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JAIRO CIEZA MORA

LA PERSONA
JURDICA
Aspectos problemticos
de su falta de representacin

GACETA
& procesal civil

JAIRO CIEZA MORA

LA PERSONA
JURDICA
Aspectos problemticos
de su falta de representacin

LA PERSONA JURDICA.
ASPECTOS PROBLEMTICOS DE
SU FALTA DE REPRESENTACIN
PRIMERA EDICIN
JUNIO 2013
3,240 Ejemplares

Jairo Cieza Mora


Gaceta Jurdica S.A.
PROHIBIDA SU REPRODUCCIN
TOTAL O PARCIAL
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D.LEG. N 822

HECHO EL DEPSITO LEGAL EN LA


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PRLOGO
Jairo Cieza Mora, destacado colega y profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad de Lima, me ha honrado al solicitarme que redacte unas lneas, a manera de prlogo de la que ser su nueva publicacin denominada La Persona Jurdica. Algunos aspectos problemticos
y propuestas, tarea que asumo con mucho agrado.
Podemos afirmar que resulta difcil ignorar la existencia de una problemtica recurrente y sostenida que se ve tanto en el mbito judicial,
registral como acadmico, que afecta a las personas jurdicas no societarias y se genera por diversas circunstancias, siendo la ms frecuente, la
prdida de la vigencia de los poderes por parte de los representantes u
rganos de la persona jurdica. Hablamos en consecuencia, de la denominada acefala, o falta de representacin del ente colectivo.
Esta situacin se presenta cuando la persona jurdica carece de representantes con facultades y poderes vigentes, lo que genera que esta
carezca de capacidad de obrar o de ejercicio, ya que sus representantes
carecen de facultades de representacin. Motivado por dar solucin a
esta situacin, el Doctor Cieza realiza la presente investigacin, en la
cual pretende describir y encontrar alternativas a la problemtica previamente mencionada.
El autor realiza un extenso anlisis sobre la materia, profundizando
a su vez sobre aspectos dogmticos e histricos referentes a la institucionalidad de la persona jurdica y su representacin. Asimismo, realiza
una investigacin sobre la jurisprudencia judicial y registral referente a
los supuestos en los que se ha pretendido dar solucin a la controversia
materia de investigacin.
Con respecto al tratamiento registral sobre esta problemtica, el
Doctor Cieza dedica los captulos quinto, sexto y stimo de su obra a fin
de analizar el artculo 44 del Proyecto de Reglamento de Inscripciones
en el Registro de Personas Jurdicas No Societarias, en el que se adopta
la teora de la representacin orgnica y el artculo 163 de la Ley General

Oswaldo Hundskopf Exebio

de Sociedades que propone la prrroga automtica, trasladndose en


esencia, a criterio del autor, el concepto anteriormente mencionado; el
desarrollo del actual artculo 44 del Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas Jurdicas No Societarias, contrastndolo con la teora
del mandato y representacin de la persona jurdica, y critica la contradiccin existente entre los artculos 44 y 63 del primer Reglamento de
Inscripciones del Registro de Personas Jurdicas No Societarias, ya que a
criterio del autor, este habra buscado solucionar el problema de la acefala, mientras que el artculo 63, contradictoriamente, pondra trabas a
su solucin.
Al respecto, el autor concluye que desde su perspectiva, la acefala de la persona jurdica debe tener como marco terico la teora de la
representacin orgnica, siendo una forma especial de representacin,
asimilada exclusivamente a la persona jurdica, segn la cual se considera que sus rganos de representacin forman parte de esta, y en consecuencia no son independientes, actuando siempre en su representacin,
y que a criterio, se encuentra relacionada con la representacin negocial,
la teora de las personas jurdicas, el contrato de mandato, entre otros
aspectos que se procede a analizar en la presente investigacin.
En contraste, de acuerdo a la teora de la representacin, la persona
jurdica tiene representantes o mandatarios que son independientes de
ella y que se relacionan con los terceros en nombre y en inters de la
persona jurdica en un contrato de mandato. Esta teora presenta entonces a la persona jurdica como un ente autnomo con referencia a sus representantes y a estos como encargados de transmitir su voluntad, pero
mantenindose con un grado de abstraccin e individualidad.
En ese orden de ideas el autor concluye que es pertinente que la acefala de la persona jurdica tenga como marco terico la teora de la representacin orgnica, a fin de dar prioridad al funcionamiento de las
personas colectivas mediante la permanencia de sus rganos hasta que
se elijan otros nuevos, bajo el criterio que los rganos directivos de las
personas jurdicas son entes de gestin y administracin y forman parte
de su estructura, por lo que no se puede ni debe permitir que la persona
jurdica carezca por tiempo indefinido de los rganos mediante los cuales ejerza su capacidad de obrar.

Prlogo

Asimismo, resalta el autor que con el nuevo Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas Jurdicas No Societarias se elimina
la necesidad de sealar obligatoriamente en el estatuto la continuidad
o no de funciones del consejo directivo una vez precluido su mandato.
Sin embargo, esta derogacin a su consideracin es inapropiada, pues la
redaccin del Reglamento anterior, por lo menos, permita que existan
personas jurdicas no lucrativas que opten por la continuidad de funciones as el periodo se haya vencido, con lo cual se atenuaba el impacto de
la acefala del ente colectivo.
En cambio, el nuevo Reglamento de Inscripciones del Registro de
Personas Jurdicas No Societarias en su artculo 66 reitera el error del
reglamento anterior y lo agrava, pues solamente se pueden regularizar
dos o ms periodos eleccionarios, cuando lo lgico y razonable es que se
pueda regularizar un solo periodo, es decir, aquel en el cual se encuentra vigente el consejo directivo que pretende normalizar su situacin
jurdica.
Asimismo, resalta el autor que el artculo 44 del anterior reglamento
se haba visto limitado por el artculo 63 del mismo que establece que:
La inscripcin de la asamblea general de reconocimiento a que se refiere este artculo solo procede para regularizar dos o ms periodos eleccionarios. La convocatoria ser efectuada por el ltimo presidente o integrante elegidos no inscritos, aunque hubiere vencido el periodo para
el que fueron elegidos. Este artculo, a criterio del autor, obstaculiza
la resolucin de la problemtica de la acefala de la persona jurdica, ya
que exige para la inscripcin de la asamblea de reconocimiento que sean
como mnimo dos o ms asambleas eleccionarias regularizadas, no viendo la razn por la que una sola de ellas, la de quien ejerce el cargo en la
actualidad, no pueda regularizar su inscripcin.
En concordancia con lo expuesto, el autor recuerda que las personas jurdicas reguladas en la Ley General de Sociedades tienen la misma
naturaleza jurdica que los entes colectivos no societarios, propone que
se legisle de manera anloga a lo sealado en el artculo 163 de la Ley
General de Sociedades, que establece que () el periodo del directorio termina al resolver la junta general sobre los estados financieros de
su ltimo ejercicio y elegir al nuevo directorio, pero el directorio continua en funciones, aunque hubiese concluido su periodo, mientras no
se produzca nueva eleccin, a fin de que en el nuevo Reglamento de

Oswaldo Hundskopf Exebio

Inscripciones del Registro de Personas Jurdicas No Societarias se establezca la prrroga automtica de funciones, evitando as las circunstancias negativas que se vienen dando en las personas jurdicas no societarias. Por ejemplo, en el caso en que el periodo de funciones del anterior
consejo directivo inscrito venza, y la eleccin del nuevo consejo directivo se d en los meses posteriores. La posibilidad ms sencilla sera la
inscripcin de la asamblea eleccionaria ltima por parte del ltimo presidente con mandato inscrito y periodo vencido. Sin embargo, puede
que este, por conflictos internos con la nueva junta directiva, se niegue a
presentar el ttulo de convocatoria a una asamblea eleccionaria.
Esta situacin se ve agravada a criterio del Doctor Cieza, porque el
nuevo reglamento, al que hacemos referencia, permite que la regularizacin nicamente se d para periodos eleccionarios vencidos, con lo que
los administrados tendran que esperar no solamente los dos periodos
mnimos exigibles, sino un tercer periodo que se encuentre en vigencia
para que regularice los anteriores y el tercero propio. Ello demostrara
que la acefala de las personas jurdicas an sigue siendo un problema
no resuelto para el funcionamiento de estas, por lo que a criterio del
autor se requiere de los instrumentos legislativos que analiza y propone
en el presente trabajo, para dar solucin a esta situacin.

Oswaldo Hundskopf Exebio

Agradecimientos
Este trabajo se hizo con el apoyo del Instituto de Investigacin Cientfica (IDIC) de la Universidad de Lima, representado por la Doctora Teresa Quiroz Velasco, quien
con su equipo han sabido darle a este instituto una orientacin permanente de estmulo a los docentes universitarios para la concrecin de sus inquietudes acadmicas en
beneficio de la comunidad universitaria y de un pblico
mayor cuando los trabajos traspasan las fronteras del
claustro universitario.
Mi agradecimiento a los colaboradores en este proyecto,
en especial a Mike Vlez Jara, Mijail Cienfuegos, Katherine Vargas, sanmarquinos, prospectos de profesionales
acadmicos.
Como siempre a Juan Espinoza por sus consejos y conversaciones acadmicas, a Oswaldo Hundskopf por
el apoyo profesional brindado, a Mara Jos Olavarra
Parra y Fort Ninamancco Crdova por dedicar parte de
su tiempo en apoyarme, a mis alumnos de la Universidad de Lima y de la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos, que con sus inquietudes siempre despiertan o
mantienen viva la llama de la curiosidad intelectual, y
a Gaceta Jurdica por dar oportunidad editorial a estas
reflexiones.

PREFACIO
La presente investigacin se origin cuando apreci, en el escenario
acadmico y en la prctica judicial y registral, la problemtica recurrente
y sostenida en el caso de las personas jurdicas no societarias, de la denominada acefala o falta de representacin del ente colectivo por diversas circunstancias, sobre todo, por la prdida de la vigencia de los poderes por parte de los representantes u rganos de la persona jurdica.
Desde una perspectiva terica, pude apreciar la polmica dogmtica
entre la teora del mandato y representacin y la teora de la representacin orgnica y su aplicacin al funcionamiento de las personas jurdicas no societarias.
El presente trabajo si bien busca describir y encontrar alternativas a
la problemtica propuesta, considero que no debe dejar de lado, por lo
menos de manera panormica, el aspecto dogmtico e histrico en materia de la institucionalidad de la persona jurdica y su representacin, por
lo que una primera parte del trabajo se refiere a dichas perspectivas.
Por otro lado, de la revisin de la jurisprudencia judicial pero, sobre
todo, de la jurisprudencia registral que se comenta en el presente trabajo, pude observar los intentos por resolver la problemtica de la acefala
en la persona jurdica, los que se expresaron en la dacin de una serie de
resoluciones del Tribunal Registral, de directivas de la Superintendencia
Nacional de los Registros Pblicos, del Reglamento de Inscripciones en
el Registro de Personas Jurdicas No Societarias, hoy recientemente modificado por el Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas Jurdicas (febrero 2013), as como de un sector especializado de la doctrina
nacional y otro de la doctrina comparada.
Los intentos a los que hago referencia precedentemente para resolver la problemtica de la acefala fueron limitados y muchas veces
obstaculizados por los mismos operadores jurdicos lase registradores y/o Tribunal Registral que en muchas circunstancias no supieron
dar respuestas claras al problema que se les planteaba y que limitaba

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Jairo Cieza Mora

de manera grave el funcionamiento de las personas jurdicas y, por lo


tanto, la restriccin del trfico jurdico y del mercado. Estas situaciones,
entonces, influan en el desarrollo no solamente de la actividad funcional de, por ejemplo, las asociaciones, sino que tambin lo hacan en la
economa nacional que vea reducidas las posibilidades de transacciones
por el problema expresado en la acefala.
La situacin a la que hago referencia motiv que me preguntara: La
acefala de la persona jurdica debe ser resuelta a la luz de la teora de
la representacin orgnica o de la teora del mandato y representacin?
El actual Reglamento de Inscripciones en el Registro de Personas Jurdicas No Societarias ahora Reglamento de Inscripciones del Registro de
Personas Jurdicas recogi los criterios que se han venido estableciendo
por la jurisprudencia registral a fin de resolver la acefala de la persona
jurdica? Actualmente, se sigue presentando la problemtica de la acefala de la persona jurdica? Cul ha sido la evolucin de la responsabilidad civil de los administradores frente a la persona jurdica?
Estas preguntas originaron que me plantee algunas premisas desde
la perspectiva del Derecho Civil y del Derecho Registral para abordar
este tema casi no tratado en el formante nacional.
Las pginas que siguen son el producto de mis respuestas a estos
planteamientos.
Este trabajo tiene un pblico muy amplio que puede, de alguna
manera, expresarse en los estudiantes de las facultades de Derecho que
se planteen dudas en sus cursos de Personas Jurdicas, de Derecho Registral, de Acto Jurdico y Responsabilidad Civil. Asimismo, un pblico objetivo son los abogados, jueces y rbitros, que resuelven da a da
problemas vinculados al aspecto civil, comercial y registral de las personas jurdicas, as como a aquellas personas que se dedican al mundo
acadmico.

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INTRODUCCIN
La presente investigacin se ha estructurado de la siguiente manera:
Un primer captulo se circunscribe al aspecto histrico e institucional de la persona jurdica, pasando por autores clsicos como Savigny
y su Sistema del Derecho Romano Actual o como un autor poco conocido,
pero central en materia de representacin en la persona jurdica como
Josef Hupka y su Tratado de Representacin Voluntaria en los Negocios Jurdicos, entre otros autores que pueden ser revisados en esta primera parte
de la investigacin.
El criterio tomado es que un operador jurdico no debe limitarse a
las cuestiones prcticas, sino que debe abarcar un campo de accin ms
amplio, abordando la institucin estudiada desde una mirada doctrinaria y, de esta manera, poder comprender la naturaleza de la institucin jurdica auscultada y no solamente mostrar inters por su mera
aplicacin.
La justificacin de este argumento, y esto se aplica para todos los
campos, es que una institucin jurdica no aparece por generacin espontnea, sino que es el producto denodado del rigor y la disciplina de
los juristas a lo largo del tiempo, quienes se encuentran imbuidos del
contexto social, poltico y cultural en que se desenvuelven.
El captulo segundo nos involucra en la problemtica de la acefala
de la persona jurdica, sus consideraciones generales, su definicin y los
intentos que se han llevado a cabo para resolver tal problemtica que ha
venido y viene limitando el accionar de las personas jurdicas.
En el tercer captulo establezco un marco doctrinario en el que se
puede apreciar el desarrollo de la denominada Teora de la representacin
orgnica de las personas jurdicas para poder establecer un marco terico que me permita proponer una solucin a la problemtica planteada. Asimismo, contrasto esta teora de la representacin orgnica con la

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Jairo Cieza Mora

teora del mandato y representacin, que se ha venido aplicando para el


caso de la acefala con resultados poco auspiciosos.
En el cuarto captulo analizo de manera detallada la jurisprudencia
judicial pero, sobre todo, ausculto la registral y su evolucin para tratar
de solucionar dicho problema en el funcionamiento de las personas jurdicas. Muchos de estos precedentes registrales han servido para buscar
soluciones y han sido asimilados en diversas normas como la Resolucin N 202-2001-ORLC/SN, la Resolucin N 331-2001-ORLC/SN y el
actual Reglamento de Inscripciones en el Registro de Personas Jurdicas.
El quinto captulo se refiere al Proyecto del Reglamento de Inscripciones en el Registro de Personas Jurdicas No Societarias, que en su
artculo 44 adoptaba la teora de la representacin orgnica y trasladaba la esencia del artculo 163 de la Ley General de Sociedades que propone la prrroga automtica. Explicar, en la parte correspondiente, el
porqu esta es la posicin que yo sustento y propongo para resolver el
problema.
El captulo sexto se refiere al artculo 44 del primer Reglamento de
Inscripciones del Registro de Personas Jurdicas No Societarias, con el
cual no coincido por parecerme ms adecuado el proyecto antes mencionado. En este artculo se acoge la teora del mandato y la representacin de la persona jurdica.
El captulo stimo es una crtica a la contradiccin que existi entre
los artculos 44 y 63 del primer Reglamento de Inscripciones en el Registro de Personas Jurdicas No Societarias, ya que el artculo 44 habra
buscado solucionar el problema de la acefala, mientras que el artculo
63 referido a la Asamblea de Reconocimiento pona cortapisas a su solucin, tal como lo explicaremos. Asimismo, comentaremos el novsimo
Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas Jurdicas de febrero de 2013 y su redaccin en cuanto al problema analizado que, adelanto, no lo mejora ni soluciona, sino ms bien lo agrava.
Finalmente, planteo las conclusiones de la presente investigacin.
La metodologa que he utilizado se basa en herramientas jurdicas
que privilegian el anlisis de la legislacin en materia civil, societaria
y registral de las personas jurdicas; en la doctrina sobre la representacin de las personas jurdicas, y en la jurisprudencia, principalmente del

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Introduccin

Tribunal Registral en sus mltiples intentos por dar solucin al problema. En otras palabras, es un mtodo doctrinario, legislativo y jurisprudencial, reconociendo este procedimiento metodolgico al profesor Juan
Espinoza Espinoza.
Parto del anlisis de la teora de la representacin orgnica y sus referentes comparados para luego aterrizar esta teora en la solucin en
materia de acefala de la persona jurdica.
Me propongo plantear alternativas para la solucin de la problemtica de la acefala de la persona jurdica mediante instrumentos legislativos que tienen su origen en otros ordenamientos como la Ley General de Sociedades, pero que comparten la misma naturaleza jurdica en
cuanto a su calidad de personas jurdicas. Asimismo, tomo como elementos para la investigacin, la experiencia registral peruana y la doctrina, que all por el lejano ao 2000, comenz a evaluar la problemtica
y a sealar tmidamente soluciones a esta situacin que afecta el desenvolvimiento de las personas jurdicas.
Finalmente, tratar de hacer que se comprenda la importancia de los
marcos tericos a fin de tener un referente que permita resolver problemas concretos como el planteado.

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CAPTULO I
LA REPRESENTACIN EN
LA PERSONA JURDICA.
APROXIMACIN INSTITUCIONAL

I.

LA PERSONA JURDICA. BREVE ANLISIS HISTRICO. LA NECESIDAD DE ENTENDER EL ORIGEN Y LA EVOLUCIN

La historia de la Persona Jurdica es importante porque permite determinar su origen y evolucin a lo largo de las etapas del desarrollo
jurdico y social. No se puede comprender la institucin de la Persona
Jurdica sin hacer un anlisis histrico de esta, por ms breve o sinttico
que sea pero con un mnimo nivel de rigurosidad. Las instituciones no
son etreas, no aparecen por generacin espontnea, tienen un origen,
una causa y es necesario conocer esos antecedentes para poder comprender la actividad y el funcionamiento del la Persona Jurdica hoy en
da. Si queremos analizar la representacin en general de la Persona Jurdica o su acefala en concreto no podemos obviar el factor histrico, no
podemos desprendernos de este; lo contrario es pretender analizar una
institucin como si fuera nueva, como si no existiera nada detrs. Haciendo un smil con nuestra propia historia no entenderamos el operar
de la Persona Jurdica como no podemos comprender nuestra vivencia
actual sin nuestro accionar pretrito.
Para el anlisis de la evolucin histrica de la Persona Jurdica hay
que priorizar entre tratadistas que han desarrollado dicha evolucin
pero destacan, para el presente trabajo, autores como Bonfante, Savigny,
De Castro y Bravo Iglesias, Petit, Schulz, Di Pietro, entre otros1.
1.

El Derecho Romano actual de Savigny y la Persona Jurdica

El gran jurista definiendo a la Persona Jurdica en relacin con


otros seres ficticios, 2 los cuales se les llama personas jurdicas, es decir,
personas que no existen sino para fines jurdicos, que nos aparecen al

BONFANTE, Pietro. Corso di Diritto Romano, Vol. I, Attilio Sampaolesi, Roma, 1925; SAVIGNY. Derecho
Romano actual. Tomo II, segunda edicin, Centro Editorial de Gngora, Madrid; SCHULZ, Fritz. Derecho Romano
clsico. Traduccin espaola de Jos Santa Cruz Teigeiro. Bosch, Barcelona, 1960; DE CASTRO Y BRAVO,
Federico. La persona jurdica. Segunda edicin, Editorial Civitas, Espaa, 1991; IGLESIAS, Juan. Derecho
Romano. Ariel, Barcelona, 1979; PETIT, Eugene. Tratado Elemental de Derecho Romano. Editora Nacional,
Mxico D.F., 1976; DI PIETRO, Alfredo. Derecho Privado Romano. Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1996.
Las tildes se han mantenido tal cual estaban en la obra original.

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Jairo Cieza Mora

lado de individuo como sujetos de las relaciones de derecho. ()3 (resaltado nuestro).
Se consideraba que () la persona jurdica no afecte sino al derecho de bienes y por tanto la familia se encuentra excluida. En efecto,
todas las relaciones de familia proceden originariamente del hombre
natural, y sus trasformaciones jurdicas tienen un carcter relativo y
secundario4.
La concepcin savigniana que justifica la creacin artificial de la persona jurdica en virtud de la multiplicidad de relaciones de derecho que
se generan a travs de esta: Las relaciones de derecho que mantienen
las personas jurdicas, son: la propiedad y los jura in re, las obligaciones, las sucesiones como medio de adquirir el poder sobre los esclavos,
el patronato, y, en los ltimos tiempos del derecho romano, el colonato.
De otro lado, el matrimonio, el poder paterno, el parentesco, la manus,
la mancipii causa la tutela, no pueden pertenecer las personas jurdicas, lo cual nos llevara definirlas como un sujeto de bienes creado
artificialmente5.
Para Savigny existe una contraposicin entre Persona Personal Natural y Persona Jurdica, y critica la denominacin de Persona Moral
que se acu en cierto momento de la historia. As seala: Empleo la
palabra persona jurdica en oposicin persona natural, es decir, al individuo, para indicar que los primeros no existen como personas, sino
para el cumplimiento de un fin jurdico, y que si bien otras veces se ha
empleado la frase de persona moral, yo la rechazo por dos motivos: primero, porque no atiende la esencia del sujeto que nada tiene de comn
con las relaciones morales, y segundo, porque aplicada los individuos
designa de ordinario la oposicin entre la moralidad, lo que nos llevara
un gnero de ideas enteramente distinto del presente6.

3
4
5

SAVIGNY. Derecho Romano Actual. Ob. cit., pp. 57-58.


Ibdem, p. 59.
dem.
Agrega el jurista recalcando su postura que: () tiene () fines especiales, frecuentemente bien superiores
la capacidad de los bienes, la cual suele no ser otra cosa que un instrumento (); pero para nosotros las
personas jurdicas no son sino sujetos capaces de poseer, porque todos sus restantes caracteres estn fuera del
derecho privado, p. 60.
SAVIGNY. Derecho Romano Actual. Ob. cit., p. 60.

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La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

Para el autor que vengo siguiendo, Los romanos no tiene ningn


trmino general aplicable todas las especies de personas jurdicas,
para designarlas en general, se limitan decir que representan una
persona , lo que es lo mismo, que son personas ficticias7 (resaltado
nuestro).
Con respecto a las diferentes especies de personas jurdicas, as
las unas tiene[n] una existencia natural necesaria, las otras artificial
contingente; existen naturalmente las ciudades y comunidades anteriores en su mayor parte al Estado ()8. Y con respecto a las que tienen
existencia artificial o contingente se dice tienen una existencia artificial
contingente todas las fundaciones y asociaciones las cuales se da el
carcter de personas jurdicas, y en verdad que no viviran sino por la
voluntad de uno muchos individuos. () hay personas jurdicas que
guardan una condicin intermediaria entre ambas especies participando de su naturaleza; tales son las corporaciones de artesanos y otras
semejantes9.
Sobre el carcter material e ideal de la Persona Jurdica se ha sealado: En ocasiones, un cierto nmero de individuos constituyen por
su reunin la persona jurdica; en otras no tiene esta apariencia real y
visible, es ms ideal su existencia y descansa en un fin general que le
est asignado. Llmase las primeras corporaciones () El carcter
ideal de una corporacin est en que su derecho descansa, no en uno de
sus miembros individualmente considerado, ni aun en todos sus miembros reunidos, sino en un conjunto ideal ()10. Asimismo, se seala:
Se llama las segundas fundaciones, y tienen principalmente por fin el
ejercicio de la religin, lo cual abraza las fundaciones piadosas de todo
gnero, la cultura de la ciencia y del arte la caridad ()11. Vase que
existe un tratamiento distinto entre corporaciones y fundaciones atendiendo a su naturaleza.

7
8
9
10
11

dem.
dem.
Ibdem, p. 61.
dem.
Ibdem, p. 62.

21

Jairo Cieza Mora

Con respecto a la Historia de la Persona Jurdica se dice: Encontramos entre los romanos, desde los primeros tiempos de su historia,
asociaciones permanentes de muchas especies () Sin embargo, la necesidad de constituir la persona jurdica apenas se hizo sentir, porque para
estas diversas asociaciones lo importante era la comunidad de accin y
aun la posicin poltica, no ofreciendo la capacidad para la propiedad,
sino un inters secundario12. Vemos que en un origen las personas jurdicas, en tanto entes que estn vinculados a la propiedad, no eran indispensables para el desarrollo de la sociedad romana, sino que lo importante era la llamada comunidad de accin.
La Persona Jurdica en Roma tiene un origen en la cosa pblica
en el desarrollo y engrandecimiento del Estado y no en el desarrollo de
las relaciones privadas. La Persona Jurdica en sus inicios tiene como
sustento al Estado y sus dependencias, contextualizando el Estado en
una sociedad de tipo esclavista, con todas las caractersticas de este tipo
de rgimen social y econmico. As se seala: Cuando el Estado se engrandeci fue cuando tambin para las comunidades colocadas bajo su
dependencia, los municipios y las colonias, la idea de la personas jurdica tuvo aplicaciones importantes y se fij claramente. () No es, pues,
en vista de la Repblica y de sus bienes por lo que se establecieron y
tuvieron un grande desenvolvimiento los principios tocantes la persona jurdica, no obstante que, en inters del Estado, se hubieron de crear
garantas semejantes las que protegan los particulares y de las cuales el juspraediatorium nos ofrece un ejemplo13.
Sobre cules eran las clases de personas jurdicas en el Derecho Romano se pueden clasificar de la siguiente manera:
I.

Comunidades

II. Asociaciones voluntarias.


A. Sociedades religiosas

12
13

Ibdem, p. 63.
Se indica: Pero una vez establecida definitivamente para las ciudades dependientes, la institucin de la persona jurdica se extendi de poco poco (). dem.

