segundo la suma de S/. ..... (..... y 00/100
nuevos soles) en calidad de prstamo, para que sea devuelta dicha
suma de dinero en los trminos y condiciones pactados en el referido contrato.
SEGUNDA.- EL ACREEDOR y EL DEUDOR dejan constancia que, a la fecha de celebracin del presente acto, el mencionado contrato de mutuo tiene plena vigencia, quedando establecido
125
que el plazo final de la devolucin del dinero mutuado vence el da

................... .
quien declara conocer ntegramente todas y cada una de las estipulaciones contenidas en el contrato de mutuo a que alude la clusula
primera de este documento, teniendo plena conciencia de la naturaleza y alcances de las obligaciones asumidas por EL DEUDOR en
dicho contrato.
DEUDOR y a ttulo de fianza, a garantizar en forma ilimitada con
su patrimonio el cumplimiento de las obligaciones asumidas por este
ltimo en el contrato de mutuo a que se refiere la clusula primera,
en los trminos pactados en el presente contrato.
QUINTA.- Las partes acuerdan que en caso de incumplimiento de
EL DEUDOR, los alcances de la obligacin de afianzamiento a que
se refiere la clusula precedente tendr carcter ilimitado, en consecuencia, comprender el monto total del saldo pendiente de pago a
cargo de aquel, los intereses convencionales y legales, compensatorios y moratorios, y dems prestaciones accesorias derivadas directamente de la obligacin principal, as como los gastos de cobranza
de la suma adeudada, y las costas y costos del proceso que eventualmente se inicie a efectos de dicho cobro, si EL ACREEDOR
recurre a la va judicial.
al contado, el monto de todos y cada uno de los conceptos descritos
en la clusula anterior.
126
FIANZA
STIMA.- De conformidad con el artculo 1879 del Cdigo Civil,

PLAZO DEL CONTRATO:
OCTAVA.- Las partes acuerdan establecer un plazo indeterminado
para el presente contrato, el mismo que comenzar a regir a partir
de la fecha de suscripcin del presente documento y su vigencia se
extender hasta el momento en que EL DEUDOR cumpla todas y
cada una de las obligaciones asumidas en el contrato de mutuo a que
se refiere la clusula primera, con la reserva estipulada en la clusula octava; y, en todo caso, hasta que queden satisfechos todos los
conceptos descritos en la clusula quinta.
NOVENA.- Tratndose de un contrato de fianza con plazo indeterminado, queda establecido que ser de aplicacin lo previsto por el
artculo 1899 del Cdigo Civil, por consiguiente si EL FIADOR
solicita en forma expresa y por escrito a EL ACREEDOR que haga
efectivo su derecho frente a EL DEUDOR cuando la deuda sea exigible, y aquel no lo hace dentro de los treinta (30) das siguientes
a dicho requerimiento o si abandona el procedimiento de cobranza,
EL FIADOR quedar liberado de toda obligacin.
DEUDOR en el contrato de mutuo a que alude la clusula primera,
dentro de dos (2) das hbiles de producido dicho evento.
DCIMA PRIMERA.- Por su parte EL FIADOR se obliga a cumplir la obligacin de afianzamiento contrada en la clusula cuarta,
dentro de los alcances y en la forma pactada en las clusulas quinta,
sexta y octava, respectivamente.
127
ACREEDOR lo consienta por escrito, en cuyo caso se celebrarn

los actos y se suscribirn los documentos que sean necesarios.
DCIMA TERCERA.- Si EL FIADOR cancela las obligaciones a
DCIMA CUARTA.- En el supuesto a que se contrae la clusula precedente, EL FIADOR tendr derecho a que EL DEUDOR
le pague y reembolse todos los conceptos contenidos en el artculo
1890 del Cdigo Civil, as como todos los descritos en la clusula
quinta. Para estos efectos es necesario que EL FIADOR comunique
a EL DEUDOR acerca de la cancelacin de las obligaciones, inmediatamente efectuada esta.
por EL ACREEDOR.
128
FIANZA
DOMICILIO:
DCIMO OCTAVA.- En lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se someten a lo establecido por las normas del
ciudad de ....., a los ... das del mes de ..... de ............... .
EL ACREEDOR
EL FIADOR
EL DEUDOR
8. El fiador podr otorgar garantas adicionales a las constituidas por el deudor?

No obstante la respuesta anterior, el fiador s puede obligarse de un
modo ms eficaz que el deudor. Esto es, el fiador, en respaldo de su obligacin, puede constituir alguna garanta real o pactar una clusula penal
moratoria en favor del acreedor, las mismas que no obligan al deudor
pero s al fiador.
Base legal:
129
Jurisprudencia
El fiador solo queda obligado por aquello a que expresamente se hubiere comprometido, de donde se colige que la fianza no se puede
interpretar de manera extensiva y, por el contrario, por su carcter
oneroso se interpreta restrictivamente (Cas. N 1693-1998-La
Libertad, El Peruano, 22/01/1999).
9. El importe contenido en un ttulo valor puede ser afianzado?

Por supuesto, en un ttulo valor puede incluirse una clusula especial
de afianzamiento. De esta manera el importe del documento cambiario
queda garantizado con una fianza otorgada por una tercera persona, distinta al obligado principal y del tenedor del ttulo.
Como se recordar, las clusulas especiales de los ttulos valores son
acuerdos por los cuales los sujetos cambiarios se someten a situaciones
excepcionales que, de ordinario, no se derivaran de un ttulo valor. La
clusula de fianza es precisamente uno de estos pactos especiales que,
para gozar de mrito cambiario, debe constar de modo expreso en el
mismo ttulo valor o en una hoja adherida a este.
Jurisprudencia
La fianza, al igual que el aval, son garantas personales destinadas a
garantizar cualquier tipo de obligacin, inclusive las contenidas en un
ttulo valor. Cuando una norma admite que la fianza solidaria podr
garantizar obligaciones contenidas en ttulos valores, en los mismos
trminos que el aval; se entender que dicha fianza deber constar
tambin en el ttulo (Cas. N 1533-99-Lima, 06/10/1999).
10. Cmo se incluye la clusula de fianza en un ttulo valor?

Usualmente, la inclusin de la clusula de fianza en un ttulo valor
se realiza con la frase: fianza otorgada por (...) o simplemente fiador:
130
FIANZA
(...), aunque es posible que las partes establezcan alguna otra frmula
similar. Asimismo, se debe identificar plenamente al sujeto que afianza el
ttulo valor. Para ello basta con consignar el nombre, el nmero del documento oficial de identidad y la firma del fiador.
De ser el caso, la fianza de un ttulo valor se inscribir en el registro respectivo (matrcula de una sociedad) o anotarse en la institucin
de compensacin de valores correspondiente, si se trata de un ttulo
desmaterializado.
Base legal:
Artculos 61 y 62 de la Ley de Ttulos Valores, Ley N 27287 (19/06/2000).
Jurisprudencia
Es vlida la fianza solidaria otorgada por el coejecutado con su sola
firma, quien firm dos veces en el ttulo valor, uno como representante legal de la empresa emitente y luego como persona natural
en calidad de fiador, no siendo necesario mencionar el nombre de
la persona garantizada desde que su identificacin fluye del propio
texto de la fianza.
No es fundamental consignar el nombre del fiador, pues este se determina a travs de su firma para hacerlo responsable de la obligacin (Exp. N 5157-1971-99, 24/08/1999).
11. Qu diferencias existen entre la fianza cambiaria y el aval?

El aval, al igual que la fianza, es una garanta personal. La principal
diferencia entre ellas es que el aval es una garanta cartular, esto es, que
solo se presenta tratndose de ttulos valores. En cambio, la fianza es una
garanta eminentemente civil, que adems puede ser incorporada en un
ttulo valor.
131
Asimismo, en la fianza cambiaria el fiador puede ostentar el beneficio

de excusin si as se ha previsto expresamente en el ttulo valor. En cambio, el avalista no goza de dicho derecho.
Base legal:
Artculos 57 al 62 de la Ley de Ttulos Valores, Ley N 27287 (19/06/2000).
Jurisprudencia
() Las garantas personales conforme a lo seala la doctrina en
la materia pueden ser de dos tipos: aval y fianza, los cuales deben
encontrarse expresados en el documento cartular () (Exp.
N 814-2005, 19/09/2005).
III. DERECHOS DEL FIADOR Y DEL ACREEDOR

1. Una vez constituida la fianza, qu derechos tiene el acreedor?
El principal derecho del acreedor afianzado es el de poder dirigirse
contra el fiador en caso de que el deudor no cumpla con pagar la obligacin en los trminos y condiciones pactados. Esto es, tiene la posibilidad
de que en caso el deudor no cumpla, pueda hacerse cobro a travs del
fiador.
Sin embargo, para poder exigir el pago al fiador, el acreedor debe primero compeler al deudor a que pague la obligacin, salvo que el fiador
no goce del beneficio de excusin. En este ltimo supuesto, que es el ms
comn, el acreedor podr dirigirse directamente contra el fiador para recuperar su acreencia.
Base legal:
132
FIANZA
jurisprudencia
El contrato de fianza constituye una garanta personal por excelencia, en el cual a tenor de la definicin legal del artculo 1868 del
Cdigo Civil, el fiador se obliga frente al acreedor a cumplir determinada prestacin, en garanta de una obligacin ajena si esta no es
cumplida por el deudor (Cas. N 1302-1996-Arequipa, El Peruano,
16/05/1998).
2. Si el acreedor no exige al deudor el pago de la deuda, el

fiador estar obligado a pagar?
Si el acreedor se dirige directamente al fiador para cobrar la deuda, el
fiador podr oponerle el beneficio de excusin, salvo que haya renunciado o perdido dicho derecho. Por lo tanto, el beneficio de excusin opera
como una defensa previa que el fiador opone al acreedor cuando este requiera el pago, ya sea judicial o extrajudicialmente.
Para ello, el fiador deber acreditar la existencia de bienes del deudor
que sean realizables en el pas y suficientes para cubrir la deuda. Esto
es, no basta sealar que el deudor posee bienes, sino que el fiador deber demostrar fehacientemente la existencia de estos. De qu manera?
Mediante una certificacin registral de la propiedad del deudor sobre un
bien mueble o inmueble.
Una vez acreditada la existencia de bienes suficientes del deudor, corresponder al acreedor realizar los trmites pertinentes para asegurar su
crdito. Esto es, deber solicitar la concesin de medidas cautelares sobre
estos a fin de asegurar el pago. En caso de no hacerlo, el acreedor asume
el riesgo de la prdida de estos, sin que el fiador se vea perjudicado por
ello.
Para aclarar lo dicho, pongamos el ejemplo de un fiador que al oponer
el beneficio de excusin al acreedor, acredita que el deudor es propietario de
un inmueble de un valor suficiente para pagar la deuda. Si el acreedor en un
plazo prudencial no traba embargo sobre el bien y el deudor maliciosamente
lo vende, el acreedor ya no podr exigir al fiador el pago de la deuda.
133
Base legal:
Jurisprudencia
La fianza contiene un derecho expectaticio, por cuanto debe procederse primeramente a la excusin de bienes, esto es, que primeramente debe accionarse contra el obligado principal y, al demostrarse
que este no puede pagar o es insolvente, recin procede la accin
contra el fiador (Exp. N 361-2986-Lima).
MODELO
FIANZA CON RENUNCIA AL BENEFICIO DE EXCUSIN
de una parte la empresa AAA, identificada con R.U.C. N ........,
inscrita en la partida electrnica N ... del Registro de Personas
Jurdicas de ......, con domicilio en ....... ........................., debidamente representada por su gerente general don .............................., con
poder inscrito en el asiento ..... de la referida partida electrnica, a
quien en lo sucesivo se denominar LA ACREEDORA; y de otra
parte don BBB, identificado con D.N.I. N ........, de estado civil
soltero y con domicilio en ......................., a quien en lo sucesivo se
denominar EL FIADOR; con la intervencin de don CCC, identificado con D.N.I. N ........, de estado civil soltero y con domicilio en
......................., a quien en lo sucesivo se denominar EL DEUDOR;
ANTECEDENTES:
PRIMERA.- LA ACREEDORA es una persona jurdica de Derecho Privado constituida bajo el rgimen de la sociedad comercial
de responsabilidad limitada, cuyo objeto social principal es dedicarse a la importacin y comercializacin en el pas de toda clase de
artculos electrodomsticos.
134
FIANZA
SEGUNDA.- Con fecha ..... EL ACREEDOR celebr con EL

DEUDOR un contrato de comisin mercantil, en virtud del cual este
se oblig frente a aquel en calidad de comisionista a comercializar
los bienes a que se refiere la clusula anterior, en los trminos y condiciones pactados en el referido contrato, siendo una de las principales obligaciones de EL DEUDOR presentar fianza para garantizar el
cumplimiento de la prestacin a su cargo.
TERCERA.- EL ACREEDOR y EL DEUDOR dejan constancia
que, a la fecha de celebracin del presente acto, el mencionado contrato de comisin mercantil mantiene plena vigencia.
CUARTA.- EL FIADOR es una persona natural con patrimonio suficiente y con capacidad para obligarse sin limitacin alguna, quien
declara conocer ntegramente todas y cada una de las estipulaciones
contenidas en el contrato de comisin mercantil a que alude la clusula segunda de este documento, teniendo plena conciencia de la naturaleza y alcances de las obligaciones asumidas por EL DEUDOR
en dicho contrato.
QUINTA.- Por el presente contrato, EL FIADOR se obliga frente a EL ACREEDOR, con conocimiento e intervencin de EL
contrato de comisin mercantil a que se refiere la clusula segunda,
en los trminos pactados en el presente contrato.
SEXTA.- En caso de incumplimiento de EL DEUDOR, los alcances de la obligacin de afianzamiento a que se refiere la clusula precedente, comprender el monto total de las sumas de dinero
cobradas por aquel como producto de la comisin mercantil y que
no haya entregado a LA ACREEDORA, as como el valor actual
de los bienes que le hayan sido entregados para comercializar y no
hayan sido vendidos ni devueltos.
135
STIMA.- Se deja constancia que la obligacin de afianzamiento

asumida por EL FIADOR en la clusula quinta, consiste en pagar
a EL ACREEDOR, directa e ntegramente, con dinero en efectivo
y al contado, el monto de los conceptos descritos en la clusula anterior, sin tener derecho al beneficio de excusin de bienes a que se
refiere el artculo 1879 del Cdigo Civil.
FIADOR no se extiende a otros conceptos a los que no se haya
obligado expresamente, no pudiendo exceder tampoco de aquello a
que EL DEUDOR est obligado adicionalmente o se obligue en el
futuro frente a EL ACREEDOR.
PLAZO DEL CONTRATO:
DEUDOR contradas en el contrato de comisin mercantil a que
alude la clusula segunda, dentro de dos (2) das hbiles de producido dicho evento. De no hacerlo se extinguir la fianza.
quinta, dentro de los alcances y en la forma pactada en las clusulas
sexta y stima, respectivamente.
ACREEDOR lo consienta, en cuyo caso se celebrarn los actos y se
suscribirn los documentos que sean necesarios.
136
FIANZA
RENUNCIA AL BENEFICIO DE EXCUSIN:

DCIMA TERCERA.- EL FIADOR manifiesta su voluntad de
renunciar expresamente al beneficio de excusin regulado por el artculo 1879 del Cdigo Civil; en consecuencia, una vez producido el
incumplimiento de EL DEUDOR, EL ACREEDOR podr dirigirse
directamente contra EL FIADOR para que con su patrimonio responda por la obligacin de afianzamiento, sin que antes sea necesario que intente hacerse pago con los bienes de EL DEUDOR.
DCIMA CUARTA.- Si EL FIADOR cancela las obligaciones a
DCIMA QUINTA.- En el supuesto a que se contrae la clusula precedente, EL FIADOR tendr derecho a que EL DEUDOR
las obligaciones, dentro de dos (2) das hbiles de haberse pagado la
fianza.
DCIMA SEXTA.- Las partes acuerdan que todos los gastos que
por EL ACREEDOR.
137
DCIMA STIMA.- A efectos de cualquier controversia que se
DOMICILIO:
DCIMA OCTAVA.- Para la validez de todas las comunicaciones
y notificaciones a las partes, con motivo de la ejecucin de este contrato, ambas sealan como sus respectivos domicilios los indicados
en la introduccin de este documento. El cambio de domicilio de
cualquiera de las partes surtir efecto desde la fecha de comunicacin de dicho cambio a la otra parte, por cualquier medio escrito.
DCIMA NOVENA.- En lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se someten a lo establecido por las normas del
ciudad de ....., a los ... das del mes de ..... de ............. .
EL ACREEDOR
EL DEUDOR
138
EL FIADOR
FIANZA
3. Al oponer el beneficio de excusin, el fiador podr utilizar

todos los bienes del deudor para acreditar su solvencia?
No, no todos los bienes del deudor son idneos para la excusin. As,
estn excluidos los bienes embargados, litigiosos, hipotecados, dados en
anticresis o en prenda por deudas preferentes en favor de un tercero, en la
parte que sea necesaria para el cumplimiento de dichas deudas.
Por lo tanto, un inmueble del deudor valorizado en US$ 100,000 e
hipotecado en favor de una persona distinta al acreedor por US$ 80,000;
podr servir en la diferencia (US$ 20,000) para cubrir la deuda.
4. En qu casos el fiador pierde el beneficio de excusin?
El fiador no goza del beneficio de excusin, y por lo tanto, el acreedor podr dirigirse directamente contra l sin necesidad de requerir el
pago al deudor, en dos casos:
a) Cuando el fiador ha renunciado expresamente a ello, ya sea en el
mismo contrato de fianza o posteriormente, mediante un nuevo
pacto. Esta renuncia es la que comnmente se conoce como fianza solidaria (que el inciso 2 del artculo 1883 de nuestro Cdigo
Civil diferencia inexplicablemente de la renuncia expresa).

Cuando la renuncia es posterior al contrato de fianza, deber

efectuarse bajo la misma formalidad en que fue celebrado dicho
contrato. Esto es, deber hacerse por escrito o bajo una formalidad mayor que las partes hubieran pactado.
b) El fiador tambin pierde el beneficio de excusin en caso de quiebra del deudor. En efecto, como la declaracin de quiebra significa que una persona no cuenta con bienes suficientes para cumplir
con sus diferentes obligaciones, no resulta lgico que el fiador
goce del beneficio de excusin cuando, para oponerlo con xito,
tiene precisamente que acreditar la existencia de bienes del deudor que estn en aptitud de responder por la deuda.
139
Base legal:
Jurisprudencia
La citada renuncia por parte del otorgante, s se ha realizado por escrito, adems el artculo 1883 del Cdigo Civil no ha previsto formalidad alguna para la renuncia de la excusin (Exp. N 99-77403697-Lima).
5. El fiador cambiario, goza del beneficio de excusin?

A diferencia de lo que sucede en la fianza civil, el fiador cambiario
no goza ordinariamente del beneficio de excusin, por lo que el tenedor
podr exigir directamente al fiador el pago del importe del ttulo.
Sin embargo, el fiador cambiario podr detentar el beneficio de excusin si as se manifiesta expresamente en el ttulo valor, a travs de la
clusula fianza con beneficio de excusin u otra similar.
Base legal:
Artculo 61 de la Ley de Ttulos Valores, Ley N 27287 (19/06/2000).
Jurisprudencia
Quien ha firmado como fiador, pagars puestos al cobro, su condicin es la de obligado solidario en el pago de los crditos que representan, debido a ello, no est facultado para pedir la excusin de sus
bienes (Exp. N 485-1986-Loreto).
6. El subfiador goza del beneficio de excusin?

S, y en partida doble. O sea, al ser requerido para el pago por el
acreedor, el subfiador puede oponer el beneficio de excusin sobre los
bienes del fiador y tambin sobre los bienes del deudor principal.
140
FIANZA
Solo en caso de que el subfiador haya renunciado o perdido el beneficio de excusin conforme a lo previsto en el artculo 1883 del Cdigo
Civil, el acreedor podr dirigirse directamente contra l para el pago de la
obligacin (artculo 1888 del Cdigo Civil).
Base legal:
7. El fiador puede oponerse al pago de la deuda?

Como ya hemos referido, el principal derecho con que cuenta el fiador a quien se le exige el pago de la deuda es el de oponer el beneficio de
excusin. Esto es, el de exigir al acreedor que primero se dirija contra los
bienes del deudor para el cobro de la deuda.
Ahora bien, el beneficio de excusin no es el nico derecho con que
cuenta el fiador. Adems de poder oponerle todos los medios de defensa
personales que tenga contra el acreedor, tambin podr oponer todas las
excepciones que corresponden al deudor, aunque este haya renunciado a
ellas, salvo las que sean inherentes a su persona.
Para entender cabalmente lo anterior, pongamos un ejemplo en el que
A es fiador, B deudor y C acreedor. La deuda es de US$ 10,000.
Asimismo, B es acreedor de C por un crdito de US$ 6,000. Pues
bien, si C exige el pago ntegro de la primera deuda al fiador A, este
ltimo podr oponer la compensacin de lo que C debe a B. En consecuencia, el fiador A estara obligado a pagar solamente US$ 4,000.
8. Si el fiador paga la deuda, qu derechos tiene frente al
deudor?
Cuando el fiador paga la deuda queda subrogado en los derechos
que el acreedor tiene contra el deudor. Esto quiere decir que el fiador
desplaza al acreedor originario, convirtindose en el nuevo acreedor del
deudor.
Esta subrogacin tiene como consecuencia que el fiador goce de
todas las garantas otorgadas por el deudor al antiguo acreedor. En ese
141
sentido, si el deudor constituy en favor del acreedor originario una hipoteca en respaldo de la obligacin, el fiador, al momento de pagar al acreedor, est adquiriendo el derecho a ejecutar el inmueble hipotecado.
Ahora bien, dicha subrogacin opera hasta el monto efectivamente
pagado por el fiador. Por lo tanto, si el acreedor y el fiador han transigido
en que el pago sea por un monto inferior al originalmente establecido, el
fiador no podr exigir al deudor que pague ms de lo que efectivamente
entreg al acreedor.
Base legal:
Jurisprudencia
El fiador que paga la deuda queda subrogado en los derechos que el
acreedor tiene contra el deudor, lo que en buena cuenta tambin importa el ejercicio del derecho de repeticin (Exp. N 1510-1994).
9. Adems de la devolucin de lo pagado al acreedor, qu

otros conceptos puede reclamar el fiador al deudor?
Adems de lo pagado al acreedor, el fiador tambin puede reclamar al
deudor el pago de:
a) El inters legal desde que hubiese hecho saber el pago al deudor,
aunque no lo produjese para el acreedor.
b) Los gastos ocasionados al fiador, despus de poner ste en conocimiento del deudor que ha sido requerido para el pago.
c) Los daos y perjuicios, cuando procedan.
Base legal:
142
FIANZA
Jurisprudencia
El fiador que cumpla su obligacin ante el no incumplimiento del
deudor de la obligacin garantizada, quedar subrogado en el lugar
del acreedor, sustituyndolo en todos sus derechos, acciones y garantas, hasta por el monto de lo que hubiese pagado; correspondindole a aquel la prueba del pago realizado; ante lo cual, el deudor no
podr oponerse (Exp. N 4859-98, 08/03/2000).
10. El fiador puede hacer uso de las garantas otorgadas por

el deudor en favor del acreedor?
Como el fiador se subroga al acreedor, lo sustituye en todos los derechos, acciones y garantas que tena con respecto al deudor, hasta por
el monto de lo que hubiese pagado. En consecuencia, si el deudor otorg
una garanta real al acreedor en respaldo del cumplimiento de la obligacin, el fiador podr iniciar un proceso de ejecucin de garanta real para
ejecutar el bien prendado o hipotecado, segn sea el caso.
Sin embargo, el resultado del remate del bien no podr cubrir los
eventuales daos y perjuicios u otros conceptos distintos al pago de la
deuda que pudiera demandar el fiador. Esto es as porque la adquisicin
de las acciones, derechos y garantas que otorga la subrogacin en favor
del fiador solo afecta el monto de la deuda y no los conceptos adicionales
a esta.
11. En qu casos el fiador no podr exigir al deudor que le
reintegre lo pagado al acreedor?
El fiador no podr exigir al deudor que le reintegre lo pagado al
acreedor si, por haber omitido comunicarle el pago efectuado, el deudor
hubiese cancelado igualmente la deuda.
Por ello, el fiador se encuentra obligado a comunicar inmediatamente
al deudor que ha efectuado el pago al acreedor. De esta manera, se evita
que el deudor realice un segundo pago al acreedor y el fiador resguarda
su derecho de repetir contra el deudor.
143
Ahora bien, si el fiador paga al acreedor y no comunica dicho hecho

al deudor, este ltimo podr oponer al fiador todas las excepciones y defensas previas que pudo haber ejercitado contra el acreedor.
Base legal:
IV. EXTINCIN DE LA FIANZA

1. En qu casos se extingue la fianza?
En primer trmino, la fianza se extingue por cumplimiento de la obligacin principal. Esto es, cuando el deudor paga la deuda. Por eso se dice
que la fianza es accesoria de la deuda principal, en el sentido de que no
puede sobrevivir la garanta sin una obligacin vlida.
Asimismo, existen otros supuestos en los cuales tambin se extinguir la fianza. As, cuando habindose otorgado la garanta por un plazo determinado, el acreedor no exige notarial o judicialmente el cumplimiento
de la obligacin dentro de los quince (15) das siguientes a la expiracin
del plazo o abandona la accin incoada.
Las fianzas otorgadas por un plazo indeterminado tambin pueden
extinguirse. Para ello, el fiador debe pedir al acreedor que cuando la
deuda sea exigible haga efectivo su derecho y demande al deudor. Pues
bien, si el acreedor no ejercita ese derecho en el plazo de treinta (30) das
despus de requerido o si abandona el proceso, el fiador queda libre de su
obligacin.
Igualmente, el fiador queda liberado de su obligacin si el acreedor
acepta del deudor un bien en pago de la deuda (dacin en pago), aunque
despus lo pierda por eviccin.
Otra causal de extincin de la fianza es cuando el acreedor concede
una prrroga en la fecha de pago al deudor, sin que haya concurrido el
asentimiento del fiador. En este caso, no se extinguir la fianza si es que
144
FIANZA
el fiador acept anticipadamente la posibilidad de que el acreedor conceda prrrogas.

Base legal:
Artculos 1875, 1898 al 1901 del Cdigo Civil.
Jurisprudencia
De conformidad con la norma del artculo 1901 del Cdigo Civil,
las partes en el contrato de fianza pueden convenir que ante cualquier prrroga o renovacin que se diera en el contrato del cual
surge la obligacin principal, el fiador mantendr su obligacin. De
lo cual se desprende, que si por efecto de la resolucin, se extinguiera la obligacin del deudor, la obligacin del fiador prevalecer y
ser por tanto exigible (Exp. N 1505-2000, 26/07/2000).
2. Si el acreedor renuncia o pierde las garantas otorgadas

por el deudor, el fiador seguir estando obligado frente al
acreedor?
No. Otra de las causales de extincin de la fianza es cuando el acreedor, por negligencia o mala fe, pierde o renuncia a las garantas otorgadas
en su favor por el deudor y ello provoca perjuicio al fiador. En efecto,
el fiador queda liberado de su obligacin si es que por algn hecho del
acreedor, no pueda subrogrsele.
Expliqumonos con un ejemplo. Si el deudor A ha otorgado dos
hipotecas en garanta de su acreedor B, se extinguir la fianza otorgada
por C en caso de que B pierda ambas garantas, pues ello provocar
en el fiador el grave perjuicio de no poder ejecutar dichos bienes para
recuperar el importe de lo pagado.
Base legal:
145
V. EJECUCIN DE LA FIANZA
1. De qu maneras el acreedor puede exigir al fiador que
pague la obligacin?
En teora existen dos maneras: extrajudicial y judicialmente. Sin embargo, en la prctica lo usual es que el acreedor tenga que recurrir a un
proceso judicial para cobrar la deuda.
En todo caso, el acreedor debe tener presente que para evitar la extincin de la fianza otorgada a plazo determinado deber exigir (notarial
o judicialmente) al deudor el pago de la deuda dentro de los quince (15)
das siguientes a la fecha en que la obligacin es exigible; y comunicar
dicho hecho al fiador. De lo contrario, el fiador quedar liberado de toda
responsabilidad.
Base legal:
Jurisprudencia
La ejecutante en si condicin de fiadora [ha] procedido a satisfacer las
cartas fianzas no obstante que en virtud del artculo 1898 del Cdigo
Civil se establece la liberacin del fiador de la obligacin de pago, al
no haberlo requerido el acreedor para el cumplimiento de la obligacin en el plazo previsto en la norma antes acotada, dando lugar a que
caduquen las prestaciones derivadas de la fianza, por tanto, el pago
hecho por la demandante a favor del acreedor, deviene en pago ex
gratia (Cas. N 933-1998A-Arequipa).
2. Cmo se exige judicialmente el pago al fiador?

A diferencia de las garantas reales (hipoteca, prenda), normalmente
la fianza no puede ser exigida a travs de un proceso de ejecucin. Esto
se debe a que el contrato de fianza de por s no est comprendido dentro
de los ttulos ejecutivos previstos en los artculos 693 y 713 del Cdigo
146
FIANZA
Procesal Civil. Por ello, en caso de que el deudor incumpla su obligacin,

el acreedor podr hacer cobro de su crdito demandando al fiador a travs
de un proceso de cognicin (conocimiento, abreviado o sumarsimo) dependiendo de la cuanta pretendida.
Sin embargo, existe una situacin especial en la que el cobro de la
fianza podr realizarse a travs de un proceso ejecutivo: cuando el contrato de fianza ha sido elevado a escritura pblica. En este caso, el acreedor contar con un ttulo ejecutivo (el testimonio de la escritura pblica,
prevista en el inciso 7 del artculo 693 del Cdigo Procesal Civil), que le
permitir iniciar este tipo de proceso.
Base legal:
Artculo 693 y 713 del Cdigo Procesal Civil.
3. A quin debe demandarse? Al deudor o al fiador?

Cuando el fiador ha renunciado o perdido el beneficio de excusin,
el acreedor cuenta con la posibilidad de dirigirse directamente contra l o
contra el deudor, e inclusive contra ambos a la vez.
Por eso, el acreedor puede demandar nicamente al fiador para que
cumpla con la obligacin. Sin embargo, lo ms eficiente por economa y
celeridad procesal es que se demande tanto al deudor como al fiador, pues
cualquiera de los dos podra pagar la deuda.
En el supuesto de que el fiador goce del beneficio de excusin, lo
aconsejable es que se demande al deudor y que la demanda sea notificada
tambin al fiador. De esta manera se le hace saber al fiador que tendr
que responder en caso de que el deudor no cumpla con pagar. Asimismo,
el acreedor cumple con comunicar al fiador que ha procedido a exigir
al deudor el cumplimiento de la obligacin, evitando la extincin de la
fianza.
Base legal:
147
SEGUNDA SECCIN
COBRANZA JUDICIAL DE CRDITOS

Y GARANTAS
CAPTULO IV
proceso de Ejecucin
I. TTULOS DE EJECUCIN
1. Qu puede obtenerse mediante un proceso de ejecucin?
El proceso de ejecucin no busca la constitucin o la declaracin de
una relacin jurdica (como sucede en las otras vas procedimentales)
sino que pretende satisfacer un derecho ya declarado. As, no se busca
declarar un derecho, sino propiciar su ejecucin.
En otras palabras, un proceso de ejecucin es aquella actividad con
la cual los rganos judiciales tratan de poner en existencia coactivamente
un resultado prctico, equivalente a aquel que habra debido producir otro
sujeto, en cumplimiento de una obligacin jurdica. Es, pues, el medio
por el cual el orden jurdico reacciona ante la trasgresin de una regla
jurdica concreta, de la cual surge la obligacin de un determinado comportamiento de un sujeto a favor de otro.
Jurisprudencia
En los procesos ejecutivos el juicio no se centra en analizar la
cuestin de fondo de las relaciones jurdicas, sino que se trata de
hacer efectivo lo que consta y fluye del mismo ttulo puesto que
no se trata de emitir pronunciamiento sobre derechos dudosos y no
151
controvertidos, sino por el contrario hacer efectivo lo que consta de

manera indubitable en el ttulo que por s mismo constituye prueba
indubitable y, por tanto, hace del proceso ejecutivo uno en el que
desaparece la fase por la que se trate de obtener la declaracin de un
derecho (Exp. N 510-2005, 10/08/2005).
2. Qu ttulos ejecutivos estn regulados en el Cdigo Procesal

Civil?
Los ttulos ejecutivos provienen por la actividad judicial o por el
ejercicio del principio de autonoma privada de partes, que comprende a
los acuerdos por conciliacin o transaccin homologados y las sentencias
judiciales firmes. Se debe precisar que tanto la transaccin judicial y la
conciliacin judicial, una vez homologadas, son equiparables a la sentencia definitiva y tienen eficacia de cosa juzgada.
As, tenemos que solo se puede promover ejecucin en virtud de ttulos ejecutivos de naturaleza judicial o extrajudicial, segn sea el caso.
Son ttulos ejecutivos los siguientes:
1. Las resoluciones judiciales firmes.
2. Los laudos arbitrales firmes.
3. Las actas de conciliacin de acuerdo a ley.
4. Los ttulos valores que confieran la accin cambiaria, debidamente protestados o con la constancia de la formalidad sustitutoria del
protesto respectivo; o, en su caso, con prescindencia de dicho protesto o constancia, conforme a lo previsto en la ley de la materia.
5. La constancia de inscripcin y titularidad expedida por la Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores, en el caso de
valores representados por anotacin en cuenta, por los derechos
que den lugar al ejercicio de la accin cambiaria, conforme a lo
previsto en la ley de la materia.
152
PROCESO DE EJECUCIN
6. La prueba anticipada que contiene un documento privado reconocido.