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La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

B. Sociedades de funcionarios.- Los oficiales subalternos, encargados por los magistrados de funciones diversas, reunironse desde luego en corporaciones (). Tenan diferentes
nombres tomados de diversos empleos, tales como librarii,
censuales () scriba ().
C. Asociaciones industriales.- A ellas pertenecen las antiguas corporaciones de artesanos () corporaciones nuevas
como las de los panaderos en Roma y la de los banqueros
en Roma y en las provincias () Haba tambin empresas
industriales formadas en comn y bajo la forma de personas jurdicas, las cuales reciban generalmente el nombre de
societates (). Algunas de ellas obtuvieron el derecho de corporacin, pero conservando siempre el nombre de societates
().
D. Asociaciones amistosas, sodalitates, sodalitia, collegiasodalitia
() Eran lo que se llama hoy clubs.
III. Fundaciones personas jurdicas ideales () Las fundaciones
piadosas tienen analoga con los bienes de la Iglesia, pues comprenden los establecimientos destinados recibir los pobres, enfermos, (). Desde el instante en que un establecimiento de este
gnero tiene el carcter de persona jurdica, debe ser tratado
como un individuo, siendo esto lo que han hecho los emperadores cristianos. ().
IV. El Fisco14.
Con respecto al nacimiento y la extincin de la persona jurdica
Para las restantes personas jurdicas, es principio seguido el de
que no basta el acuerdo de muchos individuos la voluntad del fundador, sino que adems es requisito necesario la autorizacin del poder
supremo del Estado, autorizacin tcita expresa () Para formar un
collegium propiamente dicho, una corporacin voluntaria, se necesitan
tres miembros lo menos; debindose entender en su principio, porque

14

Ibdem, pp. 64-79.

23

Jairo Cieza Mora

una vez constituida una universitas, puede continuar aun con un solo
individuo15. Como se puede ver era necesaria la aprobacin del Estado
para la constitucin o nacimiento de la Persona Jurdica, es decir, haba
un requisito administrativo previo para su nacimiento, no obedeca a la
libre voluntad de sus integrantes. En ese sentido, se ha manifestado que:
Con independencia de la razn poltica, la necesidad del consentimiento del Estado para la formacin de una persona jurdica, encuentra su
origen en la naturaleza misma del derecho16.
Acerca de la extincin de la persona jurdica se ha sealado que:
Una vez constituida la persona jurdica, no debe disolverse por la
voluntad sola de sus miembros actuales, porque su existencia es independiente de la primera; sino que es necesaria aqu la autorizacin del
poder supremo, tanto ms cuanto que de otra parte las personas jurdicas pueden ser disueltas por la exclusiva decisin de la autoridad, no
obstante la voluntad de sus miembros, si llegaran comprometer la seguridad los intereses del Estado17.
Con respecto a los derechos de las personas jurdicas, Savigny clasifica estos derechos en aquellos instituidos de acuerdo a la naturaleza
de la Persona Jurdica y los otros referidos a sus privilegios especiales
y de sus miembros. As se establece que: Los derechos de las personas
jurdicas son de dos especies: los unos estn en la naturaleza de la persona, esto es, que no es instituida sino para la capacidad de los mismos;
los otros tienen un carcter menos necesario, pero ms positivo, y consisten en privilegios especiales (jura singularia), conferidos ya la persona jurdica misma para el ejercicio de sus derechos, ya los miembros
individuales que la forman18.
Sobre la definicin de la persona jurdica y su relacin con la capacidad de esta y la representacin considerada como figura artificial que
resuelve el problema de la carencia de capacidad, se seala: Para considerar estos derechos bajo su verdadero punto de vista, es necesario
referirse la definicin de la persona jurdica, esto es, un sujeto capaz

15
16
17
18

Ibdem, p. 81.
dem.
Ibdem, p. 83.
Ibdem, p. 84.

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La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

de propiedad () suponen adems estos actos un ser que piensa y quiere, un individuo, y las personas jurdicas no existen sino ficticiamente.
Aqu se presenta la contradiccin de un sujeto capaz de propiedad
incapaz respecto los actos necesarios para adquirir (). Esta contradiccin trae consigo un remedio artificial, la representacin, el cual se
encuentra para la persona natural en la tutela y para la jurdica en su
constitucin19.
La persona jurdica tena derecho a la Propiedad. As se ha sealado que: Las personas jurdicas pueden tener la propiedad de toda
clase de objetos; y aun segn el antiguo derecho les era permitido
adquirir por actos solemnes; la mancipacin, si tenan un esclavo que
las representaba20; a las Servidumbres, as, en todo tiempo las personas jurdicas han adquirido las servidumbres por medio de legados
y nunca por la in jure cessio ()21; a El usufructus que les es perfectamente aplicable, porque la percepcin de la propiedad, de los frutos,
forma su principal objeto22, El usus, por el contrario, no es aplicable
las personas jurdicas, porque dada su naturaleza constituye un aprovechamiento personalsimo de parte del titular. Puede s, tener servidumbres rsticas en cambio, porque estas no son sino extensiones de la
propiedad territorial23. Tambin la persona jurdica tiene derecho a la
Posesin, de esta forma se seala que podan adquirir derechos, porque los actos jurdicos de sus representantes eran considerados siempre
como sus propios actos, principio que forma la base de su constitucin.
Para la posesin existe, sin embargo, una dificultad, porque su naturaleza, puramente de hecho, se muestra poco compatible con una ficcin
de este gnero. Para resolverla, se admite que en materia de posesin,
la persona jurdica estaba tambin representada por sus gerentes generales por sus jefes, contando siempre con que el representante ha de

19

20
21
22
23

Sobre la representacin en la Persona Jurdica el autor seala: Al dar como fundamento necesario de la
representacin artificial la incapacidad de obrar, natural las personas jurdicas, no debe esto entenderse literalmente, porque algunos autores piensan que un acto emanado de todos los miembros de una corporacin, es
el acto de la corporacin misma, y que la representacin no ha sido introducida sino causa de la dificultad
que ofreciera traer todos los miembros de esta corporacin una unidad de accin y de voluntad. Pero en
realidad, el total de los miembros que la componen, difiere esencialmente de la corporacin misma. Ibdem,
p. 85.
Ibdem, p. 86.
Ibdem, p. 89.
dem.
dem.

25

Jairo Cieza Mora

reunir todas las condiciones que para adquirir la posesin deban concurrir y pidan un poseedor ordinario; tener conciencia de la posesin y
aprehender, bien por s mismos, bien por medio de un mandatario, que
entre los romanos poda ser un esclavo24. Ntese que la representacin
de la persona jurdica la poda tener un mandatario que poda ser un
esclavo. Como ms adelante veremos, la representacin en Roma no
exista como negocio jurdico, tal como la vemos ahora. Asimismo,
Savigny se refiere a el carcter personalsimo de quien ejerce la posesin
y por tanto la Persona Jurdica, al ser para l una creacin artificial no
podra ejercerla de no ser por la existencia de un mandatario que, como
seala, podra ser un esclavo.
Con respecto a las obligaciones de la Persona Jurdica se ha dicho
que: Las personas jurdicas tienen los crditos y las deudas que resultan de los contratos de sus representantes ordinarios25.
Con respecto a las acciones que poda ejercer la Persona Jurdica
para ejercer sus derechos ante la justicia romana o para celebrar negocios se seala: En cuanto su realizacin, la persona jurdica est
autorizada para nombrar un actor en cada negocio, que se asimila en
todo un procurador ordinario; constituir para hacerse representar en
juicio un mandatario general que tiene el nombre de syndicus26.
Con respecto al Derecho de Sucesin con autoridad se seala: El
derecho de sucesin se concedi las personas jurdicas mucho despus
que los otros medios de adquirir, () las personas jurdicas carecen de
herederos, porque no mueren nunca27. En cuanto a las modalidades
del derecho a suceder de las personas jurdicas se ha identificado las siguientes en el Derecho Romano:
A. Sucesin abintestato.
B.

Sucesiones testamentarias.

C. Bonorum possessio.

24
25
26
27

Ibdem, p. 91.
dem.
bidem, p. 93.
bidem, p. 94.

26

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

D. Legados y fideicomisos ttulo singular.


E.
2.

Fideicomisos28.

La mirada de la Persona Jurdica y su evolucin en Federico De


Castro y Bravo

Uno de los autores que ms ha tratado la experiencia histrica en


materia de Persona Jurdica es sin duda el profesor espaol Federico
De Castro y Bravo, profesor de la Universidad de Madrid29. De Castro
y Bravo en su ya famosa Persona Jurdica30, desarrolla enjundiosamente el origen, la evolucin, los caracteres, la esencia y la importancia
de la persona jurdica en el desarrollo de las sociedades a lo largo de la
historia.
Siguiendo con el trabajo del autor en comento me es atractivo el
anlisis titulado Ofensiva contra el Concepto de Persona Jurdica, en
el que desarrolla de manera erudita y til el anlisis de la Persona Jurdica y sus caracteres en el tiempo a la luz del Derecho comparado y en
particular en el Derecho norteamericano. Llega un momento en que del
estudio de los autores americanos se desliza la idea de que el concepto
de Persona Jurdica es atacado de inutilidad, como en el caso del concepto de negocio jurdico en el que algunos propugnaban su carencia de
aplicacin prctica y, por tanto, sera conveniente su desaparicin. Igual
situacin se estaba presentando con relacin al concepto de Persona
Jurdica.
Autores como Rolf Serick que defiende el concepto de Persona Jurdica o Ren David que tambin califica de excepcionales los remedios
como el levantamiento del velo de la persona jurdica son estudiosos
que comprenden a cabalidad la importancia de la institucin y que reconocen su importancia, expresada, por ejemplo, en su diferenciacin con
los integrantes del ente y su autonoma frente a estos. Asimismo, hay

28
29
30

Ibdem, pp. 94-99.


DE CASTRO Y BRAVO, Federico, es un erudito conocedor del Derecho Privado, para muestra su libro:
El Negocio Jurdico. Editorial Civitas S.A., Reimpresin, Madrid, 1997.
DE CASTRO Y BRAVO, Federico. La persona jurdica. Segunda edicin, Editorial Civitas, Espaa, 1991.
Esta obra es el conjunto de trabajos del autor publicados en diversas ocasiones y dedicados al problema relativo a la Persona Jurdica.

27

Jairo Cieza Mora

una crtica a la denominada Persona Moral que vena del tradicional


pensamiento de Gierke, otro autor referente en materia de Personas Jurdicas. Gierke, efectivamente, es el autor austriaco que quizs, con otros
autores, ms han influido en el desarrollo institucional de la Persona Jurdica. Es conocido acadmicamente sobre todo como el referente de la
Teora Orgnica, sin embargo, su radio de accin intelectual es mucho
ms amplio y le debemos extensas reas en la provincia de la Persona
Jurdica y su importancia en el desarrollo de las sociedades, en el sistema econmico en que estas se desarrollasen.
Ben Wortley, profesor de Derecho de la Universidad de Manchester seala que la () legal entity (), es distinta de sus miembros, con
obligaciones no solo respecto a los terceros, sino tambin hacia esos
miembros31. Aqu se puede apreciar el carcter moderno de la Persona Jurdica como entidad autnoma de sus miembros y las obligaciones
que como ente asume frente a los terceros contratantes con la Persona
Jurdica en caso de inejecucin de obligaciones o la responsabilidad
que asume frente a sus propios miembros y terceros. As, la responsabilidad civil de los representantes de la Persona Jurdica es contractual,
con respecto a la propia Persona Jurdica, ms extracontractual con respecto a terceros, y del mismo modo con respecto a los dems miembros
de la Persona Jurdica. Esto es debatible, pero considero que es lo que
ms se acerca a los sistemas de responsabilidad civil en materia de Personas Jurdicas. Tendencias modernas nos hablan de la responsabilidad
de la Persona Jurdica por el actuar de sus rganos, representantes o
dependientes.
En palabras del profesor ingls Hallis, () Para que una organizacin de personas fsicas pueda tener personalidad jurdica, es decir,
para que pueda devenir una unidad (unit) sujeto de derechos y obligaciones, es necesario que haya una idea directriz, un fin definido (); la
personalidad de los grupos no existe ms que cuando una colectividad
presenta un inters social, porque est animada por un inters digno de
ser protegido por el Derecho()32. Este inters social al que se refiere el
profesor americano es un inters jurdicamente relevante, es decir, que

31
32

DE CASTRO Y BRAVO, Federico. La persona jurdica. Segunda edicin, Editorial Civitas, Espaa, 1991,
p. 120.
Ibdem, p. 121.

28

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

merece ser amparado por el sistema jurdico. Es necesaria la tutela del


ordenamiento legal, dadas las funciones que cumple la Persona Jurdica en el desarrollo social y en cualquier contexto econmico. No por un
mero tecnicismo lo primero que observa un operador del derecho es el
objeto social de la Persona Jurdica cuando se trata de analizar su constitucin y finalidad.
La autonoma y calidad soberana de la Persona Jurdica se puede investigar en autores americanos como Serick o Sweeney. Esta autonoma
o calidad soberana ha permitido el desarrollo de las sociedades americanas y de las sociedades en general, sean estas occidentales o de otros
sistemas jurdicos. No se puede entender el avance de las colectividades
econmicas sin el instrumento de la Persona Jurdica autnoma de sus
miembros o representantes. Los instrumentos jurdicos como la persona
jurdica, como la responsabilidad civil, el negocio jurdico o el contrato
son generadores de desarrollo social y canales de viabilidad econmica y comercial. El mundo contemporneo no se puede explicar sin estos
instrumentos esencialmente jurdicos. En este razonamiento Sweeney
seala que la personalidad moral, se conciba o no como una ficcin, es
de todas maneras la base de los efectos jurdicos que han permitido a las
sociedades (business corporations) realizar en toda su amplitud las funciones econmicas que hoy realizan en Estados Unidos33. En el sentido de
no cuestionar la esencia de la Persona Jurdica, salvo casos extremos en
los que se hace necesario interpelarla por los daos colectivos o individuales causados, se manifiestan, Holmes, Cardozo y Sewerynszer.
Acerca de la capacidad jurdica o de goce y la capacidad de obrar
o de ejercicio de la Persona Jurdica, David afirma que: () De esta
manera, este grupo de personas no aparece como una suma de sujetos
particulares, sino como una unidad, un sujeto autnomo de derechos y
obligaciones, poseyendo la capacidad jurdica y la capacidad de hacer
actos jurdicos34. La justificacin de la Persona Jurdica por s misma,
sin necesidad de depender de la persona natural es analizada por Jacques Michel Grossen para su anlisis de la institucin en el Derecho
suizo.

33
34

Ibdem, p. 122; citando un texto de Ben Wortley.


DE CASTRO Y BRAVO, Federico. Ob. cit., p. 124.

29

Jairo Cieza Mora

Sobre la nacionalidad de la persona jurdica de la sociedad y los


problemas derivados de las expropiaciones y nacionalizaciones en
una poca compleja se puede revisar, aunque no tenga una implicancia directa en materia de concepto de persona jurdica a Daniel Vignes
y Lazar Focsanean. Sin embargo, estas amenazas cada vez han ido desapareciendo en la mayor parte del orbe en donde las expropiaciones o
nacionalizaciones han ido extinguindose, conforme el sistema de proteccin de la propiedad ha ido afianzndose. Por este motivo es lgico
coincidir con el argumento que seala que a las instituciones jurdicas o
instrumentos de este tipo, el suceder o alterar de las corrientes ideolgicas le imprime su sello35.
La Persona Jurdica, entonces, tiene un contenido esencial, adopta
un ncleo fuerte que constituye su principal elemento y este contenido que copa el molde de la institucin, sirve de pilar para su desarrollo y operatividad. De esta forma si se llegase a la conclusin de que
la persona jurdica es un nombre vaco, que en la sociedad solo han de
considerarse los intereses individuales de los socios, podra obtenerse la consecuencia de que tambin la sociedad annima es un nombre
vaco36. Esta aseveracin es, pues, totalmente anacrnica e inconsistente con el papel fundamental que le toca a las Personas Jurdicas y, en
particular, a las sociedades annimas en el desarrollo de las sociedades
liberales.
Siguiendo con el desarrollo del concepto de Persona Jurdica y sus
cuestionamientos, debemos sealar que de manera simblica esta estaba vinculada a una mscara en su desarrollo histrico, pues esta mscara era la cobertura formal de un grupo de personas que buscaban
una finalidad relevante y, por lo tanto, tutelada por el ordenamiento
jurdico. Ya tambin lo indicaba Iglesias en su Derecho Romano que
hacer un anlisis exhaustivo de la historia de la Persona Jurdica y su
evolucin tomara una vida, por lo que pretendemos es solamente dar
unas referencias que puedan servir al estudioso a interesarse por determinados aspectos concretos del desarrollo de la Persona Jurdica. Otro
autor alemn Schlossmann en su libro publicado en 1906 Persona und

35
36

Ibdem, p. 131.
Ibdem, p. 132.

30

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

Prozoponim Rechtundimchristlichten Dogma analiza los textos de los pandectistas sobre la persona jurdica. Sin embargo, existen cuestionamientos a su investigacin por la mcula de no considerar el concepto de
persona y persona jurdica, cuando el anlisis histrico da cuenta de su
existencia y desarrollo.
En Espaa Gmez Arboleya, comentando lo sealado anteriormente acerca de la persona jurdica como careta o mscara que esconde tras
de s a los individuos que tienen un inters comn respaldado por el
derecho, seala que: La conexin semntica entre las palabras que significan hombre, aspecto externo y carcter con el que se acta en la escena teatral o social (mscara, cara, careta, persona, personaje), se da
como en latn en los idiomas griego y ruso37. Esta afirmacin, de alguna manera, grafica el desarrollo histrico-institucional de la Persona
Jurdica.
2.1. La Persona Jurdica tipo asociacin
El Derecho Romano a travs de unos de sus referentes: Triboniano,
consideraba a la Persona Jurdica como herencia yacente. Esta afirmacin era moneda comn en el Derecho Romano y de similar parecer era
Florentino. La doctrina que venimos siguiendo seala que en este periodo a la Persona Jurdica () Se le puede considerar como la personificacin de un grupo de personas fsicas (colectividad); es decir, organizada unitariamente para conseguir fines propios y determinados del
propio cuerpo. De manera anloga se consideraba () persona ficta;
persona moral, persona jurdica38.
Del trmino persona jurdica al trmino persona ficta tuvo que pasar
un periodo y no equivalan a conceptos idnticos. Es ms () se repite
como afirmacin tpica que la expresin persona ficta fue inventada y se
mantuvo por quienes niegan toda realidad a la persona jurdica39.
Philipsborn seala que no es aceptable pensar que los juristas romanos con toda su sapiencia y erudicin no se hayan preocupado por una

37
38
39

Ibdem, p. 139.
Ibdem, p. 144.
Ibdem, p. 145.

31

Jairo Cieza Mora

institucin tan fundamental como la Persona Jurdica, pero reconoce


que no bastaba el anlisis jurdico, sino que tendra que ser complementado con un razonamiento e investigacin sociolgica de la Persona Jurdica para tener una visin completa de esta.
La Persona Jurdica es abordada por poetas como Horacio, canonistas
como Sinibaldo Flisco, ms tarde el papa Inocencio IV quien se pregunta cmo puede excomulgarse una comunidad o a una ciudad, como sealar que cometi pecado una civitas. Las reflexiones de Sinibaldo Flisco
o Inocencio IV son fundamentales para comprender el desarrollo conceptual de la persona jurdica.
En el Derecho medieval tenemos la figura desbordante de Gierke,
un austriaco, que es uno de los personajes que ms ha influido en el desarrollo y entendimiento del fenmeno de la Persona Jurdica.
Gierke recoge lo estudiado por Sinibaldo Flisco y lo reconoce como
intuicin genial considerando que expresan la concepcin jurdica del
Derecho romano (Genossenschaftrecht). Gierke toma como base el Derecho romano y el germnico para la investigacin acerca de la Persona
Jurdica y es, como seala De Castro, un arsenal de ideas y conocimientos y que llega a tal nivel de detalle que es comprensible alguna
confusin en las referencias. Quien desee investigar con profundidad el
desarrollo del Concepto de Persona Jurdica en la Edad Media tiene en
Gierke un autor imprescindible.
Otro autor que analiza con minuciosidad el derecho comn de la
poca y tambin la concepcin de Persona Jurdica es Lossaeaus.
Telogos protestantes como Harnack sealaban que las expresiones
persona y substancia haban pasado del Derecho a la Teologa catlica gracias a Tertuliano. Schlossmann considera que es al contrario y
considera que es el lenguaje de los telogos el que influy en la teora
jurdica.
La doctrina medieval de la persona ficta .-()40 constituye un aspecto no solamente interesante desde un punto de vista puramente

40

Ibdem, p. 151.

32

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

histrico, sino que permite comprender el trmino de persona ficta alejndolo de las distorsiones que la doctrina moderna tiene de l, como
seala De Castro y Bravo.
As, sobre persona ficta la doctrina que vengo siguiendo establece
una concepcin disgregante41 (conjunto de hombres que conforman
un colectivo y se benefician de l). Asimismo, refiere a la teora de la
abstraccin42 (independencia de sus miembros de la persona ficta) y la
concepcin realista43 (realidad social e independencia de los miembros de esta realidad).
En la Edad Moderna prima la llamada teora de la abstraccin.
Entiende que la universitas es una persona ficta, cuya ficcin consiste en
llamar persona a lo que carece de esa sustancia racional individual
propia de la persona44.
As, se seala que la corporacin, se dice, tiene condicin jurdica
de persona invisible (finge enimius quandam personam invisibile) que permanece la misma siempre (eadem universitatem), a pesar del cambio de
miembros, de su nmero o condicin45.
Siguiendo esta lnea de pensamiento se puede considerar que el
Significado jurdico de la persona ficta.- ()46 es la diferenciacin entre
la universitas y sus miembros integrantes, la autonoma entre el patrimonio y las deudas de la persona ficta y la individualidad de sus miembros.
Esto ya lo comprendieron de una manera muy rigurosa los juristas del
siglo XVII, quizs como sealan algunos autores, con mayor claridad
cientfica que algunos autores modernos.
Un tema o de repente una limitacin a la concepcin de abstraccin
que venimos comentando se explica en que La persona ficta, tal y como
se conceba comnmente (teora de la abstraccin), era un obstculo casi
imposible de superar para atender a la actuacin de los miembros en

41
42
43
44
45
46

dem.
dem.
dem.
Ibdem, p. 153.
Ibdem, p. 154.
Ibdem, p. 155.

33

Jairo Cieza Mora

caso de fraude o abuso47. As el razonamiento comn deca a los juristas de la poca que a veces era necesario levantar la careta de la persona ficta penetrar en el substrato individual para atacar el patrimonio
de sujetos individuales. Esto se podr luego desarrollar con la teora del
Levantamiento del Velo de la Persona Jurdica para lo cual la concepcin que se tena de la persona ficta, la ideologa que la presupona deba
de variar.
As se seala que () lo cierto es que desde la poca de los glosadores se les atribuye una titularidad independiente (persona) y que despus de la general utilizacin del trmino de persona ficta son consideradas tambin como personas representadas (ut personae representae)48.
Llama la atencin, a quien se adentra, aunque sea superficialmente en
la historia de la Persona Jurdica que ya los juristas del siglo XVI y XVII
nos propongan, como en este ltimo razonamiento, que las personas
Fictas, despus Personas Jurdicas sean personas representadas, lo que
modernamente podemos utilizar para la representacin orgnica o para
la responsabilidad civil de la Persona Jurdica por el actuar de sus rganos, representantes o dependientes.
2.2. La Persona Ficta a comienzos de la poca moderna
En la poca moderna la persona ficta se va transformando en Persona Moral, y luego ya contemporneamente en Persona Jurdica. Como
se ha podido apreciar era necesario para los juristas de la poca precedente a la que estoy refiriendo en este pargrafo que puedan explicar
la naturaleza de las sociedades, de los pueblos, de las comunidades, de
la universitas. Esto era importante para simplificar las relaciones jurdicas y por tanto para que el derecho sea una herramienta til y prctica en el desarrollo de una sociedad cada vez ms industrializada. Si
tenamos al conjunto de personas entendidas como sujetos individuales
y no se poda simplificar esta comunidad que constitua una sumatoria
de particularidades se tendra que aceptar la presencia de varias relaciones jurdicas entre ellos, y esto de ninguna manera poda ayudar al
desarrollo del trfico mercantil, ni el avance de una industrializacin

47
48

Ibdem, p. 156.
Ibdem, p. 158.

34

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

que requera elementos o referentes jurdicos para poder sistematizar y


ordenar la vida moderna. Entonces, de lo que se trata es de simplificar
estas relaciones jurdicas individuales e inorgnicas en un solo centro de
imputacin o referente normativo en una sola sustancia y es as que se
va creando el concepto de persona ficta.
De esta manera a inicios de la poca moderna se recoge, eso s,
la idea de que la universitas tiene condicin de persona por una fictio
iuris49 o corpus mysticum50.
Juristas que contribuyeron en la poca moderna a la formacin del
concepto de persona ficta son: Losseo, Alonso Prez de Lara, Donello, Alfonso de Acevedo, Bijnkershoek, Althusio, Bodino quien consagra muchas
pginas de su Repblica a las que llama comunidades civiles51.
Efectivamente las personas fictas eran consideradas universitates o
comunidades52 y, en ese sentido aporta, por ejemplo, Cardenal de Luca.
2.3. Las Personas Morales
Es a partir del desarrollo dogmtico de los estudios de Hugo de
Grocio que se desarrolla el concepto de Personas Morales comprendidas
como la sustancia, la abstraccin en que se pueden sintetizar las relaciones jurdicas individuales con lo que se construye un cuerpo moral o
cuerpo nico que es diferente de los sujetos que los integran. Esta etapa
del desarrollo de las personas jurdicas tiene un origen en los cuestionamientos que se hace el propio Grocio acerca de la naturaleza de estos
sujetos reunidos en comunidades y cmo se puede afrontar desde una
perspectiva jurdica dicho fenmeno acrecentado en la poca moderna
por el desarrollo de la economa que deja de ser agraria.
De esta forma la doctrina que venimos siguiendo seala sobre
Grocio que: El examen de las cuestiones a que da lugar la extincin
de las ciudades e imperios lleva a que Grocio se pregunte: Cul es la

49
50
51
52

Ibdem, p. 159.
Ibdem, p. 160.
Ibdem, p. 162.
Ibdem, p. 163.

35

Jairo Cieza Mora

naturaleza de ese corpus propio del pueblo y de la ciudad? Plutarco afirma que en el pueblo o en la ciudad existe tambin un espritu (spiritum
unum, hezinmian)53. Nace as el concepto de Persona Moral apoyado por
otros juristas de la poca como el Barn de Pufendorf, que seala: ()
Estos seres () pueden dividirse en sustancia y modo. Los seres mortales considerados como sustancia son las personas morales54.
Siguiendo con el desarrollo de la persona moral se dice que: La
persona moral es una realidad y, como el hombre, es tambin una sustancia en cuanto ente moral. No puede, por tanto, calificarse de ficcin
ni de abstraccin. Adems, tales entes morales son reconocidos y amparados por el Derecho natural y por el Derecho de gentes, por lo que no
pueden quedar ya al arbitrio del prncipe55.
De esta manera, las personas morales son comprendidas como entes
colectivos que tienen una sustancia, como la persona individual, y no
son ninguna creacin del derecho ni una mera abstraccin no concordante con la realidad. La Persona Moral se convierte en un centro de
imputacin, en un ente material y propiamente moral como una persona natural y esto guarda concordancia con el derecho de gentes y con
el derecho natural vigente y predominante en la poca. Sobre la Persona Moral complementan el pensamiento de Grocio: Pedro Jos Valiente, Vattel, Heineccio, quienes sealan que: El pueblo o la ciudad es un
cuerpo moral ()56.
2.4. Persona Moral y Persona Jurdica
La doctrina que vengo siguiendo seala que: La moderna concepcin de persona jurdica arranca del movimiento sistematizador del
pandectismo alemn57. El pandectismo alemn como corriente que
prioriz la dogmtica y la rigurosidad conceptual tambin influenci en el desarrollo del concepto de Persona Jurdica, y es a partir de
esta perspectiva dogmtica que se asientan los polares de lo que hoy

53
54
55
56
57

Ibdem, p. 165.
Ibdem, p. 166.
Ibdem, p. 167.
Ibdem, p. 168.
Ibdem, p. 170.

36

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

comprendemos como Persona Jurdica. El pandectismo alemn encarna


la disciplina y la enjundiosidad del jurista, su academicismo monacal y
la extrema sistematizacin de los conceptos. Es sin duda un esfuerzo de
grandes magnitudes que ha influenciado por sobre todo en los civilistas
y en el desarrollo y forma de entender el negocio jurdico, las obligaciones, el contrato, y que hoy tiene un evidente detractor contemporneo en el Anlisis Econmico del Derecho, sin dejar de tener en cuenta
otras doctrinas que no sin dificultad han tratado de cuestionarlo. Lo que
es innegable es que la dogmtica, de la cual el pandectismo alemn es
fuente, ha calado de manera radical en el desarrollo de las instituciones
civiles hasta la actualidad.
Se deja de lado el concepto de Persona Moral y a partir de Savigny
quien no ataca cidamente dicho concepto, sino que sustrae de su contenido lo que de insumo sirve para el desarrollo de un concepto con
tcnica ms depurada: La Persona Jurdica. De esta manera el insigne
jurista alemn, como hemos visto, prefiere el trmino Persona Jurdica
al de Persona Moral, pues aquel se refiere a una finalidad jurdica y as
aparece al lado del hombre entendido como sujeto de relaciones jurdicas. Savigny, reiteramos, considera a lo que denomina Persona Jurdica
como seres ficticios y con capacidad artificial58. La doctrina que adoptamos para esta parte histrica comenta que: () no debe olvidarse
que Savigny distingue dos clases de Persona Jurdica, unas con existencia natural o necesaria, como las ciudades y comunidades anteriores al
Estado, y otras de condicin artificial o contingente, cuya vida depende
de la voluntad de uno o muchos individuos y estas, no aquellas, son las
artificiales y las que precisan de la aprobacin estatal59. Savigny concreta institucionalmente el campo de la persona jurdica reducindolo
a las corporaciones y fundaciones. Excluye las dems figuras a las que
se vena calificando de personas60. Finalmente, con respecto al aporte de
Savigny se plantea que Savigny, cuando dice que las personas jurdicas que llama artificiales o contingentes son personas jurdicas ficticias,
lo hace en el sentido propio de la teora de la persona ficta abstracta y
no en el sentido de la teora de la persona ficta disgregante (atomstica).

58
59
60

Ibdem, p. 173.
dem.
dem.

37

Jairo Cieza Mora

En efecto, destaca con cuidado el hecho de que el total de los miembros


componentes de una persona jurdica difieren esencialmente de la corporacin misma, que la subsistencia de la persona jurdica no depende
solo de la voluntad de sus miembros, pues descansa sobre un inters
pblico y permanente; lo que se compagina, y explica adems, con que
los crditos y las deudas conciernan exclusivamente a la persona jurdica como unidad fingida o abstracta y no a los miembros que la componen; como tambin se armoniza y justifica con que la mayora (no la
totalidad o suma de todos) sea la que exprese la voluntad de la persona
jurdica y que, adems, ni esta mayora ni tampoco la voluntad unnime
de los miembros pueda ser eficaz (por ejemplo, para desposeerla) contra
el inters de la corporacin61.
Ya en Savigny y su obra podemos apreciar lo que modernamente
conocemos con la Autonoma Patrimonial Perfecta, es decir, la autonoma del patrimonio de la persona jurdica del patrimonio de los miembros que forman parte integrante de esta. De la misma manera se puede
apreciar la soberana de la persona jurdica de los miembros que la componen bajo el criterio que la persona jurdica como ente autnomo responde no a intereses particulares, sino al inters pblico.
2.5. La concepcin de la Persona Jurdica en sentido estricto
a. El caso alemn:
El Derecho germano se considera quizs el mejor exponente de la
concepcin estricta de la persona jurdica. Consagr legalmente la teora de Savigny. Ms para ello hubo de superar dos obstculos, los que
ofrecan la calificacin jurdica de herencia yacente y de la sociedad
por acciones62. Si bien algunos autores seguidores del pensamiento
de Savigny no pudieron desterrar esta forma de ver la persona jurdica (Puchta, Arndts, Arnesberg, Pfaff y Hofmann, Von Wachter, Baro,
Windscheid, Von Vangerow), hubieron otros (Bekker, Regelsberger,
Dernburg) que s diferenciaban a la persona jurdica de la herencia
yacente. Se piensa entonces que la herencia yacente como una de las

61
62

Ibdem, p. 175.
Ibdem, p. 177.

38

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

figuras anlogas del patrimonio del ausente, de los bienes destinados a


un concebido y no nacido y de la masa del concurso, no tienen la condicin de la persona jurdica por las siguientes consideraciones; porque
no se les puede aplicar las reglas generales sobre personas jurdicas, en
especial aquellas sobre adquisicin y prdida de la capacidad jurdica y
de la capacidad de obrar; porque carecen de organizacin y permanencia; porque responden a una finalidad meramente conservativa respecto
de ciertos bienes y a favor de unos determinados individuos; porque no
sirven, como las personas jurdicas, a fines comunes, ni tienen posibilidad de iniciativa jurdico econmica, lo que tambin se considera propio
de las personas jurdicas63.
Hecho relevante es que el desarrollo econmico y las nuevas condiciones sociales plantean la cuestin de ampliar el mbito de la persona jurdica para tener en cuenta las sociedades comerciales. Ello impondr una
nueva direccin a la problemtica de la persona jurdica64. Esto est en
relacin con el movimiento legislativo que impulsado por el liberalismo
econmico, se manifiesta en las leyes permisoras de sociedades por acciones, sin necesidad de previa autorizacin administrativa (Leyes de Hamburgo de 1835 y de Bremen de 1860), crea un grave problema terico y
prctico. Se les ha de considerar como sociedades o como corporaciones?
Si se privilegiaba lo primero entonces no existira un control administrativo y, por tanto, se privilegiaba el trfico mercantil; en cambio si
se privilegiaba la persona como corporacin entraba a tallar el derecho
pblico y la autorizacin previa administrativa. El momento econmico
pareca favorecer a la primera nocin de libertad y, por tanto, el concepto de sociedad ganaba terreno en el desarrollo terico y prctico de la
persona jurdica en Alemania. Los juristas de la poca: Martens, Ungel,
Beschorner, Hermann, Renaud, Hahn, Windscheid desarrollan teoras
para clasificar a la persona jurdica como universitas. Fick las califica
como el socio colectivo en la comanditaria, Jolly, Reyscher, Brinkmann,
Salkowski la califican como societas, Fitting como persona jurdica impropia y varias teoras que se dieron en la poca en el afn de los juristas de estar acorde con el desarrollo econmico y sus exigencias65.

63
64
65

Ibdem, p. 178.
Ibdem, p. 179.
Ibdem, p. 177.

39

Jairo Cieza Mora

Se seala que Mas, poco a poco, se ir consolidando una opinin


comn que entiende solucionar tales dificultades acudiendo al Deus ex
Machina de la persona jurdica. De modo coincidente especialistas de
Derecho Pblico y de Derecho Privado ensanchan entonces el viejo trmino de persona para justificar con l consecuencias de la ms variada
naturaleza66.
En el Derecho alemn, situacin que es ratificada por el Cdigo
Civil, solamente la Sociedad Annima tiene la calidad de Persona Jurdica en el contexto que venimos siguiendo en cambio aquellas colectividades en donde existe confusin de patrimonios no se les califica como tal.
De esta manera se ha llegado a decir que los alemanes inventan
la versin moderna de la persona jurdica (como los innumerables inventos de la ciencia alemana - Dolle). No dejaba de merecer reparos graves los que seran aireados despus para rechazar el mismo concepto
de persona jurdica; ms su buen xito estaba asegurado al abandonar
el terreno resbaladizo de las disputas tericas sobre los sujetos de derechos y atenerse a las letras de las leyes y, sobre todo, porque como consagracin de persona jurdica de unas sociedades annimas libremente
creadas y organizadas por los particulares se entregaba a los hombres
de negocios el privilegio de la limitacin de responsabilidad que siempre haban buscado, pero que hasta ahora no haban logrado consolidar
o generalizar los comerciantes67. Esta invencin de los alemanes, independientemente de las discusiones tericas, que la ponan en cuestin
(por considerar nicamente a las sociedades annimas como personas
jurdicas en el caso de las que tienen fin lucrativo), hace que una serie de
ordenamientos califiquen a la posicin alemana como cientfica. Entre
los pases que siguieron la tendencia alemana estn Suiza, Holanda,
Austria e Italia68.
b. El caso Ingls
El sistema ingls puede ser calificado tambin como un sistema tradicional, heredero del medieval. Uno de los juristas ingleses que ms ha

66
67
68

Ibdem, p. 179.
Ibdem, p. 181.
Ibdem, p. 182.

40

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

investigado la Persona Jurdica: Blackstone, quien en su sistema, dedica un captulo (del libro primero, derecho de las personas) a las corporations (captulo 18). Nos dice que como todos los derechos personales
mueren con la persona y que sera poco conveniente o impracticable investir con el mismo idntico derecho a una serie de personas, ha sido
necesario constituir artificial persons que mantengan la sucesin de los
derechos, cuando ellos se estimen de conveniencia pblica; con lo que
estas gozan as de una especie de inmortalidad legal. Tales personas
artificiales son las corporations (corpora corporata, bodies, politics), creadas
para el progreso de la religin, del saber y del comercio. Distingue dos
tipos de corporations: agregate y sole. La primera supone varias personas
unidas en sociedad, y es mantenida por la sucesin perpetua de sus
miembros (p. ej., alcalde y concejales de un municipio); la segunda consiste en una persona y en sus sucesores, incorporated by law, virtute uffici
(p. ej., el obispo, el prroco quatenus obispo o prroco). En uno u otro
tipo de corporation se considera bsico el acto de la incorporation. Reconoce que han podido nacer por acto voluntario de asociacin, pero aade
que en Inglaterra es absolutamente necesario el consentimiento del Rey
en su caso del Parlamento para la ereccin de una corporation69.
De esta manera, el sistema ingls hace residir su valor tcnico para
esquivar la teorizacin sobre la persona jurdica en el acto formal y voluntario (aunque costoso) de la incorporation. As se tiene que es irrelevante la forma de ente, pues lo nico que interesaba para el sistema
ingls era el hecho externo del requisito de la incorporation70. Si bien
la incorporation permita gozar de los privilegios que necesitaba una sociedad mercantil o financiera para operar en el mercado, el problema
era que su obtencin era muy cara. Las aspiraciones de los medios industriales y financieros de conseguir sin grandes gastos los privilegios
de la incorporation sern satisfechas por leyes debidas a Gladstone (18441845) y por la Limited Liability Act (1855). Estas disposiciones, como las
que siguen, conceden la incorporation mediante requisitos semejantes a
los exigidos por la legislacin continental para que las sociedades annimas sean personas jurdicas71. En esta etapa histrica las Corporations

69
70
71

Ibdem, p. 183.
Ibdem, p. 184.
dem.

41

Jairo Cieza Mora

juegan un papel importante a pesar de sus limitaciones al dejar de ser


una concesin del soberano y convertirse en acomodacin al esquema
legal, cambia de carcter y juega el mismo papel que el de atribucin
de la personalidad jurdica en los pases que utilizan el sentido estricto
de persona jurdica72. Las limitaciones a las que nos referimos tiene que
ver con la crtica a que las corporations son la nica forma de personas
jurdicas y, por ejemplo, las fundaciones y los clubes no tienen esta calidad, tenindose que resolver la problemtica de la responsabilidad limitada mediante la creacin de la figura del trust.
2.6. La concepcin de la Persona Jurdica en sentido amplio
a. El Code y su influencia
La doctrina que vengo siguiendo seala que en los pases en los
que ha tenido una influencia preponderante el Cdigo Civil francs se
usan indistintamente los trminos persona moral y persona jurdica73.
El sentido en que se usa el trmino persona moral es ms lato o amplio
que el sentido que se ha visto para el caso alemn o ingls.
Con referencia a la autonoma patrimonial se seala: La doctrina
francesa anterior a la codificacin sigue la opinin general en la poca.
Los corps et communauts se califican de personnes civiles y personnes
intelectuelles, constituyendo masas patrimoniales completamente separadas e independientes de los individuos que los componen y con
su propio estatuto personal; naturalmente, pensando en los establecimientos de Derecho Pblico, creados para un bien public (incluidos
aqu los hospitales)74. Sobre el temor a las personas morales dada su
peligrosidad por la posibilidad cierta de atribuirse las prerrogativas de
las personas naturales se ha llegado a sealar que: El movimiento codificador en Francia se produce en una atmsfera de recelo y hasta de
enemiga hacia las personas morales. El mismo principio de libertad de
asociacin se limita al mximo, debido al exclusivismo de la concepcin

72
73
74

dem.
Ibdem, p. 186.
Ibdem, p. 187.

42

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

democrtica y al rgimen autoritario de Napolen75. Distinta fue la percepcin que se tena con respecto a las sociedades mercantiles que s
fueron catalogadas como personas morales y no tenan inconvenientes
de orden poltico, es decir, que podan funcionar sin problemas. La jurisprudencia y doctrina francesa consideraron como personas morales
a las sociedades annimas y a todas las sociedades comerciales previstas en el Cdigo de Comercio. Ahora, el problema se presentaba con las
sociedades civiles, eran o no personas morales? Se explica que ()
en base de la afirmacin a priori de la personalidad moral de las sociedades civiles, se deduce que los acreedores de la sociedad tienen como
garanta especial de sus crditos el fondo social, con exclusin de los
acreedores de los socios (Planiol, Ripert)76.
b. El Derecho espaol
Un sector de juristas espaoles, destacando Garca Goyena, se apartan de la concepcin restrictiva de la persona jurdica y adhieren a la
concepcin amplia por la que las sociedades civiles y mercantiles son
consideradas personas jurdicas, y tienen las prerrogativas de estas sin
necesidad de una autorizacin o supervisin del Gobierno. Sin embargo, esto no fue tan claro y necesit de una evolucin para adoptarse
una concepcin amplia de persona jurdica. Se seala que: La recepcin del movimiento codificador, y a la vez, el empleo del trmino
de persona moral en el sentido amplio arranca del Proyecto de Cdigo Civil de 1851. Modestamente recogiendo la doctrina generalmente
aceptada, dice: Las corporaciones, establecimientos y asociaciones
reconocidas por la Ley se consideran personas morales para el ejercicio de los derechos civiles. Esta redaccin y las concordancias recogidas por Garca Goyena respecto de Cdigos extranjeros (antecedentes
el Cdigo napolitano de 1819 y sardo de 1838), dan la impresin de
que el Proyecto de 1851 se atiene al sentido restringido de la persona
moral antes sealado, es decir, comprendiendo adems las fundaciones.
Ms el mismo Garca Goyena, en sus comentarios a otro artculo, da un

75

76

A manera de referencia De Castro seala: El Cdigo Penal de 1810 dispone que cualquier asociacin de ms
de veinte personas para fines religiosos, literarios, polticos u otros, solo podr formarse con el consentimiento del gobierno y con las condiciones que a la autoridad pblica le plazca imponer a la sociedad. dem.
Ibdem, p. 189.

43

Jairo Cieza Mora

sentido tan amplio a la persona moral que incluye en ella las sociedades
civiles77.
2.7. Criterios actuales sobre Persona Jurdica. Personificacin de
realidades sociales
Autorizada doctrina espaola seala que: La persona jurdica es
siempre, en ltima instancia, obra del Estado78. Esta doctrina sintetiza
su posicin estableciendo que: Por todo lo expuesto podemos afirmar
que son personas jurdicas las realidades sociales a las que el Estado
reconoce o atribuye individualidad propia, distinta de sus elementos
componentes, sujetos de derechos y deberes y con una capacidad de
obrar en el trfico por medio de sus rganos o representantes (). El
expediente tcnico de la personalidad facilita el funcionamiento de la
asociacin y la fundacin, evitando la creacin de mltiples relaciones
jurdicas por cada actuacin en la vida jurdica79. Esta creacin jurdica
en lo que al concepto de Persona Jurdica se trata ha permitido circunscribir una serie de relaciones de ndole jurdico-factual a un solo centro
de referencia normativo, esto es, la Persona Jurdica.
2.8. Extensin y deformacin del concepto de Persona Jurdica
Se ha sealado que () En la era de las sociedades mercantiles
pasa a primer trmino el elemento patrimonial, en tanto que la capacidad jurisdiccional desaparece y la capacidad normativa se ve muy
reducida80. De esta manera, se ha llegado a afirmar que: Al separar la
personalidad de la sociedad de la de sus componentes o asociados, haciendo abstraccin de estos cuando aquella nace a la vida jurdica cumplimentando requisitos meramente formales, se introduce el camino
para cualquier fraude o actividad ilcita81. De esta forma se plantea la
modalidad del fraude de las Persona Jurdica, el que se puede expresar

77
78
79
80
81

Ibdem, p. 193.
DEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Volumen I, 2 reimpresin, Editorial
Tecnos, Madrid, 2002, p. 575.
Ibdem, p. 576.
Ibdem, p. 578.
Ibdem, p. 579.

44

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

en el fraude por la forma de la Persona Jurdica, as como en el fraude


por la responsabilidad limitada de la Persona Jurdica.
La autonoma patrimonial perfecta que tiene su eje central en la
responsabilidad limitada necesita () aislar esferas de imputacin, en
cuanto que los efectos y consecuencias de los actos y negocios de la persona jurdica son para ella y no para sus componentes82. De esta forma
la Persona Jurdica responder de los daos generados a terceros y el
patrimonio de los integrantes de la misma no ser afectado, permitindose el desarrollo de la actividad mercantil o el trfico jurdico pero, por
otro lado, generando un escenario para la presentacin de figuras que
constituyan fraude mediante la utilizacin instrumental de la Persona
Jurdica.
3.

La Persona Jurdica en la Doctrina italiana. Los estatutos. Los


administradores. La renuncia.

Sobre los estatutos como instrumentos de autoreglamentacin interna de la Persona Jurdica se seala por autorizada doctrina: Mas
precisamente se puede decir () que el estatuto, aun cuando tome
la forma de un acto separado, se considera parte integrante del acto
constitutivo83.
Sobre el acto de dotacin se seala el llamado acto de dotacin
produce efecto inmediato de destinar determinados bienes al ente en
formacin, sustrayndolos a la disponibilidad del fundador84.
Sobre las asociaciones de hecho que nacen de un acto de dotacin y
su operatividad inmediata se ha sealado: En verdad la afirmacin de
operancia inmediata del llamado acto de dotacin le atribuira ab initio
a la fundacin en formacin una existencia de hecho tal como para inducir a la jurisprudencia desatender la diferencia de tratamiento planteada por la doctrina prevaleciente entre entes (o, ms especficamente,
asociaciones) existentes de hecho, a los cuales les sera aplicable dicha

82
83
84

dem.
BRECCIA, Humberto. Derecho Civil. Tomo I, Volumen I. Normas, sujetos y relacin jurdica, primera edicin, Universidad Externado de Colombia, 1992, p. 302.
Ibdem, p. 305.

45

Jairo Cieza Mora

norma en conclusin, cuando el negocio de fundacin est contenido en


un testamento, su eficacia est condicionada segn la interpretacin
jurisprudencial corriente a la presentacin de la solicitud de reconocimiento del ente dentro del ao siguiente al da en que el testamento sea
ejecutable85.
Sobre los rganos de las personas jurdicas la doctrina que vengo siguiendo dice: Las normas sobre el ordenamiento interno de las personas jurdicas hacen referencia a dos rganos fundamentales: la asamblea
y los administradores. El primer rgano es propio de las asociaciones; el
segundo es comn a asociaciones y fundaciones. Otros rganos no necesarios pueden ser previstos en el acto constitutivo y el estatuto del ente
respectivo. Bastante difundida es, por ejemplo, la previsin de un rgano de control, con funciones similares a las del colegio de control en la
sociedad de capitales.
La asamblea de los asociados constituye un rgano colegial, en
el que participan todos los miembros de la asociacin, y tiene funciones directivas y de control. Entre sus posibles competencias, algunas le
estn reservadas en forma necesaria y exclusiva por la ley: se trata de
la competencia para nombrar los administradores, decidir sobre la responsabilidad de estos (art. 22), aprobar el balance (art. 20 inc. 1), modificar el acto constitutivo y el estatuto (art. 20 inc. 2), decidir la exclusin
de una asociado (art. 24 inc. 3), y disolver la asociacin (art. 21 inc. 3).
Otras competencias pueden serle atribuidas en el acto constitutivo y el
estatuto. En fin, la asamblea puede ser llamada a decidir sobre cualquier
materia por los administradores, como tambin, por los asociados, cuando, a lo menos una decima parte de estos, motivadamente, lo considere
necesario (art. 20 inc. 2)86.
Con respecto a los administradores se ha manifestado: Los administradores son un rgano con funciones esencialmente ejecutivas y
de la llamada representacin del ente. Estando caracterizada por estas
funciones, la posicin de los administradores adquiere una relevancia distinta en las asociaciones y en las fundaciones. En las primeras,
la esfera de competencia de los administradores encuentra un lmite

85
86

Ibdem, p. 306.
Ibdem, p. 309.

46

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

preconstituido en las atribuciones reservadas a la asamblea de los asociados, la que, de otra parte, puede formular directrices de carcter general sobre la administracin del ente y, de todos modos, est llamada a
controlar peridicamente, para los efectos de la aprobacin del balance,
las operaciones de los administradores que ella misma provee a nombrar, confirmar y sustituir. En cambio, los administradores de una fundacin son los nicos competentes para determinar autnomamente las
directrices y los criterios de administracin del ente, directrices y criterios que ellos mismos proveen a ejecutar. En especial, al fundador no le
est permitida ninguna injerencia en la administracin87.
Sobre la responsabilidad civil de los administradores, mediante las
reglas del mandato, se ha dicho: Comn a los administradores de las
asociaciones y de las fundaciones es la regla de su responsabilidad para
con el ente segn las normas del mandato (art. 18), lo que no significa, bien entendido, atribuir a los administradores de un ente que son y
siguen siendo siempre meros rganos vinculados al ente por una relacin de identificacin (precisamente orgnica: v. retro, n. 6) la calidad de
mandatarios, sino que implica, simplemente, la posibilidad de extender
a los administradores, dentro de los lmites de su compatibilidad, las
normas que regulan la responsabilidad de los mandatarios, comenzando por el principio general (cfr. art. 1176) de la diligencia del buen padre
de familia, especificado en materia de mandato artculo 1710, inc. 10,
con la precisin de que, en caso de una actividad desempeada gratuitamente, la responsabilidad por culpa ser apreciada con menor rigor.
En las asociaciones, la accin de responsabilidad frente a los administradores incumplidos para con el ente debe ser ordenada por la asamblea y
ejercitada luego por los nuevos administradores o por los liquidadores
(art. 22); en las fundaciones, dicha accin debe ser autorizada por la autoridad administrativa y ejercitada luego por el comisario extraordinario, por los liquidadores o por los nuevos administradores (art. 25)88.

87
88

Ibdem, p. 311.
Ibdem. p. 312.

47

Jairo Cieza Mora

II. LA REPRESENTACIN COMO INSTITUCIN GENRICA. PROBLEMTICA

Mucha tinta ha corrido sobre la figura de la representacin, por lo


que me voy a dedicar a un anlisis genrico y voy a tratar de abordar
algunos aspectos de la institucin en comento desde la perspectiva de
doctrina autorizada y la ma propia. Sin embargo, como se comprender
el presente no es un trabajo sobre el negocio representativo, en estricto, as que me ceir a los principales elementos de la figura que luego
deben ser aplicados a la Persona Jurdica y a su expresin en la denominada Representacin Orgnica.
Algunas de estas aristas de la representacin como institucin esencial en el negocio jurdico son:
a)

Su esencia y contenido.

b)

La figura de la representacin y sus diferencias con el mandato,


la gestin de negocios, el nuncio y otras figuras.

c)

El llamado Poder de representacin, la relacin jurdica representativa, la relacin de gestin.

d) La representacin directa y la mal llamada representacin indirecta o interposicin gestora.


e)

El mandato con y sin representacin.

f)

La revocabilidad del poder.

g)

La relacin jurdica subyacente (mandato) y el poder.

h) La irrevocabilidad del poder.


i)

El abuso de poder.

j)

La ratificacin, la confirmacin.

k)

El negocio consigo mismo.

Algunos aspectos de los mencionados sern abordados en esta primera parte de nuestra investigacin. Sin embargo, como hemos mencionado, nuestro trabajo se va a enfocar prioritariamente a la representacin en la Persona Jurdica, mas somos conscientes, como en el tema

48

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

histrico, que si no comprendemos la representacin como institucin


negocial jams podremos comprender a la representacin llamada
orgnica.
Recordamos, luego de revisar trabajos enjundiosos como el de DezPicazo, Hupka, Roppo, Von Ihering, Mitteis, Laband, Puchta, Von Tuhr,
Flume, Busnelli, Natoli, Bigliazzi, Breccia, Galgano, entre otros, la inmensidad del tema tratado pero que sigue siendo espacio de divergencia a
nivel de doctrina, legislacin y su aplicacin por la jurisprudencia. Todo
esto, claro est sin dejar de revisar a la doctrina nacional ms autorizada.
Por ejemplo, Josef Hupka escribe su libro La representacin
voluntaria89 en 1903 y a pesar de la distancia cronolgica tiene, en gran
parte de sus afirmaciones, plena actualidad. Los aportes de este autor
a la teora moderna de la representacin son incuestionables y muchas
de las certezas que ahora tenemos ya haban sido estudiadas por l a
profundidad, iluminando con su rigorismo el camino para la investigacin de una figura dogmtica, pero con una aplicacin pragmtica incuestionable. Del mismo modo, varias de las inquietudes y dudas que
hasta hoy se nos formulan sobre la materia representativa haban sido
ya planteadas por este jurista germano. Hay quienes soslayan el valor
de la historia en las instituciones jurdicas, particularmente asigno una
importancia vital a esta materia, pues estudiar el origen la evolucin
de la institucin nos permite comprenderla, internalizarla y nos brinda
herramientas para su aplicacin al escenario jurdico actual. Las instituciones jurdicas no nacen por generacin espontnea, se originan por el
esfuerzo, la perseverancia, la rigurosidad, la sistematicidad de una cultura jurdica poderosa y por los juristas que alumbra esta cultura. Por el
motivo indicado me ha impresionado revisar con entusiasmo, por ejemplo, Derecho Romano Actual de Savigny90 y sus comentarios sobre la
influencia del Derecho Romano en instituciones como la persona jurdica y la representacin, aunque sobre todo en el primer caso, pues ya
veremos que en materia de representacin el Derecho Romano tena una
visin alejada de la actual.