7. La copia certificada de la prueba anticipada que contiene una absolucin de posiciones, expresa o ficta.
8. El documento privado que contenga transaccin extrajudicial.
9. El documento impago de renta por arrendamiento, siempre que
se acredite instrumentalmente la relacin contractual.
10. El testimonio de escritura pblica.
11. Otros ttulos a los que la ley les da mrito ejecutivo.
Base legal:
Artculo 688 del Cdigo Procesal Civil
Jurisprudencia
El ttulo ejecutivo establece por s solo el hecho relevante para fundar la peticin, individualizndola de las dems, no siendo preciso
alegar nada distinto. En la demanda ejecutiva lo nico que debe alegar es: 1) que se tiene y se presente un ttulo de aquellos que la ley
dice lleva aparejada ejecucin; y 2) que la obligacin documentada
en el ttulo cumple con los requisitos legales. Estas dos circunstancias deben desprenderse del ttulo ejecutivo y a partir de l
nace el derecho del ejecutante a que el juez despache ejecucin
(Cas. N 182-2001-Lima, El Peruano, 31/08/2001).
3. Qu debemos entender por resoluciones judiciales firmes?

Cuando la norma hace referencia a las resoluciones judiciales firmes,
se debe entender a aquellas decisiones que sean susceptibles de ejecucin.
En sentido estricto, podemos calificar como tal a las sentencias de condena, es decir, aquellas que imponen el cumplimiento de una prestacin
de dar, de hacer o de no hacer. Las sentencias declarativas no contienen
153
dicha exigencia y si bien disponen la inscripcin registral del mandato,

solo tienen por objeto extender a los terceros la eficacia de lo declarado,
por tales sentencias, las que son ajenas al concepto de ejecucin forzada.
En ese sentido debe apreciarse la sentencia que ampara la pretensin
sobre prescripcin adquisitiva de un bien o la que declara la filiacin de
un menor. La ejecucin de dichos fallos es ajena al concepto de ejecucin
forzada porque se agota en la mera inscripcin registral para que por su
publicidad se pueda oponer a terceros lo declarado por la jurisdiccin, situacin distinta encierra las sentencias de condena, en las que se intimida
o requiere al obligado a que cumpla la prestacin ordenada. Este tipo de
ttulos, que encierran una condena, constituyen la puerta de ingreso para
el proceso de ejecucin.
Base legal:
Jurisprudencia
Conforme lo prev los artculos 689 y 690 del Cdigo Procesal
Civil, el ttulo de ejecucin debe contener una obligacin cierta, expresa y exigible, que debe ser cumplida por el ejecutado; ello significa ineludiblemente, que una sentencia o laudo constituira ttulo
de ejecucin si es de condena, esto es, si impone una obligacin que
debe ser cumplida por determinada persona que en el ttulo tenga
la condicin de obligado; no constituirn ttulos de ejecucin las
sentencias o laudos que contengan pronunciamientos constitutivos o
de mera declaracin en razn de que en ellas no se dispone obligacin alguna que deba cumplir el emplazado (Exp. N 01-9932-1422,
21/06/2001).
4. Qu laudos arbitrales pueden ser materia de ejecucin?

Los laudos arbitrales firmes tambin constituyen ttulos de ejecucin
porque los rbitros, sean de derecho o de equidad, no cuentan con imperium para ordenar la ejecucin del laudo que emitan, pues ello solo es
monopolio de la actividad jurisdiccional.
154
PROCESO DE EJECUCIN
Cuando se recurra a la jurisdiccin para la ejecucin del laudo arbitral, concurren dos supuestos: a) que se haya otorgado facultades de ejecucin a los rbitros, segn el artculo 67 de la nueva Ley de Arbitraje; y
b) no tenga facultades de ejecucin. En este ltimo caso, el procedimiento
a seguir ser el que rige en el artculo 690 del CPC. En el primer supuesto
sern los propios rbitros los que buscarn en la actividad jurisdiccional
el apoyo para la ejecucin forzada del laudo, no para iniciar un proceso de ejecucin, sino para requerir de la jurisdiccin la vis compulsiva,
como parte de sus atributos exclusivos de ella, a fin de satisfacer de manera forzada el derecho declarado en el laudo.
Base legal:
Artculos 688 y 690 del Cdigo Procesal Civil.
Artculo 67 de la Ley de Arbitraje, Decreto Legislativo N 1071 (28/06/2008).
5. Cmo se ejecuta un acta conciliatoria?

La validez del acta conciliatoria est condicionada a la observancia de
las formalidades establecidas en el artculo 16 de la Ley de Conciliacin,
bajo sancin de nulidad. Hay que precisar que la ley no otorga a los
acuerdos conciliatorios extraprocesales el efecto de la cosa juzgada,
como s lo hace a la conciliacin intraproceso en mrito al artculo
328 del CPC. En este caso se produce la homologacin de acuerdos conciliatorios a travs de la procesalizacin, homologacin que encierra el
control de la jurisdiccin sobre la autonoma privada de la voluntad de
las partes.
Para que el acuerdo conciliatorio extrajudicial tenga tal condicin, de
ttulo de ejecucin, debe ser sometido a un previo control de legalidad,
por el abogado del centro de conciliacin, en el que se verifiquen los supuestos de validez y eficacia.
Como supuestos de validez, se debe verificar en el control que el
acuerdo no vulnere la ley, el orden pblico y las buenas costumbres Para
la eficacia del acuerdo, el abogado debe apreciar si este contiene prestaciones, ciertas, expresas y exigibles. Se califica como prestaciones
ciertas cuando estn perfectamente descritas en el acta de conciliacin;
son expresas, cuando constan por escrito en dicha acta; y, son exigibles,
cuando las partes sealan el momento a partir del cual cada una de ellas
155
puede solicitarle a la otra el cumplimiento de lo acordado. En tal sentido

adolecer de exigibilidad un acuerdo que no precise la fecha exacta para
el cumplimiento de la prestacin; o precisndolo, se exige su ejecucin
antes de vencido el plazo.
Base legal:
Artculo 16 de la Ley de Conciliacin, Ley N 26872 (13/11/1997).
Jurisprudencia
Para interponer una demanda ejecutiva no es exigible el acta de
conciliacin extrajudicial, la cual no constituye un requisito de
procedencia, toda vez que el inciso d) del artculo seis de la Ley
de Conciliacin Extrajudicial nmero 26872 seala que no procede la conciliacin extrajudicial en los procesos de ejecucin
(Exp. N 806-2005, 28/09/2005).
CONSULTA
El acta de conciliacin extrajudicial debe
ser entendida como un ttulo ejecutivo judicial o extrajudicial?
Con la reciente modificacin del Cdigo Procesal Civil se ha establecido que los ttulos ejecutivos pueden ser judiciales o extrajudiciales. Frente a ello, nos consultan qu tipo de ttulo debe ser el acta
de conciliacin, teniendo en cuenta que antes de la modificacin su
ejecucin se tramitaba ante el proceso de ejecucin de resoluciones
judiciales.
Respuesta:
Quiz una de las innovaciones ms importantes a nuestro proceso civil en los ltimos aos es la realizada mediante el Decreto
156
PROCESO DE EJECUCIN
Legislativo N 1069 al unificar el proceso de ejecucin, dejando

de lado la triparticin por la cual haba optado el legislador del ao
1993. As, los llamados procesos ejecutivos, de ejecucin de resoluciones judiciales y de ejecucin de garantas, ahora (en teora) se
subsumen en el Proceso nico de Ejecucin.
El legislador opt para ello, por dividir los ttulos ejecutivos en la
clsica biparticin de judiciales y extrajudiciales, todos ellos nombrados en el artculo 688 (resoluciones judiciales, laudos arbitrales,
acta de conciliacin, ttulos valores, etc.), pero sin precisar cul es
su naturaleza.
Por tal motivo es labor de la doctrina y la jurisprudencia determinar cules son ttulos judiciales y cules son ttulos extrajudiciales, y
ello que podra ser una tarea fcil en nuestro sistema no lo es tanto.
En efecto, la razn nos dice que los ttulos judiciales son aquellos de
formacin judicial (la sentencia por antonomasia) y los extrajudiciales son aquellos de formacin privada, empero, en nuestro formante
legislativo y doctrinal se haba entendido hasta hace muy poco que
algunos ttulos de formacin privada (como el laudo arbitral y el acta
de conciliacin extrajudicial) se tramitaban ante el proceso de ejecucin de resoluciones judiciales. Y diferenciar aqu la naturaleza del
ttulo es bastante relevante pues aunque contamos con un Proceso
nico de Ejecucin en realidad, existen muchas excepciones para
el caso de los ttulos judiciales que hacen que su disciplina sea en
realidad un cuerpo normativo con reglas propias, precisadas sobre
todo en el cuarto prrafo del artculo 690 - D: la contradiccin solo
puede formularse hasta el tercer da (a diferencia de los ttulos extrajudiciales que pueden ser materia de contradiccin hasta en 5 das),
las nicas causales de contradiccin son el cumplimiento o extincin
de la obligacin (a diferencia de la ejecucin de ttulos extrajudiciales que tienen mayores causales de contradiccin) y solo procede la
prueba instrumental como medio probatorio (a diferencia de la ejecucin de ttulos extrajudiciales, en donde puede utilizarse la declaracin de parte, documento y pericia).
El problema se agrava debido a que la reciente modificacin de la
Ley de Conciliacin mediante el Decreto Legislativo N 1070 (que
157
as como el Decreto Legislativo N 1069, se enmarca dentro del

paquete legislativo de reformas de adecuacin a nuestras normas al
Acuerdo de Promocin Comercial con los Estados Unidos), ha precisado en el artculo 18 de la referida ley que: El Acta con acuerdo
conciliatorio constituye ttulo de ejecucin. Los derechos, deberes
u obligaciones ciertas, expresas y exigibles que consten en dicha
acta se ejecutarn a travs del proceso de ejecucin de resoluciones
judiciales.
Dos normas que se expidieron contemporneamente se contradicen
gravemente. La normativa que modifica la Ley de Conciliacin le
da valor de ttulo de ejecucin al acta de conciliacin y dice que ella
se ejecutar en el proceso de ejecucin de resoluciones judiciales,
cuando el Cdigo Procesal Civil ya no regula dicho proceso y ya no
regula los llamados ttulos de ejecucin.
En dicho contexto, es necesario hacer una adecuada labor interpretativa. Es evidente que el legislador de las modificaciones a la Ley de
Conciliacin quiso mantener el esquema de que este ttulo se ejecute
como si fuera una sentencia, y por ello, sera posible entender que
se trata de un ttulo ejecutivo judicial. Sin embargo, esta interpretacin psicolgica no podra seguirse si se busca adecuadas garantas
en el proceso. La jurisprudencia ha mostrado como tramitar ante un
proceso de ejecucin de sentencias un ttulo de naturaleza eminentemente privada puede llevar a diversas incongruencias pues se limita
la capacidad de contradiccin del ejecutado de manera injustificada
(no podra alegar, por ejemplo, la nulidad formal o falsedad del ttulo). Es por ello que consideramos que la interpretacin que debera
seguirse es que el acta de conciliacin extrajudicial constituye un ttulo ejecutivo extrajudicial.
158
PROCESO DE EJECUCIN
6. Qu requisitos deben reunir los ttulos valores para que

puedan ser materia de ejecucin?
Los ttulos valores son documentos materializados que representan o
incorporan derechos patrimoniales, destinados a la circulacin, siempre
que renan los requisitos formales esenciales que, por imperio de la ley,
le corresponda segn su naturaleza.
Ahora bien, se confiere accin cambiaria a los ttulos debidamente
protestados o con la constancia de la formalidad sustitutoria del protesto
respectivo; o, en su caso, con prescindencia de dicho protesto o constancia, conforme a lo previsto en la Ley de Ttulos Valores.
Base legal:
Artculos 1 y 70 al 89 de la Ley de Ttulos Valores, Ley N 27287.
Jurisprudencia
En los procesos ejecutivos el anlisis razonado de la prueba inicial
se circunscribe a la apreciacin del mrito ejecutivo que apareja el
ttulo valor, de tal forma que cuando sean anexados a la demanda
tienen que reunir ciertos requisitos formales esenciales inherentes a
aquel para que su sola presentacin haga verosmil el derecho invocado (Exp. N 916-2005, 18/11/2005).
7. Reconocimiento y absolucin de posiciones provenientes de

prueba anticipada
Los incisos 6 y 7 del artculo 688 atribuyen la condicin de ttulos
ejecutivos al reconocimiento y absolucin de posiciones provenientes de
la prueba anticipada. Sobre el particular es necesario desarrollar algunas
ideas preliminares, en relacin con estas instituciones.
La prueba anticipada es un procedimiento orientado a facilitar el inicio del proceso principal, y que se agrupa en dos categoras: diligencias
159
preparatorias y diligencias conservatorias de prueba, en atencin a la finalidad que se persigue. El Cdigo Procesal Civil acoge a ambas (diligencia
preparatoria y prueba anticipada) bajo la nomenclatura de esta ltima.
En este tipo de actuaciones judiciales, ms que crear un ttulo, se
busca el reconocimiento de este, porque el ttulo en principio existe y lo
nico que se hace es integrarlo o complementarlo con actividades especiales de las que depende su fuerza ejecutiva. El documento privado solo
tiene fuerza ejecutiva si ha sido reconocido; por consiguiente, hace falta
una diligencia preparatoria, con el objeto de lograr la fuerza ejecutiva de
tal documento privado.
Base legal:
Jurisprudencia
El documento materia de la prueba anticipada reconocido fictamente ante la inconcurrencia del obligado a reconocer, constituye ttulo
ejecutivo, tanto ms, si el dar por verdadero un documento implica
ineludiblemente reconocerlo. El inciso 3 del artculo 693 del Cdigo
Procesal Civil prescribe que la prueba anticipada que contiene un
documento privado reconocido, constituye ttulo ejecutivo, sin diferenciar si el reconocimiento ha sido en forma expresa o ficta (Exp.
N 676-02, 22/05/2002).
8. En qu casos estamos ante un documento privado que contenga transaccin extrajudicial?

La transaccin siempre contiene pretensiones patrimoniales y exige
reciprocidad en ellas. El artculo 1302 del Cdigo Civil establece que en
la transaccin civil las partes, hacindose concesiones recprocas, deciden sobre algn asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito que podra
promoverse.
Ahora bien, a pesar de que el mencionado artculo del Cdigo Civil
seala que la transaccin tiene valor de cosa juzgada, debe entenderse
160
PROCESO DE EJECUCIN
que ese efecto se limita a la transaccin judicial y no a la transaccin en

general, que acoge una ficcin legal; por ello, resulta coherente la redaccin
del artculo 1312 del Cdigo Civil cuando sostiene que la transaccin extrajudicial se ejecuta en la va ejecutiva y la judicial de la misma manera
que la sentencia.
Base legal:
Jurisprudencia
El accionante ha promovido el presente proceso en mrito a un
documento privado que contiene una transaccin extrajudicial, de
conformidad con lo previsto por el inciso 5 del artculo 693 del
C.P.C.; por lo que se cumple con la exigencia del artculo 689 del
C.P.C al contener el ttulo una obligacin cierta, expresa y exigible (Exp. N 99-43011-1010, 06/06/2000).
9. Todos los documentos impagos de renta por arrendamiento constituyen ttulo ejecutivo?
El documento impago de renta por arrendamiento se considera como
ttulo ejecutivo siempre que se acredite instrumentalmente la relacin
contractual. No es condicin para exigir esta pretensin, que el arrendador demuestre haber cumplido con el pago del impuesto correspondiente
a la Sunat, pues como refiere la octava disposicin complementaria del
Cdigo Procesal: para iniciar o continuar los procesos no es exigible
acreditar el cumplimiento de obligaciones tributarias. Sin embargo, el
juez puede oficiar a la autoridad tributaria, a efectos de salvaguardar el
inters fiscal.
Base legal:
Artculo 688 y 8va. D.C. del Cdigo Procesal Civil.
161
Jurisprudencia
Constituyen ttulos de ejecucin, los recibos de pago de la renta
reclamada, ms la afirmacin que el demandado se encuentre
ocupando el bien. Resulta improcedente la demanda de pago de
arriendos si no se adjunta los recibos impagos de los meses que se
demanda (Exp. N 809-98, 18/05/1998).
10. Por qu se considera al testimonio de escritura pblica

como un ttulo ejecutivo?
Es en razn de la persona que suscribe el testimonio: el notario pblico, lo que conlleva a que el testimonio de escritura pblica sea calificado como documento pblico, generando la presuncin de certeza
sobre su contenido, salvo prueba en contrario. Tngase en cuenta que el
notario es un profesional del Derecho, autorizado por ley para dar fe de
los actos y contratos que ante l se celebran, para lo cual formaliza la
voluntad de los otorgantes, redactando los instrumentos, a los que confiere autenticidad.
Ahora bien, necesariamente el acto jurdico contenido en el testimonio de escritura pblica tiene que tener las cualidades de la ejecucin:
contener derechos ciertos, expresos y exigibles. La escritura pblica protocolizada, por s, carece de ejecucin, en tanto que el acto jurdico que
acoja no tenga los referidos supuestos.
Base legal:
Jurisprudencia
Los testimonios de escritura pblica constituyen ttulos ejecutivos,
y en virtud de ellos puede promoverse el proceso ejecutivo. Sin
embargo, cuando tales documentos contienen una obligacin de
dar suma de dinero, es preciso que se trate de una obligacin cierta,
162
PROCESO DE EJECUCIN
expresa y exigible, y adems tratndose de una obligacin dineraria,

el ttulo ejecutivo debe contener una suma lquida o liquidable. Por
ello, si bien la escritura pblica puesta a cobro contiene una cantidad lquida determinada que es completamente distinta al monto que
ha sido objeto de demanda y no se advierte que se hayan actuado
medios probatorios suficientes para determinar que la cantidad consignada en la demanda efectivamente es la que adeuda el deudor
principal, ms an si el ejecutante ha manifestado que el deudor
ha efectuado pagos ha cuenta de la obligacin resulta indispensable presentar la liquidacin de la deuda (Cas. N 3104- 2005, El
Peruano, 04/12/2006).
11. Qu otros ttulos pueden ser materia de ejecucin?

El mrito ejecutivo de los ttulos tambin puede ser otorgado por
leyes especiales. As, la Ley General del Sistema Financiero otorga mrito ejecutivo a las liquidaciones de saldos deudores que emitan las empresas comprendidas en tal disposicin legal, entre ellas los bancos. En relacin con dicho saldo deudor, mediante la Casacin N 2024-2000-Lima,
la Sala Civil Suprema ha establecido que la sola presentacin del saldo
deudor no viabiliza el proceso ejecutivo, puesto que resulta necesario que
dichas liquidaciones deban recaudarse con el o los documentos donde
conste el origen de la obligacin. Igualmente, la Casacin N 2380-99Lima estableci que los bancos deben informar peridicamente a sus
clientes sobre los estados de cuenta, teniendo el cliente la oportunidad de
observar los saldos deudores en forma puntual, rubro por rubro, partida
por partida, con la documentacin sustentatoria que el caso requiera.
Otro caso que la ley otorga mrito ejecutivo es el arrendamiento financiero, modalidad de contratacin que tiene por objeto la locacin de
bienes muebles o inmuebles por una empresa locadora para el uso por la
arrendataria, mediante pago de cuotas peridicas y con opcin a comprar dichos bienes. Seala el artculo 10 de la Ley de Arrendamiento
Financiero que el contrato de arrendamiento financiero tiene mrito ejecutivo. El cumplimiento de las obligaciones derivadas de este,
163
incluyendo la realizacin de las garantas otorgadas y su rescisin, se tramitarn con arreglo a las normas del juicio ejecutivo. Asimismo, el
artculo 24 del Decreto Supremo N 559-84-EFC, sostiene que el mrito
ejecutivo del contrato de arrendamiento financiero, faculta a la arrendadora a demandar por los trmites del juicio ejecutivo, el cumplimiento
de todas las obligaciones de la arrendataria pactadas en el contrato y la
realizacin de las garantas otorgadas, incluyendo aquellas derivadas de
su rescisin como el pago de las cantidades acordadas como penalidades
por el resarcimiento de los daos y perjuicios originados por esta.
Base legal:
Artculo 132 inc. 7 de la Ley General del Sistema Financiero, Ley N 26702.
Artculo 10 de la Ley del Arrendamiento Financiero, Decreto Legislativo N 299.
Artculo 24 del Reglamento de la Ley del Arrendamiento Financiero, Decreto Supremo
N 559-84-EFC.
Jurisprudencia
En los procesos de conocimiento se parte de una situacin incierta para obtener un pronunciamiento jurisdiccional de certeza, del
derecho controvertido. En los procesos de ejecucin, se parte de
una situacin cierta, pero, insatisfecha, y el proceso ver, precisamente, sobre esa satisfaccin que debe tener el ejecutante respecto de su acreencia la que se puede reducir mas no alterar (Cas
N 871-97-Puno, El Peruano, 19/10/998).
El proceso de ejecucin no est destinado a obtener declaracin alguna de derechos sino que tiene por objeto hacer efectiva una obligacin que aparece consignada en determinado ttulo al que la ley
presume legitimidad. Es un proceso autnomo y compulsivo para el
cumplimiento de una obligacin, sin necesidad de un proceso declarativo previo. Las partes de la relacin procesal son el ejecutante y el ejecutado; acreedor y deudor, en la relacin material (Exp.
N 208-7-97; Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia actual, tomo 1, Gaceta Jurdica, pp. 507-508).
164
PROCESO DE EJECUCIN
II. PRESUPUESTOS DEL TTULO PARA SU EJECUCIN

1. Qu presupuesto debe tener un ttulo para que proceda su
ejecucin?
Los presupuestos que debe contemplar un ttulo para la ejecucin
son: i) prestaciones ciertas, ii) expresas y iii) exigibles. Sin estos tres requisitos un ttulo no estara en aptitud de permitir el inicio de un proceso
de ejecucin.
Asimismo, tratndose de obligaciones de dar suma de dinero, debe
ser, adems, lquida o liquidable mediante operacin aritmtica.
Base legal:
Jurisprudencia
Para ejercer vlidamente la accin ejecutiva es necesario reunir
conjuntamente los siguientes requisitos: ttulo ejecutivo, obligacin
exigible, cantidad lquida, acreedor legtimo y deudor legtimo, si
falta uno de estos requisitos no est expedita la accin ejecutiva
(Exp. N 652-95-Lima, 27/03/1996).
2. Qu significa que las prestaciones sean ciertas?

Las prestaciones son ciertas cuando estn perfectamente descritas
en el ttulo la existencia de un sujeto activo (acreedor) y un sujeto pasivo (deudor). Esto no impide que uno y otro sujeto sea mltiple, esto es,
que vinculen a varios acreedores con un deudor o varios deudores con un
acreedor, o varios acreedores con varios deudores.
Base legal:
165
Jurisprudencia
Los ttulos ejecutivos solo dan mrito para despachar la ejecucin,
cuando la obligacin contenida en el ttulo es cierta, expresa; y exigible, como seala el artculo 680 del Cdigo Procesal Civil. Una
obligacin se considera cierta cuando es conocida como verdadera
e indubitable; es expresa cuando se manifiesta claramente una intencin o voluntad; y es exigible cuando se refiere a una obligacin
pura simple y, si tiene plazo, que este haya vencido y no est sujeta
a condicin (Cas. N 251-98-Lima, 24/11/1998).
3. Qu significa que las prestaciones sean expresas?

Son prestaciones expresas cuando constan por escrito aquello que el
deudor debe satisfacer a favor del acreedor. Consiste en una cosa, o en un
hecho que habr de ejecutar el deudor, o en una abstencin de algo que el
deudor habra podido efectuar libremente de no mediar la existencia de la
obligacin que le exige un comportamiento negativo.
En ese sentido, el artculo 694 del Cdigo Procesal Civil establece
que se puede demandar ejecutivamente las siguientes obligaciones: de
dar, de hacer o de no hacer. No se puede concebir la obligacin sin objeto, pues no es posible estar obligado, en abstracto, sino que es necesario
deber algo en concreto. La ausencia de objeto se traduce en la inexistencia de la obligacin. La falta de objeto puede derivar en su indeterminacin, en su imposibilidad y en su carencia de significacin pecuniaria. En
este ltimo extremo es necesario precisar que el inters del acreedor no
tiene necesariamente un contenido econmico, en cambio, el objeto de
la prestacin debe tener un contenido econmico, porque de lo contrario
sera imposible hacerla efectiva con el patrimonio del deudor, en caso de
que este se resista a cumplirla.
Base legal:
166
PROCESO DE EJECUCIN
Jurisprudencia
Para promover proceso de ejecucin es necesario que la obligacin
contenida en el ttulo sea cierta, expresa y exigible. Una obligacin
resulta cierta cuando su objeto est sealado en el ttulo mismo; es
expresa cuando dicha obligacin aparece en el propio ttulo y exigible, cuando el plazo se ha vencido y se ha verificado la condicin
o se ha cumplido la contraprestacin que aparece en el ttulo (Exp.
N 447-98, 23/04/1998).
4. Qu debe entenderse por prestaciones exigibles?

Por exigibilidad se entiende aquella cualidad que permite que la obligacin sea reclamable. La exigibilidad supone la llegada del vencimiento
si se trata de una obligacin al trmino, y la aparicin de la condicin si
se trata de una obligacin condicional. Otro aspecto a considerar en la
exigibilidad es verificar que el objeto de la prestacin est determinado
o sea determinable, que sea posible y que la prestacin tenga un valor
pecuniario.
Base legal:
Jurisprudencia
El concepto de exigibilidad de la obligacin importa que el derecho, an cierto y lquido, no est sujeto en su ejercicio a hechos,
eventos o actos que impidan el ejercicio mismo de l. As, si existe
un plazo, este deber haber expirado; si existe una condicin suspensiva, esta deber haber sido prestada, o por lo menos, ofrecida; si debe realizarse un acto precedente al ejercicio del derecho,
se lo deber haber cumplido previamente (Exp. N 1550-2005,
04/01/2006).
167
5. Qu significa que la prestacin sea lquida o liquidable?

Cuando la prestacin se refiera a dar suma de dinero, debe ser lquida
o liquidable, mediante operacin aritmtica. La prestacin liquidable es
la que puede dilucidarse numricamente mediante operacin aritmtica,
mtodo que no podra ser de aplicacin para las prestaciones ilquidas.
Vase el caso de la sentencia que condena a una cantidad lquida y al
mismo tiempo a los intereses que las partes haban pactado en la relacin
jurdico-material. Dichos intereses se consideran como cantidad liquidable (no ilquida), por cuanto en la sentencia se fija el porcentaje y periodo
por el cual debern abonarse; y aun en el supuesto que no existiera pacto,
se aplican los intereses legales. Ello es posible porque se trata de una simple operacin matemtica.
Cuando el ttulo es ilquido, no puede procederse a la ejecucin con
una simple operacin aritmtica porque ella responde a razones muy distintas. En estos casos, estamos ante las llamadas sentencias de condena
genrica o de condena con reserva.
Base legal:
Jurisprudencia
Los ttulos ejecutivos o de ejecucin solo dan mrito para despachar
la ejecucin cuando la obligacin contenida en el ttulo es cierta,
expresa y exigible; es cierta cuando es conocida como verdadera e
indubitable; es expresa cuando manifiesta claramente una intencin
o voluntad, y es exigible cuando se refiere a una obligacin pura y
simple, y si tiene plazo, que este haya vencido y no est sujeto a
condicin (Cas. N 2380-98-Lima, El Peruano, 18/12/1999).
Es improcedente la demanda si la obligacin puesta a cobro no cumple con los requisitos de fondo establecidos en el artculo 689 del
CPC, esto es, que la obligacin contenida en el ttulo sea cierta, expresa y exigible. Tratndose de una obligacin de dar suma de dinero debe ser adems lquida o liquidable mediante operacin aritmtica. Una obligacin resulta cierta cuando la prestacin est sealada
168
PROCESO DE EJECUCIN
en el ttulo; es expresa cuando la obligacin figura en el ttulo mismo

y no es el resultado de una presuncin legal o una interpretacin de
algn precepto normativo; es exigible cuando se ha vencido el plazo,
se pruebe la verificacin de la condicin o que se ha cumplido la contraprestacin (Exp. N 55206-97, 08/09/1998).
III. LEGITIMACIN EN EL PROCESO DE EJECUCIN

1. Quines estn legitimados para iniciar un proceso ejecutivo?
La legitimacin viene determinada por el ttulo. Por ello, el artculo
690 del Cdigo Procesal Civil considera que est legitimado para promover ejecucin quien en el ttulo tiene reconocido un derecho en su favor.
Sin embargo, existen circunstancias en las que la ejecucin puede realizarse por y frente a quienes no aparecen en el ttulo, como es el caso
de la fusin y la absorcin de las personas jurdicas. En estos supuestos
nos encontramos ante la legitimacin derivada porque surge despus de
la formacin del ttulo.
El ttulo determina la legitimacin activa y pasiva. El aparecer en l
es suficiente para que el juez despache la ejecucin. Es posible que el
ejecutado se oponga a la ejecucin alegando que no existe ya el derecho
material (porque pag entre la sentencia firme y la iniciacin de la ejecucin) pero ello no afecta a la legitimacin sino al fondo del asunto.
Es importante anotar adems que el Decreto Legislativo N 1069 incluy dentro de la legitimacin pasiva en el proceso nico de ejecucin al
constituyente de la garanta (proceso de ejecucin de garantas), en calidad de litisconsorte necesario.
Base legal:
169
Jurisprudencia
Si el argumento de la falta de legitimidad radica en que el actor no
es tenedor legtimo de las cambiales, reproducidas tambin como
fundamento con la contradiccin, deben ser resueltas en la sentencia
y no preliminarmente.
Est legitimado para promover ejecucin, quien en el ttulo ejecutivo tiene reconocido un derecho, contra aquel que en este tiene la
calidad de obligado (Exp. N 36858-98, 14/05/1999).
2. Quien no aparece mencionado en el ttulo, puede ser notificado con el mandato de ejecucin?
Se denomina como tercero a quien no es parte de la relacin procesal pero tiene un inters jurdico relevante en el objeto de discusin. Pues
bien, cuando la ejecucin pueda afectar el derecho de tercero, se debe notificar a este con el mandato ejecutivo o de ejecucin.
Base legal:
Artculo 690 prrafo 2 del Cdigo Procesal Civil.
Jurisprudencia
Si se ha omitido notificar el mandato ejecutivo o de ejecucin a
los terceros que pudieran verse afectados, como los acreedores
hipotecarios de primer y segundo rango con derechos inscritos
con anterioridad al embargo ejecutado que motiv la adjudicacin cuestionada, se contraviene el segundo prrafo del ar-tculo
690 del Cdigo Procesal Civil, generndose una tramitacin defectuosa que acarrea la ineficacia de la resolucin (Exp. N 60599-Lima).
170
PROCESO DE EJECUCIN
IV. LA DEMANDA EJECUTIVA

1. Qu elementos especiales debe contener una demanda
ejecutiva?
La demanda es el acto procesal que da inicio al proceso. Contiene la
pretensin procesal y materializa el derecho de accin. Este acto procesal
tiene que satisfacer ciertos requisitos recogidos en los artculos 424 y 425
del CPC, en lo que corresponda.
En particular, el inciso 5 exige que el petitorio sea expresado en
forma clara y concreta; en ese sentido la demanda ejecutiva debe solicitar
se ordene el pago de determinada suma de dinero, ms intereses y gastos
procesales.
No es correcto solicitar se ordene el pago de la suma que aparece
en los documentos de ejecucin, sino que hay que establecer de manera expresa el monto de la pretensin. Se debe precisar, adems, que
la peticin del ejecutante no es libre, por cuanto el ttulo determina los
lmites de su peticin; por citar, cuando se trata de dar suma de dinero,
siempre ser posible en la demanda pedir menos a lo establecido en el
ttulo.
En relacin a la numeracin de los hechos, el proceso ejecutivo suele
ser mencionado como el ejemplo de demandas que contiene un solo
hecho, pues por ejemplo la letra protestada es su sola razn de ser, dada
la naturaleza abstracta de la accin cambiaria. Sin embargo, ello no es necesariamente cierto porque utilizando el mismo ejemplo de la letra de
cambio, un primer hecho sera la emisin de la letra, un segundo hecho
la aceptacin de la letra; un tercer hecho el protesto de la letra; un cuarto
hecho puede ser el aval de la letra; un quinto hecho puede ser el endose
de la letra. En consecuencia, pese a la verosimilitud del ttulo ejecutivo
presentado se recomienda enumerar los hechos.
Base legal:
171
2. Al momento de presentar la demanda, solo basta con

adjuntar el ttulo ejecutivo?
Como seala el artculo 690-A del Cdigo Procesal Civil, a la demanda se acompaa el ttulo ejecutivo. Pero esto no significa que solo se
debe alegar y presentar el ttulo que por ley apareja ejecucin sino que la
obligacin documentada en el ttulo debe cumplir los requisitos del
artculo 689 del CPC. Estas dos circunstancias deben desprenderse del ttulo mismo, y a partir de l nace el derecho del ejecutante a que el juez
despache la ejecucin y la lleve hasta el final.
Cuando la norma exige que se acompae el ttulo ejecutivo, se explica por qu en este tipo de procesos el contradictorio se invierte. La
sola afirmacin contenida en la demanda y sustentada en el ttulo que se
adjunta es suficiente para que el rgano jurisdiccional expida el mandato
ejecutivo; sin embargo, puede ocurrir que el juez califique el ttulo y deniegue la demanda, aun sin oposicin del ejecutado.
Base legal:
Artculo 690-A del Cdigo Procesal Civil.
Jurisprudencia
La autonoma de la accin ejecutiva tiene como fundamento el ttulo, sin ttulo no hay ejecucin ni accin, pues el derecho est incorporado a este y las medidas de ejecucin solo pueden efectivizarse
sobre esta, la que debe ser suficiente y bastarse a s mismo. Debe
contener, adems, como requisitos intrnsecos que sea lquida, exigible, que el plazo haya expirado para que d lugar la condena ejecutiva y la existencia de legitimacin entre el acreedor y deudor (Cas.
N 2322-98-Chincha, El Peruano, 05/11/2001).
172
PROCESO DE EJECUCIN
MODELO
MODELO DE DEMANDA DE EJECUCIN DE
OBLIGACIN DE DAR SUMA DE DINERO
Secretario
: ....................
Expediente : ....................
Cuaderno
: PRINCIPAL.
Escrito
: Nro. 01.
Sumilla
: Interpone demanda de ejecucin de

obligacin de dar suma de dinero
AL JUZGADO CIVIL DE .................

, identificado (a) con D.N.I. N, con
direccin domiciliaria en, sealando domicilio procesal en.; atentamente, digo:
I. VA PROCEDIMENTAL Y PETITORIO:
Que, en VA DE PROCESO NICO DE EJECUCIN, interpongo demanda de ejecucin de obligacin de dar suma de dinero
contra, en su calidad de obligado principal, con
domicilio en.., y contra., en su calidad
de aval, domiciliado en, a fin de que cumplan con pagarme solidariamente la suma de dlares americanos, ms los intereses compensatorios y moratorios que se devenguen hasta la fecha de su completa cancelacin, costas y costos del
presente proceso.
II. COMPETENCIA:
Es competente el Juzgado Civil de.:
Por superar el monto del petitorio las cincuenta Unidades de
Referencia Procesal; de conformidad con lo establecido en el artculo 696 del Cdigo Procesal Civil.
173
Por domiciliar los codemandados dentro de la competencia territorial del juzgado; conforme a lo previsto en el artculo 14 primer
prrafo del Cdigo Procesal Civil.
III. FUNDAMENTOS DE HECHO:
1.- Que, en virtud del contrato de, de fecha., suscrito entre
el demandante y....., este ltimo y.
suscribieron en calidad de aceptante y aval, respectivamente, los
siguientes ttulos valores:

Letra de cambio N......., de fecha..........., vencida el.., por

el monto de ....... dlares americanos.
Letra de cambio N.., de fecha.., vencida el.., por el

monto de ....... dlares americanos.
Tales ttulos valores ascienden a la suma de ....... dlares americanos, que es el monto consignado en el petitorio de la presente
demanda.
2.- Que, a pesar del tiempo transcurrido, los ejecutados no han cumplido con cancelar los ttulos valores cuyo cobro constituye el objeto de la presente accin, razn por la cual han sido debidamente
protestados conforme a ley.
3.- Que, la presente accin tiene como finalidad demandar la ejecucin de obligacin de dar suma de dinero, la misma que es cierta,
expresa, lquida y exigible, como puede apreciarse de las letras de
cambio que acreditan mi pretensin.
IV. FUNDAMENTACIN JURDICA:
Fundamento mi petitorio en lo dispuesto en las siguientes normas
legales:
Artculo 1219 del Cdigo Civil, cuyo inciso 1) prescribe que es
efecto de las obligaciones autorizar al acreedor para emplear las medidas legales a fin de que el deudor le procure aquello a que est
obligado.
174
PROCESO DE EJECUCIN
Artculo 688 del Cdigo Procesal Civil, que establece en su inciso

1) que se puede promover ejecucin en virtud de ttulo ejecutivo.
Artculo 693 del Cdigo Procesal Civil, que prescribe en su inciso 4) que se puede promover proceso nico de ejecucin en
mrito de ttulos valores que confieran la accin cambiaria, debidamente protestados o con la constancia de la formalidad sustitutoria del protesto respectivo; o, en su caso, con prescindencia
de dicho protesto o constancia, conforme a lo previsto en la ley
de la materia.
Artculo 695 del Cdigo Procesal Civil, que dispone que para el
cumplimiento de una obligacin de dar suma de dinero se le dar el
trmite previsto para el proceso nico de ejecucin.
Artculo 18 de la Ley de Ttulos Valores (Ley N 27287), que precepta en su inciso 1) que los ttulos valores tienen mrito ejecutivo,
si renen los requisitos formales exigidos por la citada ley, segn su
clase.
V. MEDIOS PROBATORIOS:
Ofrezco el mrito de los siguientes medios probatorios:
1.- Copia legalizada del contrato de......
, de fecha.....,
suscrito entre el demandante y......, obligado principal;
con el cual se acredita que en virtud de l se emitieron las letras
de cambio cuyo pago se reclama, as como otras no vencidas a la
fecha.
2.- Letra de cambio N................, de fecha
, vencida el........., por el monto de..dlares americanos,
protestada por falta de pago conforme a ley; con la que se demuestra la existencia de la deuda y la naturaleza ejecutiva de la accin
respectiva.
3.- Letra de cambio N....., de fecha, vencida el.,
por el monto de dlares americanos, protestada por falta
175
de pago conforme a ley; con la que se prueba la existencia de la

deuda y la naturaleza ejecutiva de la accin respectiva.
POR TANTO:
Al juzgado, solicito se sirva tener por interpuesta la presente demanda y darle el trmite que a su naturaleza corresponde, conforme a mi
derecho y de acuerdo con ley.
PRIMER OTROS DIGO: Que, delego las facultades generales
de representacin, a que se refiere el artculo 80 del Cdigo Procesal
Civil, al Dr.., con Reg, y declaro estar instruido acerca
de sus alcances. En cuanto al domicilio del representado, requisito
para la representacin judicial por abogado, sealo que se encuentra
indicado en la parte introductoria de la presente demanda.
SEGUNDO OTROS DIGO: Que, a efectos de determinar la cuanta de lo demandado, sealo que los dlares americanos, monto consignado en el petitorio, equivalen a la suma de ............nuevos soles,
por ser el tipo de cambio de venta vigente a la fecha de S/. ..........
por cada dlar americano.
TERCER OTROS DIGO: Que, con arreglo a lo previsto en el segundo prrafo del artculo 428 del Cdigo Procesal Civil, me reservo el derecho de ampliar la cuanta de mi pretensin segn el monto
al que asciendan las letras de cambio que se fueran devengando en
el curso del proceso y que correspondan a la relacin obligacional a
que se contrae el punto 1 de los fundamentos de hecho de la presente demanda.
CUARTO OTROS DIGO: Que, acompao los siguientes anexos:
1. Tasa judicial por concepto de calificacin de ttulo ejecutivo.
2. Fotocopia del D.N.I. del demandante.
3. Copia legalizada del contrato de.., de fecha., suscrito entre
el demandante y......
176
PROCESO DE EJECUCIN
4. Letra de cambio N...., de fecha..., vencida el...., por el

monto de dlares americanos.
5. Letra de cambio N, de fecha..., vencida el.., por el
monto dedlares americanos.
Ciudad,
Sello y firma
Firma del
del letrado ejecutante
V. LA COMPETENCIA EN EL PROCESO DE EJECUCIN

1. A qu juez debe presentarse la demanda en los procesos
ejecutivos?
Uno de los efectos de la cuanta en los procedimientos ejecutivos es
la determinacin de la competencia funcional. En ese sentido, el juez de
paz letrado es competente para conocer las pretensiones cuya cuanta no
sea mayor de cien unidades de referencia procesal. Las pretensiones que
superen dicho monto son de competencia del juez civil.
Si se trata de la ejecucin de ttulos judiciales, corresponder conocer al juez de la demanda. Tratndose de procesos de ejecucin de
177
garantas, la norma establece que la primera instancia se iniciar ante el

juez civil, al margen de la cuanta de la pretensin a ejecutar.
Base legal:
Artculo 690-B del Cdigo Procesal Civil.
Jurisprudencia
En la va ejecutiva se puede sustanciar cualquier valor de pretensin, tal como fluye del artculo 696 del Cdigo Procesal Civil. En
los procesos ejecutivos son competentes, de acuerdo con el valor
de la pretensin, los jueces de paz letrado o los jueces civiles (Cas.
N 55-98-Lambayeque).
LA COMPETENCIA EN EL PROCESO NICO DE EJECUCIN
Ejecucin
de ttulos
judiciales
REGLAS
ESPECIALES
EN PROCESO
NICO DE
EJECUCIN
Ejecucin
de ttulos
extrajudiciales
Ejecucin
de garantas
178
Competencia: el
juez de la demanda
Competencia: jueces
de paz letrados (hasta
100 URP) y civiles
(ms de 100 URP)
Competencia:
juez civil
PROCESO DE EJECUCIN
VI. EL MANDATO EJECUTIVO

1. En qu casos el juez debe expedir el mandato ejecutivo?
Al recibir la demanda, el juez califica el ttulo ejecutivo, verificando
la concurrencia de sus requisitos formales. Para que pueda admitirse su
ejecucin, no solo es suficiente recaudar el original del documento que
presumiblemente tiene mrito ejecutivo, sino que la obligacin que la
contiene est vencida; esto significa que la pretensin exigida no se encuentre sujeta a modalidad alguna, vale decir, que no tiene plazo, lugar,
ni modo pendiente.
De considerar admisible la demanda, el juez expide el mandato ejecutivo, debidamente fundamentado, el que contendr el cumplimiento de
una obligacin contenida en el ttulo. As, si se trata de una obligacin
dineraria, el mandato ejecutivo contendr una orden de pago de lo adeudado, incluyendo intereses y gastos demandados, bajo apercibimiento de
iniciarse la ejecucin forzada.
El apercibimiento indica una prevencin especial porque se concreta
en una advertencia conminatoria respecto de una sancin tambin especial. Esta advertencia es intimada por la autoridad, con potestad suficiente para exigir una conducta determinada y aplicar una sancin en caso
de resistencia a ella. Adems, el apercibimiento judicial hecho a una de
las partes se funda en un mandato expreso de la ley, que permite al juez
advertir de la futura actuacin a realizar en caso de resistencia.
A pesar de que no lo precisa la norma, es necesario requerir al condenado sealndole un plazo para que cumpla. Este requerimiento previo
y el sealamiento de plazo constituyen el inicio de la ejecucin y es
calificado como mandato ejecutivo. La actividad ejecutiva depender
de la conducta que adopte el ejecutado. Si este cumple estrictamente (ntegramente) la condena, la ejecucin y el proceso concluirn; caso contrario, como el objetivo de la ejecucin no se ha logrado, se proceder a
la ejecucin forzada.
En el caso de obligaciones dinerarias en el que el ttulo contenga una
parte lquida y otra ilquida, se proceder a la ejecucin de la primera, sin
necesidad de esperar a que se liquide la segunda.
179
Base legal:
Artculo 690-D del Cdigo Procesal Civil.
2. En qu consiste el apercibimiento contenido en el mandato

ejecutivo?
El mandato ejecutivo debe contener la advertencia o apercibimiento
a iniciarse la ejecucin forzada, con las particularidades sealadas en las
disposiciones especiales.
En el caso del proceso de ejecucin de garantas, el acreedor hace uso
de la accin real exigiendo el cumplimiento de la obligacin garantizada,
bajo apercibimiento de rematarse el bien dado en garanta; mientras que
en el proceso ejecutivo, que contiene un ttulo ejecutivo el acreedor hace
uso de la accin personal exigiendo el cumplimiento de la obligacin
principal, bajo apercibimiento de llevarse adelante la ejecucin forzada
sobre los bienes de propiedad del deudor.
Por otro lado, en caso de exigencias no patrimoniales, el juez debe
adecuar el apercibimiento a dicha naturaleza, vase el caso de la ejecucin forzada de un rgimen de visitas, o de la entrega de un menor en
caso de tenencia.
Base legal:
Artculo 690-C del Cdigo Procesal Civil.
3. En qu casos el juez deniega la ejecucin?

En todo proceso de ejecucin, el juez califica el ttulo y deniega el
petitorio si considera el ttulo inhbil, o accede a l si el ttulo es idneo.
Esta calificacin se desarrolla bajo una concepcin publicstica del proceso que rompe con el viejo precepto que toda demanda interpuesta deba
ser admitida a trmite, permitiendo el rechazo liminar de la ejecucin si
el ttulo no rene los requisitos formales para ello (por ejemplo, que hubiere caducado su efecto cambiario). Este rechazo debe entenderse a la
pretensin, mas no implica rechazo al derecho de accin.
180
PROCESO DE EJECUCIN
La denegacin de la ejecucin que refiere este artculo est condicionada a las cualidades del ttulo ejecutivo; sin embargo, al calificar la
demanda, no se puede dejar de apreciar lo regulado en el artculo 690-A
del CPC. Esto permite sostener que si bien la demanda inicia el proceso, ello no impide que por un dficit en las condiciones de procedibilidad
de esta, el juez no le d curso por no reputarla idnea para la prosecucin. Los principios de autoridad y de economa procesal justifican que
el juez no deba permanecer impasible ante la proposicin de demandas
cuya sustanciacin solo se traducira en un intil dispendio de actividad
jurisdiccional.
Se rechazar la demanda interpuesta ante el juez de paz letrado si el
monto de la pretensin supera las cien unidades de referencia procesal;
esto no implica que el ttulo no rena ejecucin, sino que la pretensin se
ha interpuesto ante un juez incompetente. En igual forma, se declara la
improcedencia de la demanda cuando el demandante no tenga legitimidad para obrar: demanda el cobro de una letra quien no es el emitente ni
aparece como tenedor legtimo va endose.
Base legal:
Artculo 690-A del Cdigo Procesal Civil.
4. Puede apelarse el auto denegatorio de la ejecucin?

El auto denegatorio de la ejecucin es pasible de apelacin, con efecto suspensivo. El procedimiento de la apelacin ser inaudita pars, pues,
solo se notificar al ejecutado si queda consentido o ejecutoriado.
Esto implica que si el resultado de la impugnacin confirma la denegatoria de la ejecucin, esa situacin se har recin de conocimiento al
ejecutado; caso contrario, si revoca la denegatoria y ordena la ejecucin,
tambin conlleva la notificacin pero del mandato ejecutivo y no del rechazo de la ejecucin. Los efectos en ambos casos son diversos. Con la
denegatoria, concluye el proceso y la pretensin, pues sin ttulo no hay
ejecucin; a diferencia del mandato ejecutivo, que la jurisdiccin comienza invadiendo la esfera propia del demandado, ocupando sus bienes
y creando por anticipado un estado de sujecin a favor del acreedor.
181
Base legal:
Artculos 365 y 690-A del Cdigo Procesal Civil.
Jurisprudencia
Es improcedente la apelacin contra el auto de pago, si el argumento
de ella incide sobre el fondo y no sobre la falta de requisitos formales del ttulo ejecutivo (Exp. N 99-18121-1387, 31/06/1999).
VII. LA CONTRADICCIN EN EL PROCESO DE EJECUCIN

1. Qu mecanismos de defensa tiene el demandado en un
proceso de ejecucin?
Los procesos de ejecucin, como pretenden la satisfaccin del derecho ya declarado, se inician invadiendo la esfera propia del demandado,
creando por anticipado un estado de sujecin a favor del titular del ttulo.
Frente a esas circunstancias, el diseo del procedimiento ejecutivo permite al ejecutado contrarrestar la intervencin recurriendo a la contradiccin
dentro del plazo legal que establece.
As, el incidente de contradiccin aparece como la posibilidad que se
le asigna al demandado para hacer valer las defensas que tenga contra el
ttulo. Este determina que el proceso de ejecucin presente una cognicin
sumaria, donde los supuestos de contradiccin solo pueden ser probados
con documentos, declaracin de parte y pericia.
Ahora bien, el demandado solo tendr cinco das desde que es notificado con el mandato ejecutivo para contradecir la ejecucin y proponer excepciones procesales o defensas previas, tal como veremos ms
adelante.
Base legal:
Artculo 690-E del Cdigo Procesal Civil.
Jurisprudencia
182
PROCESO DE EJECUCIN
Jurisprudencia
La fase de conocimiento en los procesos de ejecucin recibe en
nuestra legislacin procesal civil la denominacin de contradiccin, que es el derecho que la ley reconoce al ejecutado para oponerse a la ejecucin dentro de los plazos, las causales y circunstancias en ella contempladas (Exp. N 1424-2005, 07/12/2005).
2. Cules son las causales de contradiccin en un proceso de

ejecucin?
Las casuales para el contradictorio se describen en los tres supuestos
que recoge el artculo 690-D del Cdigo Procesal Civil: i) inexigibilidad
o iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo; ii) nulidad formal o
falsedad del ttulo; o, cuando siendo este un ttulo valor emitido en forma
incompleta, hubiere sido completado en forma contraria a los acuerdos
adoptados, debiendo en este caso observarse la ley de la materia; y, iii) la
extincin de la obligacin exigida.
Estas son causales cerradas, no cabe interpretacin extensiva a otros
supuestos que no sean los expresamente regulados en dicho artculo. En
consecuencia, el juez debe declarar liminarmente la improcedencia de la
contradiccin si esta se funda en supuestos distintos a los que describe la
norma.
Igual rechazo debe ocurrir si en la demanda se invora literalmente
una de ellas, pero en la sustentacin de la causal, se advierte que no guarda relacin con la calificacin invocada. En esas circunstancias, si el juez
aprecia que el ejecutado est etiquetando una contradiccin agazapada
bajo las causales que describe este artculo, sin que el contenido y desarrollo de la argumentacin se ajuste a la invocada, debe proceder al rechazo liminar de la contradiccin.
Base legal:
183
Jurisprudencia
El ejecutado puede contradecir el mandato ejecutivo alegando:
inexigibilidad o iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo, nulidad formal o falsedad del ttulo ejecutivo o cuando siendo este un
ttulo valor emitido en forma incompleta hubiere sido completado en
forma contraria a los acuerdos adoptados, o la extincin de la obligacin exigida (Exp. N 1538-2005, 14/12/2005).
CONTRADICCIN DE LOS TTULOS EXTRAJUDICIALES
Plazo
CONTRADICCIN
DE LOS TTULOS
EXTRAJUDICIALES
Causales
Prueba
184
5 das desde que

se le notifica
el mandato
Exigibilidad o
liquidez de la
obligacin
Nulidad formal o
falsedad de ttulo
Extincin de
la obligacin
Declaracin de
parte, documentos
Pericia
PROCESO DE EJECUCIN
3. Qu debe entenderse por inexigibilidad de la obligacin

contenida en el ttulo?
Esta causal se invoca para cuestionar el fondo del ttulo. Aqu no hay
un cuestionamiento al documento en s, sino al acto que recoge dicho documento. Se cuestiona la ejecutabilidad del ttulo por carecer de una prestacin cierta, expresa y exigible, condiciones bsicas para que un ttulo
resista ejecucin.
La prestacin es cierta cuando estn perfectamente delimitados en
el ttulo los sujetos y el objeto de la prestacin, aunque sean de manera
genrica. Esto implica que necesariamente tiene que haber un sujeto activo, llamado acreedor, que es la persona a cuyo favor debe satisfacerse
la prestacin; y un sujeto pasivo de la obligacin, que es la persona que
tiene que satisfacer la prestacin debida, es decir, debe conformar su conducta al comportamiento que le exige la prestacin.
Igualmente, las prestaciones para que sean exigibles deben estar expresamente sealadas en el ttulo. Debe constar por escrito el objeto de la prestacin, esto es, aquello que el deudor debe satisfacer a favor del acreedor.
Por ltimo, la prestacin es determinada cuando al tiempo de constituirse la obligacin se conoce en su individualidad la cosa debida, o est
definido, en su sustancia y circunstancia el hecho o la abstencin que
habr de satisfacer el deudor.
Base legal:
Artculos 689 y 690-D del Cdigo Procesal Civil.
Jurisprudencia
Una obligacin es inexigible por razones de tiempo, lugar y modo.
Si la obligacin ha de cumplirse en determinado plazo y este no ha
vencido; si el demandado acude a un juez del lugar distinto al pactado o si la obligacin de pago a cumplirse est pendiente de una
condicin o cargo; o cuando la ejecucin no se realiza en la forma
sealada no merece amparar la contradiccin (Exp. N 1046-2001,
21/01/2002).
185
4. Cmo puede probarse la iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo?

La contradiccin puede invocar la iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo. Cuando el ttulo es ilquido, no puede procederse
a la ejecucin con una simple operacin aritmtica porque ella responde a razones muy distintas. La coaccin en los casos de ttulos
ilquidos es imposible; por ello, se debe realizar un proceso previo de
liquidacin.
En estos casos, el proceso se divide en dos etapas: la primera destinada a determinar el an debeatur; la segunda, destinada a determinar el
quantum debeatur. Ello se realiza en el mismo proceso, pues la unidad
del proceso no se rompe. El proceso es el mismo y uno solo: sus diversas
etapas para la ejecucin no alteran su unidad. La naturaleza cognoscitiva que se desarrolla en esta etapa de liquidacin no le quita su calidad
ejecutiva. No existe incompatibilidad alguna en la insercin de una etapa
declarativa o cognoscitiva en el proceso de ejecucin. El procedimiento
de liquidacin es solo una etapa preliminar a la coaccin sobre bienes. Su
finalidad es convertir en lquida una suma que antes no lo era, para poder
realizar una ejecucin especfica.
Base legal:
Jurisprudencia
El ejecutado puede contradecir la ejecucin alegando la causal de
inexigibilidad o iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo. El
primer supuesto jurdico implica que la obligacin en cuestin se
encuentra sujeta a plazo todava no vencido o sometida a condicin
o cargo pendiente de cumplimiento por parte del acreedor; mientras
que el segundo supuesto jurdico est referido a que la obligacin
requerida no contiene una suma dineraria exacta y/o precisa (Exp.
N 1211-2005, 04/11/2005).
186
PROCESO DE EJECUCIN
5. Cmo acreditar la nulidad formal del ttulo?

Puede alegarse la nulidad formal del ttulo cuando no acoge la forma
sealada por ley. As, en el caso de los ttulos valores, podra cuestionarse
bajo esta causal la falta de intervencin del notario, su secretario o del
juez de paz para los fines del protesto.
La nulidad formal del ttulo tambin se invoca cuando el girador o
emitente es una persona jurdica, apareciendo en el ttulo solo la razn
social y una firma ilegible, pues la Ley de Ttulos Valores exige que el
girador o emitente consigne en el ttulo su nombre, firma y su nmero
de identidad (DNI); y en el caso de personas jurdicas, exige se consigne
el nombre, nmero del Registro Unificado del Contribuyente (RUC) y el
nombre de los representantes que intervienen por ella, en el ttulo.
Base legal:
Artculo 690-D del Cdigo Procesal Civil
Artculos 6, 119 y 158 de la Ley de Ttulos Valores, Ley N 27287
Jurisprudencia
El ejecutado puede contradecir el mandato de ejecucin alegando
entre otros la nulidad formal del ttulo es lgico y congruente
interpretar que tal premisa alcanza no solo a la formalidad de la garanta otorgada, sino tambin a la formalidad del estado de cuenta
de saldo deudor por lo que no puede considerarse que este ltimo
constituya un simple anexo cuyo anlisis por parte del juzgador
carezca de objeto (Cas. N 826-2004-La Libertad, El Peruano,
01/12/2005).
6. Qu sucede si el ttulo valor es completado en forma contraria a los acuerdos adoptados?

Al contradecir la demanda, el ejecutado puede argumentar que el ttulo valor se ha completado contrariamente a los acuerdos adoptados previamente con el demandante, pero para ello debe necesariamente acompaar el respectivo documento donde consten tales acuerdos transgredidos.
187
Este es el nico medio probatorio que debe ofrecer el demandado

cuando funde su contradiccin en la violacin de los acuerdos adoptados
al completarse el ttulo.
Base legal:
Jurisprudencia
El hecho de que un ttulo valor como el pagar haya sido completado o llenado posteriormente no implica necesariamente la nulidad del
ttulo, ni mucho menos que la obligacin contenida en l resulte inexigible. La posibilidad de emitir un ttulo valor incompleto est previsto
expresamente en la ley () castigndose, nicamente, el hecho de
que sea llenado contraviniendo los acuerdos de las partes; situacin
que, como es evidente, solo puede ser alegada, y acreditada, por el
obligado (Exp. N 263-2005, 24/06/2005).
7. Qu debe entenderse por falsedad del ttulo?

Un ttulo valor es un documento constitutivo, en cuanto el derecho contenido en el ttulo se constituye en el mismo ttulo, con l nace y se transmite el
derecho incorporado. Un documento redactado con caracteres indelebles sobre
soporte adecuado, puede ser falso en el acto que le da vida, o ser falsificado en
su contenido en cualquier momento posterior a la creacin.
La falsedad est referida a la autora del acto cambiario; la firma falsificada puede ser la del creador del ttulo o la de cualquier otro sujeto
que posteriormente participe en el trfico cambiario. La falsificacin se
refiere a un documento cambiario inicialmente autntico, que es alterado
en alguno de los elementos de su contenido, es decir, que el cuestionamiento se centra en el texto del acto cambiario en s.
Base legal:
188
PROCESO DE EJECUCIN
Jurisprudencia
La falsedad de un ttulo ejecutivo puede oponerse cuando este no
sea autntico, por no corresponder su contenido o firma en l impresa a la realidad del acto o hecho producidos, o a la persona a quien
se le atribuye, pudiendo comprender tal causal la elaboracin ntegra
del documento, contrariando la verdad, o su adulteracin. La afirmacin de su propsito debe ser acreditada por el ejecutado, pues sobre
l recae la carga de probar (Exp. N 1711-2005, 30/01/2006).
8. Cmo acreditar la extincin de la obligacin?