89
90

HUPKA, Josef. La representacin voluntaria en los negocios jurdicos. Primera edicin, Revista de Derecho
Privado, 1930, p. 10.
SAVIGNY. Derecho Romano Actual. Traducido al castellano por Jacinto Mesa y Manuel Poley, Segunda
edicin, Tomos I y II, Centro Editorial de Gngora, Madrid.

49

Jairo Cieza Mora

1.

Esencia y contenido de la representacin

Como ya sealamos anteriormente, Josef Hupka fue uno de los juristas alemanes que ms ha influido en materia representativa. As nos
seala en su obra de 1903, traducida al espaol en 1930: Modernamente, es general la tendencia a limitar la expresin poder a la declaracin,
dirigida a los terceros, relativamente a la existencia del mismo, y designar a la declaracin emitida frente al representante como simple mandato o autorizacin91. Ntese que el autor germano define el poder como
una declaracin para los terceros (fase externa) mientras que, la otra
declaracin frente al representante para empoderarlo, la define como
una mera autorizacin o mandato (fase interna). Aqu podemos apreciar
la fase externa e interna de la representacin, la primera integrada por el
poder que vincula al representante con el tercero y la segunda que coordina al representado con el representante.
Sobre lo mismo Hupka seala que: La representacin aparece nicamente como la faz externa de la relacin jurdica la cual surge aquella
in concreto, sus efectos son referidos a la situacin jurdica que en cada
caso origina la obligacin o el derecho para la gestin que constituya el
lado interno, y la extensin y la duracin del poder de representacin
vienen a coincidir con el mbito y la duracin de la facultad interna de
gestin. Obligatio mandati y representacin venan a ser elementos indispensables de toda relacin de mandato, aquella como la cara interna y la
otra como la cara externa de dicha relacin92.
Considero que es una buena manera de sistematizar los conceptos
el generar esquemas que permitan comprender con mayor cabalidad
la forma en que el negocio de apoderamiento opera. As el mandato es
considerado como la vinculacin o relacin jurdica entre mandante y
mandatario y la representacin o poder el elemento que vincula al representante y al tercero contratante. Asimismo, es importante la distincin temprana que el jurista establece entre mandato y representacin.

91
92

HUPKA, Josef. Ob cit., p. 10.


Ibdem, p. 17.

50

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

En este sentido seala: Todo mandato implica autorizacin para la


representacin, el poder se funda siempre y de un modo esencial en el
mandato, y nace y muere con l93.
Ya Hupka con una antelacin centenaria distingua, aunque quedaban algunas interrogantes, entre mandato y poder, as de la literalidad
de la siguiente expresin pareciese que los asimilase, aunque se refiere
al Cdigo Prusiano. Veamos lo que seala: La declaracin de voluntad,
mediante la cual uno otorga a otro el derecho de ejecutar un negocio por
l y en lugar suyo, recibe el nombre de mandato o poder, clasificndose los efectos del contrato de mandato en derechos entre poderdante y
apoderado y derechos entre poderdante y terceros (epgrafes marginales de los artculos 37, 85 y ss. del Cdigo de Prusia)94.
Sin embargo el autor que vengo siguiendo afirma, para borrar cualquier duda que: Sino que ms bien uno y otro representacin y poder
de representacin constituyen los elementos de una relacin jurdica dotada de base propia y de peculiares efectos95. Aqu se aprecia la
distincin que efecta el autor entre la representacin entendida actualmente como la relacin jurdica representativa y el poder de representacin entendido hoy como el poder.
Por lo tanto, como seala el mismo autor en ningn caso refiere el poder de representacin al mandato, sino siempre al apoderamiento, que en su teora aparece como algo esencialmente distinto del
mandato96.
Doctrina nacional autorizada97 desde una perspectiva histrica seala la evolucin de la representacin. As con respecto al Derecho Romano que hemos visto precedentemente sintetiza su pensamiento de la
siguiente manera: En efecto en el Derecho Romano exista conforme al

93
94
95

96
97

Ibdem, p. 18.
dem.
Agrega que: La facultad de representacin que ostenta el mandatario se funda, por tanto, en el mandato de
gestin a l otorgado y no necesita una declaracin de voluntad expresiva de que el negocio que se le encarga
haya de concluirse en nombre del mandante. Ibdem, pp. 20 y 21.
Ibdem, p. 24.
PRIORI POSADA, Giovanni. Codigo Civil comentado. Tomo I, primera edicin, Gaceta Jurdica, Lima,
2003.

51

Jairo Cieza Mora

alteris tipulari nemo potest (ninguno puede estipular para otro), desconocindose as toda forma de representacin negocial98.
Para el Derecho Romano, como seala el autor que vengo siguiendo,
deba existir una perfecta identidad entre las personas que celebraban
un negocio jurdico, y los destinatarios de sus efectos.
El jurista alemn Flume en su conocido libro El Negocio Jurdico99
seala sobre lo mismo: El Derecho Romano no conoca en principio la
representacin. () acciones adjecticias () autorizacin (). Asimismo el jurista refiere: () la admisibilidad general de la representacin
solo fue reconocida en el siglo XVII. En las grandes codificaciones del
fin del siglo XVIII y principios del XIX, como en el ALR prusiano ()
Cdigo Francs, art. 1984, y en el Cdigo Civil austraco (AGBG) ()100.
Para Flume, histricamente, en lo esencial se defendieron las siguientes opiniones:
a)

No habra que reconocer a la representacin como una institucin general ().

b)

La llamada teora del dominus del negocio ().

c)

La llamada teora de la representacin ().

d) El representante y el representado actan conjuntamente en la


representacin () mediacin ()101.
Con respecto a la llamada incardinacin de la figura jurdica de la
representacin en la teora del negocio jurdico se ha sealado: As se
dice tambin hoy, en general, que el supuesto de hecho del negocio jurdico se realiza en la persona del representante, los efectos se producen,
no obstante, en la persona del representado102.

98
99

PRIORI POSADA, Giovanni. Ob. cit., p. 640.


FLUME, Werner. El Negocio Jurdico. Parte general de Derecho Civil. Tomo II, cuarta edicin no modificada. Traduccin de Jos Mara Miquel Gonzles, Fundacin Cultural del Notariado, 1998.
100 Ibdem, pp. 877 y 888.
101 Ibdem, pp. 878 y 879.
102 Ibdem, p. 879.

52

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

Ya se puede apreciar de la lectura del Cdigo germano la figura de


la representacin directa.
Se refiere que la tendencia alemana fue posteriormente seguida por
el Codice Civile de 1942, cuyo artculo 1388 dispone que: El contrato celebrado por el representante en nombre y en inters del representado,
en los lmites de las facultades conferidas, produce directamente efectos
respecto del representado.
Refirindose al Cdigo Civil Francs y al Cdigo Civil Espaol el
autor seala: En efecto el Code civil dispona que: Por regla general, no
es lcito obligarse ni estipular en su propio nombre sino para s mismo.
El artculo 1259 del Codigo Civil espaol, segn el cual: Ninguno
puede contratar a nombre de otro, sin estar autorizado por l, o sin que
tenga por ley su representacin. El contrato celebrado a nombre de otro,
por quien no tenga autorizacin o su representacin legal, ser nulo; a
no ser que lo ratifique la persona a cuyo nombre se le otorgue103.
Con respecto al Cdigo Civil alemn se enuncia: Es por ello que la
primera parte del pargrafo 164 del BGB establece que una declaracin
de voluntad, que alguien emite en nombre del representado dentro del
poder de representacin a l correspondiente, es eficaz de forma inmediata para y contra el representado ()104.
Esta es la posicin adoptada por nuestro Cdigo Civil, el mismo que
en su artculo 160 establece:
El acto jurdico celebrado por el representante, dentro de los lmites de las facultades que se le haya conferido, produce efecto directamente respecto del representado.
Este tipo de representacin es calificada como el instituto jurdico que permite que una persona denominada representante realice negocios jurdicos en nombre de otra denominada representado
o dominus con la finalidad de que los efectos del negocio jurdico celebrado tengan efectos en la esfera jurdica de este ltimo, siempre que

103 PRIORI POSADA, Giovanni. Ob. cit., p. 640.


104 Ibdem, p. 641.

53

Jairo Cieza Mora

el representante acte dentro de los lmites de las facultades que le han


sido conferidas105.
Para la doctrina nacional citada la denominada representacin indirecta se produce en los casos en los que una persona (el supuesto
representante decimos supuesto pues en realidad no es un representante) celebra un negocio jurdico en nombre propio; sin embargo, debido a una obligacin asumida previamente con otro sujeto (el supuesto
representado), ceder a este, en un segundo momento, todos los efectos
del negocio jurdico celebrado con un tercero (es el caso del mandato
sin representacin)106. Nuestra posicin es que, en este caso, no estamos
ante la figura de la representacin.
El autor que vengo siguiendo seala con respecto al primer tipo de
representacin: La representacin voluntaria es aquella cuya fuente es
la propia voluntad del sujeto representado (). A ese negocio jurdico
por medio del cual se otorga la representacin se le denomina poder.
Antes de seguir con el anlisis del artculo 145 del Cdigo Civil, debemos precisar que el trmino poder se utiliza en dos sentidos: como
negocio jurdico por medio del cual se otorga la facultad de representacin; y como la situacin jurdica de la cual goza el representante;
por ello aunque el presente comentario se refiera al poder como negocio
jurdico, se hace necesario poner atencin en ambas acepciones a efectos
de entender mejor los conceptos107. (resaltado nuestro). Como veremos
ms adelante, la precisin de Priori es importante, pues una cosa es el
poder comprendido como la concrecin de la voluntad del representado
que autoriza al representante para el vnculo de este con un tercero en el
contrato y otra la relacin jurdica representativa o relacin de gestin
interna que puede ser un mandato (relacin jurdica subyacente).
Para la posicin de Priori, el poder es el negocio jurdico unilateral
mediante el cual un sujeto confiere a otro el poder (situacin jurdica)

105 dem.
106 El autor agrega: Este fenmeno es el que desde siempre ha existido y, en realidad, el representante no es tal,
ya que en el negocio jurdico que celebra acta el mismo como parte material y formal; tanto es as que se
ver posteriormente obligado a transferir los efectos del negocio jurdico celebrado a su supuesto representado. De ah que alguna doctrina a la cual nos adscribimos niegue denominar a este supuesto como representacin, ya que en realidad ella no se produce, denominndola ms bien interposicin de gestin. dem.
107 Ibdem, p. 642.

54

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

de representarlo. Es unilateral pues basta la declaracin del representado para su perfeccionamiento, no siendo necesario el consentimiento
del destinatario. La unilateralidad del poder se explica en la medida en
que este atribuye al representante una situacin jurdica de poder, sin
configurar ni para el representante ni para el representado el nacimiento
de un derecho o una obligacin (Bianca)108. Casualmente no se generan
obligaciones de la relacin entre representantes y representados, porque
no estamos ante un contrato sino ante un negocio jurdico unilateral y
recepticio. Por lo tanto, no surgen obligaciones de la relacin entre representante y representado, sino ms bien (y esto para diferenciar del
contrato) deberes.
Concordamos pues, en el sentido que con ocasin del poder no se
configura un vnculo obligatorio pues el poder no es contrato, como s
lo es el mandato, sino, como se ha dicho un negocio jurdico unilateral y
recepticio que tiene dos esferas de actuacin, una interna a la que llamaremos relacin jurdica representativa y otra externa a la que llamaremos poder o representacin.

108 Ibdem, p. 642. El autor sobre el poder y la relacin de gestin seala con conocimiento lo siguiente: Ya
Ihering haba distinguido el lado externo y el lado interno de la relacin representativa, es decir, la representacin y el mandato; llegando a afirmar que ambos lados eran diferentes entre s, no teniendo el uno alguna
influencia en el otro () Sin embargo, el importante desarrollo de esta doctrina se debe fundamentalmente a
la obra de Laband, un estudioso del derecho pblico y exponente de la jurisprudencia de conceptos. Laband
afirma que nada era ms negativo para poder alcanzar el verdadero concepto de la representacin y la formacin jurdica de dicho instituto, que la confusin que se haca entre representacin y mandato. En ese
sentido, Laband sostiene, en clara oposicin con los enunciados propuestos por Ihering, Windscheid y Binz,
que vollmacht (poder) y auftrag (mandato) no son el lado interno y el lado externo de una misma relacin,
sino que son dos relaciones totalmente diversas por presupuestos, contenidos y efectos; y que solo por algunas cuestiones de hecho, en muchas hiptesis, coinciden (). De ah que Laband afirme categricamente que
hay vollmatch sin auftragpor contenido y por fundamento (De Lorenzi). Laband sin embargo va ms all, y
no sostiene solamente la autonoma del poder respecto del mandato; sino que persigue la autonoma del poder
en todos sus aspectos: la vollmatch es separada del negocio autoritativo y del negocio representativo. En ese
sentido, el representante tiene un poder autnomo en virtud del cual vincula al representado.
En tanto externamente conferida, la vollmacht vale, respecto a los terceros de buena fe, por su tenor formal
exterior aparente en el inters de la seguridad del trfico; llegando con ello a sostener la hiptesis de una legitimacin representativa aparente separada de la legitimacin representativa sustancial.
Luego de haber descrito la teora de Laband podemos decir que la autonoma del poder respecto del negocio
de gestin tiene el siguiente significado (Salomoni):
1. Tiene una independencia de origen, pues el poder puede existir sin que exista un negocio de gestin.
2. Tiene una independencia de contenido, pues el negocio representativo regula las relaciones internas entre
representante y representado, mientras que el poder regula la relacin externa entre representante y tercero. De esa forma, el negocio celebrado por el representante dentro de los lmites del poder es eficaz frente
al tercero aun cuando se haya excedido de los lmites del negocio de gestin; siempre claro est que actue
dentro de los lmites del poder.
3. Tiene una independencia respecto a sus condiciones de validez; pues las del poder son distintas a las del
negocio de gestin.

55

Jairo Cieza Mora

Sobre el particular Priori seala: Es comn la opinin de la doctrina


conforme a la cual el poder es un negocio recepticio, sin embargo, dicha
opinin no es pacfica () La razn de ello est en que el conocimiento
no es funcional al efecto y no responde a una exigencia de tutela al destinatario (Bianca). Para la mayor parte de la doctrina, el poder es un negocio recepticio, sin embargo, este sector de la doctrina no es unnime
cuando se trata de individualizar el sujeto al que se debe comunicar el
negocio109.
Sobre la definicin de poder, finalmente, el autor manifiesta: En
nuestra opinin, el poder es un negocio jurdico unilateral recepticio que
debe ser puesto en conocimiento del representante. Es recepticio en la
medida en que de dicho acto surge para el representante una situacin
jurdica de poder, la cual solo podra ser eficaz en la medida en que el
titular de dicha situacin jurdica conozca la existencia del acto del cual
emana110.
Para Flume () la esencia de la representacin, segn la regulacin del Derecho alemn, son la actuacin en nombre ajeno y el poder
de representacin111 (resaltado nuestro).
El autor alemn haciendo mencin a la doctrina imperante seala:
As se dice tambin hoy, en general, que el supuesto de hecho del negocio jurdico se realiza en la persona del representante, los efectos se
producen, no obstante, en la persona del representado112. Mucho se ha
discutido sobre el particular. Desde mi perspectiva si bien es el representante el que realiza el negocio con el tercero, los efectos de dicho negocio recaen directamente en la esfera jurdica del representado. No se
le puede dar al representante la calidad de nuncio o mero transmisor
de voluntad del representado, pues este tiene autonoma y voluntad
propia pero tampoco se puede sealar que en la representacin directa los efectos recaen en este, queda claro que los efectos recaen en el
representado.

109
110
111
112

PRIORI POSADA, Giovanni. Ob. cit., p. 642.


Ibdem, p. 643.
FLUME, Werner. Ob. cit., p. 875.
Ibdem, p. 879.

56

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

Con razn la doctrina que vengo citando, acerca de la esencia seala: () si se quiere comprender, valorar crticamente y desarrollar las
disposiciones jurdicas vigentes sobre una figura como la representacin, se debe aclarar la esencia de esta figura y su clasificacin dentro
de las coordenadas generales del ordenamiento jurdico. () Lo que importa es cul es la esencia de la representacin en un ordenamiento
jurdico que se basa en el principio de la autonoma privada113 (resaltado nuestro).
Para Flume es imprescindible la diferenciacin entre representante y
representado, por lo cual seala: Al contrario de lo que se pretendi en
el siglo XIX, no cabe sostener una identidad entre la voluntad del representante y la del representado. Porque es un hecho que el representante
ha realizado algo realmente y el representado, no114.
Se ha dicho por parte del jurista alemn que: Para calificar correctamente la representacin es importante separar el actuar negocial de la
regla negocial ()115.
Volviendo a la esencia de la representacin se ha sealado por parte
de la doctrina citada: () resulta lo siguiente sobre la esencia de la
representacin:
Segn el principio de la autonoma privada, el individuo en uso de
su autodeterminacin establece por regla general en cooperacin con
otro, concretamente por el contrato la regulacin mediante la que se
configuran las relaciones jurdicas. () tambin puede autorizar a otro
que establezca para l la regla que jurdicamente debe regir. Por eso la
representacin no est en contradiccin con la autonoma privada, sino
que es, por el contrario, un desarrollo consecuente de la misma (). En
la representacin legal o por razn del cargo, no se trata de una cuestin
de la autonoma privada116.
En lo que concierne a la actuacin negocial es importante entender que es el representante quien acta en representacin de su

113
114
115
116

dem.
Ibdem, p. 880.
dem.
dem.

57

Jairo Cieza Mora

representado y a la vez las reglas del negocio jurdico son previstas por
el representado. As correctamente se afirma: El negocio jurdico como
resultado de esa actuacin es, en cambio, una regulacin del representado, porque el representante acta para el representado, est autorizado
para ello117.
Correctamente se seala que la representacin no es una subrogacin de la voluntad, sino una sustitucin en el ejercicio de un negocio jurdico. As, la Exposicin de Motivos entiende por representacin sustitucin en la voluntad () La representacin no es sustitucin en la
voluntad sino sustitucin en la realizacin de un negocio jurdico. ()
El negocio jurdico como supuesto de hecho concluido es, sin embargo,
una regla del representado y no del representante118.
Tema importante en la representacin es la diferencia entre la relacin de gestin y el poder. Entendida la primera como el contrato que
se ha generado entre el representado y el representante, los mismos que
pueden ser mandante y mandatario, respectivamente, mientras que el
poder ya viene a ser el negocio unilateral que vincula al representante
con el tercero contratante y en virtud del cual los efectos de esta relacin
(representante y tercero contratante) recaen en el representado. Se seala que puede existir relacin de gestin y poder conjuntamente, es ms,
es lo usual y ordinario. Sin embargo, puede darse el caso que el poder
exista sin relacin de gestin previa, por lo que se debe, al menos tericamente, proceder a su diferenciacin. Esta posicin se acerca a la teora
acerca de la relacin jurdica subyacente que da origen al poder y que
establece que todo poder tiene un origen en el contrato (relacin subyacente) generalmente en un contrato de mandato, pero no exclusivamente, pues puede ser un contrato de locacin de servicios entre otros.
Autorizada doctrina italiana119, al hablar de la vinculacin entre
representacin y relacin de gestin indica que la representacin por
poder estara asociada a una relacin de gestin. Nos dice la doctrina
referida no es siempre as en la representacin voluntaria pura ().
Esta puede presentarse asociada a (o incorporada en) una relacin de

117 Ibdem, p. 881.


118 dem.
119 ROPPO, Vincenzo. El Contrato. Traduccin a cura de Eugenia Ariano Deho, Gaceta Jurdica, Lima, 2009.

58

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

gestin, como cuando en el contrato de mandato se establece que el


mandatario represente al mandante120.
Sin embargo, tambin la representacin o el poder pueden estar
disociados de una relacin de gestin. As se seala pero el poder representativo puede presentarse tambin disociado de la relacin de
gestin, como sucede con el negocio de poder que simplemente confiere a A el poder de representar a B, sin dar vida ni hacer referencia
a alguna relacin de gestin entre los dos: un determinado negocio general solo el poder representativo de A, pero ningn deber a su cargo
de actuar por B. En tales casos, a menudo la relacin de gestin existe
(aunque separada del poder y por este no mencionada); pero no puede
excluirse, por ms que la eventualidad sea rara, que ninguna relacin de
gestin vincule representante y representado121. La misma doctrina se
pregunta con acuciosidad: Cuando la representacin se vincula a una
relacin de gestin, surge la pregunta de si la segunda influye sobre la
primera, y as despliegue una relevancia incluso externa, respecto a los
terceros con los cuales el representante se encuentre contratando; o si,
en cambio, tenga una relevancia meramente interna entre las partes
(). La extincin o la modificacin de la relacin de gestin extingue
o modifica el poder representativo? () Un ejercicio del poder representativo, que sea conforme a la propia fuente pero no conforme a los
deberes de la relacin de gestin, perjudica los efectos que normalmente derivan (es decir, el surgimiento de vnculos contractuales sobre el
representado)?122.
Con respecto al Poder como acto unilateral se seala que: El poder
puede tener, al menos en va emprica, reflejos negativos para quien lo
recibe123.

120 ROPPO, Vincenzo. Ob. cit., p. 261.


121 Ibdem, p. 262.
122 Sobre las posiciones entre quienes se acercan a la teora de la cooperacin y a la de la sustitucin se seala:
En general, quien en la representacin valora el aspecto de la cooperacin estar ms propenso a atribuir
importancia a la relacin de gestin, en tutela del representado; en cambio, estar ms inclinado a negarle
importancia as salvaguardando al tercero quien en la representacin considera central el perfil de la sustitucin. dem.
123 Ibdem, p. 263.

59

Jairo Cieza Mora

Se coincide en que el Poder es un acto recepticio, indicando que


es un caso de receptividad en el prevaleciente inters del autor del
acto124.
Criticando, con razn a la tesis de la no receptividad se indica: Hay
que rechazar, pues, la tesis doctrinal que ve en el poder un acto no recepticio. As tambin aquella que ve un acto recepticio hacia los terceros
con los cuales el representante contratar: el acto que tiene importancia
para los terceros a los fines de la produccin de los efectos tpicos de la
representacin no es el poder dado por el representado, sino el uso de
su nombre hecho por el representante125. El objeto del poder se define con la extensin del poder otorgado: es decir, con el acto o la serie
de actos que el representante est autorizado a realizar en nombre del
representado126.
Sobre los lmites a la representacin se ha sealado que el poder
tiene por objeto el cumplimiento de todos los actos correspondientes
a la generalidad de los negocios del representado, o bien a un grupo
de sus negocios () restringir el rea de los actos autorizados () no
comprendera los actos que exceden de la administracin ordinaria, si
no estn indicados expresamente127.
2.

La figura de la representacin y las diferencias con otras figuras


afines

Como Hupka ya lo sealaba a comienzos del Siglo XX la diversidad entre uno y otro (mandato y poder) consiste solamente en el grado
y direccin de las atribuciones que se otorguen al representante respecto a la conclusin del negocio. El mandatario ha de decidir, cuando ms,
la forma en que se ha de ejecutar el negocio que se le ha encomendado,
pero sin tener nunca el poder de decidir si se ha de ejecutar o no; el apoderado, en cambio, tiene siempre poder ntegro para decidir sobre si

124
125
126
127

dem.
dem.
Ibdem, p. 264.
Ibdem, p. 267.

60

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

ha de realizar o no el negocio. O sea, con otras palabras: el mandato de


concluir el negocio a nombre del principal128.
Ya Windscheid admiti esta terminologa (mandato y poder),
caracterizando la esencia del mandato por el hecho de que una persona tiene que hacer por otra alguna cosa, y la del poder por la circunstancia de que una persona puede hacer por otra alguna cosa. Del
mismo modo, Ladenburg hace consistir la diferencia entre el mandato
y poder en que aquel obliga y este autoriza simplemente a ejecutar una
accin. Tambin Ihering dice: la autorizacin es el lado externo del negocio jurdico en virtud del cual una persona es facultada para obrar por
otro129.
Estamos de acuerdo con la afirmacin: En resumen a nosotros nos
parece que el trmino autorizacin solo es utilizable en el sistema a
condicin de designar con l, como la misma palabra da a entender, la
concesin de un poder jurdico de disposicin en sentido tcnico130.
Para los casos en los que existe una voluntad del representado para
autorizar a su representante se seala que: Cuando la autorizacin
tiene por objeto actos de disposicin de esta ltima clase tenemos el
apoderamiento en sentido tcnico: concesin del poder necesario para
una representacin eficaz131.
Como seala Canstein; mandato y apoderamiento no son trminos
sinnimos ni opuestos, sino que constituyen en realidad denominaciones de dos relaciones diferentes en s. Mientras el mandato expresa

128 HUPKA, Josef. Ob. cit., p. 25. El autor citado sobre la posicin doctrinaria de la poca seala: La diferenciacin de Canstein no tiene, por tanto, como la de Laband, por fundamento la separacin conceptual entre
facultad interna de gestin y poder externo de representacin, sino que constituye nicamente una clasificacin de las relaciones contractuales internas que pueden acompaar a la representacin con arreglo al
grado de intensidad de la voluntad del principal respecto a la conclusin del negocio.
129 HUPKA, Josef. Ob. cit., p. 26.
130 El autor de manera tcnica con referencia al poder seala: Facultad da a entender la permisin, la licitud de
una accin, en oposicin a la prohibicin, a la licitud; se trata de un poder lcitamente frente a un no poder
con licitud. El poder, en cambio, es la capacidad para ejecutar con xito un acto jurdico, se trata de un poder
material en oposicin a una situacin de impotencia de una potestad jurdica que en realidad encierra en s
ordinariamente el poder obrar lcitamente (la facultad), pero tambin puede presentarse despojada de este.
Contina el autor sealando: El poder para disponer eficazmente en la propia esfera jurdica corresponde,
por lo general, sin ms, al titular de esa esfera; solamente necesita para ello una autorizacin en los casos de
capacidad para obrar restringida y dems situaciones en que el derecho positivo establece limitaciones a la
disposicin. Ibdem, pp. 27 y 28.
131 Ibdem, p. 29.