La extincin de la obligacin constituye otra causal para sustentar
la contradiccin. Los hechos extintivos para invocarla no difieren de los
previstos para las obligaciones del Derecho Comn, como el pago, la novacin, la compensacin, la consolidacin, etc.
Como actos que extinguen la obligacin se tiene a la ejecucin voluntaria, que puede ser directa o indirecta. En el primer caso, el deudor
cumple con la prestacin debida, la misma que se tuvo en cuenta al momento de la celebracin; con el modo indirecto, la ejecucin es producto
unas veces de un acto unilateral como la condonacin y otras de verdaderos acuerdos, como la dacin en pago, la novacin, la compensacin, la
transaccin y el mutuo disenso.
Como hechos que extinguen la obligacin se tiene a la consolidacin,
la prescripcin extintiva, el vencimiento del plazo extintivo o el cumplimiento de la condicin resolutoria, la prdida sobreviniente del bien sin
culpa del deudor; la muerte del deudor o del acreedor produce tambin
extincin de la obligacin cuando se trata de obligaciones y derechos
personalsimos.
El pago es el cumplimiento efectivo de la obligacin. Concurren dos
principios bsicos: el de identidad y el de integridad. La identidad se explica en que el acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa por otra,
aunque sea de igual o mayor valor; la integridad, refiere a que se debe
cumplir con la totalidad de la prestacin debida.
189
La dacin en pago se presenta cuando el deudor no puede cumplir

con la prestacin debida, por lo que se ven en la necesidad de ofrecer al
acreedor prestacin diferente y solo si el acreedor la acepta se producir
la extincin. La compensacin es un medio extintivo de las obligaciones.
Tiene lugar cuando dos personas por derecho propio renen la calidad de
acreedor y deudor recprocamente, cualesquiera que sean las causas de
una y otra deuda. Ella extingue con fuerza de pago las dos deudas, hasta
donde alcance la menor, desde el tiempo en que ambas comenzaron a
coexistir. La compensacin proporciona al deudor y acreedor un medio
de autotutela contra el incumplimiento del otro. Para su verificacin requiere de los crditos a compensar: 1) sean homogneos o fungibles; 2)
estn expedidos, libre de embargo o condicin; 3) que sean lquidos o liquidables y exigibles.
La novacin, definida como la extincin de una obligacin por la
creacin de una nueva obligacin destinada a reemplazarla, es la transformacin de una obligacin en otra. El mutuo disenso constituye un
acuerdo para poner fin a una obligacin, pues as como un acuerdo le da
origen, otro acuerdo lo extingue. La confusin o consolidacin se verifica
cuando se renen en una misma persona, sea por sucesin universal, o
por cualquier otra causa, la calidad de acreedor y deudor.
Base legal:
Artculo 1220 y sgtes. del Cdigo Civil.
Jurisprudencia
Nuestro ordenamiento procesal civil no establece el supuesto de
cancelacin parcial de las obligaciones como causal de contradiccin, siendo as, carece de todo sustento legal invocar como agravio el no haber tenido en cuenta por parte del a quo la intencin de
pago de la coejecutada mediante consignaciones o pagos parciales,
sin embargo, es importante recalcar una vez ms que todos aquellos
pagos debidamente acreditados correspondern ser deducidos en
etapa de ejecucin de sentencia (Exp. N 873-2005, 23/09/2005).
190
PROCESO DE EJECUCIN
Una de las causales de contradiccin reguladas por el Cdigo

Procesal Civil es la extincin de la obligacin. En ese sentido, las
obligaciones se extinguen, ordinariamente, mediante el pago, llamado tambin solutio, por la cual el deudor solo queda liberado si
cumple exactamente con la prestacin debida. No otra, sino aquella
en la que tiene inters el acreedor. La afirmacin destinada a sustentar esta causal debe ser acreditada por el ejecutado, pues sobre
l recae la carga de probar (Exp. N 1340-2005, 01/12/2005).
Se contradice la ejecucin alegando la inexigibilidad o la extincin de la obligacin. La primera se configura cuando por razones
de tiempo (plazo no vencido), lugar (distinto al sealado en el ttulo) y modo (condicin, cargo o forma acordada que debe cumplirse) la obligacin no puede ser vlidamente reclamada. En cambio,
son formas de extincin el pago que se concepta como el cumplimiento directo de la obligacin;as como la prescripcin extintiva
o liberatoria. Por lo dems, ambas causales son excluyentes, pues
una obligacin extinguida no puede ser inexigible, y viceversa
(Exp. N 1146-2005, 03/11/2005).
9. Qu excepciones y defensas previas pueden presentarse en

la contradiccin?
La excepcin es una defensa de forma a travs de la cual se denuncia la falta o defecto de un presupuesto procesal o una condicin
de la accin; en ningn momento ataca la pretensin del actor, por
ello, ser siempre procesal. En otras palabras, la excepcin debe apreciarse como un medio de defensa ejercida por el demandado, con la finalidad de poner de manifiesto la deficiencia o inexistencia de una relacin jurdica vlida, a fin de paralizar el ejercicio de la accin o a destruir
su eficacia. Estas excepciones aparecen descritas en el artculo 446 del
Cdigo Procesal Civil.
191
Por su parte, la defensa previa busca la suspensin del trmite del

proceso hasta que se cumpla el plazo o el acto previsto por la ley sustantiva, como antecedente para el ejercicio idneo del derecho de accin.
Las defensas previas son enunciadas en las normas materiales y en s
constituyen elementos propios de una institucin determinada con mrito
procesal. El artculo 455 del Cdigo Procesal Civil cita al beneficio de
inventario, al beneficio de excusin y otras defensas que regulen las
normas materiales; sin embargo, se deja abierta la posibilidad de las defensas previas a otros casos que refieran las normas materiales.
Base legal:
Artculos 446, 455 y 690-D del Cdigo Procesal Civil.
Jurisprudencia
La contradiccin planteada por el ejecutado sustentada en su complicada situacin econmica no puede ser admitida a trmite ni amparada, por tratarse de una situacin no prevista en la norma (Exp.
N 282-7-97-Lima, 11/06/1997).
CONSULTA
Proceden las excepciones cambiarias en el
proceso nico de ejecucin?
Juan se oblig mediante una letra de cambio a cancelar 20.000 soles
si es que no cumpla con devolver el monto que su amigo Pedro le
haba prestado. No obstante cumplir con dicha obligacin Pedro
le inici un proceso de ejecucin basado en dicha letra de cambio.
Juan nos consulta si puede oponer la excepcin cambiaria personal,
teniendo en cuenta la reciente modificacin del Cdigo Procesal
Civil que establece que solo procede en estos casos las excepciones
procesales.
192
PROCESO DE EJECUCIN
Respuesta:
Con la creacin de un proceso nico de ejecucin se han unificado
las reglas referidas a la contradiccin, sacndose de las causales de
contradiccin a las excepciones y defensas previas para regularla como un mecanismo de defensa autnomo que, no obstante, se
puede realizar en el mismo escrito en el plazo de 5 das de notificado
el mandato ejecutivo (artculo 690 - D del CPC).
Pero la diferencia sustancial con la anterior regulacin es que ya
no se hace alusin de manera general a las excepciones y defensas
previas, sino que se hace expresa mencin a las excepciones procesales. El aumento de esta ltima palabra es muy relevante pues
con ella se zanja la polmica que exista para determinar si eran procedentes en el proceso ejecutivo (ahora regulado en el proceso nico
de ejecucin) las llamadas excepciones cambiarias.
En efecto, en el artculo 19 de la Ley de Ttulos Valores (LTV) se
regulan las causales de contradiccin del ttulo valor, y seala que
cualquiera que fuere la va en la que se ejerciten las acciones derivadas del ttulo valor, el demandado puede contradecir (). En
realidad, se trata de las excepciones cambiarias. Algunas de ellas se
refieren a cuestiones formales y externas del ttulo, mientras otras se
refieren a cuestiones de fondo de la relacin causal. Desde el punto
de vista procesal estas ltimas cuestiones deberan analizarse en
un proceso plenario que en el Derecho Comparado se inicia con la
oposicin al mandato ejecutivo o a la sentencia ejecutiva; sin embargo, en nuestro actual esquema ejecutivo no existe la posibilidad de
iniciar un plenario, insertndose una cognicin sumaria dentro del
mismo proceso ejecutivo.
Ahora bien, con nuestro actual esquema ejecutivo en el que se
prev como nicos mecanismos de defensa a las causales de contradiccin y a las excepciones procesales regulados en el artculo
446 del CPC (que siempre se refieren a los presupuestos procesales
o las condiciones de la accin), solo queda analizar cada una de las
causales de contradiccin reguladas en la ley especial (las excepciones cambiarias) y determinar si pueden circunscribirse o bien en las
193
excepciones procesales o bien en las causales de contradiccin regulados en el artculo 690 - D de nuestro proceso nico de ejecucin.
As, por ejemplo:
a) Contenido literal del ttulo valor o los defectos de forma. El primero podra enmarcarse en la causal de extincin de la obligacin solo si literalmente el contenido es distinto a lo exigido
(podra pretenderse una contradiccin por extincin parcial de la
obligacin o plus peticin). El segundo entrara en el supuesto
de nulidad formal del ttulo.
b) Falsedad de la firma. Podra encuadrarse dentro de la falsedad.
c) Falta de capacidad o representacin del ejecutado cuando firm
el ttulo. Este supuesto es sustancial y de fondo, por lo que no
puede encuadrarse en ninguno de los supuestos de contradiccin.
d) Falta de protesto o protesto defectuoso. Puede encuadrarse dentro de la nulidad formal del ttulo.
e) Que el ttulo valor incompleto al emitirse haya sido llenado en
forma contraria a los acuerdos. S es un supuesto de contradiccin expresamente establecido (artculo 690 - D inc. 2).
f) Falta de algn requisito sealado por la ley. Puede encuadrarse
en nulidad formal.
g) Defensas que se deriven de sus relaciones personales. Definitivamente no puede enmarcarse en las excepciones procesales ni
en las causales de contradiccin del CPC, porque son cuestiones
de fondo.
Si antes haba duda en relacin con la procedencia de los supuestos
c) y g) como causales de contradiccin en nuestro proceso ejecutivo,
con la reciente modificacin ya no existe duda de que estos supuestos se encuentran excluidos de la posibilidad de ser utilizados como
mecanismos de defensa.
194
PROCESO DE EJECUCIN
10. De qu manera pueden contradecirse los ttulos de naturaleza judicial?

Cuando el mandato se sustente en ttulo ejecutivo de naturaleza judicial, solo podr formularse contradiccin, si se alega el cumplimiento
de lo ordenado o la extincin de la obligacin. Esto es as porque con la
sentencia ya ha terminado toda posibilidad de discusin en relacin con
la existencia del derecho subjetivo y de la obligacin misma. Ya no podr
discutirse sobre lo ya resuelto y cubierto por la cosa juzgada.
El plazo para contradecir es de solo 3 das, a diferencia del plazo para
contradecir un ttulo extrajudicial que es de 5 das; y solo puede acreditarse mediante prueba documental.
Base legal:
Jurisprudencia
El pago a cuenta efectuado con posterioridad a la interposicin de la
demanda, debe hacerse valer por el ejecutado en ejecucin de sentencia (Exp. N 996-97-Lima, 13/01/1998).
VIII.
TRMITE DE LA CONTRADICCIN
1. Cmo se tramitan las excepciones?

En caso de que el demandado presente contradiccin y/o excepciones
procesales o defensas previas, se concede traslado al ejecutante, quien
deber absolverla en el plazo de tres das, proponiendo los medios probatorios pertinentes.
En el mismo escrito que formula la contradiccin se presentarn los
medios probatorios pertinentes; de lo contrario, el pedido ser declarado
195
inadmisible. En relacin con los medios de prueba que puede ofrecer el

ejecutado en esta incidencia, tenemos a la declaracin de parte, los documentos y la pericia; a diferencia de las excepciones procesales, que
requieren medios de prueba de actuacin inmediata, como la prueba
documental.
Con la absolucin o sin ella, el juez deber resolver mediante un
auto, observando las reglas para el saneamiento procesal (contenidas en
los artculos 465, 466 y 467 del Cdigo Procesal Civil), y pronuncindose sobre la contradiccin propuesta. La declaracin de saneamiento no requiere de audiencia alguna. Esta se realiza por escrito. Consentida o ejecutoriada la resolucin que declara la existencia de una relacin jurdica
procesal vlida, precluye toda peticin referida, directa o indirectamente,
a la validez de la relacin procesal.
Sin embargo, si la actuacin de los medios probatorios lo requiere o
el juez lo estime necesario, se deber sealar da y hora para la realizacin de una audiencia, la que se realizar con las reglas establecidas para
la audiencia nica, pero las referidas a la actividad probatoria. Las pruebas ofrecidas en el contradictorio pueden ser controladas e impugnadas
en su eficacia probatoria, a travs de los remedios como la tacha u oposicin, segn la naturaleza de cada una de ellas y en atencin a lo regulado
en el artculo 300 del Cdigo Procesal Civil.
Base legal:
Jurisprudencia
No resulta vlido que en la etapa de ejecucin de resolucin judicial firme, se someta a debate o controversia, la fuerza probatoria
de la obligacin contenida en el ttulo valor puesto a cobro, pues
no habindose formulado contradiccin al mandato ejecutivo en
forma oportuna, solo procede admitir como vlidos los pagos efectuados con posterioridad al vencimiento del referido ttulo valor
(Exp. N 19380-2665-98-Lima, 07/10/1999).
196
PROCESO DE EJECUCIN
2. Al formularse la contradiccin, de qu manera puede pronunciarse el juez?

Puede amparar no la contradiccin. Si ampara la contradiccin no se
ingresar a la ejecucin forzada; pero si se desestima la contradiccin, se
procede a hacer efectivo el apercibimiento fijado en el mandato ejecutivo,
continuando con este, bajo impulso de parte.
3. Qu sucede si no se formula contradiccin?
Si no se formula contradiccin, el juez expedir un auto sin ms trmite, ordenando llevar adelante la ejecucin. Esto es as porque la presuncin de autenticidad que se otorga a los ttulos ejecutivos lleva a sostener
que si no existe oposicin o contradiccin, el ejecutante no tiene la carga
de probar nada, debiendo el juez dictar sentencia de remate simplemente
con el reexamen de los presupuestos procesales. No es que se condene al
ejecutado, sino que se ordena seguir adelante la ejecucin.
Base legal:
Jurisprudencia
(...) Pese a que los ejecutados no formularon contradiccin al mandato
ejecutivo, las instancias inferiores han declarado improcedente la demanda,
en clara contravencin del segundo prrafo del artculo setecientos uno
del Cdigo Procesal Civil, segn la (sic) cual si no se formula contradiccin el juez expedir sentencia sin ms trmite, ordenando llevar adelante
la ejecucin (1605-99-La Libertad, 23/11/1999).
4. Procede la apelacin del auto que resuelve la contradiccin?

Los autos que resuelven la contradiccin pueden ser objeto de apelacin, como expresin del sistema de instancia plural. Tienen por objeto
que el rgano jurisdiccional superior examine la resolucin que, segn el
recurrente, le atribuye un defecto de fondo que le genera agravio y que se
deduce para obtener su sustitucin ante el juez superior.
197
El plazo para interponer apelacin contra el auto es de tres das contado desde notificada esta. Advirtase que los plazos para la impugnacin
son perentorios, fatales, pues legalmente no admite prrroga; y que estos
plazos son extensivos para la adhesin.
Como seala el artculo 691 del CPC el auto que resuelve la contradiccin, poniendo fin al proceso nico de ejecucin es apelable con efecto suspensivo. Debe asumirse bajo esa redaccin que la contradiccin
propuesta ha sido amparada totalmente, esto es, se ha declarado fundada,
de tal manera que ha generado el efecto total de la conclusin del proceso; sin embargo, si la contradiccin se ha declarado fundada en parte, la
apelacin del auto que la contiene no debera ser con efecto suspensivo
porque no ha puesto fin al proceso nico, como lo exige el texto legal en
comentario, pues el proceso contina con la ejecucin.
Base legal:
IX. EJECUCIN DE OBLIGACIN DE DAR SUMA DE DINERO

1. Cmo se tramita una demanda de ejecucin de dar suma
de dinero?
A la demanda con ttulo ejecutivo para el cumplimiento de una obligacin de dar suma de dinero se le debe dar el trmite previsto en las
disposiciones generales del proceso de ejecucin (artculos 693 al 696 del
Cdigo Procesal Civil). Bajo esa premisa, si el juez considerara admisible
la demanda, dar trmite expidiendo el mandato ejecutivo, debidamente
fundamentado, el que contendr una orden de pago de lo adeudado, incluyendo intereses y gastos demandados, bajo apercibimiento de iniciarse
la ejecucin forzada, como lo seala el artculo 690-C.
Los actos de coaccin tienen, normalmente en esta etapa, un carcter meramente preventivo, para dar paso, si hubiera contradiccin, a una
etapa sumaria de conocimiento, que se inserta en el procedimiento de ejecucin. Esa oposicin aparece regulada en los artculos 690-D y 690-E
198
PROCESO DE EJECUCIN
del CPC para brindar al ejecutado la posibilidad de hacer valer las defensas que tenga contra el ttulo. Tambin el ejecutado puede interponer
excepciones procesales, para cuestionar la validez de la relacin procesal
entablada.
Base legal:
Artculos 693 al 696 del Cdigo Procesal Civil.
2. Qu contiene el mandato ejecutivo en el proceso de ejecucin de dar suma de dinero?

El mandato ejecutivo contiene una orden de pago de lo adeudado, incluyendo intereses y gastos demandados, bajo apercibimiento de iniciarse
la ejecucin forzada. A pesar de que no se haga expresa referencia, es
necesario requerir al condenado, sealndole un plazo para que cumpla.
Este requerimiento previo y el sealamiento de plazo constituyen el inicio de la ejecucin. La actividad ejecutiva depender de la conducta que
adopte el ejecutado. Si este cumple estrictamente la condena, la ejecucin
y el proceso concluyen; caso contrario, como el objetivo de la ejecucin
no se ha logrado, se proceder a la ejecucin forzada.
Un ttulo puede contener una parte lquida y otra ilquida, en este
caso, se proceda a la ejecucin de la primera, sin necesidad de esperar
a que se liquide la segunda. El tratamiento de la prestacin dineraria liquidable o ilquida est regulado en el artculo 689 del Cdigo Procesal
Civil.
Base legal:
Artculos 693 al 696 del Cdigo Procesal Civil.
Jurisprudencia
Mediante el proceso ejecutivo, no puede pretenderse el pago de
una suma de dinero distinta a la que fue materia de reconocimiento; pues lo que se trata en este tipo de procesos es hacer efectivo
lo que consta en el mismo ttulo y no declarar derechos dudosos o
199
controvertidos (Exp. N 13991-98, Segunda Sala Civil, Ledesma

Narvez, Marianella, Jurisprudencia actual, tomo 2, Gaceta
Jurdica, p. 541).
X. EJECUCIN DE DAR BIEN MUEBLE DETERMINADO

1. En qu consisten las obligaciones de dar?
Las obligaciones con prestaciones de dar son aquellas que tienen
como finalidad la transferencia de la titularidad de una situacin jurdica
o la entrega de un bien. Podemos entender que existen dos categoras: i)
dar bien cierto y ii) dar bien incierto.
El Cdigo Civil regula las prestaciones de dar bien cierto en los artculos 1132 al 1140, mientras que las prestaciones de bien incierto las
regula en los artculos 1142 al 1147.
El artculo 704 del Cdigo Procesal Civil establece que el trmite a
aplicarse para los ttulos con obligaciones de dar bien mueble debe regirse conforme a las disposiciones generales del proceso de ejecucin, contenidas en los artculos 688 al 692-A del mencionado cdigo.
En el caso de las obligaciones de dar bien incierto, como lo califica el
artculo 1142 del Cdigo Civil, deben indicarse, cuando menos, su especie y cantidad. Aqu por el principio de identidad, el deudor debe entregar
los bienes teniendo en cuenta la calidad (artculo 1143 del Cdigo Civil).
A diferencia de las obligaciones de dar bienes ciertos, donde el objeto
de la prestacin se halla individualizado, en las obligaciones inciertas el
objeto es indeterminado, pero podr ser en el futuro determinable.
Base legal:
Artculos 688 al 692-A y 704 del Cdigo Procesal Civil.
200
PROCESO DE EJECUCIN
2. Qu requisitos debe contener la demanda de dar bien mueble?

Adems de los requisitos previstos en los artculos 424 y 425 del
Cdigo Procesal Civil, el artculo 704 del mencionado cdigo exige un
requisito especial en la demanda que contenga la obligacin de dar bien
mueble: sealar el valor aproximado del bien, cuya entrega se demanda.
Esto se justifica porque, como seala el artculo 705 del Cdigo
Procesal Civil, en caso hubiere resistencia a la entrega del bien, por destruccin, deterioro, sustraccin u ocultamiento atribuible al obligado, se
le requerir para el pago de su valor, si as fue demandado. Determinado
el costo del bien cuya obligacin de entrega ha sido demandada, sea por
la tasacin presentada por el ejecutante o por una pericia ordenada por el
juez, se proseguir la ejecucin dentro del mismo proceso, conforme a lo
establecido para las obligaciones de dar suma de dinero (artculo 705-A
del CPC).
3. Qu debe disponer el mandato ejecutivo en la demanda de
dar bien mueble?
El mandato ejecutivo no solo requiere al ejecutado para que cumpla
con la entrega del bien sino que adems el juez le establece un plazo para
tal fin, atendiendo a la naturaleza de la obligacin. La actividad ejecutiva depender de la conducta que adopte el ejecutado. Si este cumple estrictamente la condena, la ejecucin y el proceso habrn terminado; caso
contrario se proceder a la entrega forzada del bien, con la intervencin
inclusive de la fuerza pblica en caso de resistencia.
Si el ttulo ejecutivo contiene la obligacin de dar bien mueble determinado, el proceso se tramitar conforme a lo dispuesto para la ejecucin
de obligacin de dar suma de dinero, con las modificaciones de dicho
subcaptulo. Esto implica que frente al mandato ejecutivo para la entrega del bien, se puede contradecir bajo los supuestos contemplados
en el artculo 690-D del Cdigo Procesal Civil.
El mandato ejecutivo intimida al ejecutado para la entrega del bien,
bajo la advertencia de proceder a su entrega forzada; as como la autorizacin para la intervencin de la fuerza pblica en caso de resistencia.
201
Base legal:
XI. EJECUCIN DE OBLIGACIN DE HACER

1. En qu consiste la obligacin de hacer?
Las obligaciones de hacer son aquellas en las que la prestacin comprometida consiste en llevar a cabo una determinada actividad. Por lo
tanto, la prestacin que acoge el ttulo ejecutivo debe consistir, igualmente, en realizar determinada actividad o quehacer, fsico o jurdico,
mediante las transformaciones de las cosas. As tenemos, por ejemplo, el
demoler una pared, la entrega de un inmueble, etc.
Base legal:
Jurisprudencia
Una disposicin testamentaria no es una obligacin de hacer, dado
que ninguno de los demandados ha asumido ninguna prestacin cuya
ejecucin pueda exigrseles y menos an en la va ejecutiva (Exp.
N 225-95, Cuarta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella,
Ejecutorias, tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 362-363).
El pago de la indemnizacin por daos y perjuicios, por no haber
pagado en su oportunidad la deuda materia de autos, resulta de aplicacin solo cuando la inejecucin recae sobre obligaciones de dar
bienes muebles e inmuebles, o tratndose de obligaciones de hacer
o de no hacer, no estando comprendidas en estas las obligaciones de
dar suma de dinero, en cuyo caso resulta aplicable el artculo 1334
del Cdigo Civil referido a la mora y el artculo 1246 del acotado
referido al pago de intereses (Exp. N 2066-95, Cuarta Sala Civil,
Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, tomo 4, Cuzco, 1996,
pp. 137-138).
202
PROCESO DE EJECUCIN
2. Qu contiene el mandato ejecutivo en las obligaciones de

hacer?
El mandato ejecutivo en el caso de las obligaciones de hacer debe
contener el requerimiento o intimacin al ejecutado y el sealamiento de
un plazo para la prestacin, como actos preliminares para el inicio de la
ejecucin forzada, atendiendo a la naturaleza de la obligacin, bajo apercibimiento de ser realizada por el tercero que el juez determine.
Pues bien, dentro del mencionado plazo, el ejecutado puede:
a) Realizar ntegramente la actividad ordenada. En ese caso, la ejecucin debe finalizar, quedando pendiente solo el pago de las
costas y costos.
b) Realizar en parte la actividad. En este caso, la ejecucin forzada
debe continuar respecto de la parte no realizada.
c) Realizar defectuosamente la actividad; esto se equipara como si
no hubiere realizado lo ordenado y adems el ejecutante puede
pedir que se deshaga lo mal hecho, a costa del ejecutado.
d) No realizar la actividad ordenada; lo que justifica que el proceso
contine hasta ordenar la ejecucin.
En los tres ltimos supuestos, se entender que se ha presentado un
incumplimiento, por lo que se har efectivo el apercibimiento.
Base legal:
Jurisprudencia
No resulta vlido para ejecutar la obligacin de hacer, consistente
en la venta de un inmueble perteneciente a una sociedad conyugal,
si en el ttulo ejecutivo prueba anticipada con que se recauda la
demanda, no ha sido objeto de emplazamiento, uno de los cnyuges.
La demanda deviene en improcedente, pues contiene un petitorio
203
jurdicamente imposible (Exp. N 35978-98, Sala de Procesos

Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia actual, tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 447).
3. Cmo se designa al tercero que ejecutar la obligacin por

el deudor?
Con el mandato ejecutivo se intima al ejecutado para que cumpla con
la prestacin, bajo apercibimiento de ser realizada por el tercero que el
juez determine, para lo cual el ejecutante debe proponer la persona que
podra realizar la obra y el costo de ella.
La persona designada para realizar la obra a costa del ejecutado es
un tercero que debe tener los conocimientos y los medios precisos para
realizar la actividad.
Para exigir que la prestacin sea ejecutada por persona distinta al
deudor y por cuenta de este se requiere la conjuncin de dos elementos:
la voluntad del acreedor pues la opcin es facultativa para l de aceptar
la ejecucin por otro, previa constitucin en mora del deudor; y la autorizacin judicial para recibir ese modo de cumplimiento.
Por otro lado, debe tenerse en cuenta que la intervencin del tercero operar si la prestacin es fungible, pues el acreedor sabr cundo le
puede interesar sustituir la prestacin; sin embargo, esa libertad del acreedor no ha de traducirse en una mayor onerosidad para el deudor, quien
solo est precisado a costear una ejecucin similar en esencia a la omitida por l.
Base legal:
204
PROCESO DE EJECUCIN
4. El tercero puede ofrecerse a hacer el pago?

S, puede darse la posibilidad que un tercero intervenga para asumir el ntegro del pago. Frente a la intervencin de un tercero en el pago
por solicitud del deudor o bien por la espontnea decisin del tercero, el
acreedor no puede rechazar ese pago, siempre que haya identidad entre el
hecho ofrecido y el hecho debido.
Si se trata de prestaciones fungibles, las cuales se refieren a hechos
indiferenciados, que pueden realizarse por cualquiera sin alteracin de su
sustancia, por ejemplo, construccin de una pared, el deudor puede imponer al acreedor la recepcin del pago, por intermedio de un tercero.
En cambio, tratndose de prestaciones no fungibles, las cuales comprenden hechos peculiares y cualidades del deudor, que no admiten sustitucin personal, pues la obligacin ha sido constituida intuitu personae,
el acreedor puede negarse a recibir el pago ofrecido por el tercero, por
existir diferencia entre el objeto de la deuda y el objeto a pagar.
En todo caso, designada la persona que va a realizar la obra y determinado su costo, sea por el presupuesto presentado por el ejecutante o
por una pericia ordenada por el juez, se proseguir la ejecucin dentro del
mismo proceso, conforme a lo establecido para las obligaciones de dar
suma de dinero.
Base legal:
5. El juez puede ordenar que se eleve a escritura pblica una

compraventa de inmueble?
La sentencia que condena al otorgamiento de escritura pblica contendr el apercibimiento de que si el obligado no cumpliere con suscribirla dentro del plazo fijado, tres das, el juez la suscribir por l. En este
caso, lo ms recomendable es recurrir a la anotacin de la demanda, para
noticiar la pretensin en debate erga omnes y evitar la alegacin de la
buena fe por parte de un tercero adquiriente.
205
Una de las ms importantes obligaciones de hacer es la que asumen

los contratantes de una compraventa de inmuebles, quienes al contratar
se obligan a instrumentar el acto en la pertinente escritura pblica. Para
estos fines no es esencial que con anterioridad se haya hecho la tradicin
al comprador, pues nada se opone a que la escritura se otorgue y se inscriba primero y luego el adquiriente gestione el correspondiente desalojo. El
derecho de exigir el otorgamiento de escritura pblica, seala el artculo
1412 del Cdigo Civil, se tramita como proceso sumarsimo, salvo que el
ttulo de cuya formalidad se trata tenga la calidad de ejecutivo, en cuyo
caso se sigue el trmite del procedimiento ejecutivo, invocando el artculo 709 del Cdigo Procesal Civil.
El juez ordenar al ejecutado cumpla con el mandato ejecutivo, dentro del plazo de tres das, bajo apercibimiento de hacerlo en su nombre.
Esto implica que, ante la negativa del ejecutado, el juez puede suscribir la
escritura en nombre y por cuenta de aquel.
Base legal:
Jurisprudencia
La minuta objeto de formalizacin como resultado del proceso de
otorgamiento de escritura debe ceirse a lo resuelto en la sentencia
ejecutoriada, en observancia del artculo 4 Ley Orgnica del Poder
Judicial; de modo tal que la aludida minuta debe contener las estipulaciones preestablecidas por las partes acorde con la autonoma de
la voluntad, sin que en ella pueda consignarse aspectos que no han
sido materia de debate (Exp. N 1228-2002, Primera Sala Civil
de Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia actual,
tomo 6, Gaceta Jurdica, p. 267).
206
PROCESO DE EJECUCIN
CONSULTA LEGAL
Si se celebra un contrato de compromiso de
contratar y este se incumple, va ejecucin
forzada se puede obligar al deudor a que
firme el contrato?
Vctor Garay celebra un contrato de compromiso de contratar con
Oscar Silva, para que se obligue en el futuro contrato a entregar un
auto a cambio de 20 000 soles. El da acordado para celebrar el contrato Vctor no se apersona al lugar previsto, por lo que Oscar inicia una
demanda de cumplimiento de contrato por la que exige que se celebre
el contrato y se le haga entrega del automvil. La demanda es declarada fundada, pero Vctor es renuente a celebrar el contrato. Oscar
nos pregunta si va ejecucin forzada podra exigir que Vctor firme el
contrato o, en todo caso, que le haga entrega del auto en cuestin.
Respuesta:
Antes de responder cmo se realizar la ejecucin forzada en el presente caso, es necesario delimitar adecuadamente cul es la naturaleza de la obligacin que se tratara de ejecutar, si es una obligacin
de dar, de hacer o de no hacer. Al celebrarse un contrato preparatorio de compromiso de contratar, surge una relacin obligatoria para
ambas partes, cuyo objeto ser la celebracin futura del contrato en
los trminos pactados, por lo que la obligacin que se constituye
es una obligacin de hacer. En ese sentido, la falta de celebracin
del contrato implicar el incumplimiento del contrato preparatorio.
Ahora bien, frente al incumplimiento, el acreedor tiene bsicamente
dos alternativas: puede demandar cumplimiento de contrato o puede
demandar resolucin de contrato, en ambos casos, con su respectiva
indemnizacin ya sea por dao emergente, lucro cesante o incluso
dao moral (artculo 1322 del Cdigo Civil). En dicho contexto, si
lo que se desea es el cumplimiento del contrato, el acreedor debe ser
consciente de cules son las consecuencias y los lmites de esta solicitud en casos como el planteado, en los que est en juego obligaciones de hacer y no obligaciones de dar, ya sea bien mueble, inmueble
o suma de dinero. La diferencia para los efectos de la ejecucin es
207
bastante relevante dado que si se trata de una obligacin de dar (en

cualquiera de los supuestos sealados), la sentencia que ordene el
cumplimiento ser un ttulo de ejecucin para afectar los bienes en
cuestin u otros bienes con la finalidad de, previa ejecucin, pueda
hacerse cobro del crdito.
En el presente caso la demanda de cumplimiento de contrato en el
fondo plantea cumplir con una obligacin de hacer que no es ms
que la celebracin del contrato que estaba programada por las partes. No interesa que en el futuro contrato haya bienes especficos
que sean los que finalmente desea obtener el acreedor, la demanda
debe centrarse en la obligacin de celebrar el contrato. En ese sentido, si se expide la sentencia declarando fundada la demanda y, por
consiguiente, ordenando el cumplimiento del contrato, la ejecucin
forzada no se realizar de la misma manera que en el caso de las
obligaciones de dar.
En efecto, la ejecucin forzada se materializa con medios ejecutivos, los mismos que pueden ser de coercin o de subrogacin, dependiendo de la naturaleza de la obligacin. Los primeros son aquellos que buscan que el acreedor pueda conseguir el bien al que tiene
derecho, pero para ello necesitan de la participacin del obligado,
y, por tanto, tienden a influir en su voluntad para que este decida
a prestar lo que debe. Entre estos medios tenemos las astreintes o
multas coercitivas del modelo francs, el arresto personal del derecho anglosajn y los embargos con funcin coercitiva. Por su parte,
los medios de subrogacin son aquellos que buscan conseguir para
el acreedor el bien a que tiene derecho independientemente de la
participacin del obligado y, por lo tanto, de su voluntad. Tales son,
por ejemplo, el tomar directamente las cosas determinadas a que el
acreedor tiene derecho o la aprehensin de las cosas muebles o inmuebles del deudor para convertirlas en dinero, con el fin de satisfacer las deudas.
En dicho contexto, es claro que en el presente caso, estando ante
una obligacin de hacer, se requiere necesariamente del concurso del
obligado para hacerla efectiva, sin embargo, no se podra compeler
208
PROCESO DE EJECUCIN
al deudor a firmar el contrato contra su voluntad, dado que nuestro

ordenamiento no prev el arresto o la coaccin directa contra el
deudor. Lo que podra hacerse es disponer medidas coercitivas para
persuadir al obligado el cumplimiento de su obligacin, tales como
multas o embargos. La ejecucin forzada se reducira pues a la afectacin de alguno de sus bienes para hacerse cobro del valor aproximado que representa el cumplimiento de la obligacin (artculo 706
del Cdigo Procesal Civil) o resarcir el dao que pudo haber causado el incumplimiento.
Cabe sealar que la ejecucin de la medida cautelar siempre estar
destinada a hacer efectivo el monto equivalente de la obligacin de
hacer y a resarcir el dao que pueda haber causado el incumplimiento, por lo que va medida cautelar no se podra pretender la apropiacin del bien materia del contrato futuro. En ese sentido, una salida,
si lo que se busca es adquirir el bien que nunca fue materia de contrato, es afectar dicho bien y en va ejecucin esperar tres convocatorias sin que aparezca postor alguno para que recin pueda ser
adjudicado por el propio acreedor (artculo 742 del Cdigo Procesal
Civil).
Esta situacin es bastante difcil, pero no hay duda que es la nica
manera de pretender el bien en cuestin. Por tales consideraciones,
un contrato preparatorio mucho ms ventajoso para aquel que pretenda adquirir un bien es el contrato de opcin, dado que por medio
de dicho contrato el comprador tendra la opcin de adquirir o no el
bien en cuestin, crendose una relacin de sujecin por la que el
dador de la opcin no podra incumplir el contrato, toda vez que la
constitucin de la relacin obligatoria dependera de la voluntad del
optante, quien una vez manifestada su decisin de aceptar la opcin,
ser acreedor directo del bien materia del contrato.
209
XII.
EJECUCIN DE LAS OBLIGACIONES DE NO HACER
1. Cmo pueden definirse las obligaciones de no hacer?

Las obligaciones de no hacer se caracterizan por su contenido negativo, pues consiste en la abstencin de algo que, normalmente, el deudor
habra podido efectuar si no se lo impidiera la constitucin de la obligacin, por ejemplo, la prohibicin de subarrendar el bien.
Tcnicamente las condenas a no hacer son calificadas como prestaciones no fungibles, pues no cabe que otra persona ejecute la prestacin
de no hacer en sustitucin del ejecutado, sino l mismo. Se dice que estas
obligaciones no se diferencian sustancialmente de las obligaciones de
hacer, pues su objeto es siempre un hecho de conducta del deudor, solo
que tiene signo negativo.
La prestacin a no hacer puede consistir en una omisin de realizar
una conducta, que puede atender a una indefinida duracin en el tiempo, como sera el caso de la prohibicin de elevar un piso en un edificio
quitando las vistas a otro; tambin puede referirse a uno o unos actos determinados, como el caso de la prohibicin a un escritor a no publicar
durante determinado plazo un libro con otra editorial.
La tramitacin de estas obligaciones en el proceso de ejecucin se
regula conforme a las disposiciones generales del mencionado proceso.
Base legal:
Jurisprudencia
El pago de la indemnizacin por daos y perjuicios por no haber
pagado en su oportunidad la deuda materia de autos, resulta de aplicacin solo cuando la inejecucin recae sobre obligaciones de dar
bienes muebles e inmuebles, o tratndose de obligaciones de hacer
o de no hacer, no estando comprendidas en estas las obligaciones de
dar suma de dinero, en cuyo caso resulta aplicable el artculo 1334
210
PROCESO DE EJECUCIN
del Cdigo Civil referido a la mora y el artculo 1246 del acotado

referido al pago de intereses (Exp. N 2066-95, Cuarta Sala Civil,
Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, tomo 4, Cuzco,
1996, pp. 137-138).
2. Qu debe contener el mandato ejecutivo en las obligaciones de no hacer?

El mandato ejecutivo contiene la intimacin al ejecutado para que en
el plazo de diez das deshaga lo hecho u omita la conducta prohibida en
aquella, bajo apercibimiento de que el juez ordene que se deshaga forzadamente lo hecho a costo del ejecutado.
As, si la condena prohiba al dueo de un edificio elevar un piso
ms, quitando las vistas a otro edificio situado detrs, la violacin puede
consistir en construir ese piso. En este caso, la ejecucin consiste en
deshacer lo hecho, a costa del ejecutado.
La violacin del mandato puede no ser total, sino parcial. Cuando la
obligacin consiste en no fabricar un determinado artculo, puede que el
condenado realice uno o varios actos de fabricacin. La ejecucin aqu
difcilmente podr consistir en deshacer lo hecho, porque los artculos
estarn en el mercado y posiblemente vendidos, lo que supone que la
ejecucin habr de limitarse al valor de lo vendido y al resarcimiento de
los daos y perjuicios, pero adems requiriendo al ejecutado para que se
abstenga de hacer en el futuro, bajo apercibimiento de ser procesado por
delito de desobediencia a la autoridad judicial.
Base legal:
211
3. Se puede recurrir a un tercero para el cumplimiento del

mandato ejecutivo en las obligaciones de no hacer?
En el caso de las obligaciones de no hacer se tiene que recurrir a un
tercero para deshacer lo realizado, de manera forzada y bajo costo del resistente. Esta ejecucin requiere de algunos presupuestos previos, como:
i) la designacin de la persona que va a deshacer lo hecho; ii) la determinacin del costo de esa labor; y iii) la prueba de dicho costo.
En este ltimo caso, la parte ejecutante puede recurrir a la prueba documental, que contenga el presupuesto del costo de dicha ejecucin; otra
posibilidad es que se evidencie dicho costo a travs de una pericia ordenada por el juez, siempre y cuando la prueba documental (presupuesto)
no fuera del todo convincente en cuanto al costo que implicara la ejecucin de la obligacin de no hacer.
La ejecucin de la obligacin por un tercero se realizar dentro del
mismo proceso y bajo las reglas establecidas para la obligacin de dar
suma de dinero.
Base legal:
XIII. EJECUCIN DE RESOLUCIONES JUDICIALES

1. Cules son las caractersticas de la ejecucin de las resoluciones judiciales?
La ejecucin de resoluciones judiciales se inicia con el requerimiento
al condenado a cumplir con la prestacin ordenada en la resolucin judicial firme.
Este pedido se formula ante el propio juez del proceso, quien califica
el ttulo y deniega el petitorio si considera que este no es idneo. Esto
ocurre aun sin oposicin del ejecutado.
212
PROCESO DE EJECUCIN
Se reconocen como ttulos de ejecucin a:

i) Las resoluciones judiciales firmes.
ii) Los laudos arbitrales.
iii) Las actas de conciliacin fiscal.
iv) Los dems que seale la ley.
La ejecucin de resoluciones judiciales opera a pedido de parte, por
tanto, le corresponde al acreedor solicitar se requiera por cdula al ejecutado para el cumplimiento de lo obligado, a fin de que el ejecutante
evite continuar con el ulterior trmite de la ejecucin forzada. Ntese que
se trata de una exigencia, de un requerimiento, de una intimacin que se
hace en atencin al ttulo de ejecucin para que cumpla con su obligacin; por citar, el requerimiento para que cumpla con pagar la acreencia o
desocupar el inmueble o demoler la edificacin, entre otras situaciones de
condena.
Base legal:
Artculos 690, 713 y 714 del Cdigo Procesal Civil.
2. Cmo se ejecutan las resoluciones judiciales que contienen

una suma lquida?
Uno de los requisitos para la ejecucin de una obligacin de dar suma
de dinero es que exista un ttulo que condene al pago de cantidad lquida.
Si el ttulo contiene una cantidad lquida se proceder inmediatamente al
embargo de los bienes del condenado, sin necesidad de previo requerimiento. Si el ttulo contuviera condena de pago a una cantidad lquida
y a otra ilquida, proceder el embargo por la primera, sin necesidad de
esperar a que se liquide la segunda.
Puede darse el caso de que la sentencia no contenga una expresa condena pero se puede inferir el monto de la liquidacin, aun cuando aquel
no estuviese expresado numricamente. En este caso, nos ubicamos ante
una obligacin liquidable mediante operacin aritmtica, conforme lo
213
seala la ltima parte del artculo 689 del Cdigo Procesal Civil. Vase
el caso de la sentencia que condena a una cantidad lquida y a los intereses que las partes haban pactado en la relacin jurdico-material o los
que por ley se fije; estos intereses se consideran como cantidad lquida
tambin, por cuanto en la sentencia se han de fijar el tanto por ciento y el
tiempo en el que deben abonarse; ello es posible porque se trata de una
simple operacin matemtica.
Base legal:
3. Qu debe hacerse si la condena est expresada en moneda

extranjera?
Si esta condena est expresada en moneda extranjera debe procederse a su conversin en moneda nacional segn la cotizacin oficial al
da de practicarse la liquidacin. En estos casos debe tenerse en cuenta de que se trate de moneda convertible admitida a cotizacin oficial y
que la operacin en esa moneda est permitida legalmente o autorizada
administrativamente.
Jurisprudencia
Se ha establecido como cuestin fctica en los tribunales que
la obligacin que ha sido contrada en moneda nacional, y que se
admite que no puede pagarse en moneda descontinuada y se falla
en el sentido de que debe pagarse a su valor actual, constituye una
desnaturalizacin de la accin ejecutiva (Cas. N 871-97-Puno, El
Peruano, 19/10/1998, p. 1985).
4. Cmo proceder si no existen bienes que podran afectarse?

Si no existen bienes afectados bajo la cautela y hubiese condena al
pago de cantidad lquida o hubiese liquidacin aprobada, se procede con
arreglo al subcaptulo sobre medidas cautelares para futura ejecucin
forzada.
214
PROCESO DE EJECUCIN
Las medidas de ejecucin operan a pedido de parte, y adems son calificadas como medidas de ejecucin, pues no estamos ante medidas cautelares, por ms que se remita para la afectacin de los bienes, en la etapa
de ejecucin, a la clasificacin y nomenclatura que establece el Cdigo
Procesal Civil sobre medidas cautelares para futura ejecucin forzada.
Por el contrario, si ya hubiese un bien cautelado, judicial o extrajudicialmente, se proceder con arreglo a las reglas de la ejecucin forzada.
Base legal:
5. Cmo debe procederse en caso de que la resolucin judicial

sea de una suma ilquida?
Un ttulo ejecutivo (incluso una resolucin judicial) puede ser ilquido atendiendo a razones muy distintas:
i) Tratndose de sentencias, la ley admite que esta sea ilquida, dejando la liquidacin para la fase de ejecucin.
ii) Porque no ha existido realmente una actividad declarativa previa,
sino simplemente el presupuesto para condenar genricamente a
los daos sufridos.
iii) Cuando la ley permite que la obligacin de hacer, no hacer
o dar cosa especfica o genrica se transforme en obligacin
pecuniaria.
Por ello, puede afirmarse que un ttulo no siempre contiene una condena especfica en sumas de dinero lquidas y exigibles, pero s bases
sobre las que corresponde hacer la liquidacin. Establecidas dichas bases
en la sentencia, resulta necesario determinar, a travs de la liquidacin, la
suma que especficamente debe abonar el vencido al vencedor, a cuyo fin
se requiere una estricta correspondencia entre dicha liquidacin y el contenido del fallo, pues el proceso liquidatorio no constituye va apta para
suplir las omisiones en que la sentencia hubiere incurrido, siendo nula la
ejecucin que no guarde aquella correspondencia.
215
El ejecutante, al mismo tiempo que insta la ejecucin, presentar relacin de los daos y perjuicios y de su importe. La liquidacin puede
ser asistida por peritos y el ejecutado tiene la posibilidad de observarla.
Frente a dicha observacin, el juez resolver aprobndola o no, en decisin debidamente fundamentada.
El procedimiento de liquidacin de sentencia es solo una etapa preliminar a la coaccin sobre bienes. Su finalidad es convertir en lquida una
suma que antes no lo era, para poder realizar una ejecucin especfica.
Cuando el ttulo es ilquido no puede procederse ni siquiera al embargo
ejecutorio de los bienes del deudor, tal como permite el artculo 716 del
Cdigo Procesal Civil, por la elemental razn que no se conoce el importe por el que se ha de embargar; de ah que el primer paso es proceder
a liquidar el ttulo, es decir, a determinar la cantidad por la que se ha de
realizar la ejecucin.
Base legal:
6. Cul es el trmite de la contradiccin?

El ejecutado puede formular contradiccin al mandato de ejecucin,
en el plazo de tres das de notificado, solamente si se alega el cumplimiento de lo ordenado o la extincin de la obligacin.
Al escrito de contradiccin se debe anexar el documento que acredite
el cumplimiento o extincin alegados; en caso contrario, esta se declarar
inadmisible.
De la contradiccin se confiere traslado por tres das y, con contestacin o sin ella, se resolver mandando seguir adelante la ejecucin o declarando fundada la contradiccin. La resolucin que la declara fundada
es apelable con efecto suspensivo.
Base legal:
216
PROCESO DE EJECUCIN
Jurisprudencia
Si las partes acordaron, a travs de la conciliacin, someter la liquidacin de intereses al informe que debera emitir la entidad bancaria, resulta equvoco designar perito para tal liquidacin. El juez
debe cumplir irrestrictamente los trminos de la conciliacin; sin
embargo, las partes tienen derecho a observar la liquidacin que
emita la entidad bancaria y ser el juez quien solicite a dicha entidad
las aclaraciones convenientes para resolver las observaciones (Exp.
N 4705-98, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento,
Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia actual, tomo 5,
Gaceta Jurdica, p. 418).
Si se pretende la ejecucin de una obligacin liquidable y no se
anexa a la demanda la liquidacin de la obligacin ilquida, dicha
omisin determina la inadmisibilidad de la demanda para ser subsanada en el plazo de ley, pues debe despacharse ejecucin por una
suma determinada que resulte con toda precisin de los anexos de
la demanda, segn se desprende de la interpretacin del artculo
717 del Cdigo Procesal Civil (Exp. N 443-99, Sala de Procesos
Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia actual, tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 459-460).
Si el ttulo de ejecucin condena al pago de cantidad ilquida, el
vencedor debe acompaar la liquidacin realizada siguiendo los criterios establecidos en el ttulo. La cantidad lquida es aquella que
no est determinada en el propio ttulo (Exp. N 422-97, Segunda
Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia actual,
tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 522).
El pronunciamiento del colegiado ordenando que en ejecucin
de sentencia se practique un informe pericial para determinar el
monto de la indemnizacin por lucro cesante, resulta incompatible
con lo dispuesto en el citado artculo setecientos diecisiete de la
Ley Procesal, pues fluyen (sic) de su propio tenor, que no es posible ordenar un medio probatorio para la determinacin del monto
del dao, y que no ser factible cuestionar tal informe pericial, en
el supuesto caso que este se ordenara en la instancia superior; por
tanto de acuerdo con las normas que regulan el proceso de ejecucin
217
de resoluciones judiciales, tales situaciones irregulares contravienen

las normas que garantizan el derecho a un debido proceso (N 98599-Lima, Sala Civil Permanente, Corte Suprema de Justicia,
Hinostroza Minguez, Alberto, Jurisprudencia en Derecho
Probatorio, Gaceta Jurdica, 2000, pp. 565-568).
XIV.
EJECUCIN DE GARANTAS
1. Cules son las ventajas de ejecutar un bien mediante el

proceso de ejecucin de garantas?
Los derechos reales y los de crdito forman las dos grandes ramas de
los derechos patrimoniales. A pesar de que los derechos reales como los
de crdito representan las dos maneras bsicas de poder dar satisfaccin
a un inters jurdicamente protegido, es importante precisar que en el derecho real el titular puede satisfacer su inters sobre la cosa entregada en
garanta (generalmente, mediante una hipoteca); en cambio, en el derecho
de crdito, el inters protegido consiste en una prestacin definida, que
incumbe a otro u otros sujetos de derecho.
En otras palabras, en el derecho real, el titular pueda alcanzar directamente el inters que tiene protegido a base de actuar de manera inmediata
sobre el bien. En tal sentido, en un proceso de ejecucin de garantas no
puede alegarse distincin obligacional alguna, pues lo que se persigue es
la realizacin de la hipoteca, a fin de saldar lo adeudado, siendo irrelevante si las obligaciones que resguarda a favor del acreedor son de naturaleza
real o personal. El acreedor obtiene una seguridad ms firme mediante
la constitucin de los derechos reales de garanta. Los bienes gravados
no podrn quedar liberados de la responsabilidad a que se hallan sujetos
aunque dejen de pertenecer a quien los grav.
218
PROCESO DE EJECUCIN
Jurisprudencia
El proceso de ejecucin de garantas es uno de los ms expeditivos
toda vez que tiene como sustento un crdito respaldado por un derecho real de garanta debidamente formalizado mediante escritura
pblica; de all la contemplacin de pocas causales para formular
contradiccin y la facultad del juez de rechazar liminarmente aquella
que no se sustente en las causales preestablecidas; de conformidad
con el Artculo setecientos veinte del Cdigo Procesal Civil (Cas.
N 336-98-Piura, 18/10/1999).
2. Qu gravmenes pueden ejecutarse mediante el proceso de

ejecucin de garantas?
El artculo 720 del Cdigo Procesal Civil regula el procedimiento
para la ejecucin del crdito con garanta real, como es el caso de la garanta mobiliaria y la hipoteca.
La hipoteca es un derecho real de garanta constituido sobre bienes
inmuebles, que continan en poder del deudor. El Cdigo Civil la define,
en el artculo 1097, como la afectacin de un inmueble en garanta del
cumplimiento de cualquier obligacin, propia o de un tercero. La garanta
no determina la desposesin y otorga al acreedor los derechos de persecucin, preferencia y venta judicial del bien hipotecado.
En efecto, como seala el Cdigo Civil, la hipoteca confiere a su titular el derecho de venta o realizacin del bien gravado, ya sea que este se
conserve bajo el dominio del constituyente de la garanta o sea enajenado
a un tercero; ello implica que lo que se grava con la hipoteca no es el bien
mismo sino el derecho que recae sobre l, lo que le permite al acreedor
hipotecario hacer vender el bien, en caso de incumplimiento del deudor.
Por su parte, la garanta mobiliaria es la afectacin de un bien mueble, mediante un acto jurdico, destinado a asegurar el cumplimiento de
una obligacin de toda naturaleza, presente o futura, determinada o determinable, sujeta o no a modalidad. La entrega fsica del bien no registrable
219
afectado en garanta al acreedor o a un tercero depender exclusivamente

de lo acordado por las partes (artculo 3.1 de la LGM).
Base legal:
Artculo 3 de la Ley de la Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/2006).
Jurisprudencia
El proceso de ejecucin de garantas es el ejercicio de la accin real
que corresponde al titular de la hipoteca, y se dirige contra quien
tenga el inmueble hipotecado conforme al artculo 1117 del Cdigo
Civil (Cas. N 2119-2004- Lima, El Peruano, 28-02-06).
3. Las garantas mobiliarias pueden ejecutarse judicialmente?

Un aspecto interesante de la garanta mobiliaria es que permite la
ejecucin extrajudicial de la garanta mobiliaria. As, solo de manera excepcional, si mediare pacto o la situacin prevista en el inciso 6
del artculo 47 de la Ley de la Garanta Mobiliaria, se vender el bien
mueble con arreglo al proceso de ejecucin de garantas del Cdigo
Procesal Civil.
Tambin la mencionada norma involucra la intervencin del juez especializado en lo civil para requerir judicialmente la incautacin del bien
mueble afecto en garanta mobiliaria, a pedido del acreedor garantizado o
el adquiriente del bien. En caso de adjudicacin del bien por el acreedor
y el valor fuera menor que el monto de la deuda, el acreedor garantizado
podr exigir el saldo mediante la emisin de un ttulo con mrito ejecutivo o en la va del proceso de ejecucin; sin embargo, en caso de que
el valor del bien mueble afecto en garanta fuere mayor al monto de la
deuda, el acreedor garantizado deber pagar la diferencia dentro de un
plazo legal que establece el artculo 53.4 de la LGM. Vencido dicho plazo
sin pagar la diferencia, el deudor podr exigir en la va sumarsima el
pago de una multa no menor de cinco veces la diferencia, ms intereses y
gastos.
220
PROCESO DE EJECUCIN
Base legal:
Artculos 47 inc. 6, 51 y 53 de la Ley de la Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01/03/2006).
4. Cul es el ttulo de ejecucin de garantas reales?

Procede la ejecucin de garantas reales, siempre que su constitucin
cumpla con las formalidades que la ley prescribe y la obligacin garantizada se encuentre contenida en el mismo documento o en cualquier otro
ttulo ejecutivo. Vase en el primer caso, un mutuo con garanta hipotecaria contenida en una escritura pblica; en el segundo, la hipoteca general
o sbana que opera en el rgimen bancario.
Base legal:
Jurisprudencia
Entre los requisitos de admisibilidad de la accin de ejecucin de
garantas, no se encuentra la necesidad de adjuntar los ttulos valores
garantizados; por tanto, la exigencia de estos para admitir la demanda, no configura la causal de inadmisibilidad de la accin, aunque el
juez pueda ordenar la actuacin de los medios probatorios adicionales, pero en la estacin procesal oportuna. (Exp. N 99-47046-720,
15/05/2000).
5. Qu caractersticas debe presentar el ttulo para ejecutar

una garanta real?
El ttulo de ejecucin debe contener un derecho cierto, expreso y exigible. Como sostiene la Sala Comercial de Lima de manera reiterada, no
es exigible al ejecutante ofrecer otros documentos distintos a los sealados en el artculo 720 del Cdigo Procesal Civil, de tal manera que si
la ejecutante ha cumplido con precisar en la respectiva liquidacin del
saldo deudor las obligaciones respecto de las cuales se ha hecho valer la
garanta hipotecaria, crdito comercial y cuenta corriente, as como la indicacin del inters aplicado, es procedente su ejecucin.
221
Sostener un razonamiento contrario es invertir la carga de la prueba a

favor del ejecutado, cuando lo que corresponde a dicha parte es acreditar
los hechos que sustentan su contradiccin sobre la base de las causales de
inexigibilidad de la obligacin o nulidad formal del ttulo. Proceder de
otra manera es desnaturalizar el fin del proceso de ejecucin, destinado
a despachar ejecucin con el solo mrito del documento que contiene la
garanta hipotecaria y la liquidacin de saldo deudor.
Base legal:
Jurisprudencia
Constituye un requisito de admisibilidad, para la ejecucin de garantas reales, presentar el documento que contenga la tasacin comercial actualizada. Por responder el proceso de ejecucin de garantas
a un trmite breve, se debe exigir el cumplimiento riguroso de los
requisitos de la accin (Exp. N 98-25738-1115, Sala de Procesos
Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia actual, tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 588).
Si el ejecutante no ha anexado a su demanda los documentos que
acrediten los desembolsos en las condiciones, caractersticas y
plazos, el juez ha debido exigir la presentacin de los documentos
antes referidos, para efectos de que el ejecutado pueda contradecir
la obligacin misma, sin que sea bice el hecho de que no exista
suma estimativa, si se trata de garantizar una suma determinable
(Exp. N 98-50082-2789, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencia actual, tomo 5, Gaceta
Jurdica, p. 182).
Debe tenerse en cuenta que tratndose el presente proceso de ejecucin de garantas y no de un proceso ejecutivo, los ttulos valores
emitidos como consecuencia de los contratos que dieron lugar al
presente proceso no es necesario que sea presentado para establecer
el monto de la deuda (Cas. N 1095-97-Lambayeque, El Peruano,
23/11/1998, p. 2080).
222
PROCESO DE EJECUCIN
6. Qu debe contener el saldo deudor?

El saldo deudor debe contener como mnimo la indicacin del capital
adeudado, as como la tasa de inters aplicada, precisando los periodos
correspondientes, ello porque el mandato de ejecucin se entiende por el
capital adeudado. Los intereses adeudados y otras obligaciones pactadas
deben ser calculadas en la etapa de ejecucin de resolucin definitiva,
conforme lo dispone el artculo 746 del Cdigo Procesal Civil, por lo que
previamente a la admisin de la demanda se puede requerir a la parte actora cumpla con presentar el documento de saldo deudor, donde precise
el monto total por capital adeudado, con la deduccin de las respectivas
amortizaciones, en rubro aparte los intereses legales y otras obligaciones
que pudieran existir.
Jurisprudencia
En los procesos de ejecucin de garantas la liquidacin del saldo
deudor que exige el artculo 720 del Cdigo Procesal Civil tiene por
finalidad fijar el supuesto sobre el que, el ejecutado debe acreditar
la inexistencia o satisfaccin de la obligacin puesta a cobro, permitiendo conocer al juzgador las que han sido liquidadas as como
los dbitos que hayan quedado en saldo a efectos de cotejarlas con
el ttulo de ejecucin pues entre ambos documentos debe existir correspondencia para la procedencia de la ejecucin (Cas. N 27752004-Arequipa, El Peruano, 28/02/2006).
7. Deber presentarse tasacin comercial de los bienes en la

ejecucin de garantas?
La tasacin es un instrumento necesario en la fase de ejecucin ante
el probable remate del bien otorgado en garanta. Para los efectos de la
ejecucin de garantas no solo se exige la tasacin del bien, sino que esta
sea comercial y actualizada, pues de no ser as, en caso de remate pblico, su patrimonio podra venderse por un precio inferior al que realmente
le correspondera.
223
Si el bien es un inmueble deber presentarse documento que contenga tasacin comercial actualizada realizada por dos ingenieros y/o arquitectos colegiados, segn corresponda, con sus firmas legalizadas.
Si se tratara de un bien mueble, deber presentarse similares documentos de tasacin, la que, atendiendo a la naturaleza del bien, debe ser
efectuada por dos peritos especializados, con sus firmas legalizadas.
Base legal:
Jurisprudencia
La norma adjetiva establece como requisitos de procedibilidad de
la demanda de ejecucin de garantas, que se anexe a la demanda el
documento que contiene la garanta y el estado de cuenta del saldo
deudor, no requirindose anexarse el pagar insoluto pues no se trata
de un proceso ejecutivo. El pagar u otro ttulo valor tiene la finalidad de acreditar la existencia de la obligacin, resultando irrelevante
que existan irregularidades en el protesto del pagar (Cas. N 52997-La Libertad, El Peruano, 17/09/1998, p. 1597).
No puede exigirse la presentacin de ttulos ejecutivos o de ejecucin en un proceso de ejecucin de garantas, en el cual el ttulo
que sirve de recaudo es ms bien el de constitucin de la garanta
real que se desea ejecutar, al mismo que debe adjuntrsele el saldo
de cuenta del saldo deudor, conjuntamente con la tasacin comercial
actualizada del bien cuando se trata de inmuebles (Cas. N 2701-97Arequipa, El Peruano, 13/12/1999, p. 4251).
En el proceso de ejecucin de garantas, el ttulo de ejecucin est
constituido por el contrato de donde emana la garanta y el estado
del saldo deudor. Es nula la sentencia que valora el pagar anexado
por el ejecutante, para fundar el fallo, pues no constituye el ttulo
de ejecucin (Exp. N 5248-1382-99, Sala de Procesos Ejecutivos,
Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia actual, tomo 4,
Gaceta Jurdica, pp. 600-601).
224
PROCESO DE EJECUCIN
8. Puede cuestionarse la tasacin comercial de un inmueble

sujeto a ejecucin?
Al no constituir un requisito de procedibilidad dado su carcter subsanable o, en todo caso, mejorable de acuerdo con lo establecido por el
artculo 729 del Cdigo Procesal Civil, la tasacin comercial no puede
discutirse en la contradiccin. En todo caso las discrepancias que pudieren existir en torno a dicha valorizacin pueden observarse en la etapa de
ejecucin forzada y solicitarse una nueva tasacin, de considerar el juez
que el monto fijado inicialmente ha devenido en desactualizado.
Base legal:
Jurisprudencia
Si bien se establece como uno de los requisitos de la demanda de
ejecucin de garantas cuando el bien sea mueble la presentacin
de tasacin comercial efectuada por dos peritos especializados y con
sus firmas legalizadas, no es menos cierto que la tasacin es un instrumento necesario en la fase tcnica de ejecucin de resolucin
final, ante la probable orden de remate del bien otorgado en garanta, no pudiendo constituirse en un requisito imperativo de procedibilidad dado su carcter subsanable o, en todo caso, mejorable
(Exp. N 1192-2005, 09/11/2005).
9. Debe presentarse el certificado de gravamen del inmueble?