61

Jairo Cieza Mora

una obligacin del mandatario y constituye para este una necesidad


de obrar, el apoderamiento como tal no es otra cosa que consentimiento en la representacin y en sus efectos un poder jurdico: el poder de
representacin132.
En sentido contrario a lo antes mencionado, es decir a la distincin entre mandato y poder se ha sealado por doctrina alemana que:
El hecho de que del negocio surja una responsabilidad jurdica directa del principal no es efecto del poder, sino una consecuencia de la relacin interna a la que el derecho positivo vincula aquel efecto directo
del negocio representativo. Por todo esto dice Schlossmann procede rechazar la distincin en la actualidad corriente entre mandato y
poder y restablecer la antigua doctrina, que no reconoce un poder
independiente133.
A pesar de la opinin antes mencionada concordamos con el jurista
alemn que ya en 1903 sealaba: Por el contrario, actualmente tiende a
afianzarse, no solamente en el campo del derecho mercantil, sino tambin en las relaciones civiles ordinarias, y bajo presupuestos de ndoles
completamente general, una creciente separacin entre el poder externo
del representante y su capacidad interna134.
Finalmente y tratando de la relacin y distincin entre relacin
interna (mandato, como relacin jurdica subyacente) y relacin externa
(representacin o poder), se advierte con solvencia: Si advertimos que
la capacidad para la representacin externa eficaz puede darse unida
a las ms diversas relaciones contractuales, no solo al mandato, sino
al arrendamiento de obras y servicios, al contrato de sociedad, a la solutio, al prstamo, a la donacin, a la compraventa y al arrendamiento
de predios, entre otras; que adems su mbito excede en muchas ocasiones de la medida y condiciones de la facultad interna de actuacin
del representante, creada por el contrato; que puede sobrevivir a la relacin contractual y, a la inversa, puede extinguirse subsistiendo esta,
y, finalmente, que en muchas ocasiones nace desde el primer momento

132 Ibdem, p. 30.


133 Esto se complementa cuando se dice por Schlossmann: El fundamento jurdico para la eficacia de la representacin no est en el poder de representacin, sino en el hecho bsico en que este se funda, y que el mismo
poder de representacin no es sino el efecto inmediato de ese hecho. Ibdem, p. 32.
134 Ibdem, p. 34.

62

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

sin estar unido a relacin contractual alguna, el concepto del poder y


la referencia del mismo a un acto de apoderamiento conceptualmente
autnomo se presenta como una necesidad ineludible135.
Respecto al negocio de apoderamiento, ahora corresponde deslindarlo, por otro lado, del negocio jurdico que el apoderado ejecuta a virtud de su poder136.
La construccin de la representacin debida a Savigny considera,
como es sabido, al representado como el verdadero sujeto del negocio
jurdico, mientras que ve en el representante un simple mensajero, un
portador de declaracin ajena de voluntad137.
Siguiendo sobre las diversas miradas al poder, se seala que: El
poder no es ni la voluntad acabada (donde se trate de un poder detalladsimo), ni la declaracin contractual todava imperfecta (si no se trata
de aquel caso) ms bien lo que hay en l es un acto jurdico perfecto en
s con propio contenido volitivo y distinto esencialmente del negocio
principal. Solo el representante tiene y declara la inmediata voluntad
de disponer, y el principal en el poder no hace ms sino dar su consentimiento a los actos de disposicin del representante que le afecten138.
Con respecto al nuncio autorizada doctrina lo define como:
() persona empleada para la transmisin de una declaracin de voluntad. () persona utilizada para la transmisin ()139.
Acertadamente se ha sealado que: El representante celebra incluso el negocio jurdico, en cuanto emite su declaracin de voluntad en

135 El Cdigo Civil alemn, gracias a la doctrina y a la jurisprudencia, ha llevado a cabo rigurosamente la separacin sistemtica entre el poder y las distintas relaciones de gestin, especialmente al mandato, dando al
poder la colocacin que le corresponde, es decir, en la representacin. Y la ley ha venido tambin a formular
por vez primera, con toda claridad y precisin, la independencia formal del acto de apoderamiento con respecto al contrato de gestin. Ibdem, pp. 35 y 37.
136 Ibdem, p. 37.
137 Sobre el punto se seala que: En referencia a los derechos y obligaciones del principal: Estos se hallan
constituidos por dos contratos con el tercero: el apoderado ha concluido un contrato con referencia a la voluntad y a la declaracin de voluntad (al poder) del principal, y el principal ha concluido otro contrato con l
por virtud de esa referencia. El contrato bsico produce, mediante el poder, el contrato principal. Ibdem,
pp. 37 y 41.
138 Ibdem, p. 42.
139 FLUME, Werner. Ob. cit., p. 882.

63

Jairo Cieza Mora

nombre del representado. El nuncio, en cambio, solamente transmite


la declaracin de voluntad emitida por otro. () Compro en nombre
de A, mientras que en nuncio dice A le comunica que l compra140.
Con respecto a la diferencia entre representante y nuncio en cuanto a la formalidad, tomando la legislacin alemana como referente, se
afirma que: () en los que quien declara debe actuar formalmente,
por ejemplo, en el contrato de compraventa necesitado de forma notarial o judicial () Un nuncio solo podra transmitir una declaracin ya
documentada formalmente. En un negocio que deba ser documentado
formalmente, solo puede intervenir otra persona, distinta de las partes,
siempre que lo haga como representante, no como nuncio141.
Para delimitar con mayor claridad la diferencia entre representante
y nuncio la doctrina que vengo siguiendo seala: () depende exclusivamente de cmo se haya presentado la persona auxiliar () por tanto,
depende de si en la relacin entre el principal y el auxiliar queda para
este algn margen para la formacin de una voluntad propia. () sustitucin en la celebracin de un negocio mediante emisin (o recepcin)
de una declaracin de voluntad. () Se habla entonces del representante con itinerario marcado de forma vinculante () poder de representacin por estar delimitado por la ley142.
La doctrina que venimos comentando critica a quienes priorizan el
anlisis de la relacin interna (de gestin) a la declaracin que genera el
negocio jurdico, que es la que finalmente es de mayor relevancia para
el sistema jurdico, es decir la declaracin que permite la formacin del
contrato y que permite el vnculo del representante con el tercero contratante. En este sentido la crtica seala: La opinin que, para distinguir entre nuncio y representante, se fija en la relacin interna entre el
auxiliar y el principal, desconoce la esencia del negocio jurdico143.
Siguiendo la idea precedente se afirma que: Negocio jurdico solo es lo que se hace frente al destinatario de la declaracin.

140
141
142
143

dem.
dem.
Ibdem, pp. 882 y 883.
Ibdem, p. 883.

64

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

() al destinatario (representacin) () transmitida por el auxiliar


(nunciatura)144.
Finalmente, se seala que: Puede ser nuncio incluso una persona incapaz negocialmente. () se la debe considerar vlida como si
fuera emitida por un nuncio () Esto es as porque la declaracin representativa en este caso debe equipararse, cuando la declaracin no
requiere forma, a la transmisin de la declaracin del dominus145. En
este sentido se seala: el nuncius puede estar privado de esta (discrecionalidad), siendo suficiente la eficiencia material de su actividad de
transmisin146.
Autorizada doctrina italiana seala: el nuncius se limita a transmitir a la contraparte la voluntad contractual ya completamente formada por el interesado: por consiguiente, no se convierte en parte del
contrato, que se considera celebrado personalmente por el interesado; ni
propiamente usa el nombre del interesado, porque no declara su propia
voluntad para el interesado sino la voluntad del interesado147. Existen,
como en todo, casos ambiguos que no permiten definir con claridad si
se trata de un nuncio o de un representante. En estos supuestos hay que
tener claro que el representante acta por s mismo y que declara su
voluntad, mientras que en el caso del nuncio este acta como un mero
transmisor de la voluntad del titular de la situacin jurdica y carece
por completo de autonoma volitiva. En este sentido se ha sealado por
la doctrina italiana que: El hecho de que el sujeto est dotado de un
ttulo idneo para otorgarle poderes representativos (por ejemplo, un
poder) es generalmente decisivo para propender por la calificacin de

144 Abundando en el tema el mismo autor refiere: () produccin de efectos del negocio jurdico en la persona
del dominus, si el auxiliar se ha conducido respecto del contenido del negocio conforme a las instrucciones, es irrelevante que este se haya manifestado como nuncio o como representante. () lo que le importa
al dominus es la existencia del negocio, pero no cmo haya llegado a existir. () Cuando el auxiliar debe
actuar como nuncio, y sin embargo lo hace como representante, al dominus le vincula la declaracin emitida
conforme al contenido de las instrucciones. () Si, por el contrario, el auxiliar, aunque haya sido nombrado
como representante, acta como nuncio, si mantiene la declaracin transmitida dentro del marco del poder de
representacin. Ibdem, pp. 884 y 885.
145 Ibdem, p. 885.
146 ROPPO, Vincenzo. Ob. cit., p. 256.
147 Ibdem, p. 255.

65

Jairo Cieza Mora

representante () l podra operar en concreto como nuncius y no como


representante148.
Efectivamente, como se ha sealado es esencial determinar el grado
de discrecionalidad del sujeto para colocarlo en la situacin de nuncio
y de representante, siendo esta situacin importante para definir la
responsabilidad del principal o su atenuacin. As se ha sealado con
propiedad: si el sujeto al llevar la voluntad contractual, manifiesta el
ejercicio de algn margen de discrecionalidad en la formacin de esta,
se presenta como representante y as debe ser considerado; debe ser
considerado como nuncius si se presenta como portador de una voluntad de ningn modo conformada por sus elecciones discrecionales. Por
ello podr calificarse nuncius tambin quien pone por escrito y lleva a
la contraparte la voluntad contractual manifestada verbalmente por el
interesado149.
Sobre los vicios de la voluntad del nuncio, si estos fueran esenciales o reconocibles con acierto la doctrina mencionada seala: Sin embargo puede tener importancia el error del nuncius, que mal comprende
la voluntad del interesado y as la transmite a la contraparte de manera
distorsionada: en lnea de principio el interesado est vinculado a la declaracin transmitida de manera infiel, porque es justo que sea l quien
soporte el riesgo por el mal funcionamiento del medio de transmisin
que ha elegido; pero si concurren los presupuestos establecidos por el
artculo 1443 esencialidad y reconocimiento de la divergencia puede
impugnarla por error obstativo150.

148 Ibdem, p. 256.


149 dem.
150 dem.

66

CAPTULO II
LA ACEFALA DE
LA PERSONA JURDICA:
CONSIDERACIONES GENERALES
E INTENTOS DE SOLUCIN
AL PROBLEMA

Segn el Diccionario de la Real Academia Espaola el trmino


acefala significa: 1. Cualidad de acfalo, 2. Inexistencia de jefe en una
sociedad, secta, comunidad, etc.. El trmino acfalo significa: 1. Falto
de cabeza, 2. Se dice de ciertos herejes del siglo V que seguan el error
de Eutiques y no reconocan jefe. 3. Dicho de una sociedad, de una comunidad, de una secta, etc.: Que no tiene jefe (Real Academia Espaola, 2001: 22).
Este significado de acefala se aplica tambin para el tema de nuestro presente estudio en donde la Persona Jurdica carece de representantes con facultades y poderes vigentes, lo que genera que esta carezca de
capacidad de obrar o de ejercicio, pues sus representantes han sido despojados de sus prerrogativas por el vencimiento de su periodo funcional. Ante esta situacin, el derecho necesita dar respuestas en un asunto
tan complejo y de importancia en el desarrollo de las personas jurdicas
y en el desenvolvimiento de estas en el trfico jurdico, ya que sin el desenvolvimiento eficiente de dichos entes colectivos se afectara de manera radical el desarrollo del mercado.
En el mbito de las Personas Jurdicas la acefala de la persona jurdica ha sido tratada desde una perspectiva civil, registral e incluso, me
atrevo a decir, constitucional, recordando que la persona jurdica tiene
reconocimiento en la Constitucin (art. 2.13).
Estos mbitos en donde se estudia la persona jurdica son autnomos pero existe una relacin innegable entre ellos cuando de estudiar
los fenmenos de la persona jurdica se trata. No se puede estudiar a
la persona jurdica, sus problemas y vicisitudes sin recurrir al derecho
civil, al derecho registral y al derecho constitucional.
La mirada civil de la acefala de la persona jurdica se enmarca dentro del concepto, naturaleza jurdica, operatividad de la persona colectiva como sujeto de derecho. Aspectos variados y dismiles como la evolucin de la persona jurdica, su desarrollo a lo largo de la historia hasta
la actualidad, su importancia en una economa de mercado, la estructura de la persona jurdica, sus rganos, representantes, dependientes, la
responsabilidad de estos frente a la persona jurdica, frente a terceros,

69

Jairo Cieza Mora

frente a los otros integrantes del ente, la validez de los acuerdos, la posibilidad de impugnarlos, el qurum, las mayoras, son solamente algunos de los aspectos que corresponde estudiar en esta materia y que por
no ser objeto del presente no sern abordados, limitndonos al aspecto
de la acefala y la representacin, y en algunos casos la responsabilidad,
de esta.
Ya desde una mirada registral podemos apreciar aspectos operativos en la fase dinmica de la persona jurdica como, por ejemplo, la
constitucin de la persona colectiva y su existencia mediante su inscripcin en los Registros Pblicos. Las fases para la inscripcin de la persona jurdica, los estatutos, el objeto social, la regulacin especfica de los
rganos de la persona jurdica, la previsin de la disolucin y extincin
de esta. Tambin se estudia desde esta perspectiva al periodo de funciones de los rganos de la persona jurdica, la inclusin en los estatutos
de la no continuidad de los rganos, la previsin de su continuidad, las
respuestas ante la falta de continuidad, tambin se estudia la reorganizacin de las personas jurdicas. Todos estos aspectos estn enmarcados
en el Reglamento de Personas Jurdicas no societarias aprobado mediante Resolucin de la Superintendente Nacional de los Registros Pblicos
N 086-2009-SUNARP/SN de fecha 30 de marzo de 2009 y en el nuevo
Reglamento de Inscripcin del Registro de Personas Jurdicas de fecha
13 de febrero de 2013.
Desde una mirada constitucional la persona jurdica tiene el reconocimiento de la Carta Magna en su artculo 2 inciso 13, el que seala:
Toda persona tiene derecho: [...]
13. A asociarse y a constituir fundaciones y diversas formas de organizacin jurdica sin fines de lucro, sin autorizacin previa y con
arreglo a ley. No pueden ser disueltas por resolucin administrativa.
Esto significa que la Constitucin del Estado reconoce la importancia de las Personas Jurdicas para el desarrollo de los individuos y de la
sociedad y, por lo tanto, le ofrece su tutela, con lo cual la persona jurdica al tener este reconocimiento debe ser amparada por el derecho en
cuanto a su proteccin y desarrollo a pesar de todas sus complejidades
y vicisitudes como la acefala de esta que necesita herramientas eficientes para la solucin de su problemtica y estas tienen que ser abordadas

70

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

desde la ptica civil, registral y, cmo no, constitucional, aplicando al


mismo tiempo las normas que puedan operativizarse, de manera anloga, en otras disciplinas como el derecho societario y el comercial.
I.

ANTECEDENTES IMPORTANTES QUE INTENTARON SOLUCIONAR EL PROBLEMA. La Asamblea Universal, la Convocatoria Judicial y la Administracin Judicial

El tema de la acefala de la persona jurdica, es decir, la carencia de


representacin, de direccin de la persona jurdica por medio del rgano ejecutivo Consejo Directivo, para el caso de las personas colectivas
no lucrativas, ha sido tratado desde el mbito civil, como el registral.
En la doctrina registral peruana la Dra. Elena Vsquez Torres en el ao
2000 publica su artculo La representacin de hecho de las personas
jurdicas. Para entonces ella se desempeaba como Presidenta de la
Segunda Sala del Tribunal Registral y en esta publicacin justamente
abordaba la problemtica que genera la acefala de la persona jurdica,
ya hace ms de una dcada.
En el mbito registral se han podido apreciar graves problemas que
han surgido como consecuencia de la extincin de la vigencia de los
consejos directivos en las personas jurdicas, toda vez que se han presentado inconvenientes para la continuidad de la gestin y administracin del ente. Esta situacin se presentaba en el mbito interno de la
persona jurdica expresada, por ejemplo, en la imposibilidad de convocar a asamblea eleccionaria para elegir al nuevo consejo directivo y de
realizar actos dentro de la institucin como convocar a Asamblea General para la toma de decisiones de modificacin de estatutos, disolucin,
liquidacin de la persona jurdica y otras de gran trascendencia para la
vida del ente. Asimismo, el funcionamiento de la persona jurdica se limitaba grandemente frente a sujetos de derecho que estaban fuera del
ente colectivo, y, por lo tanto, se vea en una situacin de postracin y
de inactividad funcional para realizar actos o negocios jurdicos frente a
terceros, lo que, evidentemente, dificultaba y todava dificulta el trfico
jurdico.
La primera forma que se esgrima para resolver el problema de la
Acefala era la Asamblea Universal. Sobre el particular se seal en la
jurisprudencia registral que: Para realizar la convocatoria y eleccin

71

Jairo Cieza Mora

de un nuevo consejo directivo de la asociacin, debe ser efectuada


por acuerdo unnime de los asociados hbiles y no existiendo este, judicialmente en aplicacin de lo dispuesto en el artculo 85 del Cdigo
Civil (Resoluciones del Tribunal Registral N 180-96-ORLC/TR del
13/05/1996, N 364-96-ORLC/TR del 21/10/1996, N 460-96-ORLC/TR
del 30/10/1996 y N 100-1997-ORLC/TR del 01/03/1997).
Aliaga Huaripata, vocal del Tribunal Registral ha sealado que:
[...] la jurisprudencia ha considerado aplicable a las asociaciones la figura de la asamblea universal, en tanto conformante de la voluntad social. [...] a pesar de no haber sido regulada expresamente por el Cdigo
Civil, la figura de la asamblea universal tiene plena vigencia en nuestro
pas, considerando que la asamblea es el rgano supremo de la asociacin, vale decir, rgano dominante (Aliaga Huaripata, 2009: 91-92).
Aliaga indica que:
El artculo 120 de la Ley General de Sociedades, que se aplica por
analoga, establece que la junta general se entiende convocada y
vlidamente constituida para tratar sobre cualquier asunto y tomar
los acuerdos correspondientes, siempre que se encuentren presentes
accionistas que representen la totalidad de las acciones suscritas con
derecho a voto y acepten por unanimidad la celebracin de la junta
y los asuntos que en ella se proponga tratar. [...] Aplicando este dispositivo a las asociaciones, se tiene que para que exista asamblea
universal se requiere de la necesaria participacin de todos los asociados, adems de acuerdo unnime de estos, tanto para la celebracin de la asamblea como en la agenda a tratar (Aliaga Huaripata,
2009: 92).
La doctrina que vengo siguiendo sobre el particular seala:
As, para acreditar el carcter universal de la asamblea general, la
jurisprudencia diferenciaba varios supuestos:
a)

Cuando la asociacin cuenta con rgano directivo en funciones, en cuyo caso los directivos se encuentran facultados para
establecer quines son los asociados hbiles para concurrir a la
asamblea y determinar el qurum.

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La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

b)

Cuando la asociacin no cuenta con rgano directivo en funciones, supuesto en el que se distinguen dos situaciones:
b.1) Si participan en la asamblea el ltimo presidente inscrito con facultades vencidas, quien de acuerdo al artculo 1
de la Resolucin N 202-2001-SUNARP/SN est facultado
para convocar, por lo que con mayor razn podr determinar los asociados que estn habilitados para participar en la
asamblea.
b.2) Si no participa en la asamblea el ltimo presidente inscrito
con facultades vencidas [...] (Aliaga Huaripata, 2009: 93).

Entonces cules seran los alcances de las facultades de la asamblea


universal?
Aliaga Huaripata al respecto ha sealado que:
Tratndose de aquellas asociaciones cuyo estatuto exige la designacin previa de un comit electoral a efectos de la realizacin de
la asamblea eleccionaria, cabe preguntarse por qu no admitir
como sucede en la convocatoria judicial, que la asamblea universal pueda inaplicar el estatuto, en la medida que la asistencia de
todos los miembros garantiza la transparencia y legalidad de las
elecciones? [] Debe anotarse que la asamblea universal puede derivarse incluso de una convocatoria ordinaria efectuada por el presidente del consejo directivo en funciones o quien haga sus veces []
(Aliaga Huaripata, 2009: 93).
Sin embargo la asamblea universal para lograr el qurum que implica la presencia de la totalidad de los asociados es sumamente complejo.
Esto puede ser factible en caso se trate de asociaciones con escaso nmero de socios, pero en sociedades con gran nmero de asociados es (casi)
imposible lograr el nmero mnimo de personas para la instalacin de
la Asamblea y, por lo tanto, es impracticable la toma de una decisin
vlida.
Otra de las formas que se intentaron para solucionar el problema de
la acefala es el de la convocatoria judicial.

73

Jairo Cieza Mora

As, se ha indicado que la convocatoria a asamblea general es dispuesta judicialmente cuando la soliciten no menos de la dcima parte
de los asociados y no haya sido atendida dicha solicitud dentro de los
quince das de haber sido presentada ante el Presidente de la asociacin (Sentencia del 19/01/1999 de la Sala de Procesos Sumarsimos
de la Corte Superior de Lima, Exp. N 1594-98). Respecto a los alcances
del artculo 85 del Cdigo Civil se ha dicho en esta resolucin que, si la
solicitud de convocatoria a asamblea general hecha al presidente no ha
sido materia de observacin por la parte demandada en lo que respecta
a su contenido, se asume que el nmero total de asociados es el que se
consigna all (que no debe ser menos de la dcima parte de los asociados), legitimndose consecuentemente, y de no ser atendida dentro de
los quince das de haber sido presentada (silencio), o es denegada por
el presidente del directorio o quien haga sus veces, la misma es hecha
por el juez de primera instancia del domicilio de la asociacin (proceso sumarsimo), a solicitud de los asociados. [...] Que el socio debe
encontrarse en aptitud para solicitar dicha convocatoria, que los demandantes como recaudo de su demanda y para sustentar su calidad
de asociados han presentado copia de libro de actas donde se registran
los socios, referida a la Comisin de Defensa de Socios de la cooperativa
[...]; que dicha instrumental no puede ser equiparada al Padrn General de Socios de la cooperativa, el mismo que fue presentado por dicha
cooperativa al contestar la demanda y deducir la excepcin, [...]; que el
referido Padrn [...] es el que se deber tener presente para verificar el
cumplimiento del requisito sealado por los estatutos [...], por cuanto es
el que sirvi para elegir a la ltima directiva [...]. Siendo que, si el juez
declara fundada la solicitud, ordena se haga la convocatoria de acuerdo
con el estatuto, sealando el lugar, da, hora de la reunin, objeto quien
la presidir y el notario que d fe de los acuerdos (Aliaga Huaripata,
2009: 94).
Este dispositivo legal tiene como presupuesto de aplicacin la existencia de directivos con facultades vigentes, es decir, directivos en ejercicio, ante quienes los asociados que representan no menos de la dcima
parte del total de miembros solicitarn la convocatoria a asamblea.
Y, qu suceder cuando no existen directivos con facultades vigentes, al haber vencido el plazo estatutario de funciones? En este supuesto de nada valdra la convocatoria judicial, pues los directivos cuyo

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La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

mandato ha expirado no podran convocar a Asamblea por carencia de


facultades.
La doctrina registral que vengo siguiendo al respecto seala:
[...] con mayor razn, debera aplicarse el artculo 85 en este caso, al
no existir directivos ante quienes solicitar la convocatoria, ello a fin
de no dejar en estado de indefensin a los asociados; en ese sentido, debera ser posible que estos puedan acudir al Poder Judicial a
solicitar la convocatoria judicial, a cuyo efecto ser suficiente acreditar que la ltima directiva inscrita ces en sus funciones mediante
el respectivo certificado de no vigencia registral (Aliaga Huaripata,
2009: 94).
Considero que es ms costoso acudir a un proceso judicial de convocatoria cuando los directivos ya no tienen vigentes sus facultades de
representacin, pues existen otras soluciones menos costosas y ms eficientes que la aqu estudiada. El Poder Judicial es demasiado lento y,
por lo tanto, las decisiones para solucionar situaciones de carencia de representacin mediante esta va no son las ms adecuadas.
Otra de las salidas para lograr una solucin a la problemtica de la
acefala de la persona jurdica era la de la administracin judicial.
Los alcances y efectos del nombramiento de administrador judicial se encuentran en las Resoluciones Ns 753-2007-SUNARP-TR-L del
5/10/2007, 414-2001-ORLC/TR del 24/09/2001, 227-2007-ORLC/TR
del 30/04/2002 y 146-2002-ORLC/TR del 21/03/2002, entre otras:
Dentro de la calificacin de la administracin judicial tenemos las
siguientes:
a)

Administracin judicial de bienes:


[...] Procede designar administrador judicial de bienes a falta de
padres, tutor o curador y en los casos de ausencia o de copropiedad; la renuncia del administrador judicial de bienes produce efecto solo desde que es notificada su aceptacin por el juez
y puede ser removido siguiendo el proceso establecido para
su nombramiento (artculo 777 del CC); asimismo, concluye la
administracin judicial de bienes cuando todos los interesados

75

Jairo Cieza Mora

tengan capacidad de ejercicio y as lo decidan, en los casos previstos en el Cdigo Civil (artculo 779 del CC).
b)

Administrador de unidad de produccin o comercio.

c)

Administrador genrico.

Sobre la Administracin Judicial considero que tampoco ha sido una


salida eficiente a la acefala de la persona jurdica, pues nos enfrentamos
al mismo problema destacado en la convocatoria, es decir, la participacin del Poder Judicial que es inoperante y con costos de transaccin
muy altos para lograr una solucin al caso planteado de solucionar la
carencia de representacin. Aunado a este problema est el hecho de
que la administracin judicial como tal no se encuentra regulada en el
Cdigo Procesal Civil (CPC), sino que es un instituto genrico que se
plantea bajo el supuesto de la administracin judicial de bienes que s
tiene una regulacin especfica en la ley procesal.
II. SOLUCIONES DADAS EN EL MBITO REGISTRAL: LA
REPRESENTACIN DE HECHO Y LA ASAMBLEA DE
REGULARIZACIN
1.

La representacin de hecho

La jurisprudencia registral, a fin de resolver el problema de acefala


de las asociaciones y asegurar la renovacin de sus directivos, incorpor
en va de interpretacin la figura de la representacin de hecho, mediante la cual se reconoca a favor del ltimo presidente inscrito, cuyo
periodo estatutario de funciones haba vencido, facultad de convocatoria a asamblea general eleccionaria, siempre que se realice dentro del
periodo inmediato siguiente (Vsquez Torres, 2000: 191).
Inclusive un sector de la doctrina registral, en cuanto a las facultades reconocidas, seal que deberan comprenderse todos los actos establecidos en el estatuto y la ley y no limitarla a la simple convocatoria
(Gonzales Barrn, 2002: 342). Con esta interpretacin no se limitaba al
consejo directivo inscrito pero con periodo vencido a la sola convocatoria a elecciones, sino que se opinaba que se deba permitir su continuidad con todas las facultades previstas estatutariamente hasta la eleccin
de otro rgano de gobierno.