Tratndose de bienes registrados debe anexarse el respectivo certificado de gravamen. No obstante, dicho documento no es el idneo para el
remate, pues solo brinda informacin sobre las cargas o gravmenes pero
no hace referencia sobre toda la historia del bien, para lo cual se debe
solicitar la copia literal.
Base legal:
225
Jurisprudencia
En todos los procesos de ejecucin de garantas, el certificado de gravamen no constituye informacin indispensable ni obligatoria para adoptar
una decisin sobre una obligacin cierta, expresa y exigible, puesto que
de acuerdo con la regulacin de este tipo de procesos es imprescindible
el ttulo de ejecucin, que viene representado por la escritura pblica de
constitucin del gravamen, y el estado de cuenta del saldo deudor. As la
lgica del legislador al solicitar adems de estos requisitos el certificado
de gravamen, en tanto se trate de bienes registrados, se orienta a constatar que el gravamen para dichos bienes se encuentra debidamente inscrito, pero este elemento probatorio no influye de forma directa y contundente en la determinacin de la exigibilidad de la obligacin por lo que
su omisin no incide en ella (Cas. N 322-2004-Callao, El Peruano,
30/09/2005).
Para iniciar un proceso de ejecucin de garantas no se requiere presentar documento probatorio que sustente la obligacin garantizada,
ya que la escritura pblica que se acompaa a la demanda constituye
de por s un ttulo de ejecucin. En este sentido, el criterio de la Sala
Superior no es correcto, ya que pretende que el actor acredite la obligacin, ya sea con ttulos valores u otros medios probatorios, criterio que rebasa las exigencias de la norma adjetiva, ms si se advierte
que este no es un proceso ejecutivo sino de ejecucin de garantas
reales (Cas. N 1795-2001-Lima. El Peruano, 07/12/2001).
De acuerdo con lo previsto en nuestro ordenamiento procesal civil,
en un proceso de ejecucin de garantas el ejecutante anexar a su
demanda como requisitos: el documento que contiene las garantas
(siendo este el ttulo que apareja ejecucin) y el estado de cuenta
del saldo deudor; y, si el bien fuera inmueble debe presentarse documento que contenga tasacin comercial actualizada realizada por dos
ingenieros y/o arquitectos colegiados, segn corresponda, con sus
firmas legalizadas. Incorporar la exigencia de presentacin de otros
documentos aparte de los ya sealados conllevara a la desnaturalizacin del proceso de ejecucin de garantas; adems de contravenir
los principios de vinculacin y de formalidad (Cas. N 2166-2001Arequipa, El Peruano, 02/02/2002).
226
PROCESO DE EJECUCIN
CONSULTA
Para ejecutar una garanta Cul es el ttulo
ejecutivo que debe adjuntarse?
Ante la modificacin sustancial del proceso de ejecucin, nos consultan cul es el ttulo ejecutivo que debe adjuntarse para ejecutar
una garanta real.
Respuesta:
Mediante al Decreto Legislativo N 1069, del 28 de junio de este
ao se ha modificado sustancialmente nuestro Cdigo Procesal Civil,
con la finalidad de mejorar la administracin de justicia en materia comercial. En lo que respecta a las modificaciones del proceso
de ejecucin se han hecho muchas precisiones importantes, pero los
problemas de fondo no han sido ni siquiera medianamente resueltos.
En efecto, se ha regulado un proceso de ejecucin nico, dentro del
cual se llevara a cabo la ejecucin de los ttulos judiciales y extrajudiciales (biparticin clsica); de esta manera se ha unificado las reglas procedimentales y en especial de contradiccin que tenan una
injustificada disparidad cuando se regulaba, por un lado, el proceso
de ejecucin de garantas y, por otro, el proceso ejecutivo. Cabe sealar, sin embargo, que dicha unificacin en realidad solo opera para
el caso de los ttulos extrajudiciales dado que en el caso de los ttulos judiciales se mantienen reglas especiales para la contradiccin,
detalladas en el cuarto prrafo del artculo 690 - D: la contradiccin
solo puede formularse hasta el tercer da (a diferencia de los ttulos
extrajudiciales que pueden ser materia de contradiccin hasta en 5
das), las nicas causales de contradiccin son el cumplimiento o
extincin de la obligacin (a diferencia de la ejecucin de ttulos extrajudiciales que tienen mayores causales de contradiccin) y solo
procede la prueba instrumental como medio probatorio (a diferencia
de la ejecucin de ttulos extrajudiciales, en donde puede utilizarse
la declaracin de parte, documento y pericia). Aunque puede ser justificado este tratamiento dispar en el caso de la sentencia (ttulo judicial por antonomasia), queda la duda si es que los ttulos que nuestro
227
formante legal, jurisprudencial y doctrinal ordinariamente conocan

como de ejecucin y que se tramitaban mediante el proceso de ejecucin de resoluciones judiciales (como el laudo arbitral o el acta de
conciliacin extrajudicial) deben ser ahora entendidos como extrajudiciales, dado que la norma no lo precisa.
Pero, ms all de estas innovaciones, en el fondo se mantienen los
mismos problemas. Se ha regulado un proceso de ejecucin con una
fase cognitoria sumaria (donde se dilucida justamente la contradiccin), limitando el derecho de defensa, pero sin la posibilidad de que
el ejecutado pueda abrir paralelamente o posteriormente un proceso
plenario. As, aunque se haya omitido la calificacin preliminar del
mandado ejecutivo (artculo 690-C), la audiencia nica como obligatoria (ahora es solo opcional de acuerdo con el artculo 690-E), y se
ha precisado que la resolucin que resuelve el proceso nico de ejecucin es un auto y no una sentencia (como lo sealaba el derogado
artculo 702), el proceso sigue teniendo una fase cognitoria sumaria
en la que se resuelve la controversia, y por ello el ejecutado debera
tener la posibilidad de defenderse ya sea mediante la apertura de un
proceso paralelo plenario o un plenario posterior.
En lo que respecta a la ejecucin de garantas, su tramitacin se diluye en el proceso nico. Antes de la modificacin, ella se llevaba a
cabo en un proceso que tena una serie de privilegios injustificados
a favor del ejecutante, pues la limitacin de plazos, medios probatorios y causales de contradiccin era mayor que en el caso del proceso ejecutivo. As, por ejemplo, en el ejecutivo se poda contradecir
alegando: 1) inexigibilidad o iliquidez de la obligacin; 2) nulidad
formal o falsedad del ttulo, o que haba sido llenado de distinta manera a lo acordado; 3) extincin de la obligacin; 4) excepciones y
defensas previas; mientras en el proceso de ejecucin solo se poda
alegar: 1) nulidad formal del ttulo; 2) inexigibilidad o extincin de
la obligacin; 3) prescripcin de la obligacin. En lo que respecta a
la prueba, en el primer caso se admita la declaracin de parte, documentos y pericia; mientras en el segundo solo se admita la prueba
documental. Adems, en el primer caso se poda apelarse el mandato
ejecutivo, y ello no estaba previsto para el proceso de ejecucin de
228
PROCESO DE EJECUCIN
garantas. Finalmente, el plazo para apelar la sentencia del proceso

ejecutivo era de 5 das y el plazo para apelar el auto que ordenaba la
ejecucin era de 3 das.
Ahora el legislador ha unificado estas reglas, por lo menos, como
sealamos, para todos los ttulos de formacin extrajudicial, pero
reafirmando una posicin poco respetuosa para con el derecho de
defensa. As, en relacin con las causales de contradiccin ha establecido: 1) inexigibilidad o iliquidez del ttulo; 2) nulidad formal o
falsedad del ttulo o que se haya completado de distinta manera a lo
acordado; 3) la extincin de la obligacin exigida; confirmado adems la posibilidad de oponer excepciones y defensas previas, pero
precisando que estas solo pueden ser de naturaleza procesal (con lo
cual cierra el debate de la posibilidad de contradecir basndose en
el artculo 19 de la Ley de Ttulos Valores, las llamadas excepciones cambiarias). En lo que respecta a los medios probatorios se ha
optado por admitir la declaracin de parte, la prueba documental y
la pericia. En lo que respecta al mandato ejecutivo se ha omitido la
posibilidad de que el juez califique el ttulo verificando los requisitos
formales (como lo estableca el derogado artculo 697), y consecuentemente se ha omitido la posibilidad de que este pueda ser apelado.
No obstante esta unificacin de reglas, que como se ve, tiene puntos tomados del derogado proceso de ejecucin de garantas y otros
del proceso ejecutivo, se mantienen una serie de reglas especiales en
la ejecucin de garantas. A diferencia del proceso nico, al parecer
aqu el mandato ejecutivo debe evaluar o calificar el ttulo, pues el
segundo prrafo del artculo 720 establece que la resolucin que declara inadmisible o improcedente la demanda es apelable con efecto
suspensivo y solo se notificar al ejecutado cuando queda consentida
o ejecutoriada. Adems, se ha establecido en ese mismo prrafo una
suerte de litisconsorcio necesario por el cual, en el mandato ejecutivo debe notificarse al deudor, al garante y al poseedor del bien en
caso de ser personas distintas al deudor.
Pero el mayor problema de la ejecucin de garantas sigue siendo la indeterminacin del ttulo. En la anterior regulacin solo se
229
estableca que deberan anexarse a la demanda el documento que

contena la garanta y el saldo deudor (artculo 720). Ello dio pie a
que la jurisprudencia tenga posiciones contradictorias en relacin
con cul era el ttulo ejecutivo en este caso, sobre todo si el saldo
deudor es un documento unilateral y el documento donde consta la
garanta no siempre poda asegurar que la obligacin garantizada era
ejecutable (cierta, expresa, exigible y lquida), por ejemplo, en el
caso de la garanta sbana. Con la nueva regulacin, los problemas
se mantienen pues se seala que procede la ejecucin siempre que
se cumpla con las formalidades establecidas en la ley y: la obligacin g arantizada se encuentre contenida en el mismo documento o
en cualquier otro ttulo ejecutivo. Aqu el problema es maysculo
pues se ha establecido como ttulo ejecutivo para este caso, alternativamente dos entidades: un ttulo ejecutivo expresamente establecido
en la ley o aquel documento donde consta la obligacin garantizada. El problema es que en este ltimo caso no se sabe cul es ese documento, por lo que se vuelve al problema de la anterior regulacin.
Por ello, consideramos que la interpretacin que debera dar la jurisprudencia es entender que la ejecucin de garantas solo debe ser
procedente cuando se adjunta un ttulo que la ley ha establecido indubitablemente como tal.
230
CAPTULO V
Ejecucin Forzada
I. INICIO DE LA EJECUCIN FORZADA

1. Para qu sirve la ejecucin forzada?
Mediante la ejecucin forzada se busca realizar los bienes afectados
del deudor para que con su producto se pague efectivamente al acreedor.
Existen dos mecanismos para ello: i) el remate; y, ii) la adjudicacin.
En otras palabras, la ejecucin forzada tiene como objetivo lograr satisfacer el crdito del acreedor ejecutante a travs del remate o la adjudicacin en pago de los bienes afectados del deudor.
Base legal:
2. En qu casos se justifica la ejecucin forzada?

La ejecucin forzada encuentra justificacin solo si el condenado a
pagar una cantidad de dinero no lo hace, lo que faculta al juez a enajenar
los bienes de aquel y con su producto pagar al acreedor ejecutante. Para
ello el juez tiene dos mecanismos: la enajenacin (remate) y la adjudicacin. No se permiten en esta etapa del proceso otras posibilidades de
realizacin forzosa, como, por ejemplo, la entrega en administracin del
patrimonio afectado, que se presenta en otras legislaciones.
231
Base legal:
3. Cules son los presupuestos para iniciar la ejecucin forzada?

Para iniciar la ejecucin forzada deben presentarse los siguientes
presupuestos:
a) la existencia de un ttulo de ejecucin.
b) el ejercicio de una accin ejecutiva en aplicacin del principio
dispositivo, esto significa que las sentencias de condena firmes
no se ejecutan sin iniciativa del deudor.
c) La existencia de un patrimonio ejecutable que permita transferir
ciertos bienes (o su equivalente en dinero), del patrimonio del
deudor al del acreedor. As, para iniciar la ejecucin forzada es
preciso que existan bienes afectados del deudor, con los cuales
se pueda garantizar el cumplimiento del crdito que este tiene a
favor del acreedor ejecutante. Una vez afectados dichos bienes se
procede a la ejecucin forzada de estos, para lo cual es necesario
que el acreedor ejecutante presente una solicitud ante el juez, a
fin de que este inicie la ejecucin forzada.
Base legal:
4. Cmo se inicia y termina el procedimiento de ejecucin

forzada?
La ejecucin forzada en estricto se inicia una vez que el juez ordena
llevar adelante la ejecucin, y concluye cuando se realiza el pago ntegro
del crdito que ostenta el acreedor ejecutante, con el producto del remate o con la adjudicacin en pago; o, en todo caso, cuando antes de ello
el ejecutado paga el total de la obligacin ms los intereses, las costas y
costos del proceso.
232
EJECUCIN FORZADA
Base legal:
JURISPRUDENCIA
Ante el cumplimiento de los ejecutados en el pago de las cuotas acordadas en la transaccin se requiri el pago, lo que implica
el inicio de la ejecucin forzada, etapa procesal necesaria para dar
cumplimiento a los acuerdos arribados por las partes en la transaccin. La transaccin por tener la calidad de cosa juzgada se ejecuta
siguiendo lo establecido para la ejecucin forzada (Exp. N 14699, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 220-221).
La ejecucin forzada se da con el remate o con la adjudicacin de
los bienes. Dicha ejecucin se inicia con la convocatoria del acto de
remate y concluye cuando se hace pago ntegro al ejecutante con el
producto del remate o la adjudicacin, o si antes el ejecutado paga
ntegramente la obligacin e intereses (Exp. N 416-97, Cuarta
Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual,
Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 534).
II. INTERVENCIN DE ACREEDORES NO EJECUTANTES

1. Adems del ejecutante, un tercero puede intervenir en la
ejecucin forzada?
En el desarrollo de la ejecucin forzada se encuentra permitido que
se presente la intervencin de cualquier otro acreedor que tenga afectado
el mismo bien materia de ejecucin. Los derechos de este tercero dependern de la naturaleza y estado de su crdito.
Esta regla es muy importante porque la norma precisa que en caso de
que la intervencin del tercero se produzca despus de realizada la ejecucin forzada, este solo tendr derecho al remanente que exista.
233
Base legal:
2. Hasta qu momento puede intervenir el tercero para incorporarse vlidamente al proceso?

El artculo 726 del Cdigo Procesal Civil establece que la oportunidad que tiene el afectado de intervenir en el proceso es antes de su ejecucin forzada. Sobre el particular, la Casacin N 709-2003-Ucayali,
de fecha 24 de agosto de 2004, publicada en el diario oficial el 1 de
diciembre de 2004, precis que el momento en que se puede considerar
efectuada la ejecucin forzada, a efectos del mencionado artculo 726,
es con el pago ntegro al ejecutante del producto del remate o con la
adjudicacin.
En consecuencia, si no se ha presentado ninguna de estas dos circunstancias todava sera vlido que los acreedores no ejecutantes presenten
su solicitud de incorporacin al proceso.
Base legal:
JURISPRUDENCIA
El hecho de que los bienes objeto de la medida cautelar estn afectos a otro crdito, no es bice para que se lleve adelante dicha medida ni tiene mrito para que se suspenda la misma. Esta controversia se resuelve de conformidad con el artculo 726 del CPC (Exp.
N 567-94, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella,
Ejecutorias, Tomo 1, Cuzco, 1995, pp. 173-174).
3. Cules son las consecuencias de la intervencin de los terceros acreedores no ejecutantes?

En principio, estos terceros acreedores debern acreditar ante el
juzgado el crdito y el derecho sobre el bien materia de ejecucin. De
234
EJECUCIN FORZADA
considerarlo procedente, el juez resolver sobre las obligaciones demandadas (esto es, tanto del ejecutante como de los terceros) y ordenar la
venta del bien estableciendo el orden de preferencia de cada crdito y la
liquidacin de cada uno de ellos.
Base legal:
JURISPRUDENCIA
Si bien la demanda de tercera fue admitida con posterioridad al remate del inmueble, tambin lo es que dicha demanda fue interpuesta
cuando an no se haba producido el remate del inmueble, por lo
que la demanda se interpuso en forma oportuna. En consecuencia,
debido a que resulta evidente que la decisin a recaer en el proceso
de tercera va a incidir directamente en el derecho del adjudicatario
y podra producir afectacin, dicha persona debe ser emplazada con
la demanda a fin de lograr una sentencia vlida (CAS. N 484-2003
- Cono Norte, El Peruano, 01/12/2003).
La tercera de propiedad puede interponerse en cualquier momento antes de que se inicie el remate del bien, pudiendo presentarse la
demanda en Mesa de Partes incluso antes de que se inicie el remate
programado para ese mismo da. El argumento de que la demanda
recin fue entregada al da siguiente de su presentacin no es vlido, pues no es responsabilidad del litigante la demora en el trmite
que le d la Mesa de Partes nica a las demandas ingresadas hasta
que las entregue a los juzgados respectivos, as como hasta que se
produzca la respectiva calificacin (Casacin 153-98-Arequipa,
11/11/1998).
III. EL REMATE
1. En qu consiste el remate?
El remate judicial es la forma ms comn de realizar la ejecucin
forzada. Comprende una serie de actos sucesivos que se inician con la
235
tasacin de los bienes afectados y culminan con la transferencia de los

bienes a quien se los haya adjudicado. Por ello, de ninguna manera debe
pensarse que el remate judicial solo est constituido por el remate propiamente dicho (es decir, la venta judicial de los bienes afectados del deudor), sino que comprende a su vez diversos actos, tanto anteriores como
posteriores al acto de remate, que buscan preparar y concluir el procedimiento de remate judicial.
As, dentro de los actos antes mencionados debemos considerar el
acto por el cual se tasan los bienes, los actos por los que se convoca a
dicho remate, la publicidad de este; y, en general, todo aquello que tienda
a la efectiva realizacin de la ejecucin forzada, la cual solo culminar
una vez que se haya depositado la suma obtenida por el remate de dichos
bienes y la consiguiente transferencia de estos al adjudicatario.
Base legal:
Artculo 728 y siguientes del Cdigo Procesal Civil.
2. Cul es la finalidad del remate?

La finalidad del remate es transferir al mejor postor el bien objeto de la ejecucin, previo pago del precio ofrecido. De esta manera se
busca satisfacer al acreedor ejecutante y a los acreedores concurrentes
sus derechos al crdito dinerario reconocido previamente por un mandato
judicial.
Base legal:
Artculo 728 y siguientes del Cdigo Procesal Civil.
JURISPRUDENCIA
El remate es una forma de venta forzada de un bien y el pago a que
se refieren los artculos 746 y 747 del Cdigo Procesal Civil constituye la cancelacin de su precio. El pago puede ser hecho por cualquier persona, tenga o no inters en el cumplimiento de la obligacin. Debe ampararse el reclamo de los fiadores del deudor para que
236
EJECUCIN FORZADA
se le entregue lo que constituy precio base del inmueble, al margen

de lo que se pag por l (Exp. N 1072-98, 27/06/1998).
Cuando el derecho le otorga fuerza a una decisin judicial es porque entiende que con ella, la finalidad peculiar del proceso ha quedado alcanzada. Es peculiaridad en los procesos de ejecucin de
garantas que el actor o ejecutante pretenda ejecutar un ttulo, de
donde se tiene que la resolucin que dispone se proceda al remate no constituye en modo alguno cosa juzgada (Exp. N 1163-01,
26/03/2002).
La diligencia de remate, por su naturaleza formal, debe efectuarse en un solo acto, no pudiendo suspenderse por ningn motivo, a
menos que las partes lo soliciten, resolvindose en decisin motivada. Cualquier acto que lo perturbe debe constar en la misma acta, si
la suspensin se debe a causa de fuerza mayor insuperable (Exp.
N 98-20798-2466, 28/09/1999).
IV. LA TASACIN
1. Para qu sirve la tasacin?
Con la tasacin se da inicio al procedimiento del remate judicial. As,
una vez que quede firme la resolucin que ordena llevar adelante la ejecucin e individualizados los bienes que servirn para la futura ejecucin
forzada, el juez dispone la tasacin de los bienes afectados. Esta es una
actividad preparatoria imprescindible para la enajenacin, puesto que el
valor de los bienes es desconocido hasta ese momento, salvo que las partes hayan pactado el valor de estos.
La tasacin supone entonces un acto pericial, por lo que deber ser
realizada por peritos especialistas en la materia, quienes sobre la base de
237
sus conocimientos van a determinar el valor actual y real del bien en el

mercado. Una vez obtenida la tasacin, el juez podr convocar a remate.
Base legal:
2. Qu debe contener la resolucin que dispone la tasacin?

La tasacin de los bienes es dispuesta por el juez a travs de una resolucin, la cual debe contener:
a) el nombramiento de dos peritos.
b) el plazo dentro del cual, previa aceptacin, deben estos presentar su dictamen, bajo apercibimiento de subrogacin y multa (no
mayor a 4 URP).
Base legal:
3. Cmo deben los peritos proceder a la tasacin de los bienes?

Los dos peritos nombrados judicialmente deben realizar la tasacin
de los bienes de manera individual. Ahora, no es suficiente hacer un estimado del valor del bien en atencin a fotografas, o con solo el acopio de
informacin documental de los Registros Pblicos y/o de la municipalidad; todo lo contrario, los peritos debern realizar una vista interna a los
bienes, para corroborar la existencia de la fbrica declarada, las dimensiones de esta, el estado de conservacin, antigedad, acabados, entre otros
indicadores, para tener mayores elementos para fijar el valor del bien.
Base legal:
238
EJECUCIN FORZADA
4. Qu sucede si los peritos no concuerdan en el valor del

inmueble?
Los peritos designados emiten dictamen nico si hay acuerdo y, por
separado, si hay discordia. En este ltimo caso, el juez proceder a nombrar un tercer perito. Este perito dirimente es quien resuelve la discordia.
Base legal:
JURISPRUDENCIA
La tasacin resulta ser un requisito indispensable para la realizacin
del remate, por cuanto seala de modo tcnico el precio a partir del
cual se procedera a realizar las posturas y protege los intereses tanto
del deudor como del acreedor ejecutante. La tasacin es un informe
tcnico que implica un compromiso con lo sostenido en l, por parte
de los profesionales que lo elaboran. Por lo tanto, un documento
que contiene una informacin referencial de mercado, no puede ser
considerado como tasacin, mxime si en este mismo documento se menciona que se deber practicar una valoracin cuando se
adjudique el bien y se permita su inspeccin (Exp. N 1411-2002,
27/08/2002).
Existiendo una tasacin convencional es facultad del juez disponer
de oficio o a peticin de parte, una nueva tasacin si considera que
el valor convenido est desactualizado, pero en la etapa de la ejecucin forzada (Exp. N 6690-99, 20/07/1999).
La tasacin resulta ser un requisito indispensable para la realizacin
del remate, por cuanto seala de modo tcnico el precio a partir del
cual se procedera a realizar las posturas y protege los intereses tanto
del deudor como del acreedor ejecutante. La tasacin es un informe
tcnico que implica un compromiso con lo sostenido en l, por parte
de los profesionales que lo elaboran. Por lo tanto, un documento
que contiene una informacin referencial de mercado, no puede ser
considerado como tasacin, mxime si en este mismo documento se menciona que se deber practicar una valoracin cuando se
239
adjudique el bien y se permita su inspeccin (Exp. N 1411-2002,

Cuarta Sala Civil de Lima, Ledesma Narvez, Marianella,
5. En qu casos no es necesaria la tasacin pericial?

Existen ciertos casos en los que no se requiere tasacin, como, por
ejemplo, cuando las partes han convenido previamente el valor del bien o
su valor especial para el caso de ejecucin forzada.
Asimismo, no se requerir tasacin cuando los bienes afectados consistan en dinero o tienen cotizacin en el mercado de valores o equivalente, ya que estos bienes no se transfieren en remate pblico. En este
caso, es necesario que el juez nombre a un agente de bolsa o corredor de
valores para que proceda a vender dichos bienes.
Base legal:
6. El juez puede modificar la tasacin convencional?

Pese a la existencia de una tasacin convencional, el artculo 729 del
Cdigo Procesal Civil deja a la discrecionalidad del juez para que de oficio o a peticin de parte se practique una nueva tasacin siempre y cuando el valor convenido est desactualizado.
La desactualizacin del valor de tasacin puede originarse por el
transcurso del tiempo, la prdida de valor de la moneda en que se ha fijado, la incorporacin de mejoras, entre otros factores.
Base legal:
240
EJECUCIN FORZADA
JURISPRUDENCIA
Existiendo una tasacin convencional es facultad del juez disponer de oficio o a peticin de parte, una nueva tasacin si considera
que el valor convenido est desactualizado, pero en la etapa de la
ejecucin forzada (Exp. N 6690-99, Sala de Procesos Ejecutivos,
Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4,
Si ha transcurrido ms de dos aos de la valorizacin convencional
acordada por las partes, nada obsta para que el juez proceda previamente al remate a la tasacin del bien. En el proceso de ejecucin
de garantas no corresponde calificar las cualidades del pagar, sino
los requisitos y exigencias de la garanta otorgada (Exp. N 3029098, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, p. 599).
Si los ejecutados piden una nueva tasacin del bien hipotecado por
no tener las caractersticas del que primitivamente hipotecaron, el
juez tiene la facultad de proceder conforme lo seala el artculo 729
del CPC (Exp. N 512-97, Cuarta Sala Civil, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica,
p. 530).
El juez se encuentra facultado para ordenar nueva tasacin, no
obstante el valor convenido, si considera que existe desactualizacin de dicho valor (Exp. N 402-97, Cuarta Sala Civil, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta
Jurdica, p. 531).
El juez de oficio si considera evidente la diferencia entre el monto
de la tasacin convencional y la comercial presentada con la demanda, antes de sacar a remate el bien afectado deber proceder conforme al artculo 729 del CPC (Exp. N 739-95, Tercera Sala Civil,
Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 3, Cuzco,
1995, pp. 267-269).
No ser necesaria la presentacin de nueva tasacin si las partes han
convenido el valor actualizado de la misma. Habiendo transcurrido 1
241
ao y 11 meses de la valoracin hasta la interposicin de la demanda, tal lapso no es trascendental para la devaluacin de los bienes,
mxime si ellos han sido valorizados con una moneda dura, como lo
es el dlar americano. No basta el simple dicho que existe alteracin
en los precios, sino que debe ser demostrado (Exp. N 00-13989
(p. 1638), Segunda Sala Civil de Lima, Resolucin Nmero Dos.
Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6,
7. Las partes pueden formular observaciones a la tasacin?

S, es posible. Una vez presentada la tasacin por los dos peritos, esta
debe ser puesta en conocimiento de las partes y otros interesados por el
plazo de tres das, a efectos de que estas puedan formular sus observaciones. Vencido dicho plazo, el juez puede aprobar o desaprobar la tasacin;
y, en caso de desaprobarla, ordenar que se realice una nueva tasacin, ya
sea por los mismos peritos o por otros. Esta resolucin que desaprueba la
tasacin es inimpugnable.
Base legal:
8. Adems de las partes, otras personas podran observar la

tasacin?
Las partes no son las nicas que pueden cuestionar la tasacin, sino
tambin otros interesados, como sera el caso de los acreedores no ejecutantes que hubieren ingresado al proceso. De esta manera, un acreedor
podra cuestionar el reducido valor del bien que influir sobre el precio
base del remate.
Base legal:
242
EJECUCIN FORZADA
V. REMATE
1. Qu debe contener la resolucin que convoca a remate?
Una vez aprobada la tasacin, o cuando esta sea innecesaria, el juez
debe proceder a convocar al remate judicial. Ello lo realizar a travs de
una resolucin que debe:
a) fijar da y hora en que deba realizarse el acto de remate.
b) designar al funcionario que efectuar el acto de remate.
Luego de haberse aprobado la tasacin, el juez convocar a remate
nombrando al martillero para tal fin, facultndolo para que seale lugar,
da y hora.
La subasta de inmuebles y muebles la efectuar un martillero pblico
hbil; la de inmuebles en el local del juzgado y la de muebles en el lugar
en que se encuentre el bien.
Base legal:
2. Puede recusarse al martillero?

Como rgano de auxilio judicial, el martillero est sujeto a las causales de recusacin que detalla el artculo 307 del Cdigo Procesal Civil.
As, el martillero podr ser recusado si:
a) Es amigo ntimo o enemigo manifiesto de cualquiera de las partes, demostrado por hechos inequvocos.
b) El o su cnyuge o concubino, o su pariente en la lnea directa o
en la lnea colateral hasta el segundo grado, primero de afinidad
o adoptado, tienen relaciones de crdito con alguna de las partes;
salvo que se trate de persona de derecho o de servicio pblico.
243
c) l o su cnyuge o concubino son donatarios, empleadores o presuntos herederos de alguna de las partes.
d) Haya intervenido en el proceso como apoderado, miembro del
Ministerio Pblico, perito, testigo o defensor.
e) Tiene inters directo o indirecto en el resultado del proceso.
f) Exista proceso vigente entre l o su cnyuge o concubino con
cualquiera de las partes, siempre que no sea promovido con posterioridad al inicio del proceso.
Base legal:
3. Cmo debe publicitarse el remate?

La convocatoria a remate debe publicarse en el diario de los avisos
judiciales del lugar donde se efectuar dicho acto. El anuncio se realizar por tres das tratndose de bienes muebles y seis das en caso de
inmuebles. En caso de no haber diario, la convocatoria se publicar en
otro medio de notificacin edictal.
Tratndose de inmuebles, adems de las publicaciones sealadas, debern colocarse avisos del remate en un lugar visible de estos, as como
en el local del juzgado, bajo responsabilidad del secretario de juzgado. En
caso de muebles, los avisos deben colocarse en el local donde se realizar
el acto de remate.
Base legal:
4. El ejecutado puede renunciar a la publicidad del remate?

El ltimo prrafo del artculo 733 del Cdigo Procesal Civil establece que la publicidad del remate no puede omitirse aunque medie renuncia
del ejecutado, bajo sancin de nulidad. Ello en razn a que la convocatoria se realiza con el objetivo de difundir el remate judicial.
244
EJECUCIN FORZADA
Base legal:
JURISPRUDENCIA
La ley no exige que la publicidad para la subasta pblica de
inmuebles sea en das hbiles. Tampoco establece el plazo que debe
mediar entre la ltima publicacin y la diligencia de remate. (Exp.
N 18757-98, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez,
p. 591).
La publicidad es el elemento esencial del remate, por tanto, debe sealarse con exactitud los datos del bien ofertado para que ella sea
conocida en toda su extensin y dimensin, con la finalidad de no
iniciar el remate, con datos falsos que induzcan a error a los postores
ni al adjudicatario. El remate por propia naturaleza es eminentemente formal y por tanto requiere estar imbuido de todas las garantas
procesales para satisfacer con equidad al mandato materia de la decisin final (Exp. N 54069-3609-97, Sala de Procesos Ejecutivos,
Es procedente declarar la nulidad de remate cuando el aviso publicado no guarda relacin con el certificado de gravamen, consignando
datos diferentes al ttulo expedido por los Registros Pblicos (Exp.
N N-179-97, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella,
Es nulo el remate si los avisos del remat no expresan el
lugar, da y hora de este (Exp. N 1646-95, Quinta Sala Civil,
1996, pp. 369-370).
Es nulo el acto de remate celebrado con avisos imprecisos y que
no cumple su rol principal cual es dar publicidad al acto. Resulta
imprescindible expresar de manera indubitable el bien que se ofrece
en remate (Exp. N 135-96, Quinta Sala Civil, Ledesma Narvez,
Marianella, Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996, pp. 371-374).
245
5. Qu debe contener el aviso de remate?

El anuncio del remate debe contener:
a) el nombre de las partes y de los terceros legitimados, es decir, el
del acreedor ejecutante, el del ejecutado y de los dems acreedores que intervienen en el proceso.
b) el bien a rematar, y de ser posible su descripcin y sus caractersticas.
c) la relacin de las afectaciones del bien.
d) el valor de tasacin y el precio base.
e) el lugar, da y hora del remate.
f) el nombre del funcionario que realizar el remate.
g) el porcentaje que debe depositar para participar en el remate.
h) el nombre del juez y del secretario de juzgado y la firma de este.
Base legal:
JURISPRUDENCIA
Es procedente declarar la nulidad de remate cuando el aviso publicado no guarda relacin con el certificado de gravamen, consignando
datos diferentes al ttulo expedido por los Registros Pblicos (Exp.
N N-179-97, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella,
246
EJECUCIN FORZADA
6. Cules son los requisitos para ser postor?

Una vez que las personas interesadas tomen conocimiento de la
convocatoria a remate, podrn presentarse a efectos de ser considerados
como posibles postores. Para ser admitido como postor es necesario que
el interesado, antes del inicio del acto de remate, cumpla con depositar,
ya sea en efectivo o en cheque de gerencia girado a su nombre, una cantidad no menor al 10% del valor de tasacin del bien afectado.
Tanto el ejecutante como el tercero legitimado pueden participar en el
acto de remate en calidad de postores, para lo cual estn exentos de realizar el depsito mencionado. En cambio el ejecutado est imposibilitado
expresamente de participar en el remate como postor.
Una vez realizado el acto de remate y de haberse procedido a otorgar
en adjudicacin los bienes al mejor postor, se proceder a devolver las
sumas depositadas a los postores que no fueron favorecidos en el acto de
remate.
Base legal:
JURISPRUDENCIA
No puede ampararse la nulidad de remate por la representacin deficiente que ostenta el postor, porque esta puede ser confirmada por
los propios intervinientes, y porque adems se ha logrado la finalidad para la que estaba destinado el acto de remate. La deficiencia en
el pago de aranceles tampoco es causal de nulidad dado que el juez
haciendo uso de los apremios que la ley le franquea puede conminar
a los justiciables a que sufraguen los aranceles (Exp. N 1366-97,
Cuarta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 535).
Si bien el ejecutante se present en el acto de remate acompaando la
tasa judicial, dicha circunstancia no lo obligaba a actuar como postor.
El ejecutante solo puede ostentar dicha calidad cuando otros postores
concurren al mismo acto; adems, que por imperio del artculo 735
247
del Cdigo Procesal Civil, el ejecutante est exceptuado de efectuar

el depsito del 10% del valor de la tasacin del bien sujeto a remate. Bajo ese contexto y ante la falta de postores no exista impedimento alguno para que el ejecutante pueda solicitar la adjudicacin
en pago del bien (Exp. N 1240-2002, Tercera Sala Civil de Lima.
Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 6;
CONSULTA
Si no se permite que el ejecutante sea postor
porque su DNI ha caducado, el acto de remate
est viciado?
El ejecutante en un proceso de ejecucin de garantas quiere intervenir como postor en la tercera convocatoria, para evitar que el bien
sea vendido a un valor menor del que corresponde y as no pueda
satisfacer su crdito. Sin embargo, el martillero niega su intervencin sealando que no cuenta con un DNI vigente y, por lo tanto, no
puede intervenir como postor. El ejecutante nos consulta si puede
impugnar el acta de remate.
Respuesta:
La Ley Orgnica del Reniec (Ley N 26497) seala que el DNI
constituye la nica cdula de identidad personal para los actos civiles, comerciales y judiciales. Se seala adems que su uso es
obligatorio. Con relacin a la validez y la renovacin del DNI,
el artculo 37 de la referida Ley Orgnica establece que: El
Documento Nacional de Identidad (DNI) tendr una validez de
seis aos, en tanto no sufra deterioro considerable o no se produzcan en su titular cambios de estado civil, cambios en su decisin de ceder o no sus rganos y tejidos para fines de transplante
248
EJECUCIN FORZADA
o injerto despus de su muerte, cambios de nombre o alteraciones sustanciales en su apariencia fsica, como consecuencia de
accidentes o similares, en virtud del cual la fotografa pierde
total valor identificatorio. En este caso, el Registro emitir un
nuevo documento con los cambios que sean necesarios.
Vencido el periodo ordinario de validez, el Documento Nacional
de Identidad (DNI) deber ser renovado por igual plazo (artculo
37). La norma en ningn lugar establece que el DNI no renovado tiene como consecuencia la imposibilidad de realizar actos
civiles o judiciales, solo establece el deber de los ciudadanos de
renovarlos.
Ahora bien, en la Ley N 27728 - Ley del Martillero Pblico, se
establece que es obligacin del martillero: verificar la identidad del comprador, percibir el pago y los honorarios; y otorgar el
recibo de ley () (artculo 16 inciso 9). Es decir, el martillero
debe verificar la identidad de los postores, pero no establece que
para ello el DNI debe encontrarse renovado, por lo que podemos
inferir que el DNI mantiene su funcin identificatoria, aun si ha
caducado.
As lo entiende, por ejemplo, la Resolucin Jefatural N 492-2007/
JNAC/Reniec, referida al caso en el que el DNI caduque por no
renovarse el estado civil. Aqu se seala que esta situacin no afecta su valor identificatorio y el derecho de su titular al sufragio, as
como la realizacin de actos civiles en los que la verificacin del
estado civil no sea indispensable.
As, la nica manera de que el DNI no renovado impida que se realicen actos civiles y judiciales es que la norma expresamente as lo
seale.
En el Cdigo Procesal Civil, en ningn lugar se establece que el
DNI renovado es imprescindible para presentar escritos o demandas, en el caso de demandas judiciales se limita a establecer que a
ella debe acompaarse copia legible del documento de identidad
249
del demandante y, en su caso, del representante (artculo 425). Es

decir, no se hace distinciones sobre la caducidad o vigencia del
documento.
En el caso de los requisitos para ser postor la norma se limita a
sealar que: Solo se admitir como postor a quien antes del remate haya depositado, en efectivo o cheque de gerencia girado a
su nombre, una cantidad no menor al diez por ciento del valor de
tasacin del bien o los bienes, segn sea su inters. No est obligado a este depsito el ejecutante o el tercero legitimado ().
(artculo 735).
Entender que el DNI no renovado o caduco impide a su titular realizar actuaciones judiciales implica afectar el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, derecho que se refleja en todo el iter procesal,
incluso en la etapa de remate del bien. En el presente caso, al no
existir norma expresa que as lo seale, el DNI caduco no perda
su valor identificatorio, por lo que el martillero debi permitir que
el ejecutante participe en el remate. Por ello, si bien de acuerdo al
artculo 743 del Cdigo Procesal Civil: la nulidad del remate solo
procede por los aspectos formales de este y se interpone dentro del
tercer da de realizado el acto; nos encontramos ante una clusula
abierta denominada Aspectos formales del remate que debe ser integrada por el operador jurdico; as, podemos entender que la negativa a la intervencin legtima del ejecutante al remate es un aspecto formal del remate (contravencin del artculo 735 del CPC que
constituye una norma procedimental del remate) que al ser afectado
legitima la pretensin de anular el remate mismo.
7. Cmo debe calcularse la base de la postura?