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La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

La doctrina nacional comentando la primera resolucin que se dio


para tratar de resolver el problema de la acefala, y que lo hizo en gran
medida, establece:
[...] A travs de la Resolucin del Superintendente Nacional de los
Registros Pblicos N 202-2001-SUNARP-SN del 31/07/2001 (El Peruano, 04/08/2001), dispositivo aplicable en principio y por mandato expreso de la norma a las asociaciones y comits. [...] En efecto,
el cuarto considerando seala que el vencimiento del periodo de
funciones de los consejos directivos mencionados no debe limitar
el desenvolvimiento de las personas jurdicas, teniendo en cuenta
que se trata de rganos indispensables para su funcionamiento, por
lo que no debe negarse su vigencia, a fin de garantizar la eleccin
de sus nuevos integrantes. [...]. La vigencia a que se refiere este
considerando se materializara en el reconocimiento al presidente
de la facultad de convocatoria a asamblea eleccionaria, no obstante
haber vencido su periodo de funciones; lo que igualmente asegurara la renovacin de los directivos y en ltima instancia la gestin
y representacin de la persona jurdica. [...] La jurisprudencia registral precis que esta facultad de convocatoria comprende todos los
actos previos y necesarios para llevar a cabo la asamblea de eleccin
de directivos y su posterior inscripcin en el Registro (Resolucin
N 413-2003-SUNARP-TR-L del 04/07/2003); agregaramos que
tambin el determinar a quines se debe convocar. Al tratarse de
una presuncin, es decir, que el presidente o el integrante del ltimo consejo directivo inscrito (cuyo periodo de funciones ha vencido) se encuentra legitimado para convocar, puede ser enervada en
cualquier momento, si se acredita que posteriormente se eligi o eligieron nuevas directivas extra registralmente; la jurisprudencia ha
sealado algunas de las pruebas que la acreditan. As, se estableci
que cuando de los antecedentes registrales se desprenda que con
posterioridad a la eleccin del ltimo consejo inscrito se ha realizado una nueva eleccin no inscrita, el presidente del ltimo consejo
inscrito no se encuentra legitimado para convocar a asamblea eleccionaria; igualmente cuando conste en el acta de asamblea general
que con posterioridad a la eleccin del ltimo consejo inscrito se ha
elegido otro consejo directivo no se encuentra legitimado para convocar a asamblea eleccionaria. Asimismo, aunque en sentido contrario, se estableci que el presidente del consejo directivo inscrito
es quien registralmente se encuentra legitimado para convocar, aun

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Jairo Cieza Mora

cuando de los documentos presentados se aprecie que con posterioridad al ltimo consejo inscrito en que se han realizado elecciones que no pueden ser inscritas porque carecen de validez (Aliaga
Huaripata, 2009: 99).
Aliaga contina sealando sobre la representacin de hecho que:
Considerando que la directiva inscrita cuyo mandato ha vencido
se encuentra legitimada registralmente (art. 2013 del Cdigo Civil),
creemos que la prueba a contrario, que destruya la presuncin de
facultades de convocatoria a favor del presidente o integrante designado a ese efecto, debera ser categrica, fehaciente o absoluta, p. ej.
La inscripcin de la nueva directiva. [...] En todo caso y siguiendo
esta lnea interpretativa, creemos que debera exigirse que, cuando
menos, se indique la fecha de la eleccin, la conformacin de los directivos, sus nombres completos y documentos de identidad, etc.; de
lo contrario, se dara la paradoja de tener una directiva inscrita cuyo
presidente no puede convocar sin conocerse plenamente quin detenta esta facultad (Aliaga Huaripata, 2009: 103).
Luego, mediante Resolucin del Superintendente Nacional de los
Registros Pblicos N 609-2002-SUNARP-SN del 20/12/2002 (El Peruano, 27/12/2002), la representacin de hecho se ampli a otras personas jurdicas, tales como las asociaciones pro vivienda, cooperativas,
comunidades campesinas y empresas multicomunales.
En el caso de las asociaciones pro vivienda, el Decreto Supremo
N 012-87-VC estableca en su artculo segundo que el mandato de los
dirigentes terminaba inexorablemente al vencimiento del periodo para
el cual fueron elegidos y los actos que estos realizaran en nombre de la
asociacin no la obligaban ni surtan efecto legal contra ella y conforme
con segundo prrafo del artculo 8, poda imponerse la sancin de separacin a aquellos asociados que detentaran el cargo de dirigentes no
obstante el vencimiento de su periodo, lo que se interpret en sede registral era incompatible con la representacin de hecho. [...] Mediante
Resolucin N 612-2001-ORLC/TR el Tribunal Registral estableci que
la Resolucin N 202-2001-SUNARP-SN no resultaba incompatible con
el Decreto Supremo N 012-87-VC, pues la facultad excepcional reconocida de convocar a elecciones solo buscaba facilitar y asegurar la renovacin de los cargos directivos, antes que perpetuar en el cargo a los

78

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

dirigentes cuyo periodo haba vencido; en ese sentido, creemos que no


hay incompatibilidad entre ambos dispositivos. En sentido diferente a lo
expresado aqu se ha pronunciado Juan Espinoza Espinoza quien considera que a pesar de ser coherente el argumento de la incompatibilidad
entre las dos normas comentadas no se puede ir en contra de una norma
imperativa como es el caso de las Asociaciones pro vivienda.
Efectivamente Espinoza, al respecto, establece que: [...] si bien la
intencin del rgano colegiado es la de resolver la situacin de acefala de las asociaciones de vivienda, ello no puede hacerse violentando
la normativa vigente. El fundamento de que no corresponde distinguir
donde la ley no lo hace no resiste al anlisis: la ley s distingue e impide
la presuncin de prrroga del mandato en las asociaciones de vivienda
(artculo 2 del D.S. N 012-87 VC) (Espinoza, 2006: 852).
2.

La asamblea general de regularizacin

De acuerdo con lo que seala el Tribunal Registral, la asamblea de


regularizacin, es decir, la posibilidad de reconstituir el historial registral de las directivas de las asociaciones por intermedio del presidente
del ltimo consejo directivo electo no inscrito; a este efecto, deba presentarse el acta de la asamblea de regularizacin donde se reconocieran
todas las directivas electas no inscritas, incluida la del propio presidente
convocante (Resolucin del Tribunal Registral N 153-200-ORLC/TR
del 24/05/2000).
En el primer prrafo del artculo 2 de la Resolucin N 202-2001SUNARP/TR-L se seala: [...] en caso de elecciones de consejos directivos no inscritos, se restablecer la exactitud registral, mediante asamblea general de regularizacin.
Se parte en este dispositivo del supuesto de que la asociacin ha venido eligiendo regularmente a sus directivos, pero que por causas diversas, estos actos no accedieron oportunamente al Registro.
Aliaga Huaripata, citando lo resuelto por el Tribunal Registral,
transcribe lo siguiente: [] en principio solo podr acceder al Registro
la asamblea de regularizacin cuando la asociacin o comit haya venido realizando las elecciones con la frecuencia que su estatuto establece,
de tal modo que exista una secuencia encadenada de los rganos que

79

Jairo Cieza Mora

pretenden acceder [...] en relacin con el antecedente registral (Aliaga


Huaripata, 2009: 107).
En ese sentido, el ltimo presidente (o el integrante designado por
el consejo directivo) de la directiva electa pero no inscrita, se encuentra
facultado para convocar a la respectiva asamblea de regularizacin, conforme con la ley o al estatuto.
De acuerdo con la Resolucin N 192-2003-SUNARP-TR-L del
28/03/2003, en la que se indica que si se presentara documentacin referente a las elecciones que se regularizan, esta no deber ser tomada
en cuenta en la calificacin, la que deber realizarse exclusivamente en
mrito a lo que conste en el acta de la asamblea de regularizacin.
Aliaga se pregunta, La asamblea de regularizacin es susceptible
de subsanacin mediante otra asamblea convocada al efecto y el acta de
esta ltima ser considerado documento adicional?
Al respecto, el Tribunal Registral seala: [...] Los defectos, errores u
omisiones existentes en el acta de la asamblea general de regularizacin
realizada al amparo de la Resolucin del Superintendente Nacional
de los Registros Pblicos N 202-2001-SUNARP/SN del 03/07/2001,
pueden ser subsanados mediante una asamblea general posterior, debiendo presentarse para su inscripcin ambas actas de asamblea general (Resolucin N 189-2002-ORLC/TR del 10/04/2002 (El Peruano,
22/01/2003).
Complementando lo antes indicado, se seala:
[] se sustenta en el hecho de que la Resolucin N 202-2001SUNARP/SN si bien establece un rgimen excepcional, no puede
desconocer que la asamblea de regularizacin participa de la misma
naturaleza que cualquier otra asamblea general excepto por la materia restringida al reconocimiento de la eleccin de miembros
del consejo directivo, y como tal, susceptible de presentar defectos,
errores u omisiones en el proceso de la conformacin de la voluntad
social que precisen la subsanacin, aclaracin o ratificacin mediante una nueva asamblea convocada al efecto, esta tendr el carcter
de complementaria, siendo que, jurdicamente hablando, ambas
actas contienen un solo acto jurdico, debiendo presentarse conjuntamente (Aliaga Huaripata, 2009: 109).

80

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

La doctrina registral seala con respecto a las asambleas de


regularizacin:
En el acta de la asamblea de regularizacin deber constar el acuerdo de la asamblea de reconocer las elecciones anteriores no inscritas, inclusive respecto al rgano o integrante del mismo que convoca la asamblea general de regularizacin y la indicacin del
nombre completo de todos los integrantes del rgano de gobierno
elegido y su periodo de funciones, todo ello conforme a las normas
legales y estatutarias vigentes (Aliaga Huaripata, 2009: 109).
De acuerdo con lo sealado por el Tribunal Registral, [...] el acuerdo de reconocimiento de directivas electas no inscritas constituye registralmente hablando un solo acto, por lo que no es posible desistirse
parcialmente, adems que la legitimidad del presidente convocante a
la asamblea de regularizacin se sustenta en las directivas anteriores,
reconocidas en ese acto (Resolucin N 273-2003-SUNARP-TR-L del
30/05/2003).
3.

Interpretacin literal de los registradores que generaba incertidumbre en la inscripcin de los consejos directivos

Con respecto a la interpretacin que hacan los registradores sobre


aquellos periodos en los cuales los miembros del consejo directivo haba
excedido la vigencia de sus funciones y se elegan otros consejos directivos sin inscribirlos en los Registros Pblicos, propiciando que los registradores cuestionen el tracto sucesivo y observen los ttulos presentados,
autorizada doctrina nacional ha sealado que [...] conforme a las normas legales y estatutarias vigentes [...] as, no resulta extrao encontrar
asociaciones en las que la renovacin se hizo extemporneamente, quedando periodos vacos sin directivas o que su conformacin y periodo
no se adecuen al estatuto (no se eligieron todos los cargos, se hicieron
por periodos mayores o menores, etc.), por lo que opinamos que la interpretacin debera tener en cuenta esta realidad y la finalidad de la
norma151 (Espinoza, 2007: 314).

151 A modo de crtica al excesivo rigorismo en la interpretacin del referido ltimo prrafo del artculo 2 seala
que la Resolucin N 202-2001-SUNARP/SN surgi para resolver el problema de la acefala de las asociaciones, la interpretacin que se est dando a propsito de la asamblea de regularizacin traiciona esa finalidad (Espinoza, 2007: 314).

81

Jairo Cieza Mora

Espinoza concluye indicando: [...] no limitndola [la resolucin


202-2001-SUNARP] a aquellas personas jurdicas que vinieron eligiendo
a sus directivas de manera regular [...] y cuyo nico defecto es la falta de
oportuna inscripcin; adems tal modificatoria debera precisar el carcter temporal de la norma, considerando que se trata de una norma de
regularizacin o saneamiento de la administracin de la persona jurdica (Espinoza, 2007: 315).
Las Resoluciones Ns 202-2001-SUNART/SN y 331-2001- SUNARP/
SN si bien es cierto, de acuerdo con sus considerandos, buscan solucionar de manera definitiva las incertidumbres producidas como consecuencia de la acefala de la persona jurdica, lamentablemente la experiencia registral nos ha demostrado que existen criterios limitativos y
restrictivos que no han logrado comprender a cabalidad el espritu de
las dos resoluciones antes mencionadas y los problemas para la inscripcin de los consejos directivos se siguen presentando.
En el formante registral peruano se han presentado situaciones que
en lugar de incentivar, dentro de criterios de correccin y legalidad, la
inscripcin de las personas jurdicas evitando su acefala y carencia de
representacin han creado situaciones totalmente anmalas y de un razonamiento limitado y literal que han ocasionado problemas a los usuarios y a los operadores registrales. Tratar de dar una visin panormica
de cmo ha ido evolucionando el pensamiento registral expresado en
las resoluciones de los registradores y del Tribunal Registral.
El problema que se ha presentado con los registradores para no
inscribir a los nuevos rganos cuando el rgano convocante no estaba inscrito y su periodo haba vencido era el del tracto sucesivo. As
se buscaba un encadenamiento perfecto, una concatenacin de hechos
simtrica hasta la obsesin y por este motivo si el rgano no inscrito
cuyo periodo de vigencia haba vencido convocaba a nuevas elecciones y se elega a un nuevo consejo directivo simplemente no se inscriba este ltimo.
Sobre la desmedida importancia que se le daba al tracto sucesivo
se pronuncia Espinoza Espinoza al sealar: El problema de la prrroga del mandato de los consejos directivos guarda estrecha relacin con
el del tracto sucesivo de estos. El Cdigo Civil, a diferencia de la Ley
General de Sociedades, que s contempla esta situacin en el caso del

82

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

directorio de las sociedades annimas, no prev nada al respecto (Espinoza, 2007: 315).
4.

La doctrina y la jurisprudencia italiana sobre la inexistencia de


los acuerdos y la representacin de la Persona Jurdica

Es interesante la mencin que hace Espinoza Espinoza al jurista


italiano Francesco Galgano en el sentido de que este considera que los
acuerdos tomados con falta de qurum o mayoras son inexistentes,
situacin que no est prevista en el ordenamiento peruano pero que
tiene un desarrollo amplio en la doctrina y jurisprudencia italianas152
(Cas., 22/04/1982, N 2493, en Francesco Galgano, 1969, 232).
Hace ms de diez aos cuando el problema de la representacin en
la persona jurdica y la acefala era ya insostenible y se generaban problemas de gravedad inusitada para el actuar de los entes colectivos, la
doctrina trataba de dar algunas salidas desde la perspectiva de la teora
de la persona jurdica sea desde la teora de la representacin o desde
la teora orgnica. En esa poca la Revista Folio Real mediante los artculos publicados presentaba inquietudes sobre la problemtica de la
acefala de la persona jurdica sealando en sus pginas, al referirse a la
representacin de hecho lo siguiente:
As, mediante Resolucin N 082-2000-ORLC/TR, del 15/03/2000,
se ha aplicado la doctrina de la representacin de hecho de las personas
jurdicas que, como ha sido definida, consiste en permitir el acceso al
Registro de aquellos casos en los cuales los directivos no pudieron convocar oportunamente a asamblea general de eleccin de sus sucesores
y, habiendo vencido el trmino de vigencia de su designacin continan ejerciendo sus cargos de manera fctica; en atencin a que el cese
automtico y absoluto de los directivos de una asociacin al concluir
la vigencia de su nombramiento podra ocasionar graves daos para la
persona jurdica, porque dejan de contar con administradores que se encarguen de su gestin y presentacin (Vsquez Torres, 2000: 191).

152 ESPINOZA ESPINOZA, Juan. La Persona Jurdica. Pie de pgina 72: O como afirma enfticamente la Corte
de Casacin italiana, dichas deliberaciones seran jurdicamente inexistentes.

83

Jairo Cieza Mora

Esta era la situacin que presentaban las personas jurdicas,


consejos directivos con periodos vencidos, estn inscritos o no, y lo que
hacan para evitar el dao a la operatividad de las personas jurdicas
era continuar en el cargo indefinidamente con todos los problemas
de deslegitimacin de los representantes y desgobierno en los entes
colectivos, pero que no podan hacer otra cosa para seguir celebrando
contratos, en fin, operando. Lo peor es que los socios que deseaban
llevar a cabo la renovacin de los consejos directivos no contaban con
herramientas jurdicas salvo la asamblea universal o la convocatoria
judicial, ambas complejas y utpicas, dada la naturaleza de la mayora
de personas jurdicas en el Per como ya expliqu anteriormente.
Haba que dar alguna solucin a esta situacin que de un lado no
perennice de hecho a los integrantes de los rganos de las personas jurdicas y que tampoco implique no tener herramientas legales para poder
elegir nuevos rganos.
As se ha sealado que esta figura se produce cuando los directivos
continan de ipso en sus cargos, estando legitimados nicamente para
ejercer en forma inmediata la facultad de convocar una siguiente asamblea de elecciones de los nuevos directivos;
Que, es de verse que este Tribunal al reconocer la prrroga nicamente de las facultades para convocar ha optado por una doctrina de
carcter excepcional, que permite la convocatoria inmediata por el Presidente con mandato vencido al solo efecto y con la nica agenda de
nombramiento de los directivos, quienes podrn convocar de nuevo a
asamblea para tratar otros asuntos y reemprender la marcha normal de
la persona jurdica y, no por aquella doctrina que permite la prrroga
temporal de todas las facultades en la que los directivos con mandato
vencido pueden realizar todos los actos que son de su competencia y
convocar a asamblea con cualquier agenda.
Se sigue indicando que: Esta prrroga tcita debe operar en un espacio de tiempo breve, vale decir, contar con el requisito de inmediatez
o, como se sostiene, dentro de un lapso suficiente para realizar las elecciones del periodo inmediato siguiente al vencido (Vsquez Torres,
2000: 190). Este criterio deber ser determinado caso por caso.
Ya se aprecia un inconveniente que despus desembocar en el llamado horror vacui cuando se afirmaba que: esta instancia ha sealado

84

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

a travs de sus resoluciones que la regularizacin del nombramiento


de los consejos directivos es inscribible siempre que las elecciones se
hayan realizado de acuerdo a lo establecido en su estatuto, presentando para el efecto alternativamente las actas de eleccin acompaadas de
sus avisos de convocatoria y relacin de asistentes, o el acta de asamblea de regularizacin en la que se seale la conformacin de los diversos consejos y el periodo para el que fueron elegidos, de tal modo que
quede demostrado que quien convoca a la ltima asamblea o a la asamblea de regularizacin se encuentra legitimado para ello, por contar
con mandato vigente, aun cuando su eleccin no conste inscrita (Resolucin N 153-2000-ORLC/TR del 24/05/2000). Aqu podemos apreciar que se exiga que el mandato no inscrito se encuentre vigente para
poder convocar a nuevas elecciones. Qu pasaba si el mandato ya no
se encontraba vigente? Quin entonces convocaba a elecciones? O es
que estaba condenada la persona jurdica a permanecer en la acefala
y carencia de representacin y operatividad econmica e institucional?
La Asamblea de regularizacin estaba destinada a las Personas
Jurdicas en donde el periodo de vigencia de sus rganos ya haba
vencido y a su vez estos no se encontraban inscritos permitira la restitucin de la exactitud registral. Creo que este era el espritu, la finalidad del numeral segundo de la Resolucin N 202-2001-SUNARP/SN y
as se vea expresado en sus considerandos:
La convocatoria deber efectuarse conforme a las normas legales y
estatutarias pertinentes.
En el supuesto de que hayan consejos directivos no inscritos, se
dilua la presuncin (que es de naturaleza iuris tantum) y, tal como
lo regula el artculo 2 de esta resolucin, recogiendo la experiencia
jurisprudencial registral anterior, se restablecer la exactitud registral, mediante la asamblea de regularizacin) (Espinoza, 2012:
322, resaltado nuestro).
5.

La Resolucin N 331-2001-SUNARP/SN y la verificacin del qurum de la convocatoria

Con respecto a la responsabilidad civil, penal o administrativa en


el caso de declaraciones juradas falsas que sustentaran las asambleas
de regularizacin al amparo de la Resolucin N 331-2001-SUNARP, el

85

Jairo Cieza Mora

Registrador no estaba obligado a evaluar la veracidad de las actas, de


verificar el qurum o las mayoras. Esto agilizaba el trfico mercantil y
facilitaba la inscripcin de los nuevos rganos de las personas jurdicas.
Debo dejar constancia que estas declaraciones juradas, como instrumento de la Asamblea de Regularizacin, han sido cuestionadas por cierto
sector de la doctrina.
As se ha indicado en los considerandos de la Resolucin N 3312001-SUNARP-ORLC/SN que: El Registrador debe actuar con la debida diligencia de acuerdo a sus funciones. No asume responsabilidad
por la autenticidad ni por el contenido del libro, acta o documento, ni
por la firma, identidad, capacidad o representacin de quienes aparecen
suscribindolos. Tampoco es responsable por la veracidad de los actos
y hechos manifestados en las declaraciones a que se refiere la presente
resolucin.
Las personas que formulen las declaraciones juradas a que se refiere
la presente resolucin asumirn las responsabilidades civiles y penales
que pudieran derivarse de la falsedad o inexactitud de sus declaraciones
juradas.
Las declaraciones juradas respecto a la convocatoria y al qurum
reguladas en la Res. N 331-2001-SUNARP/SN podrn ser formuladas por el presidente del consejo directivo que convoc o presidi la
asamblea, segn sea el caso, o por el nuevo presidente del consejo directivo elegido que se encuentre en funciones a la fecha en que se formula la declaracin.
6.

El horror vacui en el sistema registral peruano

Pero el problema se ha presentado con la interpretacin de registradores y del propio Tribunal Registral que ha discriminado a las personas jurdicas cuyos rganos ya no estn vigentes y les neg la posibilidad de convocar a elecciones, lo cual carece de sentido, pues si se
permite a los rganos inscritos convocar pese a que su periodo est
vencido, no entiendo por qu no se permita a los rganos no inscritos
en la misma situacin de vencimiento.
As suceda y Espinoza transcribe la siguiente resolucin: No
podr acceder al Registro la regularizacin de la eleccin de consejos

86

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

directivos acordada al amparo del artculo 2 de la Resolucin N 2022001-SUNARP/SN si las elecciones se realizaron con posterioridad al
vencimiento del mandato del consejo directivo precedente (Resolucin N 155-2002-ORLC/TR, del 22/03/2002, resaltado nuestro).
La posicin del profesor Juan Espinoza se sustenta en la siguiente
cita:
En el primer supuesto se faculta, excepcionalmente, al presidente
del ltimo consejo directivo inscrito pero no vigente a convocar a
asamblea general en la que se realice la eleccin del nuevo rgano
directivo; mientras que en el segundo supuesto con el objeto de regularizar la situacin de los consejos directivos no inscritos, la convocatoria a asamblea es realizada por el presidente que cuenta con
mandato vigente pero no inscrito.
Por consiguiente cabra aplicar la analoga: es decir que puede convocar el presidente no inscrito en el libro de la asociacin, aunque su
cargo est vencido: recordemos que es un principio consolidado el
de frente a la igualdad en la razn hay que aplicar la igualdad en el
derecho (Espinoza, 2012: 329).
La Resolucin del Tribunal Registral N 454-2003-SUNARP-TR-L seala lo siguiente:
[] en el primer supuesto se faculta, excepcionalmente, al presidente del ltimo consejo directivo inscrito pero no vigente a convocar a
asamblea general y en la que se realice la eleccin del nuevo rgano
directivo; mientras que, en el segundo supuesto, con el objeto de regularizar la situacin de los consejos directivos no inscritos, la convocatoria a asamblea es realizada por el presidente que cuenta con
el mandato vigente pero no inscrito.
Sin embargo, esta Resolucin, tal como transcribe Espinoza, admite que:
De manera excepcional, es procedente acoger la regularizacin
cuando de los documentos presentados se aprecia que la demora en la realizacin de las elecciones se debe al carcter propio de
las normas que establece el estatuto para el desarrollo del proceso
eleccionario.

87

Jairo Cieza Mora

Resolucin del Tribunal Registral N 103-2002-ORLC/TR, del


14/02/2002, seal lo siguiente:
Que, si bien hasta el presente este colegiado ha sostenido que la prrroga del mandato de la directiva no resultaba posible por cuanto
colisionaba con el estatuto, que estableca un periodo determinado
y que deba respetarse, salvo disposicin estatutaria o legal distinta;
sin embargo, tambin lo es que, cuando la prrroga permite adecuar
las fechas de las elecciones a la exigida por el propio estatuto, la
misma resultar procedente, en va de excepcin; correspondiendo
entonces modificarse en parte el criterio adoptado por este colegiado sobre este tema, como la contenida en la Resolucin N 321-2000ORLC/TC del 11 de octubre de 2000, en el sentido que, proceder
la prrroga del mandato de la ltima directiva inscrita, siempre y
cuando sirva para cumplir la fecha prevista en el estatuto para la
eleccin de las directivas.
Sin embargo otras resoluciones del Tribunal Registral han precisado, contrariando la finalidad de la Resolucin N 202-2001-SUNARP,
que es necesario actuar de acuerdo al estatuto entendiendo esto como
que solo podrn convocar los consejos directivos que estn dentro de
sus periodos de funciones cuando no se encuentren inscritos, lo cual
como dijimos es insostenible. Pero para muestra citaremos algunas resoluciones ya mencionadas por Espinoza:
-

Resolucin N 236-2002-ORLC/TR, del 30/04/2002 y N 257-2002ORLC/TR, del 16/05/2002, cuando precisan que:
Solo podr acceder al registro la asamblea de regularizacin cuando
la asociacin o comit haya venido realizando las elecciones con la
frecuencia que su estatuto establece, de tal que exista una secuencia encadenada de los rganos que pretenden acceder al Registro
en relacin al antecedente registral (resaltado nuestro).
No procede la inscripcin de la eleccin de los rganos directivos
de una persona jurdica va regularizacin, en aplicacin del artculo 2 de la Resolucin del Superintendente Nacional de los Registros
Pblicos N 202-2001-SUNARP/SN del 31/07/2001, cuando dichas
elecciones no se han realizado conforme al estatuto (resaltado
nuestro).

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La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

Resolucin N 028-2003-SUNARP-TR-L, del 22/01/2003, establece


que:
No procede la asamblea de regularizacin cuando el periodo de los
consejos directivos cuya regularizacin se solicita transgrede las
normas estatutarias.
No es procedente la regularizacin, cuya inscripcin se pretende,
toda vez que de conformidad con lo previsto en el artculo 2 de la
Resolucin N 202-2001-SUNARP/SN [...].
Tal supone la existencia de consejos directivos elegidos oportunamente (con relacin al antecedente registral) y con estricta observancia de la conformacin (cargos) y periodo estatutario, de modo
tal que, si las elecciones de los consejos directivos no inscritos, no
han sido realizadas con la frecuencia que establece el estatuto, no
resulta procedente la asamblea de regularizacin y por lo tanto no
puede tener acogida registral (resaltado nuestro).

Me parece increble que registradores, con una formacin jurdica,


hayan, durante tanto tiempo, incurrido en estos gruesos errores de interpretar de esta manera la norma que buscaba flexibilizar la inscripcin
de los consejos directivos. Al pretender malhadadamente los registradores que los consejos directivos cuyo periodo haba vencido y adems
no estaban inscritos no podan convocar a elecciones era sumir en la parlisis a las asociaciones yendo contra el sentido comn y la interpretacin coherente y teleolgica de la norma registral. Este es un ejemplo de
cmo no hay que actuar, de cmo, a veces, se puede imponer el rigorismo, y el esquematismo, sobre las finalidades que inspiran las normas y
cmo un falso criterio literal esconde una visin chata y limitada de la
realidad y una insensibilidad frente a los problemas de las asociaciones
y su funcionamiento y, por tanto, una indiferencia frente a las personas
que buscan alcanzar ciertos objetivos con el funcionamiento de la persona jurdica.
7.

La importancia de un reino: El de las Resoluciones Ns 2022001-SUNARP/SN y 331-2001-SUNARP/SN

Tal como ha sido sealado en el trabajo citado de Luis Aliaga


Huaripata: [] oblig a buscar formas de solucin a los problemas

89

Jairo Cieza Mora

derivados, a partir de los instrumentos legales establecidos por el propio Cdigo Civil y dems normas del ordenamiento jurdico, tales
como la asamblea universal, la convocatoria judicial y la administracin judicial, las mismas que podran ser consideradas formas ordinarias de solucin de la acefala organizacional (Aliaga Huaripata, 2009:
91). Sin embargo, tal como se ha indicado por la doctrina registral ms
autorizada, estas formas ordinarias de resolver la situacin de acefala, como hemos sealado lneas arriba, no resolvan el problema por
la forma poco prctica de implementar las mencionadas modalidades,
por ejemplo, en el caso de la asamblea universal, de manera anloga con
el artculo 120 de la Ley General de Sociedades153. Esta situacin poda
funcionar en el caso de asambleas con un nmero limitado de asociados
pero se complejiza el asunto si es que hay un nmero mayor de integrantes de la persona jurdica. Asimismo, en el caso de la convocatoria
judicial o de la administracin judicial, todos somos testigos de los problemas que acarrea nuestra administracin de justicia en cuestiones de
ahorro, tiempo y esfuerzo. Utilizando una semntica econmica se tiene
que soportar costos terciarios que desincentivan este tipo de posibilidad
asamblearia.
Uno de los hitos ms trascendentes para tratar de resolver de manera definitiva la situacin de acefala de las personas jurdicas se expresa en la dacin de las Resoluciones Ns 202-2001-SUNARP/SN y
331-2001-SUNARP/SN de fechas 31 de julio de 2001 y 29 de noviembre
de 2001, respectivamente.
Nunca se debe dejar de tomar en consideracin los motivos o considerandos que orientaban la Resolucin N 202-2001-SUNARP/SN,
los que buscaban orientar la solucin a las situaciones por las cuales los
consejos directivos de las personas jurdicas culminaron sus mandatos,
sea el caso en que exista un ltimo presidente con mandato inscrito y
periodo vencido o se d el supuesto de consejos directivos que han sido
debidamente elegidos pero que por uno u otro motivo no han logrado

153 Artculo 120 de la LGS: Sin perjuicio de lo prescrito por los artculos precedentes la junta general
se entiende convocada y vlidamente constituida para tratar sobre cualquier asunto y tomar los
acuerdos correspondientes, siempre que se encuentren presentes accionistas que representen la totalidad de las acciones suscritas con derecho a voto y acepten por unanimidad la celebracin de la
junta y los asuntos que en ella se proponga tratar.

90

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

la inscripcin de sus integrantes y su periodo tambin se encuentra


vencido.
As, de esta manera, se seala en la parte expositiva de la Resolucin
N 202-2001-SUNARP/SN, lo siguiente:
Que, se ha verificado que las diferentes instancias de calificacin
registral, interpretan predominantemente que el periodo de funciones de los integrantes de los consejos directivos y dems rganos
de gobierno de las asociaciones y comits, concluyen en forma inmediata al vencimiento del periodo respectivo, con base en lo establecido en el artculo 93 del Cdigo Civil, que remite a las reglas de
representacin la regulacin de la responsabilidad de los asociados
que desempeen cargos directivos;
Que, dicha interpretacin ha afectado el normal desenvolvimiento de dichas personas jurdicas, en la medida que el vencimiento
de los periodos conlleva, en muchas ocasiones, la acefala de las
mismas, e inclusive la imposibilidad efectiva de poder elegir a sus
nuevos rganos de gobierno, circunstancia que, para ser superada,
ha dado lugar a diversas interpretaciones de los operadores jurdicos registrales, las que, sin embargo, no han dado una solucin
integral a dicha problemtica;
Que, el artculo 93 del Cdigo Civil al establecer que los asociados
que desempeen cargos directivos son responsables ante la asociacin conforme a las normas de la representacin, se refiere a las relaciones internas entre los integrantes de los rganos y la persona jurdica, mas no a las relaciones existentes entre las personas jurdicas y
los terceros;
Que, el vencimiento del periodo de funciones de los consejos directivos mencionados no debe limitar el desenvolvimiento de
las personas jurdicas, teniendo en cuenta que se trata de rganos indispensables para su funcionamiento, por lo que no debe
negarse su vigencia, a fin de garantizar la eleccin de sus nuevos
integrantes;
Que, en consecuencia, resulta necesario adoptar medidas pertinentes a fin de dar uniformidad a los criterios de calificacin registral

91

Jairo Cieza Mora

y asegurar el ejercicio de una correcta y eficiente funcin registral,


conforme a las normas vigentes;
Con la aprobacin de Directorio, en su sesin del 25 de julio del presente ao, de conformidad con lo establecido en el inciso b) del artculo 12 del Estatuto de la Sunarp, aprobado por Decreto Supremo
N 04-95-JUS (resaltado nuestro).
La parte resolutiva de la Resolucin comentada N 202-2001SUNARP/SN establece:
SE RESUELVE:
Artculo 1.- Para efectos registrales, se presume que el presidente o
el integrante designado por el ltimo consejo directivo inscrito de
asociaciones y comits, estn legitimados para convocar a asamblea general en la que se elijan a los nuevos integrantes de dicho
rgano de gobierno, aunque hubiere concluido el periodo para el
que fueron elegidos.
La convocatoria deber efectuarse conforme a las normas legales y
estatutarias pertinentes.
Artculo 2.- En caso de elecciones de consejos directivos no inscritos, se restablecer la exactitud registral, mediante asamblea general de regularizacin.
Para la calificacin registral de la asamblea general de regularizacin se deber tener en cuenta lo siguiente:
a)

Se entender como vlida la convocatoria efectuada por el presidente o por el integrante designado por el consejo directivo,
conforme a la ley o el estatuto, aunque no se encuentre inscrita
la eleccin de los integrantes de dicho rgano de gobierno.

b)

El registrador exigir la copia certificada del acta de la asamblea


general de regularizacin y los dems documentos que considere necesarios para su calificacin. No se requiere la presentacin de copias certificadas ni otra documentacin referida a las
asambleas en las que se acord las elecciones que son materia
de la regularizacin.

92

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

c)

En el acta de la asamblea general de regularizacin deber


constar:
1. El acuerdo de la asamblea de reconocer las elecciones anteriores no inscritas, inclusive respecto al rgano o integrante del mismo que convoca la asamblea general de
regularizacin.
2. La indicacin del nombre completo de todos los integrantes
del rgano de gobierno elegido y su periodo de funciones.

La conformacin y periodo de funciones deber guardar concordancia con las disposiciones legales y estatutarias aplicables a la asociacin o comit, segn corresponda.
Artculo 3.- Encargar a las Jefaturas de todas las oficinas registrales
a nivel nacional, velar por el estricto cumplimiento de lo dispuesto
en la presente resolucin, bajo responsabilidad, sin perjuicio de las
acciones de fiscalizacin que ejecute la Sunarp (resaltado nuestro).
Esta resolucin, durante ocho aos, fue fundamental para afrontar los problemas de acefala de la persona jurdica y fue utilizada permanentemente por los usuarios y por los Registradores que la usaban
como tabla de salvamento ante situaciones de carencia de representacin del ente colectivo. Esta resolucin inclua dos aspectos centrales a
tenerse en cuenta: a) El caso de los consejos directivos inscritos pero con
periodo vencido y b) El caso de los consejos directivos no inscritos independientemente que su periodo se haya vencido o no, aunque este tema
no fue interpretado correctamente como apreciamos al tratar del horror
vacui.
En el primer supuesto el ltimo presidente inscrito est facultado
solamente para convocar a elecciones de un nuevo consejo directivo
a fin de sanear la representacin de la persona jurdica. En el segundo
caso el ltimo presidente del consejo directivo no inscrito as su periodo haya vencido tambin tendr la misma potestad para convocar
a elecciones a fin de regularizar la situacin de la persona jurdica. El
argumento de los Registradores y de algunas resoluciones del Tribunal
registral en el sentido de que para el segundo caso (Asamblea de regularizacin) era necesario que las elecciones se hayan efectuado dentro del periodo que el estatuto estableca, de lo contrario no se podr

93

Jairo Cieza Mora

convocar a elecciones, no tena sustento, era un absurdo y constitua


una contravencin a la esencia de los considerandos de la Resolucin
N 202-2001-SUNARP que buscaba casualmente resolver bajo estos dos
supuestos la situacin de acefala de la persona jurdica.
La Resolucin N 202-2001-SUNARP/SN se complement con la
Resolucin N 331-2001-SUNARP/SN que estableci los criterios de
calificacin registral sobre acreditacin de convocatorias y cmputo de
qurum en asambleas generales de asociaciones y comits sobre todo
en lo referido a las declaraciones juradas que tenan que presentarse
para acreditar la validez de la convocatoria y el qurum previsto en el
estatuto.
Sin embargo, como hemos advertido, a pesar de los esfuerzos para
intentar solucionar muchos casos de acefala de la persona jurdica, la
doctrina nacional advierte que muchos registradores y el mismo Tribunal Registral habran cuestionado lo medular y esencial de las resoluciones citadas. Adems, como se mencionar cuando se comente el nuevo
Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas Jurdicas, estas
resoluciones han quedado sin efecto por lo que si bien ahora no podrn
ser aplicadas, sirven como referente para poder comprender cul ha
sido desde siempre la intencin de los operadores registrales: Procurar,
cuando la realidad extrarregistral lo seala, la inscripcin de las personas jurdicas y evitar el problema de su acefala.
Las dos resoluciones antes transcritas y comentadas no estuvieron
exentas de ser interpretadas caprichosamente, de manera que obstaculizaba innecesariamente la inscripcin y desnaturalizaba el fin para el
que se dieron estas. Por ejemplo, doctrina nacional cita la Resolucin del
Tribunal Registral N 155-2002-ORLC/TR del 22/03/2002, que resuelve:
No podr acceder al Registro la regularizacin de la eleccin de consejos directivos acordada al amparo del artculo 2 de la Resolucin
N 202-2001-SUNARP/SN si las elecciones se realizaron con posterioridad al vencimiento del mandato del consejo directivo precedente (Espinoza, 2012: 328, resaltado nuestro).
Con respecto a esta lamentable interpretacin se ha sealado, con
razn, que:

94

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

Lamentablemente, a propsito de la asamblea de regularizacin, ha


habido una interpretacin que ha traicionado la ratio de esta resolucin, al determinar los alcances de la frmula conforme a la ley o el
estatuto en donde se produce el entuerto, la confusin que impedir la inscripcin de los rganos de las personas jurdicas que no han
sido elegidos en la fecha exacta que el estatuto estableca, lo cual
era una contradiccin flagrante, pues se permita la inscripcin de
los rganos ante la convocatoria del ltimo presidente con mandato vencido e inscrito pero no se poda la inscripcin de los rganos
cuando el mandato haya vencido y los representantes hayan sido
elegidos pero no inscritos. La lgica debi ser exactamente la misma
que para el consejo directivo inscrito, total la nica diferencia era la
inscripcin pero en ambos casos el mandato se haba vencido. De
acuerdo a los considerandos de la Resolucin N 202-2001-SUNARP,
lo que se busca es solucionar la situacin de acefala y este tipo de
interpretaciones no ayudan a ser congruentes con la resolucin
invocada.
Si en el caso de la prrroga del mandato (supuesto artculo 1) podra
convocar el ltimo presidente o miembro del consejo directivo inscrito en Registros Pblicos; aunque vencido, esa misma regla deba
aplicarse en la asamblea de regularizacin a efectos de determinar
quin convoca, vale decir (lo que pareca evidente), que puede convocar el ltimo presidente o miembro del consejo directivo inscrito
en el libro de actas de la asociacin o del comit, aunque el cargo ya
estuviera vencido. [...] (Espinoza, 2012: 328-329).
Por su parte, la Resolucin del Tribunal Registral N 454-2003SUNARP-TR-L seala lo siguiente:
[] en el primer supuesto se faculta, excepcionalmente, al presidente del ltimo consejo directivo inscrito pero no vigente a convocar
a asamblea general en la que se realice la eleccin del nuevo rgano directivo; mientras que en el segundo supuesto con el objeto de
regularizar la situacin de los consejos directivos no inscritos, la
convocatoria a asamblea es realizada por el presidente que cuenta
con mandato vigente pero no inscrito.
De dnde se obtiene esta interpretacin?, se pregunta la doctrina
que vengo siguiendo:

95

Jairo Cieza Mora

Al parecer, se cree que es un supuesto excepcional y, en aplicacin


de la prohibicin de la analoga en estos casos (artculo IV del CC), no
cabra que el presidente inscrito en el libro cuyo plazo ha vencido, tenga
la misma facultad de convocatoria que el vencido pero no [sic] inscrito
en Registros Pblicos. Es imperativo tener presente que la Resolucin
N 202-2001-SUNARP/SN no es una disposicin excepcional, sino especial y como tal, complementaria del Derecho comn (que principalmente se encuentra en el Cdigo Civil). Por consiguiente, cabra aplicar
la analoga: es decir, que puede convocar el presidente no inscrito en el
libro de la asociacin, aunque su cargo est vencido: recordemos que es
un principio consolidado el de frente a la igualdad en la razn, hay que
aplicar la igualdad en el derecho (Espinoza, 2012: 311).
Adems es obvio que si puede convocar a una asamblea de regularizacin el ltimo presidente con mandato inscrito y periodo vencido,
tambin lo puede hacer el ltimo presidente elegido aunque lo haya
sido fuera del plazo para elegir al presidente.
Considero que el problema presentado en la interpretacin del numeral 2 de la Resolucin N 202-2001-SUNARP/SN dificulta y obstaculiza la continuidad en la gestin y administracin de las personas jurdicas, pues si para el caso del numeral 1 de la mencionada resolucin se
permite la convocatoria a asamblea eleccionaria al ltimo presidente con
mandato inscrito y periodo vencido, del mismo modo debe entenderse
para el supuesto del ltimo consejo directivo con mandato no inscrito y
periodo vencido, pues, de lo contrario, evidentemente, se est limitando
y poniendo trabas innecesarias a la resolucin de incertidumbres en materia de acefala en la persona jurdica.

96

CAPTULO III
LA REPRESENTACIN ORGNICA.
LA ADMINISTRACIN DE
LA PERSONA JURDICA
Y LA RESPONSABILIDAD CIVIL
DE LOS ADMINISTRADORES

Si hablamos de acefala de la persona jurdica es imposible no tocar


el tema de la representacin orgnica, pues casualmente la acefala de la
persona jurdica implica la carencia de representacin de esta. Es aqu
en donde se debe abordar a la representacin orgnica como una forma
especial de representacin asimilada exclusivamente a la persona jurdica y diferenciarla de la representacin voluntaria o negocial y de la
representacin legal que son tambin analizadas en el escenario de la
teora de la representacin.
La Persona jurdica se expresa por medio de sus rganos, en una
especie de ensimismacin de estos en el ente colectivo. Es decir, los
rganos de la persona jurdica forman parte de la estructura de esta. No
son entidades diferentes, autnomas, diversas de la persona colectiva.
Estn insertos, ensimismados en el ente y por tanto su actuacin es el
reflejo de la voluntad de este. La capacidad de obrar de la persona jurdica se puede concretar mediante la expresin de sus rganos, de su
manifestacin volitiva en un acuerdo que finalmente es el acuerdo de la
persona colectiva. El rgano no puede ser comprendido autnomamente, de manera particular, aislada, no se puede por ejemplo demandar a
un rgano, no se le puede emplazar no es legitimado pasivo en una relacin procesal. El demandado, emplazado o legitimado pasivo es el ente
colectivo. Sin embargo la persona jurdica no podra entenderse sin sus
rganos, pues por medio de estos es que ella se expresa.
Dos teoras han desarrollado distintas perspectivas con respecto a la
actuacin de la persona jurdica, es decir a su capacidad de obrar: La
teora de la representacin y la teora orgnica. En la primera, la persona jurdica tiene representantes o mandatarios que son independientes de esta y que se relacionan con los terceros en nombre y en inters
de la persona jurdica en un contrato de mandato. Es decir una relacin
obligacional predispone a la persona jurdica con su representante y los
efectos del contrato celebrado entre el representante y el tercero recaen
inmediata y directamente en la persona jurdica con lo cual la persona
jurdica responder por los eventuales daos que se puedan causar al
tercero que celebr el contrato con el representante, siempre y cuando
este haya actuado dentro de las facultades otorgadas. Esta teora de la

99

Jairo Cieza Mora

representacin presenta entonces a la persona jurdica como un ente


autnomo con referencia a sus representantes y a estos como los encargados de transmitir la voluntad de la persona jurdica pero mantenindose con un grado de abstraccin e individualidad con respecto a esta.
En cambio la teora de la representacin orgnica no propugna la independencia entre el rgano que puede ser un representante sino que al
contrario establece la sumisin y absorcin del rgano por parte del ente
colectivo en una ensimismacin, que lo hace formar parte integrante
de la persona jurdica, por lo que no se puede comprender aislado de
esta. Reitero, es la persona jurdica la que se expresa por medio de sus
rganos y, por lo tanto, manifiesta o pone en prctica su capacidad de
obrar.
Una posicin sobre el rgano distinta a la que comentamos la podemos encontrar en Francesco Galgano quien seala:
El concepto de rgano tiene su origen en la decimonnica concepcin orgnica de la persona jurdica como entidad social que, a semejanza del hombre, forma su propia voluntad (en la asamblea) y la
realiza (mediante los administradores). El uso de este concepto, que
ha entrado tambin en el lenguaje legislativo, est actualmente desligado de cualquier referencia a la teora orgnica (baste considerar
el uso que de este concepto hace el artculo 1332 o el captulo segundo de la Ley de quiebras (italiana): indica simplemente a aquellos
que tienen el poder de realizar acto jurdicos vinculantes para una
organizacin colectiva, sean actos internos, como los acuerdos asamblearios, o actos externos, como los contratos celebrados por los administradores (Galgano, 1992: 403).
Sobre la distincin entre representacin y relacin orgnica se ha
sealado que, esta ltima tiene la virtud de: hacer ajeno el acto respecto de su autor permitiendo que el acto sea atribuido a un sujeto distinto; lo cual ha permitido que se impute al ente colectivo todos los
comportamientos en general jurdicamente relevantes, lcitos e ilcitos
externos e internos, e incluso los estados psicolgicos como la buena fe;
y, por ello, ms all de los lmites en que nuestro derecho hace operante el fenmeno de la representacin (Galgano, 1992: 403).
La representacin de la persona jurdica ha tenido una evolucin
histrica que nos permite comprender sus complejidades y situaciones

100

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

particulares, desde el derecho romano en donde la obra de Savigny es


fundamental o en la obra de Otto Von Gierke (teora orgnica) o en la de
Federico de Castro y Bravo, Francesco Ferrara o en la del propio Francesco Galgano para mencionar algunos de la plyade de autores que
han tratado tan importante temtica. La representacin en el derecho
romano, su evolucin en la edad media, en la etapa moderna y finalmente su desenvolvimiento en el mundo moderno hacen de esta figura
una institucin esencial para el desarrollo de la vida de relacin y del
desenvolvimiento de las economas en los sistemas imperantes en cada
ordenamiento.
Por otro lado, la representacin orgnica se debe estudiar dentro de
la sistemtica de la representacin negocial, por lo tanto se convierte en
una materia del Negocio Jurdico vinculada a la teora de las personas
jurdicas y, cmo no, a nuestro objeto de estudio en el presente trabajo.
La representacin orgnica no es una materia asilada tiene unos vasos
comunicantes con la representacin negocial, con la teora de las personas jurdicas, con el contrato de mandato, con las patologas en materia de representacin negocial (me estoy refiriendo a la ineficacia por
el exceso, por el abuso o inclusive por la ausencia de representacin).
Y tambin puede ser estudiada desde la perspectiva del salvamento del
negocio jurdico o del acuerdo tomado mediante el negocio jurdico de
la ratificacin desarrollada en el artculo 162 del Cdigo Civil154.
Otro aspecto importante en materia de representacin orgnica es la
mirada del derecho registral a la problemtica de la representacin en
comento. Cuando un sujeto de derecho busca realizar negocios jurdicos
con terceros lo que se le solicita son las facultades de representacin de
sus rganos, representantes o administradores. Si deseamos celebrar un
contrato con una empresa X lo que esta nos va a solicitar es la vigencia
de los poderes de los representantes, digamos del Consejo Directivo, y
tenemos que entregarle una ficha literal en donde aparezcan la facultades para poder celebrar el contrato por parte del rgano de la persona

154 Artculo 162 del CC.- En los casos previstos por el artculo 161, el acto jurdico puede ser ratificado por el
representado observando la forma prescrita para su celebracin. La ratificacin tiene efecto retroactivo pero
queda a salvo el derecho de tercero. El tercero y el que hubiese celebrado el acto jurdico como representante
podrn resolver el acto jurdico antes de la ratificacin, sin perjuicio de la indemnizacin que corresponda. La
facultad de ratificar se trasmite a los herederos.

101

Jairo Cieza Mora

jurdica, y no solamente que cuente con las facultades, sino, sobre todo,
que estas se encuentren vigentes. Si no se presentan una situacin ni la
otra entonces la empresa X no concertar el contrato con nuestra empresa. De all que el Derecho Registral con sus propias reglas y particularidades nos confronta con situaciones complejas, como la ausencia de
representacin de la persona jurdica y al mismo tiempo nos da algunas
orientaciones para salvar o subsanar estas ausencias que no permiten o
congelan el trfico jurdico. Es en este escenario de ausencia de representacin orgnica por el agotamiento del periodo de vigencia del rgano que se presenta la problemtica de la acefala de la persona jurdica
y es precisamente a resolver esta problemtica que apunta la complementariedad de propuestas del Derecho Civil y del Derecho Registral
sin dejar de obviar a instituciones que competen al derecho societario y
comercial e inclusive al derecho administrativo y constitucional.
Algunos temas tratados por la doctrina italiana ms autorizada
como: a) la representacin de la sociedad, los lmites de la representacin y la extensin de los poderes de la representacin, la llamada
excepcin del dolo (exceptio doli), la administracin y la representacin,
las reglas que las regulan, la falta de buena fe del tercero y los actos
extraos al objeto social son aspectos que comentaremos brevemente.
De igual manera es importante tratar lo referido a: b) la responsabilidad de los administradores para con la sociedad: y c) la responsabilidad para con los acreedores sociales, para con cada uno de los socios y
con los terceros.
Segn la doctrina comercial italiana que vengo siguiendo:
[] la representacin de la sociedad corresponde, institucionalmente, a los administradores, y, en particular, a aquel o aquellos a
quienes la confiere la escritura de constitucin (art. 2328, num 9); en
general, corresponde al presidente del consejo de administracin
y, cuando est previsto su nombramiento, al consejero delegado o
a los consejeros delegados. La representacin de la sociedad puede
corresponderles no solo a los administradores, sino a los dependientes de la sociedad, con base en poderes conferidos por los mismos
administradores, y tambin a los directores generales, o a los mandatarios ad hoc para negocios concretos; y, en estos casos se trata
de una representacin comn, regulada por los principios generales

102

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

de la representacin y, cuando concurren los requisitos de ella, de la


designacin del factor (I.6.4, I.6.5.) (Galgano, 1999: 368-369).
En el caso italiano los lmites de la representacin regulados por el
artculo 2384 de la norma italiana fueron innovados por el decreto presidencial dictado en aplicacin de las instrucciones de la Comunidad Econmica europea. As el primer apartado de tal artculo comienza sealando: los administradores que tienen la representacin de la sociedad
pueden realizar todos los actos que quedan comprendidos en el objeto
social, salvo las limitaciones que resultan de la ley o de la escritura de
constitucin.
Estas limitaciones en la legislacin italiana se referan a:
[] contraer obligaciones superiores a cierto monto o la prestacin de fianzas. Tambin se daban facultades para la realizacin de
determinados actos como la compra o venta de inmuebles, operaciones no al contado, o simplemente todos los actos de administracin extraordinaria. Asimismo se establecen requisitos especiales
como la firma conjunta de todos los administradores que tienen la
representacin de la sociedad o la decisin previa autorizadora del
consejo de administracin. Estas limitaciones del poder de representacin, si estn inscritas en el registro de empresas, eran oponibles
a los terceros, y tambin eran oponibles a ellos, aunque no estuvieren inscritas, con tal que la sociedad probara que los terceros tenan
conocimiento de ellas (art. 2298 apartado 1), lo que implicaba la consecuencia de que, si el administrador haba realizado un acto que
exceda los lmites estatutarios de sus poderes de representacin, la
sociedad poda obtener, con arreglo al artculo 1398, la declaracin
de nulidad del acto (Galgano, 1999: 370).
Se ha sealado que:
En otros pases europeos rega el principio opuesto; as el pargrafo 82 de la ley alemana de las sociedades por acciones y el artculo
94 de la francesa al establecer que el poder de representacin de los
administradores no puede ser limitado y que las posibles limitaciones tienen eficacia puramente interna, de donde su violacin quedando en firme la validez del acto realizado solo sirve para hacer

103

Jairo Cieza Mora

responsables a los administradores frente a la sociedad (Galgano,


1999: 370).
En el sistema italiano, herencia del sistema alemn y francs se estableca (art. 2384) que: Las limitaciones al poder de representacin que
se derivan de la estructura de constitucin o del reglamento, aun cuando hayan sido publicadas, no son oponibles a terceros, salvo que se
pruebe que estos obraron intencionalmente en perjuicio de la sociedad
(Galgano, 1999: 370).
En el Cdigo Civil peruano no existe una regulacin de lmites (ni
siquiera figuran las atribuciones generales del Consejo directivo) de los
administradores de la Persona Jurdica, esto queda a lo establecido en
los estatutos.
La excepcin de dolo se grafica por la doctrina italiana de la siguiente manera:
El tercero se hizo expedir, por ejemplo, de un administrador complaciente, una garanta expresamente prohibida por la escritura de
constitucin de la sociedad; en este caso la sociedad debe probar,
para obtener la providencia judicial de invalidez del acto, la intencin fraudulenta del tercero, quien, cmplice del administrador, se
propona sacar un provecho ilcito de la regla de inoponibilidad a
los terceros de los lmites estatutarios a los poderes de los administradores (una prueba que no es fcil y que corresponde a la que el
deudor cartular debe suministrar con arreglo al artculo 1993, apartado 2) (Galgano, 1999: 370).
Con respecto a la administracin y representacin, con agudeza se
ha sealado que: El poder de representacin por lo general va separado del poder de administracin; en efecto, este ltimo corresponde
al consejo de administracin, como rgano colectivo; el primero compete al presidente del consejo de administracin(Galgano, 1999: 371).
Se seala que el poder de administracin corresponde al rgano de la
persona jurdica, consejo de administracin (directivo) y el poder de
representacin correspondera al presidente del consejo de administracin y en el caso de una asociacin al presidente del consejo directivo.
En el primer supuesto el rgano, consejo de administracin o consejo
directivo, gestiona, administra, a la persona jurdica, tiene la calidad de

104

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

rgano ejecutivo con carcter permanente pues siempre es necesario un


consejo de administracin o directivo para el desenvolvimiento del ente
colectivo. Por lo tanto s podramos concluir que este tiene un poder de
administracin.
En el segundo supuesto el presidente del consejo de administracin
o directivo es el que representa a la persona jurdica ante los terceros,
por lo tanto tiene un poder de representacin. Desde este punto de vista
es acertada la posicin de Galgano.
De lo antes sealado, se puede establecer, segn la doctrina italiana,
dos reglas principales como son:
a) el acto realizado por el representante en ejecucin de una decisin
invlida o con mayor razn, sin previa decisin de la asamblea o
del consejo de administracin, es invlido (ya que la invalidez de
la decisin o la falta de esta no sera, en manera alguna oponible, al
tercero de mala fe); b) la invalidez del acto realizado por el representante no es oponible a los terceros de buena fe (Galgano, 1999: 372).
El ejercicio vlido del poder de representacin est, pues, subordinado al ejercicio previsto del poder de decisin155 (Galgano, 1999: 173).
Ya desde la arista de la responsabilidad civil se ha sealado en la
legislacin italiana que: [...] el artculo 2395 establece que las disposiciones de los artculos precedentes, relativos a la responsabilidad de los
administradores frente a la sociedad y a los acreedores de esta, no perjudican el derecho al resarcimiento de daos que compete al socio o al
tercero que han sido directamente perjudicados por los actos culposos o
dolosos de los administradores (Galgano, 1992: 404).
Otro aspecto que llama la atencin de la doctrina italiana que seguimos es cuando seala: La disciplina legislativa, que sujeta la responsabilidad directa al autor del ilcito, reclama el concepto de representante:
se concluye que los administradores son representantes de la persona jurdica, mientras que la concurrente responsabilidad de esta se

155 Vease MINERVINI. Gliaministratori di societ per azioni. p. 125 y ss., seguido en la jurisprudencia por la
cas. del 26 de enero de 1963 (En Foro ital, 1963, I, 1301); cas. del 23 de enero de 1959 (en Gir. Ital, 1960, I,
1,92).