La base de la postura debe ser las 2/3 partes del valor de tasacin del
bien. Esto significa que si la tasacin de un bien ha sido aprobada en
S/. 900,000, el precio base para el remate ser de S/. 600,000, en primera
convocatoria.
250
EJECUCIN FORZADA
Ahora bien, puede darse el caso de que el bien no se remate por ausencia de postores, situacin que llevar a declarar desierto el remate.
Entonces, el precio base para la siguiente convocatoria se reducir en la
forma que regula el artculo 742 del Cdigo Procesal Civil, esto es, un
15% menos. Esto significa que, declarado desierto el primer remate y
formulada la segunda convocatoria, en nuestro ejemplo antes citado, el
bien a rematar tendr como base de la postura un monto de S/. 510,000
(S/. 600,000 menos el 15%). Si se recurre a una tercera convocatoria, la
base de la postura ser menos el 15% del precio base de la segunda, esto
es S/. 433,500 (S/. 510,000 menos el 15%).
Base legal:
8. Cmo debe actuarse en caso de que el remate comprenda

varios bienes?
En el supuesto del remate de varios bienes debe preferirse la adquisicin conjunta de estos, pero con la condicin de que el precio no sea
inferior a la suma de las ofertas individuales. Para ser viable esta regla
es necesario que la pluralidad de bienes a rematar hayan sido valorizados de manera individual, caso contrario, bastara que un postor solo
quisiera adquirir un bien de todo el conjunto que salen a remate para que
este se declare inejecutable, desencadenando la nulidad de todo lo actuado hasta la convocatoria a este, por no haber individualizado el valor de
cada bien.
Base legal:
9. Cmo debe iniciarse el remate?

En el da y hora sealados en la convocatoria, el acto de remate se
iniciar con la lectura de la relacin de los bienes y condiciones del remate, continuando con el anuncio de cada una de las posturas a medida que
se realicen. El martillero adjudicar el bien a quien realice la postura ms
251
alta, despus de un doble anuncio del precio alcanzado sin que se realice
una mejor oferta, con lo cual el remate del bien o los bienes afectados
queda concluido.
No se requiere la presencia de alguna de las partes para el desarrollo
del remate, porque puede operar aun sin estas.
El acto del remate puede acabar de dos formas: con la adjudicacin
a un postor o con la declaracin de desierto por falta de postores. En este
ltimo supuesto, al ejecutante se le ofrecen dos opciones: que se le adjudiquen los bienes por el precio base en la ltima convocatoria o que se
fije otra fecha para un nuevo remate.
Base legal:
JURISPRUDENCIA
La diligencia de remate, por su naturaleza formal debe efetuarse en un solo acto, no pudiendo suspenderse por ningn motivo a
menos que las partes lo soliciten, resolvindose en decisin motivada. Cualquier acto que lo perturbe debe constar en la misma acta,
si la suspensin se deba a causa de fuerza mayor insuperable
Jurdica, p. 592).
La omisin de adjuntar la tasa judicial para participar en remate de
bienes muebles o inmuebles no invalida el acto de remate. Pues no
se encuentra previsto como tal. Dichas tasas no deben ser devueltas a los interesados y deben permanecer en el expediente
Jurdica, p. 593).
El remate constituye un acto formal por lo que el objeto del
mismo debe ser expresamente indicado, caso contrario, deviene en
nulo e insubsistente el acta y el acto de remate (Exp. N 2290-98,
252
EJECUCIN FORZADA
Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella,

No debe confundirse el acto de remate con el remate entendido como venta forzosa de un bien mediante su adjudicacin a un
tercero, pues el primero de ellos es solamente el acto en donde se
realiza la lectura de la relacin de bienes y condiciones del remate,
prosiguindose con el anuncio de las posturas, pudindose llevar o
no llevar a cabo la venta forzosa del bien; en cambio, el remate entendido como un acto que transmite la propiedad solamente puede
darse cuando se adjudica el bien a quien hace la postura ms alta.
En consecuencia, debe entenderse que si la tercera de propiedad
tiene como finalidad evitar la ejecucin de un bien, la oportunidad
para interponerla es antes que se efecte la transmisin de la propiedad del bien, la cual se produce mediante remate o a travs de la
adjudicacin en pago del bien al ejecutante (Casacin N 776-01Apurmac, publicada el 30 de noviembre de 2001).
El remate constituye un acto formal por lo que el objeto del
mismo debe ser expresamente indicado, caso contrario, deviene en
nulo e insubsistente el acta y el acto de remate (Exp. N 2290-98,
13/04/1998).
Si el estado del proceso es la ejecucin del remate del vehculo prendado, es necesario para los efectos de la venta judicial, que
dicho bien est a disposicin del juzgado (Exp. N 24910-1746-98.
27/10/1999).
10. Qu debe contener el acta de remate?

Una vez realizado el acto de remate se proceder a sentar acta del
mismo, lo cual ser realizado por el secretario de juzgado o por el martillero, segn corresponda. Dicha acta de remate debe consignar el lugar,
fecha y hora del acto; el nombre del ejecutante, del tercero legitimado
253
y del ejecutado; el nombre de los postores y las posturas efectuadas; el

nombre del adjudicatario; y la cantidad obtenida con el remate.
El acta de remate debe estar firmada por el juez, o en su caso por
el martillero, por el secretario del juzgado, por el adjudicatario y por las
partes, si es que estn presentes. Despus de ello, se proceder a anexar
el acta de remate al expediente a fin de dejar constancia de la realizacin
del acto.
La informacin que contiene el acta es importante para verificar si
efectivamente el remate se ha realizado en el lugar, fecha y hora anunciada y quines han intervenido en l. Adems, ayuda a demostrar que el
ejecutado no haya sido postor en el remate.
Un aspecto importante que debe contener el acta es la orden para que
el adjudicatario de un inmueble deposite el saldo del precio dentro del
tercer da. El acta tambin es importante porque se requiere para materializar la transferencia de bien inscrito en Registros Pblicos.
Base legal:
JURISPRUDENCIA
Si en la diligencia de remate se ha consignado que dicha parcela se
encuentra ubicada en la Rama de Vala, cuando en realidad se ubica
en callejn de la Rama de Cala, debe tenerse presente lo establecido en el artculo 209 del Cdigo Civil. El error en la declaracin
sobre la identidad o la denominacin de la persona, del objeto o de
la naturaleza del acto, no vicia el acto jurdico, cuando por su texto
o las circunstancias se puede identificar a la persona, objeto o el acto
designado (Exp. N 883-2000, Sala Civil de Procesos Ejecutivos y
Cautelares, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual,
254
EJECUCIN FORZADA
11. En qu plazo el adjudicatario deber pagar el precio y

cmo se proceder a la transferencia de propiedad?
En el caso de bienes muebles, el pago se debe efectuar en el mismo
acto del remate, debindose entregar de inmediato el bien al adjudicatario, es decir, a aquel que adquiri el bien objeto por realizar la postura
ms alta. Una vez efectuado el pago del saldo del precio, el martillero
proceder a depositar dicha suma en el Banco de la Nacin, a la orden
del juzgado, a ms tardar al da siguiente de realizado el acto de remate,
con lo cual concluye el procedimiento de remate judicial.
En el caso de bienes inmuebles, el juez antes de cerrar el acta de remate ordenar al adjudicatario que deposite en el Banco de la Nacin el
saldo del precio dentro de los tres das siguientes.
Una vez realizado dicho depsito el juez transferir la propiedad del
inmueble mediante un auto, el cual contendr:
a) la descripcin del bien.
b) La orden que deja sin efecto todo gravamen que pese sobre este,
salvo la medida cautelar de anotacin de demanda; se cancelar
adems las cargas o derechos de uso y/o disfrute, que se hayan
inscrito con posterioridad al embargo o hipoteca materia de
ejecucin.
c) la orden al ejecutado o administrador judicial para que entregue
el inmueble al adjudicatario dentro de los diez (10) das siguientes, bajo apercibimiento de lanzamiento. Esta orden tambin es
aplicable al tercero que fue notificado con el mandato ejecutivo o
de ejecucin.
d) la orden de que se expidan partes judiciales para su inscripcin
en el registro correspondiente, los cuales contendrn la transcripcin del acta de remate y del auto de adjudicacin.
El auto de adjudicacin en materia de remate de bienes inmuebles es
de vital importancia por varias razones, porque con l se da por concluido
255
dicho procedimiento y, por otro lado, constituye el acto por el cual se

transfiere, en favor del adjudicatario, la propiedad del bien rematado.
Base legal:
JURISPRUDENCIA
No obstante que con el remate, el acreedor adjudicatario ha adquirido la propiedad del bien, ello no lo exime de cancelar el crdito
sobre el cual se constituy la garanta real preferente. Si no aparece
que el acreedor ejecutante, quien adquiri el bien hubiere hecho depsito de dinero alguno con el cual se pueda pagar previamente al
acreedor preferente, mal podra cancelarse un gravamen preferente
que no ha sido pagado. Ante un conflicto entre el derecho personal y
real, el primero cede ante el real (Exp. N 605 99, Sala de Procesos
Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 598).
No puede prevalecer la compraventa celebrada con posterioridad
a la adjudicacin del inmueble (Exp. N 405-93-Cusco, Ledesma
Narvez, Marianella, Ejecutorias Supremas Civiles, Legrima,
1997, pp. 520-521).
Habindose ordenado la transferencia del inmueble, con el apercibimiento de lanzamiento, la misma que qued consentida, y no
habiendo cumplido la ejecutada con la entrega del bien materia del
remate, el juzgado debe materializar la medida porque de lo contrario queda desairado el cumplimiento, al haberse adquirido el bien
en subasta pblica y de buena fe por el subastado. En caso de existencia de terceros en el bien, estos deben hacer valer su derecho
que crean conveniente (Exp. N 669-95, Tercera Sala Civil,
1996, pp. 375-376)
Si en el proceso de ejecucin de garanta, luego de la adjudicacin
del inmueble se procede al lanzamiento de los ocupantes, se advierte
la imposibilidad de cumplir ello porque el inmueble de litis, no se
256
EJECUCIN FORZADA
encuentra identificado e individualizado, es necesario que el juez

en atencin al artculo 194 del Cdigo Procesal Civil, agote todos
los medios probatorios a efectos de solucionar dicha incertidumbre. De no existir el lote de terreno, prcticamente la ejecucin
sera inejecutable y dara lugar no solo a la suspensin temporal
del lanzamiento sino a la inejecucin definitiva del mandato (Exp.
N 124-02, Tercera Sala Civil de Lima. Ledesma Narvez,
pp. 825-826).
12. Qu sucede si el adjudicatario incumple con el pago?

En caso de que el adjudicatario no cumpla con depositar el saldo del
precio dentro del plazo sealado, el juez est facultado a declarar la nulidad del remate y, por ende, convocar a un nuevo procedimiento.
Con ello el adjudicatario incumpliente se har acreedor a una doble
sancin:
a) perder la suma que deposit a efectos de ser admitido como postor, la cual ser destinada a cubrir los gastos del anulado remate,
y en caso de existir un saldo ser destinado como un ingreso del
Poder Judicial por concepto de multa.
b) quedar impedido de participar en el nuevo remate a convocarse.
Adems, queda a salvo el derecho del acreedor ejecutante para reclamar al adjudicatario incumpliente el pago de los daos y perjuicios que se
le hubiesen ocasionado con dicho incumplimiento.
Base legal:
257
JURISPRUDENCIA
No obstante que con el remate, el acreedor adjudicatario ha adquirido la propiedad del bien, ello no lo exime de cancelar el crdito
que el acreedor ejecutante, quien adquiri el bien hubiere hecho depsito de dinero alguno con el cual se pueda pagar previamente al
acreedor preferente, mal podra cancelarse un gravamen preferente
real, el primero cede ante el real (Exp. N 605 99, Sala de Procesos
Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual,
13. Cmo debe procederse ante la no presencia de postores?

Ante la frustracin del remate por falta de postores en la primera convocatoria, el juez proceder a convocar a una segunda reduciendo en un
15% el precio base; y si en esta segunda convocatoria tampoco se presentan postores se procede a convocar a una tercera con la respectiva reduccin del 15%. Si en la tercera convocatoria tampoco hay postores, a
solicitud del ejecutante podr adjudicrsele directamente el bien, por el
precio base de la postura que sirvi para la ltima convocatoria, pagando
el exceso sobre el valor de su crdito, si hubiere.
Si ante la ausencia de postores el ejecutante opta por no solicitar su
adjudicacin en el plazo de diez das, el juez sin levantar el embargo dispondr nueva tasacin y remate, y as sucesivamente.
Base legal:
258
EJECUCIN FORZADA
JURISPRUDENCIA
La Ley N 27740 que modifica el artculo 742 del Cdigo Procesal
Civil dispone nueva tasacin para el caso de una tercera convocatoria en la que no haya postores y que el ejecutante no solicite su adjudicacin directa. Voto por mayora: Dicha norma no es de aplicacin
inmediata incluso al proceso en trmite, por tanto debe ampararse
la cuarta convocatoria a remate del bien de litis (Exp. N 965-2003,
Segunda Sala Civil de Lima, Ledesma Narvez, Marianella,
Debe ampararse la nulidad del remate si el demandado alega haber
cancelado totalmente la obligacin demandada, y ha presentado la
liquidacin que ha sido admitida a trmite pero que est pendiente de resolucin y pronunciamiento del perito, no obstante lo cual,
se ordena por lo tanto, no se debera haber ordenado un cuarto remate (Exp. N 267-2002, Tercera Sala Civil de Lima, Ledesma
Jurdica, p. 816).
14. En qu casos puede solicitarse la nulidad del remate?

La nulidad es un remedio procesal que permite rectificar los errores
que surjan en el decurso de un proceso, siempre y cuando esos errores
causen agravio para quien lo alega. Asimismo, solo puede sancionarse
con nulidad cuando exista una causa establecida en la ley.
En ese sentido, se puede solicitar la nulidad del remate por el incumplimiento de alguno de los requisitos formales del propio acto procesal y
no en las normas relativas a la nulidad de los actos jurdicos. Asimismo,
debe interponerse dentro del tercer da de realizado el acto, se haya o no
notificado el acta de remate.
Por lo tanto, puede solicitarse la nulidad del remate si se ha tomado
como referente para fijar el precio base el valor de realizacin inmediata
del bien y no el comercial, o al admitir como postor y adjudicar el bien
a quien presenta como oblaje el 10% del valor del precio base, cuando
259
debi ser el valor del precio de tasacin. Tambin podra generar nulidad
del remate la convocatoria que se limita a indicar como precio base el
equivalente a las 2/3 partes de la tasacin sin precisar el monto a que asciende dicha base.
Base legal:
JURISPRUDENCIA
La oposicin es un remedio procesal solo para ser interpuesto en
los casos previstos en el Cdigo Procesal y dentro del tercer da de
conocido el agravio. En ninguno de los artculos del CPC se regula
la posibilidad de plantear oposicin al remate. Si lo que se dirige
a cuestionar es la propiedad del inmueble hipotecado, ello debe ser
ventilado a travs de una tercera de propiedad, proceso en el cual
debe dilucidarse, probarse y declararse el derecho que alega la recurrente (Exp. N 1472-98, 16/07/1998).
La nulidad del remate solo procede por los aspectos formales de
ste y se interpone dentro del tercer da de realizado el acto (Exp.
N 2974-341-98, 13/04/1999).
este.
No se puede sustentar en las disposiciones del Cdigo Civil relativas a la invalidez o ineficacia del acto jurdico (Exp. N 2114-98,
13/11/1998).
No puede ampararse la nulidad de remate por la representacin deficiente que ostenta el postor, porque esta puede ser confirmada por
los propios intervinientes, y porque adems se ha logrado la finalidad para la que estaba destinado el acto de remate.
La deficiencia en el pago de aranceles tampoco es causal de nulidad
dado que el juez haciendo uso de los apremios que la ley le franquea puede conminar a los justiciables a que sufraguen los aranceles
(Exp. N 1366-97, 01/09/1997).
260
EJECUCIN FORZADA

bienes muebles o inmuebles no invalida el acto de remate, pues no
se encuentra previsto como tal.
Dichas tasas no deben ser devueltas a los interesados y deben permanecer en el expediente (Exp. N 98-40283-3311, 22/11/1999).
bienes muebles o inmuebles no invalida el acto de remate. Pues no
se encuentra previsto como tal. Dichas tasas no deben ser devueltas a los interesados y deben permanecer en el expediente
Jurdica, p. 593).
este. No se puede sustentar en las disposiciones del Cdigo Civil
relativas a la invalidez o ineficacia del acto jurdico (Exp. N 211498, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella,
El pedido de nulidad y oposicin al remate que se fundamentan
en la propiedad del bien a rematar, debi hacerse en va de tercera, por ser esta la figura procesal que corresponde al caso. Son
extemporneas las articulaciones, pues han tenido expedito su derecho a partir del ao 1983, para que se reconozca la propiedad que
alega y no esperar una semana antes del remate para pretender en
la etapa ejecutora se le reconozca ese derecho a travs de peticiones que no corresponden al trmite del proceso (Exp. N 1743-98,
Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella,
Es nulo el remate si los avisos del remate no expresan el
lugar, da y hora de este (Exp. N 1646-95, Quinta Sala Civil,
1996, pp. 369-370).
261
Es nulo el acto de remate celebrado con avisos imprecisos y que

no cumple su rol principal cual es dar publicidad al acto. Resulta
imprescindible expresar de manera indubitable el bien que
se ofrece en remate (Exp. N 135-96, Quinta Sala Civil,
1996, pp. 271-374).
La nulidad del remate solo procede por los aspectos formales de este, el mismo que se interpone dentro del tercer da
de realizado (Exp. N 1436-95, Tercera Sala Civil, Ledesma
Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996,
pp. 374-375).
DOCUMENTO
Escrito planteando nulidad de remate
Secretario : ....................
Expediente : ....................
Cuaderno
: PRINCIPAL.
Escrito
: N ............
Sumilla
: Solicita se declare
nulidad del remate
AL JUZGADO CIVIL DE ............

...................., en los seguidos por sobre ;
atentamente, digo:
Que, dentro del plazo de ley, y de acuerdo con lo normado en los
artculos 171 primer prrafo y 743 del Cdigo Procesal Civil,
262
EJECUCIN FORZADA
solicito al juzgado se declare la nulidad del remate efectuado el da

de de , sobre la base de las siguientes consideraciones de
hecho y de derecho:
I. HECHOS QUE CONFIGURAN LA CAUSAL DE NULIDAD:
1.- Que, respecto del remate cuya convocatoria fue dispuesta mediante resolucin N, de fecha , no se ha cumplido con
....... (precisar en qu consiste el defecto u omisin formal
invocado, ya sea en la convocatoria o publicidad del remate o
en el acto mismo del remate), conforme se desprende de los
propios actuados.
2.- Que, en consecuencia, el remate efectuado el da de de
resulta nulo debido al defecto (omisin) formal descrito
en el punto anterior y por disponerlo as el artculo 743 del
Cdigo Procesal Civil.
II. INTERS PARA PEDIR LA NULIDAD:

El recurrente tiene inters para pedir la nulidad porque el incumplimiento de las formalidades que la ley procesal prev para el
remate afecta mi derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y al
debido proceso y me perjudica econmicamente.
III. SUSTENTO DEL PEDIDO DE NULIDAD:

El presente pedido de nulidad se sustenta principalmente en las

siguientes normas legales:
Artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, conforme al cual toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses,
con sujecin a un debido proceso.
Parte inicial del primer prrafo del artculo 171 del Cdigo
Procesal Civil, segn el cual la nulidad se sanciona solo por causa
establecida en la ley.
263
Artculo 743 del Cdigo Procesal Civil, numeral que establece que,
sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 741 del dicho Cdigo adjetivo (referido a la nulidad del remate por incumplimiento del adjudicatario en el pago del saldo del precio del remate de bien inmueble), la nulidad del remate solo procede por los aspectos formales de
este y se interpone dentro del tercer da de realizado el acto.
POR TANTO:
Al juzgado, solicito se sirva tener por planteada la presente nulidad
y, en su oportunidad declararla fundada, anulando el remate realizado el da de de .
OTROS DIGO: Que, adjunto el siguiente anexo:
1-A. Tasa judicial por concepto de solicitud de nulidad de actos
procesales.
Ciudad, ...................
Sello y firma del letrado
Firma del (de la) recurrente
vI. LA ADJUDICACIN
1. En qu casos se produce la adjudicacin del bien sujeto a
remate?
En la ejecucin forzada la adjudicacin del bien rematado puede
darse en dos formas: i) en el remate; o, ii) una vez frustrado este.
La adjudicacin en remate se da cuando una vez realizado dicho acto
se procede a redactar el acta de remate en la cual, entre otros datos, cons-
264
EJECUCIN FORZADA
ta el nombre del adjudicatario, que es el postor a quien se le adjudic el

bien por realizar la postura ms alta.
En cambio, la adjudicacin en pago viene a ser una forma accesoria
de realizacin de la ejecucin forzada. Se realiza cuando, una vez frustrado el remate, debido a que en la tercera convocatoria no se han presentado postores, el ejecutante o en su caso el tercero legitimado solicita al
juez la adjudicacin del bien en pago del crdito que ostenta.
Para ello, el ejecutante deber presentar la solicitud de adjudicacin
en pago dentro de los diez das siguientes de frustrado el remate. De no
presentarse dicha solicitud, el juez proceder a disponer una nueva tasacin y remate bajo las mismas condiciones, repitindose el mismo trmite
tantas veces sea necesario hasta que aparezca un postor o hasta que el
acreedor ejecutante solicite la adjudicacin del bien.
Base legal:
JURISPRUDENCIA
La adjudicacin se produce cuando frustrado el remate por falta de
postor, el ejecutante o el tercero legitimado lo solicitan en pago del
bien por la base de la postura que sirvi para la ltima convocatoria,
oblando el exceso sobre el valor de su crdito, si hubiere.
La Ley no distingue si la adjudicacin debe producirse luego del
primer o segundo remate. No cabe distincin donde la ley no distingue (Exp. N 2877-99, 26/11/1999).
Nada impide que se solicite la adjudicacin del bien despus del
primer remate frustrado, proceder en contrario, significara obligar
al justiciable a solicitar nueva convocatoria con el descuento de la
base de la subasta, lo que eventualmente redundara en perjuicio de
la propia ejecutada (Exp. N 4657-972-98, 07/05/1999).
Si a la fecha materia de adjudicacin del inmueble no figura ninguna carga relativa al arrendamiento del mismo a favor de tercero, se
colige que el recurrente adquiri el bien bajo la fe del registro
265
El adjudicatario de un bien materia de embargo y remate, tiene derecho a la entrega del mismo y al lanzamiento del tercero que lo
ocupe. La celebracin de un contrato de arrendamiento sobre un inmueble gravado, conlleva implcito para el arrendatario la posibilidad de su lanzamiento (Exp. N 809-99, 28/09/1999).
El acreedor tiene derecho a pedir despus de frustrado cualquier remate, la adjudicacin de los bienes en pago de su crdito
Jurdica, p. 595).
Nada prohbe al adjudicatario de un bien subastado ceder sus derechos a un tercero, pues nadie est impedido de hacer lo que la ley
no prohbe (Exp. N 98-40283-3591, Sala de Procesos Ejecutivos,
No existe mandato normativo alguno que obligue a la adjudicacin
del bien, luego de varias frustraciones de remate al demandado. Es
vlida la adjudicacin a favor del accionante, el bien objeto de la
garanta hipotecaria, sobre la base de la postura que sirvi para la ltima convocatoria (Exp. N 2421-98, Sala de Procesos Ejecutivos,
La adjudicacin se produce cuando frustrado el remate por falta de
postor, el ejecutante o el tercero legitimado lo solicitan en pago del
bien por la base de la postura que sirvi para la ltima convocatoria,
oblando el exceso sobre el valor de su crdito, si hubiere. La ley no
distingue si la adjudicacin debe producirse luego del primer o segundo remate. No cabe distincin donde la ley no distingue (Exp.
N 2877-99, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento,
266
EJECUCIN FORZADA
Nada impide que se solicite la adjudicacin del bien despus del

primer remate frustrado, proceder en contrario significara obligar
al justiciable a solicitar nueva convocatoria con el descuento de la
base de la subasta, lo que eventualmente redundara en perjuicio
de la propia ejecutada (Exp. N 4657-972-98, Sala de Procesos
No resulta ajustado a derecho sealar que por lo menos deben existir dos convocatorias a remate para que opere la adjudicacin en
pago, desde que no se puede compeler al acreedor a solicitar otras
convocatorias, si su crdito se encuentra satisfecho con el monto de
la base de la postura, tanto ms que incluso puede obrar el exceso
sobre el valor de su crdito, si lo hubiere (Exp. N 687-98, Tercera
Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual,
Si el demandante acreedor se ha adjudicado en remate el bien, y pretende compensar con su crdito que emana del propio proceso parte
del precio subastado, es obvio que dicha compensacin dependa de
la liquidacin que se efecte sobre los intereses, costas y costos del
proceso por lo que no puede ser de aplicacin el artculo 741 del
CPC. Estando pendiente de determinar cunto se compensa y cunto debe consignar el adjudicatario acreedor, el juzgado luego de
verificar cul es el remanente de lo que debe consignar el acreedor,
deber requerirlo para que cumpla con dicho pago en un plazo de
3 das (Exp. N 1248-98, Segunda Sala Civil, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p.
570).
Si bien el artculo 339 del CPC faculta a las partes a celebrar cualquier acto jurdico destinado a modificar o regular el cumplimiento
de la sentencia, no puede la misma excederse al extremo de contrariar una norma de cumplimiento imperativo. La adjudicacin directa
del inmueble sin convocatoria a remate colisiona con el artculo 744
del CPC. Lo mismo ocurre respecto a la renuncia a la interposicin
de medios impugnatorios (Exp. N N-514-97, Primera Sala Civil,
267

Para la adjudicacin se busca a travs de la publicidad lograr, va
las convocatorias a remate pblico, y mediante la oferta y la demanda,
fijar el precio real del inmueble, situacin que se ha determinado en
razn a las rebajas establecidas por ley, y a la falta de postores que oferten suma mayor. Es vlida la adjudicacin a favor del accionante, el bien
objeto de la garanta hipotecaria (Exp. N 2421-98, Sala de Procesos
2. Qu sucede si ms de un sujeto solicita la adjudicacin en

pago del bien objeto de remate?
El artculo 744 del Cdigo Procesal Civil permite que el ejecutante
y el tercero legitimado puedan solicitar la adjudicacin en pago del bien.
Ambos estn facultados para ejercer ese pedido, por lo que solo procedera la adjudicacin en tales circunstancias si existe acuerdo entre ellos.
As, en el caso de la concurrencia de bienes al remate, como un edificio con varios departamentos, los interesados podran distribuir la adjudicacin de dichos departamentos en atencin al monto de sus crditos.
O tambin podran convenir en la copropiedad del inmueble de acuerdo a
las cuotas ideales que correspondan.
Base legal:
JURISPRUDENCIA
Si bien el ejecutante se present en el acto de remate acompaando la tasa judicial, dicha circunstancia no lo obligaba a actuar como
postor. El ejecutante solo puede ostentar dicha calidad cuando otros
268
EJECUCIN FORZADA
postores concurren al mismo acto; adems, que por imperio del artculo 735 del Cdigo Procesal Civil, el ejecutante est exceptuado de
efectuar el depsito del 10% del valor de la tasacin del bien sujeto
a remate. Bajo ese contexto y ante la falta de postores no exista impedimento alguno para que el ejecutante pueda solicitar la adjudicacin en pago del bien (Exp. N 1240-2002, 15/10/2002).
No resulta ajustado a derecho sealar, que por lo menos deben
existir dos convocatorias a remate para que opere la adjudicacin
en pago, desde que no se puede compeler al acreedor a solicitar
otras convocatorias, si su crdito se encuentra satisfecho con el
monto de la base de la postura, tanto ms que incluso puede obrar
el exceso sobre el valor de su crdito, si lo hubiere (Exp. N 687-98,
03/04/1998).
No obstante que con el remate el acreedor adjudicatario ha adquirido la propiedad del bien, ello no lo exime de cancelar el crdito
que el acreedor ejecutante, quien adquiri el bien, hubiere hecho depsito de dinero alguno con el cual se pueda pagar previamente al
acreedor preferente, mal podra can-celarse un gravamen preferente
real, el primero cede ante el real (Exp. N 605-99, 27/07/1999).
VII. EL PAGO
1. Cmo debe procederse a la liquidacin?
La ejecucin forzada tiene como finalidad lograr la satisfaccin del
crdito dinerario del acreedor ejecutante. Esto se obtiene mediante la entrega de una cantidad de dinero, que debe ser el resultado de la liquidacin del crdito, los intereses y gastos procesales.
269
Esta liquidacin se practica por el secretario del juzgado, dentro del

plazo que le seale, bajo responsabilidad por la demora. Aplicando las reglas previstas en el Cdigo Civil, primero deber liquidarse los intereses
y por ltimo el capital.
Base legal:
JURisPRUDENCIA
La ejecucin forzada concluye cuando se hace pago al interesado
con el producto del remate o con la adjudicacin, o si el ejecutado
paga en su integridad la obligacin y sus intereses. En tal sentido, el
plazo para la interposicin de la accin de nulidad de cosa juzgada
fraudulenta contra el auto que resuelve la contradiccin debe computarse a partir de la fecha en que se hizo pago al ejecutante con el
producto del remate. (Cas. N 1365-96, 17/11/1997).
Los pagos a cuenta, sern descontados conforme a ley en la etapa de
ejecucin de sentencia; y sobre el cuestionamiento al monto a pagar
en el mandato de ejecucin, se tiene que dicha suma corresponde
a la efectivamente consignada en el contrato de mutuo con garanta hipotecaria, el cual acredita la obligacin materia de ejecucin
(Cas. N 415-2008-Lima, 1 Sala Civil Permanente Suprema, 19
de marzo de 2008).
Si la ejecutada acredita haber realizado pagos parciales a la actora,
respecto de las sumas contenidas en las letras de cambio, por haber
sido efectuados dichos pagos con posterioridad al protesto de los ttulos valores, estos deben deducirse en su oportunidad, teniendo
en cuenta lo establecido en el artculo 1257 del CC (Exp. N 9910908-2213, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez,
p. 199).
Si bien los recibos de pago no se encuentran firmados por el ejecutante, el haber encontrado en dichos recibos efectos grficos de
este, lleva a la conclusin que fueron emitidos por aquel. Procede
270
EJECUCIN FORZADA
exonerrsele del pago de costos y costas a la ejecutada, si el ejecutante no ha querido reconocer los pagos emitidos a cuenta, dilatando
la causa, en detrimento del pago que debe satisfacer la ejecutada, bajo
la imputacin que prev el artculo 1259 del CC. La ley no prohbe
al juez de la causa reproducir en su decisin, aquellos argumentos
periciales que crea conveniente (Exp. N 1144-99, Sala de Procesos
Es vlida la decisin del juez que desaprueba la liquidacin de intereses que no precisa la forma ni el mtodo empleado para llegar
al resultado final, as como no precisa el periodo de aplicacin de
la tasa convenida. Debe designar el juez un perito judicial para que
realice la pericia. El monto de los costos debe ser coherente con
las instancias que ha transitado el proceso, las incidencias promovidas por el ejecutado y el monto establecido como pretensin
Jurdica, p. 449).
2. Cmo se procede al reparto de lo obtenido en la liquidacin?

Si luego de haber rematado el bien se ha obtenido una cantidad de
dinero, se procede al reparto de este, segn el derecho que invoquen los
ejecutantes. As, podran presentarse las siguientes situaciones:
a) Que concurran varios acreedores ejecutantes con derechos distintos: el producto del remate ser distribuido en atencin al derecho
de cada uno de los ejecutantes.
b) Que concurran varios acreedores sin derecho preferente y los bienes del deudor no alcanzan a cubrir las obligaciones: el pago de
dichas obligaciones se efectuar a prorrata. Si entre dichos acreedores existe uno con derecho preferente, el crdito de este ser
satisfecho en primer lugar y el de los otros se realizar a prorrata.
271
Luego de ese reparto, si hay un remanente le ser entregado al

ejecutado.
Base legal:
3. Puede impugnarse la distribucin efectuada por el juez?

El juez deber establecer la distribucin de la liquidacin en un auto,
el cual puede ser observado dentro de los tres das siguientes a su notificacin. Si despus de la distribucin existe un remanente, este le ser
entregado al ejecutado.
Base legal:
4. Cules son las consecuencias de que la suma obtenida sea

menor o mayor a la deuda?
Puede darse el caso de que la suma obtenida no cubra la deuda principal, intereses y costas. En este escenario, el ejecutado sigue siendo deudor y puede procederse al embargo y remate de otros bienes presentes o
esperar al futuro.
Pero tambin puede darse que la suma obtenida exceda el crdito
del ejecutante, ms intereses y gastos. Aqu se le pagar inmediatamente al ejecutante y el resto del dinero (el remanente) deber entregarse al
ejecutado.
Base legal:
JURISPRUDENCIA
El remate es una forma de venta forzada de un bien y el pago a que
se refieren los artculos 746 y 747 del CPC constituye la cancelacin
272
EJECUCIN FORZADA
de su precio. El pago puede ser hecho por cualquier persona, tenga

o no inters en el cumplimiento de la obligacin. Debe ampararse
el reclamo de los fiadores del deudor para que se le entregue lo que
constituy precio base del inmueble, al margen de lo que se pag
por l (Exp. N 1072-98, Tercera Sala Civil, Ledesma Narvez,
pp. 567-568).
La liquidacin de intereses a que se refiere el artculo 746 del CPC
al haberse suspendido el remate debe ser hecha por el secretario, en
el plazo que sealar el juez. No resulta ajustada a derecho la liquidacin de intereses practicada por el ejecutante (Exp. N 2291-95,
Cuarta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias,
Tomo 4, Cuzco, 1996, pp. 381-382).
273
NDICE GENERAL
INTRODUCCIN..................................................................................................................
PRIMERA SECCIN
CONSTITUCIN DE GARANTAS
CAPTULO I
hipoteca
I. CONSTITUCIN DE LA HIPOTECA
1. En qu consiste la hipoteca?..................................................................................
2. Cul es la utilidad y ventajas de la hipoteca?.........................................................
10
3. Cules son las caractersticas esenciales de la hipoteca?..................................................
10
4. Cmo se constituye una hipoteca?.........................................................................
11
5. La inscripcin registral de una hipoteca tiene algn plazo de vigencia?...............
12
6. Para constituir la hipoteca se requiere el concurso de voluntades del acreedor y

el deudor?.................................................................................................................
13
7. Qu requisitos debe contener el documento en el que conste la hipoteca?............
13
8. Quines pueden constituir una hipoteca? . ............................................................
14
9. Al constituir una hipoteca una persona arriesga su patrimonio personal?.............
14
10. Es posible garantizar una obligacin futura con una hipoteca?...........................
15
11. Es posible que la hipoteca conste en un ttulo valor?............................................
15
II. DERECHOS Y DEBERES DEL CONSTITUYENTE DE LA HIPOTECA Y

DEL ACREEDOR
1. Cules son los principales derechos del acreedor hipotecario?.............................
20
275

2. El acreedor puede ceder el crdito garantizado de manera conjunta con la hipoteca?.........................................................................................................................
21
3. Si el constituyente de la hipoteca no es el deudor, podra oponer el beneficio de

excusin al acreedor?...............................................................................................
21
4. Una vez cancelado el crdito, el deudor puede pedir el levantamiento de la hipoteca de manera unilateral?....................................................................................
22
5. Qu derechos conserva el constituyente de una hipoteca?....................................
22
6. El constituyente de la hipoteca tiene la calidad de fiador de una obligacin ajena?.
24
7. Qu acciones puede ejercer el acreedor hipotecario ante actos abusivos del deudor sobre el bien?.....................................................................................................
24
III. BIENES SUSCEPTIBLES DE SER HIPOTECADOS

1. Qu clase de bienes pueden ser hipotecados?........................................................
25
2. Podra hipotecarse un inmueble cuya existencia se verificara en el futuro?.........
26
3. Es posible hipotecar varios inmuebles en un solo acto?........................................
26
4. Podra hipotecarse un inmueble a diferentes acreedores?......................................
26
5. Es posible hipotecar parte de un inmueble?...........................................................
27
6. Se puede hipotecar solo el terreno o solo la fbrica de un inmueble?...................
27
7. Un inmueble hipotecado puede ser objeto de embargos posteriores? ..................
27
8. Qu ocurre si se destruye o deteriora el inmueble hipotecado?.......................................
28
9. Qu actos puede realizar el ocupante del bien gravado? ......................................
28
10. Puede aplicarse una medida preventiva ante la amenaza de demolicin de un inmueble?....................................................................................................................
29
11. Existe alguna excepcin al derecho de persecucin del inmueble por el acreedor hipotecario?.................................................................................................................
29
12. Cul es la diferencia entre hipotecas legales e hipotecas convencionales?...........
30
13. Qu elementos en comn tienen la hipoteca legal y la convencional?..................
31
14. Es posible que el deudor se oponga a la constitucin de la hipoteca legal?..........
32
15. Qu formalidades deben observarse en la constitucin de la hipoteca?................
33
16. La inscripcin en el registro subsana los vicios que pudieran afectar al contrato
de hipoteca?.............................................................................................................
33
17. Los propietarios no registrales de inmuebles inscritos, pueden hipotecarlos?......
34
18. Por qu el objeto de la garanta hipotecaria debe ser cierto y determinado?.........
35
19. Es posible pactar que las partes integrantes de un inmueble hipotecado no estn afectadas por dicha garanta?..........................................................................................
36
20. Las partes accesorias de un inmueble pueden excluirse de la cobertura de la hipoteca?.........................................................................................................................
37
21. Las mejoras realizadas al inmueble integran la hipoteca constituida en l?..........
38
276
ndice general
22. Si con posterioridad a la constitucin en hipoteca de un terreno se levanta una
construccin, le es extensivo el gravamen?...........................................................
39
23. Si despus de la inscripcin de la hipoteca se constituye un derecho de superficie, lo construido en virtud de este contrato se sujeta al gravamen hipotecario?.
41
24. Si se produjesen independizaciones de un inmueble hipotecado, aquellas se sujetarn tambin al gravamen?..................................................................................
42
25. Cul es la diferencia entre reducir el monto del gravamen y pactar la divisibilidad de la hipoteca?...................................................................................................
45
IV. CRDITO GARANTIZADO

1. Cules son los crditos comprendidos en la garanta hipotecaria?........................
46
2. Puede el monto del gravamen ser mayor al monto del prstamo otorgado?..........
47
3. Los intereses moratorios son cubiertos por la hipoteca?........................................
48
4. Se encuentra limitado el derecho de persecutoriedad en caso de gravamen sobre

pluralidad de inmuebles?.........................................................................................
48
5. El acreedor puede exigir al deudor hipotecario que no constituya nuevas hipotecas?...
49
6. Existe alguna excepcin a la prohibicin de pactar la irrenunciabilidad de constituir gravmenes?....................................................................................................
49
7. En qu consiste la reduccin convencional de la hipoteca?...................................
50
8. Puede pactarse la imposibilidad de recurrir a la va judicial para solicitar la reduccin del gravamen?............................................................................................
51
9. Son susceptibles de hipotecarse bienes muebles que en conjunto constituyen

una unidad econmica?............................................................................................
51
10. Puede adjudicarse el acreedor el inmueble garantizado como pago ante el incumplimiento del deudor?.......................................................................................
52
11. Existe algn supuesto de excepcin de la prohibicin de la adjudicacin en pago?.
53
12. En qu consiste la preferencia por antigedad en las hipotecas?...........................
54
13. Es posible pactar la reserva de rango a favor de una hipoteca inscrita con posterioridad? ..................................................................................................................
55
14. Surte efectos el remate de un inmueble si despus de la constitucin de la hipoteca se inscribieron otros gravmenes o cargas?.....................................................
56
15. En qu consiste la hipoteca sobre obligaciones futuras?.......................................
56
16. En qu consiste la garanta sbana?.......................................................................
57
17. Puede extinguirse la garanta sbana por la transferencia de la propiedad?..........
58
18. Si transcurren diez aos a partir de la inscripcin de una garanta hipotecaria sbana,
se extingue esta?......................................................................................................
59
19. Si la obligacin principal se sujeta a cierta condicin o plazo, la hipoteca que la garantiza se rige por los mismos trminos?.....................................................................
60
20. Puede constituirse una hipoteca sobre bien futuro?...............................................
61
277

V. EXTINCIN DE LA HIPOTECA
1. Qu diferencia existe entre la extincin y la cancelacin de la hipoteca?.............
62
2. Qu tipos de cancelacin de la hipoteca existen?..................................................
63
3. La extincin de la obligacin genera la extincin de la garanta?.........................
64
4. Se extingue la hipoteca con la extincin o expropiacin del bien hipotecado?.....
64
5. Si prescribe la obligacin principal se extingue la hipoteca?...........................................
65
6. El pago por subrogacin extingue la hipoteca?.....................................................
65
7. La dacin en pago de la obligacin garantizada extingue la hipoteca?.................
66
8. Si se anula, rescinde o resuelve la obligacin, se extingue la hipoteca?................
67
9. Qu diferencia existe entre la condonacin y la renuncia a la garanta como supuestos de extincin de la hipoteca?........................................................................
67
10. Puede renunciar en cualquier momento el acreedor a la garanta hipotecaria?.....
68
11. Puede solicitarse que se ejecuten antes otros inmuebles hipotecados al

mismo crdito?........................................................................................................
68
CAPTULO II
Garanta mobiliaria
I.
CONSTITUCIN DE LA GARANTA MOBILIARIA

1. Cules son los beneficios del rgimen de las garantas mobiliarias respecto
del acceso al crdito?...............................................................................................
71
2. Qu es la garanta mobiliaria?................................................................................
71
3. Cules son los bienes muebles susceptibles de garantizarse en la Ley de Garanta

Mobiliaria?...............................................................................................................
72
4. Se presenta el requisito de especialidad en la garanta mobiliaria?.......................
74
5. Cmo se aplica la extensin de la garanta respecto del crdito en la garanta mobiliaria?..........................................................................................................
74
6. Cmo se aplica la extensin de la garanta respecto del bien?.........................................
75
7. Existen otros supuestos de extensin de la garanta mobiliaria?...........................
75
8. Puede renunciar el deudor a constituir nuevas garantas sobre el bien?................
76
9. Cules son los derechos y deberes del constituyente de la garanta?.....................
77
10. Cules son los derechos y deberes del acreedor de la garanta mobiliaria?...........
78
11. Cul es el lmite para la cobertura de las obligaciones garantizadas?...................
79
12. Puede constituirse una garanta abierta para asegurar obligaciones de terceros?.....
79
13. Cmo se constituye una garanta mobiliaria?........................................................
80
278
ndice general
14. Cmo se constituye la garanta mobiliaria en los ttulos valores?.........................
80
15. Para la constitucin de la garanta debern firmar el formulario de inscripcin

tanto el constituyente, el acreedor y el deudor?.......................................................
81
16. Cmo se constituye la garanta sobre los bienes no registrados?.................................................
82
17. El monto del gravamen de la garanta puede ser determinable?..................................................
82
18. Qu otros datos deben figurar en el acta notarial o escritura pblica de constitucin de la garanta mobiliaria?.................................................................................
83
19. En qu consiste la garanta mobiliaria preconstituida?..........................................
84
20. Es la garanta preconstituida oponible a terceros?.................................................
84
21. Qu sucede si por culpa o negligencia del constituyente la garanta preconstituida no se concretiza?.................................................................................................
85
II. Prelacin de los acreedores garantizados

22. Cmo se aplica la prelacin de la garanta mobiliaria frente a otros acreedores?....
85
23. Existe derecho de prelacin respecto de la inscripcin de una cesin de derechos?.
86
24. La prelacin de la garanta mobiliaria rige si esta se constituye sobre

ttulos valores?.........................................................................................................
86
25. Qu beneficios depara el rgimen de garantas mobiliarias en materia registral? ...
87
26. Cules son los actos inscribibles en la constitucin de una garanta mobiliaria?..
87
27. Cmo se inscribe una garanta mobiliaria en el Registro Mobiliario de

Contratos (RMC)? . ................................................................................................
88
28. En qu consiste la oponibilidad relativa del Registro Mobiliario de

Contratos (RMC)?...................................................................................................
89
29. En qu consiste el Sistema Integrado de Garantas y Contratos?..........................
89
III. Inscripcin registral

30. Cmo se realiza la inscripcin registral respecto de los bienes futuros?...............
90
31. Cmo se efecta la inscripcin de la garanta mobiliaria respecto de bienes inscritos en los Registros Jurdicos de Bienes (RJB)? ................................................
90
IV. Ejecucin de la garanta

32. Cundo se vuelve ejecutable la garanta mobiliaria?.............................................
91
33. Qu opciones tiene el acreedor garantizado para satisfacer su inters?.................
92
34. Qu acciones puede interponer el deudor o constituyente de la garanta si el precio de venta del bien es menor al real?.........................................................................
92
35. Qu sucede si sobre el bien recaen otros gravmenes?..........................................
93
36. Cmo ha de tomarse posesin del bien si las partes no pactan alguna modalidad especial?............................................................................................................
94
37. Qu actos deber realizar el acreedor que desee adjudicarse el bien en propiedad?.
95
38. Qu sucede si el bien adjudicado tiene mayor valor que la deuda? . ....................
95
279
CAPTULO III
Fianza
I. CONSTITUCIN DE LA FIANZA
1. Cmo se constituye la fianza?................................................................................
97
2. Cul es la utilidad y cules las ventajas de la fianza?............................................
98
3. Es necesario que el deudor afianzado participe en el contrato de fianza?..............
99
4. Puede subsistir la fianza cuando la obligacin del deudor se ha extinguido?........
108
5. Es posible garantizar una futura obligacin del deudor con una fianza?...............
108
II. DEL FIADOR

1. Quines pueden ser fiadores?.................................................................................
113
2. Qu sucede si el fiador deviene en insolvente?......................................................
114
3. Las personas jurdicas pueden otorgar fianzas?.....................................................
115
4. Pueden existir varios fiadores?...............................................................................
118
5. El fiador a su vez puede ser afianzado?..................................................................
118
6. Al constituirse la fianza, qu parte se arriesga del patrimonio personal del fiador?.
123
7. Se puede constituir una fianza por un monto superior de la deuda?......................
124
8. El fiador podr otorgar garantas adicionales a las constituidas por el deudor?....
129
9. El importe contenido en un ttulo valor puede ser afianzado?.........................................
130
10. Cmo se incluye la clusula de fianza en un ttulo valor?.....................................
130
11. Qu diferencias existen entre la fianza cambiaria y el aval?.....................................
131
III. DERECHOS DEL FIADOR Y DEL ACREEDOR

1. Una vez constituida la fianza, qu derechos tiene el acreedor?.......................................
132
2. Si el acreedor no exige al deudor el pago de la deuda, el fiador estar obligado a pagar?...........................................................................................................
133
3. Al oponer el beneficio de excusin, el fiador podr utilizar todos los bienes del deudor para acreditar su solvencia?...............................................................................
139
4. En qu casos el fiador pierde el beneficio de excusin?........................................
139
5. El fiador cambiario, goza del beneficio de excusin?............................................
140
6. El subfiador goza del beneficio de excusin?........................................................
140
7. El fiador puede oponerse al pago de la deuda?......................................................
141
8. Si el fiador paga la deuda, qu derechos tiene frente al deudor?...........................
141
280
ndice general
9. Adems de la devolucin de lo pagado al acreedor, qu otros conceptos puede reclamar el fiador al deudor?...........................................................................................
142
10. El fiador puede hacer uso de las garantas otorgadas por el deudor en favor del acreedor?...........................................................................................................................
143
11. En qu casos el fiador no podr exigir al deudor que le reintegre lo pagado al acreedor?..........................................................................................................................
143
IV. EXTINCIN DE LA FIANZA

1. En qu casos se extingue la fianza?.......................................................................
144
2. Si el acreedor renuncia o pierde las garantas otorgadas por el deudor, el fiador

seguir estando obligado frente al acreedor?...........................................................
145
V. EJECUCIN DE LA FIANZA
1. De qu maneras el acreedor puede exigir al fiador que pague la obligacin?.......
146
2. Cmo se exige judicialmente el pago al fiador?....................................................
146
3. A quin debe demandarse? Al deudor o al fiador?...............................................
147
SEGUNDA SECCIN
COBRANZA JUDICIAL DE CRDITOS Y GARANTAS
CAPTULO IV
proceso de Ejecucin
I. TTULOS DE EJECUCIN
1. Qu puede obtenerse mediante un proceso de ejecucin? ....................................
151
2. Qu ttulos ejecutivos estn regulados en el Cdigo Procesal Civil?..........................
152
3. Qu debemos entender por resoluciones judiciales firmes?...................................
153
4. Qu laudos arbitrales pueden ser materia de ejecucin?........................................
154
5. Cmo se ejecuta un acta conciliatoria?..................................................................
155
6. Qu requisitos deben reunir los ttulos valores para que puedan ser materia de ejecucin?....................................................................................................
159
7. Reconocimiento y absolucin de posiciones provenientes de prueba anticipada....
159
281

8. En qu casos estamos ante un documento privado que contenga transaccin extrajudicial?..........................................................................................................................
160
9. Todos los documentos impagos de renta por arrendamiento constituyen ttulo ejecutivo?............................................................................................................................
161
10. Por qu se considera al testimonio de escritura pblica como un ttulo ejecutivo?..
162
11. Qu otros ttulos pueden ser materia de ejecucin?...............................................
163
II. PRESUPUESTOS DEL TTULO PARA SU EJECUCIN

1. Qu presupuesto debe tener un ttulo para que proceda su ejecucin?..................
165
2. Qu significa que las prestaciones sean ciertas?....................................................
165
3. Qu significa que las prestaciones sean expresas?.................................................
166
4. Qu debe entenderse por prestaciones exigibles?..................................................
167
5. Qu significa que la prestacin sea lquida o liquidable?......................................
168
III. LEGITIMACIN EN EL PROCESO DE EJECUCIN

1. Quines estn legitimados para iniciar un proceso ejecutivo?.........................................
169
2. Quien no aparece mencionado en el ttulo, puede ser notificado con el mandato de ejecucin?.......................................................................................................
170
IV. LA DEMANDA EJECUTIVA

1. Qu elementos especiales debe contener una demanda ejecutiva?........................
171
2. Al momento de presentar la demanda, solo basta con adjuntar el ttulo ejecutivo?.
172
V. LA COMPETENCIA EN EL PROCESO DE EJECUCIN

1. A qu juez debe presentarse la demanda en los procesos ejecutivos?...................
177
VI. EL MANDATO EJECUTIVO

1. En qu casos el juez debe expedir el mandato ejecutivo?......................................
179
2. En qu consiste el apercibimiento contenido en el mandato ejecutivo?................
180
3. En qu casos el juez deniega la ejecucin?............................................................
180
4. Puede apelarse el auto denegatorio de la ejecucin?.............................................
181
VII. LA CONTRADICCIN EN EL PROCESO DE EJECUCIN

1. Qu mecanismos de defensa tiene el demandado en un proceso de ejecucin?....
182
2. Cules son las causales de contradiccin en un proceso de ejecucin?.................
183
3. Qu debe entenderse por inexigibilidad de la obligacin contenida en el ttulo?.
185
4. Cmo puede probarse la iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo?...........
186
5. Cmo acreditar la nulidad formal del ttulo?.........................................................
187
282
ndice general
6. Qu sucede si el ttulo valor es completado en forma contraria a los acuerdos adoptados?.........................................................................................................
187
7. Qu debe entenderse por falsedad del ttulo?.........................................................
188
8. Cmo acreditar la extincin de la obligacin?.......................................................
189
9. Qu excepciones y defensas previas pueden presentarse en la contradiccin?.....
191
10. De qu manera pueden contradecirse los ttulos de naturaleza judicial?...............
195
VIII. TRMITE DE LA CONTRADICCIN

1. Cmo se tramitan las excepciones?.......................................................................
195
2. Al formularse la contradiccin, de qu manera puede pronunciarse el juez?........
197
3. Qu sucede si no se formula contradiccin?..........................................................
197
4. Procede la apelacin del auto que resuelve la contradiccin?.........................................
197
IX. EJECUCIN DE OBLIGACIN DE DAR SUMA DE DINERO

1. Cmo se tramita una demanda de ejecucin de dar suma de dinero?....................
198
2. Qu contiene el mandato ejecutivo en el proceso de ejecucin de dar suma

de dinero?.................................................................................................................
199
X. EJECUCIN DE DAR BIEN MUEBLE DETERMINADO

1. En qu consisten las obligaciones de dar?.............................................................
200
2. Qu requisitos debe contener la demanda de dar bien mueble?.........................................
201
3. Qu debe disponer el mandato ejecutivo en la demanda de dar bien mueble? . ...
201
XI. EJECUCIN DE OBLIGACIN DE HACER

1. En qu consiste la obligacin de hacer?.................................................................
202
2. Qu contiene el mandato ejecutivo en las obligaciones de hacer?........................
203
3. Cmo se designa al tercero que ejecutar la obligacin por el deudor?................
204
4. El tercero puede ofrecerse a hacer el pago?...........................................................
205
5. El juez puede ordenar que se eleve a escritura pblica una compraventa de inmueble?....................................................................................................................
205
XII. EJECUCIN DE LAS OBLIGACIONES DE NO HACER

1. Cmo pueden definirse las obligaciones de no hacer?...........................................
210
2. Qu debe contener el mandato ejecutivo en las obligaciones de no hacer?...........
211
3. Se puede recurrir a un tercero para el cumplimiento del mandato ejecutivo

en las obligaciones de no hacer?..............................................................................
212
XIII. EJECUCIN DE RESOLUCIONES JUDICIALES

1. Cules son las caractersticas de la ejecucin de las resoluciones judiciales?.......
212
283

2. Cmo se ejecutan las resoluciones judiciales que contienen una suma lquida?...
213
3. Qu debe hacerse si la condena est expresada en moneda extranjera?................
214
4. Cmo proceder si no existen bienes que podran afectarse?..................................
214
5. Cmo debe procederse en caso de que la resolucin judicial sea de una suma ilquida?............................................................................................................................
215
6. Cul es el trmite de la contradiccin?..................................................................
216
XIV. EJECUCIN DE GARANTAS

1. Cules son las ventajas de ejecutar un bien mediante el proceso de ejecucin de garantas?......................................................................................................................
218
2. Qu gravmenes pueden ejecutarse mediante el proceso de ejecucin de garantas?...
219
3. Las garantas mobiliarias pueden ejecutarse judicialmente?............................................
220
4. Cul es el ttulo de ejecucin de garantas reales?.................................................
221
5. Qu caractersticas debe presentar el ttulo para ejecutar una garanta real?.........
221
6. Qu debe contener el saldo deudor?......................................................................
223
7. Deber presentarse tasacin comercial de los bienes en la ejecucin de garantas?.
223
8. Puede cuestionarse la tasacin comercial de un inmueble sujeto a ejecucin?.....
225
9. Debe presentarse el certificado de gravamen del inmueble?.................................
225
CAPTULO V
Ejecucin Forzada
I. INICIO DE LA EJECUCIN FORZADA
1. Para qu sirve la ejecucin forzada?......................................................................
231
2. En qu casos se justifica la ejecucin forzada?......................................................
231
3. Cules son los presupuestos para iniciar la ejecucin forzada?.............................
232
4. Cmo se inicia y termina el procedimiento de ejecucin forzada?........................
232
II. INTERVENCIN DE ACREEDORES NO EJECUTANTES

1. Adems del ejecutante, un tercero puede intervenir en la ejecucin forzada?......
233
2. Hasta qu momento puede intervenir el tercero para incorporarse vlidamente al proceso?.........................................................................................................................
234
3. Cules son las consecuencias de la intervencin de los terceros acreedores no ejecutantes?...................................................................................................................
234
284
ndice general
III. EL REMATE
1. En qu consiste el remate?.....................................................................................
235
2. Cul es la finalidad del remate?.............................................................................
236
IV. LA TASACIN
1. Para qu sirve la tasacin?.....................................................................................
237
2. Qu debe contener la resolucin que dispone la tasacin?....................................
238
3. Cmo deben los peritos proceder a la tasacin de los bienes?...............................
238
4. Qu sucede si los peritos no concuerdan en el valor del inmueble?......................
239
5. En qu casos no es necesaria la tasacin pericial?.................................................
240
6. El juez puede modificar la tasacin convencional?...............................................
240
7. Las partes pueden formular observaciones a la tasacin?......................................
242
8. Adems de las partes, otras personas podran observar la tasacin?.....................
242
V. REMATE
1. Qu debe contener la resolucin que convoca a remate?.......................................
243
2. Puede recusarse al martillero?................................................................................
243
3. Cmo debe publicitarse el remate?........................................................................
244
4. El ejecutado puede renunciar a la publicidad del remate?.....................................
244
5. Qu debe contener el aviso de remate?..................................................................
246
6. Cules son los requisitos para ser postor?..............................................................
247
7. Cmo debe calcularse la base de la postura?.........................................................
250
8. Cmo debe actuarse en caso de que el remate comprenda varios bienes?............
251
9. Cmo debe iniciarse el remate?.............................................................................
251
10. Qu debe contener el acta de remate?....................................................................
253
11. En qu plazo el adjudicatario deber pagar el precio y cmo se proceder a la

transferencia de propiedad?.....................................................................................
255
12. Qu sucede si el adjudicatario incumple con el pago?...........................................
257
13. Cmo debe procederse ante la no presencia de postores?.....................................
258
14. En qu casos puede solicitarse la nulidad del remate?...........................................
259
vI. LA ADJUDICACIN
1. En qu casos se produce la adjudicacin del bien sujeto a remate?......................
264
2. Qu sucede si ms de un sujeto solicita la adjudicacin en pago del bien objeto

de remate?................................................................................................................
268
285

VII. EL PAGO
1. Cmo debe procederse a la liquidacin?................................................................
269
2. Cmo se procede al reparto de lo obtenido en la liquidacin?..................................
271
3. Puede impugnarse la distribucin efectuada por el juez?......................................
272
4. Cules son las consecuencias de que la suma obtenida sea menor o mayor a la
deuda?......................................................................................................................
272
286

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2

gua prctica de cobranza judicial de crditos

gua prctica de cobranza judicial de crditos

2. Cul es la utilidad y ventajas de la hipoteca?

aquel, mas la hipoteca no puede subsistir sola. Sin embargo, se

4. Cmo se constituye una hipoteca?

gua prctica de cobranza judicial de crditos

Sin perjuicio de lo anteriormente indicado, hay que apuntar que antes

5. La inscripcin registral de una hipoteca tiene algn plazo

6. Para constituir la hipoteca se requiere el concurso de voluntades del acreedor y el deudor?

7. Qu requisitos debe contener el documento en el que conste la hipoteca?

gua prctica de cobranza judicial de crditos

8. Quines pueden constituir una hipoteca?

9. Al constituir una hipoteca, una persona arriesga su patrimonio personal?

perfectamente determinado para asegurar que el deudor cumpla con su

11. Es posible que la hipoteca conste en un ttulo valor?

gua prctica de cobranza judicial de crditos

gua prctica de cobranza judicial de crditos

OBJETO DEL CONTRATO:

INCUMPLIMIENTO Y EJECUCIN DE LA GARANTA:

gua prctica de cobranza judicial de crditos

APLICACIN SUPLETORIA DE LA LEY:

II. DERECHOS Y DEBERES DEL CONSTITUYENTE DE LA

Los principales derechos con los que cuenta el acreedor hipotecario

En segundo lugar, el acreedor hipotecario tendr preferencia para el

2. El acreedor puede ceder el crdito garantizado de manera

3. Si el constituyente de la hipoteca no es el deudor, podra

gua prctica de cobranza judicial de crditos

En el caso de la hipoteca, no es posible que el otorgante plantee el

5. Qu derechos conserva el constituyente de una hipoteca?

gua prctica de cobranza judicial de crditos

6. El constituyente de la hipoteca tiene la calidad de fiador

7. Qu acciones puede ejercer el acreedor hipotecario ante

consumados voluntariamente por el deudor, pudiendo el acreedor

III. BIENES SUSCEPTIBLES DE SER HIPOTECADOS

gua prctica de cobranza judicial de crditos

2. Podra hipotecarse un inmueble cuya existencia se verificara en el futuro?

5. Es posible hipotecar parte de un inmueble?

gua prctica de cobranza judicial de crditos

8. Qu ocurre si se destruye o deteriora el inmueble hipotecado?

Por otra parte, somos de la opinin que en los casos de servidumbres

gua prctica de cobranza judicial de crditos

12. Cul es la diferencia entre hipotecas legales e hipotecas

13. Qu elementos en comn tienen la hipoteca legal y la

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que opere la referida renuncia tiene que quedar constatado en el registro

14. Es posible que el deudor se oponga a la constitucin de la

15. Qu formalidades deben observarse en la constitucin de

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de cada legislacin en concreto), este medio de publicidad puede tener

17. Los propietarios no registrales de inmuebles inscritos,

contrato de hipoteca constituido por alguien que no lo es resulta invlido

18. Por qu el objeto de la garanta hipotecaria debe ser cierto

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20. Las partes accesorias de un inmueble pueden excluirse de

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Si al momento de la ejecucin de la garanta los accesorios estn

21. Las mejoras realizadas al inmueble integran la hipoteca

22. Si con posterioridad a la constitucin en hipoteca de un

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violara el principio de especialidad en cuanto al bien, indicando adems

23. Si despus de la inscripcin de la hipoteca se constituye un

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