105

Jairo Cieza Mora

configura como responsabilidad indirecta (resaltado nuestro) (Galgano, 1992: 405).


La responsabilidad de la persona jurdica no es indirecta, es directa, pues aqu se confunde autor con responsable. El autor es el administrador-representante y el responsable es la persona jurdica y es responsable directo. Es un tipo de responsabilidad objetiva y directa que
puede ser contractual o extracontractual. Veamos los artculos 1981 del
CC156 o el artculo 1325 del CC157. Esta argumentacin se puede dejar de
lado con la aplicacin de la teora de la esfera privada o accin privada, en donde el dependiente, representante o administrador acta sin la
posibilidad de control por parte de la persona jurdica y por lo tanto,
solamente este responde y ya no el ente colectivo. Si el representante o
administrador comete un acto delictivo que es imposible de ser previsto
o controlado por la persona jurdica estar actuando dentro de su esfera
privada y por lo tanto la persona jurdica no responder civilmente frente a los terceros daados por el actuar delictivo del administrador.
En la legislacin italiana los administradores son responsables de
sus actuaciones en un triple sentido: con respecto a la sociedad (arts.
2392 y 2393), con respecto a los acreedores sociales (art. 2394), y con respecto a cada uno de los socios o a cada uno de los terceros (art. 2395)
(Galgano, 1999: 374).
Coincido con la doctrina que seala que: La responsabilidad de los
administradores para con la sociedad tiene, pues, naturaleza de responsabilidad contractual, esto es, responsabilidad por la violacin, por su
parte, del contrato de sociedad (10.9) (Galgano, 1999: 375).
Autorizada doctrina seala que: Los administradores son responsables, no solo con respecto a la sociedad, sino tambin ante los acreedores sociales; y son responsables, para con estos ltimos, por la inobservancia de las obligaciones inherentes a la conservacin de la integridad
del patrimonio social (Galgano, 1999: 376).

156 Artculo 1981 del CC.- Aquel que tenga a otros bajos sus rdenes responde por el dao causado por este
ltimo, si ese dao se realiz en el ejercicio del cargo o en cumplimiento del servicio respectivo. El autor
directo y el autor indirecto estn sujetos a responsabilidad solidaria.
157 Artculo 1325 del CC.- El deudor que para ejecutar la obligacin se vale de terceros, responde de los hechos
dolosos o culposos de estos, salvo pacto en contrario.

106

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

De manera distinta, en este caso, estaramos ante una responsabilidad extracontractual o por hecho ilcito, en este sentido se seala que:
[...], esta es una responsabilidad por hecho ilcito, osea que es aplicacin a un caso especfico de la regla general establecida por el artculo
2043 (del CC italiano) (Osti, 1955: 807). Con acierto se dice: El dao
injusto que, en nuestro caso, los administradores ocasionan, es la lesin
de la expectativa de prestacin de los acreedores sociales, ya que el patrimonio de la sociedad es, en la sociedad por acciones, la nica garanta
que la sociedad ofrece a sus propios acreedores sociales y cometen, con
respecto a ellos, un dao injusto, conforme al artculo 2043, si violan
los deberes inherentes a la conservacin de la integridad del patrimonio
social (Galgano, 1999: 377). La extensin de la responsabilidad se ampla al mbito de los negocios celebrados por los administradores y no
solo a la reduccin del capital social, as se establece: De modo que, los
administradores son responsables para con los acreedores de la sociedad por la diligencia con la cual administran la empresa social, ya que
todo acto empresarial es un acto de disposicin del patrimonio social y,
por lo tanto, es un acto susceptible de ser apreciado por el aspecto del
perjuicio al patrimonio de la sociedad (Galgano, 1999: 379). Como un
acto de incentivo a la eficiencia se ha sealado: La pretensin de resarcimiento reconocida a los acreedores sociales est destinada, especialmente, a actuar como estmulo para una esmerada administracin para
aquellos administradores que, por tener el control de las acciones de la
sociedad por ellos administrada, no tienen nada que temer de una accin social de responsabilidad(Galgano, 1999: 379).
Doctrina espaola autorizada seala respecto a la responsabilidad
civil de las personas jurdicas que:
Graves dudas ha producido, en cambio, la doctrina de la responsabilidad extracontractual de las personas jurdicas por los actos realizados por sus gerentes o administradores. Claro est que si, segn el
precepto que acabamos de citar, las personas jurdicas, tienen capacidad para obligarse, y no se establece distincin alguna a este respecto, habr que admitir que pueden hacerlo por todos los medios
que prev el artculo 1.089, ya que, en otro caso, la persona jurdica
que se beneficia por los actos de sus rganos personales quedara injustamente exenta de las responsabilidades de los actos y omisiones
de estos. Se ha pensado, a los efectos de la responsabilidad delictual,

107

Jairo Cieza Mora

que al menos habr de atribursele una culpa in eligendo o in vigilando de la persona a quien se confa la administracin o gestin de sus
asuntos (De Cosso, 1977: 129).
Esta posicin de un sector de la doctrina espaola considero que ha
sido ya superada, no es que exista una culpa in eligendo o una culpa in
vigilando de la persona jurdica por la actuacin de sus administradores,
pues esta apreciacin subjetivizara la responsabilidad de la persona jurdica lo cual es impensable. Lo que existe es una responsabilidad directa y objetiva de la persona jurdica por el actuar de sus rganos, representantes y dependientes que no solamente puede ser extracontractual o
delictual como seala la doctrina citada, sino tambin puede ser de tipo
contractual como ya lo ha previsto nuestro artculo 1325 de nuestro Cdigo Civil.
La doctrina alemana nos habla de una direccin en el caso de las
asociaciones y seala que puede comprenderse de una o varias personas. Aunque temporalmente falte la direccin, la asociacin no pierde
la capacidad jurdica, procediendo un nuevo nombramiento conforme a
las disposiciones de los estatutos o de la ley (Enneceerus, Kipp y Wolff,
1931: 463, resaltado nuestro). Lo sealado por la doctrina alemana me
parece importante de resaltar pues se establece que la asociacin no
pierde capacidad jurdica as falte la direccin, lo cual nos lleva a concluir que se ha adoptado la teora del rgano y no la teora de la representacin. Con este criterio el consejo directivo de una asociacin, as
haya expirado en sus funciones, no debe ser motivo para la prdida de
capacidad u operatividad de la asociacin y se debe adoptar las medidas que permitan que este rgano pueda seguir cumpliendo su funcin
sin afectar el desarrollo de la persona jurdica.
Ante la falta de administradores que puedan dejar en indefensin a
la asociacin, la doctrina alemana citada seala: Si faltan los miembros
indispensables para la direccin, el Tribunal de primera instancia tiene
que nombrar sustitutos temporales hasta que se subsane esta falta, pero
solo a peticin del interesado y solo en casos urgentes158 (Enneceerus,
Kipp y Wolff , 1931: 463).

158 Se seala as: Es importante el nombramiento de sustitutos singularmente cuando una declaracin de voluntad, por ejemplo, una denuncia, es dirigida a la asociacin y no hay ningn miembro de la direccin o bien

108

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

Con acierto se seala que: La direccin (en nuestro caso consejo directivo) representa a la asociacin judicial y extrajudicialmente.
Tiene la posicin de un representante legal (Enneceerus, Kipp y Wolff,
1931: 465).
Ahora la misma doctrina en un pie de pgina seala con mayor precisin que:
En rigor, no es representante de la asociacin (sin capacidad jurdica), sino rgano de voluntad de la asociacin (capaz de voluntad,
ms precisamente pensada como sujeto de voluntad). Esta posicin
doctrinal es la que compartimos, no estamos ante un representante,
en estricto, de la persona jurdica cuando nos referimos al consejo
directivo sino nos encontramos frente a un rgano que hace que la
asociacin tenga capacidad jurdica. En caso de que el rgano se encuentre afectado o limitado funcionalmente recaer directamente en
la funcionalidad de la persona jurdica como en el caso materia de
estudio (Enneceerus, Kipp y Wolff, 1931: 465).
Sobre la responsabilidad de la persona jurdica por los rganos de
voluntad se ha sealado con acierto que:
La voluntad de estos rganos vale como voluntad de la persona
jurdica misma que en consecuencia responde exactamente como
una persona natural de su acto propio. Esta disposicin no solo
rige para las asociaciones, sino, segn los artculos 86 y 89, tambin
para las fundaciones y para las personas jurdicas del derecho pblico y debe ser concebida [...] como principio general derivado de
la esencia de la persona jurdica, habindose de extender por tanto
a las personas jurdicas del derecho mercantil y a las reservadas al
derecho territorial (Enneceerus, Kipp y Wolff, 1931: 469).
Aporte de la doctrina alemana, que valindose de la esencia de
la persona jurdica, extiende el manto de la responsabilidad a las

cuando se debe tomar un acuerdo importante e inaplazable y falta el nmero de miembros de la direccin,
que segn los estatutos es indispensable para tomar acuerdo. En el primer caso, el acreedor o el deudor denunciante podr presentar, en concepto de interesado, la solicitud para que se nombre el substituto o substitutos necesarios; en el segundo caso, puede hacerlo en el mismo concepto cualquiera de los miembros de la
asociacin.

109

Jairo Cieza Mora

entidades de derecho mercantil y de derecho pblico, finalmente es lo


ms acertado pues estos entes tiene las misma naturaleza de la persona
jurdica de derecho privado solamente que regulados por sus propias
disciplinas, el derecho comercial y el derecho administrativo.
En cuanto a la representacin orgnica, la doctrina italiana seala:
La relacin que existe entre el que acta por el ente y este, constituye una forma especial de representacin. En efecto, la figura tpica del representante presupone una dualidad de voluntades (la
del representante y la del representado), mientras que aqu la voluntad del ente es la misma que la de la persona fsica que por l
acta. Pero no existe unidad personal ni compenetracin plena entre
la persona fsica del titular del rgano y la persona jurdica; antes
bien existe una coordinacin. Este fenmeno, por el cual la voluntad del individuo constituye el elemento activo de otra personalidad
se denomina representacin institucional u orgnica (Trabucchi,
1966: 127).
Sobre los rganos de las personas jurdicas, la doctrina italiana autorizada dice:
Las normas sobre el ordenamiento interno de las personas jurdicas
hacen referencia a dos rganos fundamentales: la asamblea y los
administradores. El primer rgano es propio de las asociaciones; el
segundo es comn a asociaciones y fundaciones. Otros rganos no
necesarios pueden ser previstos en el acto constitutivo y el estatuto
del ente respectivo. Bastante difundida es, por ejemplo, la previsin
de un rgano de control, con funciones similares a las del colegio de
control en la sociedad de capitales.
La asamblea de los asociados constituye un rgano colegial, en el
que participan todos los miembros de la asociacin y tiene funciones
directivas y de control. Entre sus posibles competencias, algunas le
estn reservadas en forma necesaria y exclusiva por la ley: se trata
de la competencia para nombrar los administradores, decidir sobre
la responsabilidad de estos (art. 22), aprobar el balance (art. 20,
inc. 1), modificar el acto constitutivo y el estatuto (art. 20, inc. 2),
decidir la exclusin de un asociado (art. 24, inc. 3), disolver la asociacin (art. 21, inc. 3). Otras competencias pueden serle atribuidas

110

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

en el acto constitutivo y el estatuto. En fin, la asamblea puede ser


llamada a decidir sobre cualquiera materia por los administradores, como tambin, por los asociados, cuando, a lo menos una dcima parte de estos, motivadamente, lo considere necesario (art. 20,
inc. 2) (Breccia, 1992: 309).
Con respecto a los administradores se ha manifestado:
Los administradores son un rgano con funciones esencialmente
ejecutivas y de la llamada representacin del ente. Estando caracterizada por estas funciones, la posicin de los administradores
adquiere una relevancia distinta en las asociaciones y en las fundaciones. En las primeras, la esfera de competencia de los administradores encuentra un lmite preconstituido en las atribuciones reservadas a la asamblea de los asociados, la que, de otra parte, puede
formular directrices de carcter general sobre la administracin del
ente y, de todos modos, est llamada a controlar peridicamente,
para los efectos de la aprobacin del balance, las operaciones de
los administradores que ella misma provee a nombrar, confirmar y
sustituir. En cambio, los administradores de una fundacin son los
nicos competentes para determinar autnomamente las directrices y los criterios de administracin del ente, directrices y criterios
que ellos mismos proveen a ejecutar. En especial, al fundador no
le est permitida ninguna injerencia en la administracin (Breccia,
1992: 311).
Sobre la responsabilidad civil de los administradores, mediante las
reglas del mandato, se ha dicho:
Comn a los administradores de las asociaciones y de las fundaciones es la regla de su responsabilidad para con el ente segn las
normas del mandato (art. 18). lo que no significa, bien entendido,
atribuir a los administradores de un ente que son y siguen siendo siempre meros rganos vinculados al ente por una relacin de
identificacin (precisamente orgnica: v. retro, n. 6) la calidad de
mandatarios, sino que implica, ms simplemente, la posibilidad de
extender a los administradores, dentro de los lmites de su compatibilidad, las normas que regulan la responsabilidad de los mandatarios, comenzando por el principio general (cfr. art. 1176) de la
diligencia del buen padre de familia, especificado en materia de

111

Jairo Cieza Mora

mandato artculo 1710, inciso 10, con la precisin de que, en caso de


una actividad desempeada gratuitamente, la responsabilidad por
culpa ser apreciada con menor rigor. En las asociaciones, la accin
de responsabilidad frente a los administradores incumplidos para
con el ente debe ser ordenada por la asamblea y ejercitada luego
por los nuevos administradores o por los liquidadores (art. 22); en
las fundaciones, dicha accin debe ser autorizada por la autoridad
administrativa y ejercitada luego por el comisario extraordinario, por los liquidadores o por los nuevos administradores (art. 25)
(Breccia, 1992: 312).

112

CAPTULO IV
QU SEALA LA JURISPRUDENCIA
DE LAS CORTES DE JUSTICIA Y
DE NUESTRO TRIBUNAL REGISTRAL?

Con respecto a la jurisprudencia judicial se ha establecido:


Sentencia del 17/03/1999 de la Sala de Procesos Sumarsimos de la
Corte Superior de Lima, Exp. N 659-98:
[...] Que, del estatuto de la asociacin involucrada, se desprende que
el periodo de gestin de la junta directiva es de tres aos prorrogables por un periodo equivalente, y de manera parcial, solo cuando
los fines de la institucin lo exijan; mientras que advirtindose de
la venida en grado, que aparece una junta que viene ejerciendo un
mandato ms all de la prrroga judicial que le es concedida mediante sentencia [...], lo que da una idea de la verosimilitud de la
acefala que viene padeciendo la asociacin [...].
Sentencia del 13/06/1997, Corte Superior de Lima, Exp. N 631-97:
[...] don [...] tena mandato como presidente de la asociacin emplazada solo hasta el veinte de abril de mil novecientos noventa y cuatro; por ende, no debi convocar ni presidir la asamblea general de
fecha trece de enero de mil novecientos noventisis.
Sentencia del 25/06/1999, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Exp. N 15504-98:
[...] resulta evidente que el mandato de [...] como Gran Maestro de la
Gran Logia del Per feneci como tal, el veinticinco de marzo de mil
novecientos noventa y ocho, habindose l mismo prorrogado su
mandato sin respaldo alguno de la asamblea en contra del estatuto
antes referido.
En el caso de la jurisprudencia administrativa registral se puede
citar las siguientes:
Resolucin del Tribunal Registral N 109-96-ORLC/TR del
11/03/1996:
[...] en el tema de las asociaciones civiles los miembros del respectivo consejo directivo [...], si bien no estn sujetos a un periodo de

115

Jairo Cieza Mora

mandato preciso, debido al silencio de la norma, se colige que dicho


periodo es fijado estatutariamente, por lo que siendo que el artculo 93 del Cdigo Civil impone a los directivos las responsabilidades
propias de la representacin, debe entenderse que la capacidad de
los directivos, vinculada al ejercicio de dicha representacin, evidentemente cesa en la fecha que estatutariamente se fija, no siendo admisible una prrroga de la misma, dado el silencio indicado, salvo
que el estatuto diga lo contrario, [...], (en ese sentido) el legislador ha
asimilado el cargo de directivo a la naturaleza del mandato con representacin, por lo que concluido el mandato [...], tcitamente debe
darse por concluida la representacin [...].
I.

RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL REGISTRAL DE LIMA Y PROVINCIAS SOBRE LA PROBLEMTICA DE LA ACEFALA DE LAS
PERSONAS JURDICAS

Son muchas las resoluciones del Tribunal Registral que se han venido pronunciando y dando alternativas al problema de la acefala de la
persona jurdica sin haber llegado a una solucin definitiva, sin embargo es necesario conocer algunas de estas resoluciones que pueden servir
de base al estudioso de la materia.
As tenemos:
-

Vigencia de Poder otorgado a miembros de Consejo de Administracin: Resolucin N 596-2001-ORLC/TR del 26/12/2011 publicada
en El Peruano el 11/01/2012.

Asamblea convocada judicialmente y comit electoral Resolucin


N 097-2002-ORLC/TR del 14/02/2002 publicada en El Peruano el
02/03/2002.

Subsanacin de defectos en acta de asamblea de regularizacin. Resolucin N 189-2002-ORLC/TR del 10/04/2002 publicada en El Peruano el 19/04/2002.

Facultades del Directorio. Resolucin N 021-2002-ORLC/TR del


18/01/2002 publicada en El Peruano del 04/02/2002.

116

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

Declaraciones Juradas respecto a convocatoria y qurum. Resolucin N 705-2004-SUNARP-TR-L publicada en El Peruano del
29/11/2004.

Convocatoria a asamblea general por miembros del consejo directivo. Resolucin N 447-2000-ORLC/TR del 18/12/2000, Resolucin
N 583-2001-ORLC/TR del 17/12/2001, Resolucin N 026-02ORLC/TR del 18/01/2002.

Interpretacin del estatuto. Resolucin N 623-03-ORLC/TR del


01/12/2003, Resolucin N 144-04-ORLC/TR del 12/03/2004, Resolucin N 039-99-ORLC/TR del 12/02/1999.

Prrroga y reeleccin del Consejo Directivo de asociacin. Resolucin N 22-05-ORLC/TR del 09/02/2005, Resolucin N 37-05ORLC/TR del 01/03/2005, Resolucin N 106-04-ORLC/TR del
25/06/2001.

Conduccin de elecciones por el consejo directivo en Asamblea Universal. Resolucin N 307-02-ORLC/TR del 26/06/2002.

Eleccin del Consejo Directivo. Resolucin N 100-2001-ORLC/


TR, Resolucin N 351-01-ORLC/TR del 14/08/2001, Resolucin
N 284-2001-ORLC/TR del 02/07/2001.

Precisin al precedente relativo a prrroga y reeleccin del Consejo


Directivo. Resolucin N 1198-A-09 del 05/08/2009.

Reeleccin inmediata. Resolucin N 03-08-ORLC/TR del 02/01/2008.

Consideramos, por su importancia, resear algunas de las resoluciones mencionadas y algunas otras que han servido de precedentes en
este camino conducente a solucionar la acefala de la persona jurdica.
1.

Resolucin del Tribunal Registral N 596-2001-ORLC-TR, del 26


de diciembre de 2001
Cuando se ha otorgado poder a una o varias personas en su calidad de miembros del Consejo de Administracin de una Cooperativa, se entiende que ha sido otorgado en uso de sus atribuciones
de gobierno por lo que no podra seguir vigente una vez vencido
el periodo de mandato para el que fueron elegidos.

117

Jairo Cieza Mora

El considerando 9) de esta resolucin seala lo siguiente:


9. El mandato de los miembros del Consejo de Administracin ha
fenecido y ello sucede de pleno derecho sin necesidad de extenderse un asiento registral para publicitar ese hecho, en razn de que el
mandato que ejercen los miembros del consejo, cesa al trmino del
periodo establecido en el estatuto, tal como lo ha sealado esta instancia en reiterada jurisprudencia.
Esto implica el vencimiento del mandato del consejo directivo y la
no continuidad de funciones de este con los problemas derivados de su
falta de representacin.
2.

Resolucin del Tribunal Registral N 705-2004-SUNARP-TR-L del


29 de noviembre de 2004
Las declaraciones juradas respecto a la convocatoria y al qurum
podrn ser efectuadas por el presidente que convoc o presidi la
asamblea segn el caso, o por el nuevo presidente elegido que se encuentre en funciones.
No requiere acreditarse ante el registro la ausencia o impedimento
temporal del presidente, para admitir el ejercicio de sus facultades
por parte del vicepresidente.
La vacancia del cargo de presidente deber inscribirse en forma previa o simultneamente al acto en el que el vicepresidente acta en
reemplazo del presidente por la vacancia del cargo de este ltimo.
Cuando el vicepresidente acta en reemplazo del presidente sin
indicar causal de vacancia en el cargo debe presumirse que lo est
reemplazando de manera transitoria, no requirindose que invoque
expresamente la razn por la que acta en reemplazo del presidente.
II. DECISIN IMPUGNADA
2.b. Adems el carcter subsanatorio de la asamblea general del 2 de
mayo de 2004 es cuestionable, toda vez que en sede registral se discute la validez de la asamblea general del 2 de noviembre de 2003,
porque no se acredita su convocatoria por el rgano legitimado por
ley y el estatuto; cabe precisar que la ausencia de convocatoria trae

118

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

como consecuencia la nulidad del acto jurdico (artculo 219 numeral 7 del Cdigo Civil) siendo esta insubsanable.
[...]
4. Asimismo la asamblea general del 2 de noviembre de 2003 (sic: 16
de noviembre de 2003) segn la copia certificada del acta de asamblea general del 14 de diciembre de 2003 fue celebrada en primera
convocatoria, en este sentido resulta aplicable lo dispuesto en el
artculo 26 del estatuto y el artculo 87 del Cdigo Civil, que exige
la concurrencia de la mitad ms uno de los asociados. Verificndose de los documentos presentados que de los 56 asociados hbiles
han concurrido 20 asociados, quienes no representan la mitad ms
uno que se exige para la validez del acuerdo, siendo este el supuesto (ausencia del qurum reglamentario), la sancin es la nulidad del
acto jurdico (artculo 219 numeral 7 del Cdigo Civil). Tambin paralelamente se ha presentado en el acta da asamblea general del 2
de mayo de 2004 una nueva transcripcin del acta de asamblea general del 2 de noviembre de 2003 en el cual se modifica la hora de
instalacin de la asamblea general del 2 de noviembre de 2003, pero
este aspecto no ha sido considerado en forma expresa en el aviso de
convocatoria como error material en la transcripcin, en ese sentido
sera ineficaz al amparo del artculo 23 del estatuto.
III. ANLISIS
La norma (Res. N 331-2001-SUNARP/SN, art. 2) no seala que
debe tratarse del presidente del consejo directivo que convoc a la
asamblea. En estricto, el presidente del consejo directivo es el presidente que ejerce dicho cargo a la fecha de la declaracin, esto es,
por lo general salvo que el estatuto difiera la fecha de entrada en
funciones del nuevo consejo elegido o la asamblea lo acuerde as el
presidente elegido en la asamblea a la que se refiere la declaracin
jurada. As, la declaracin jurada es efectuada por el representante
legal de la asociacin o comit por su calidad de tal, y no por haber
efectuado la convocatoria.
A pesar que en estricto el presidente del consejo directivo es el
que ejerce dicho cargo a la fecha de la declaracin, la declaracin jurada podr tambin ser efectuada por el presidente que convoc a

119

Jairo Cieza Mora

la asamblea, por haber efectuado la convocatoria en su calidad de


presidente.
Esto es, consideramos que la directiva de la Sunarp bajo examen,
debe ser interpretada de acuerdo con su finalidad, que es dar una solucin eficaz a la problemtica de las personas jurdicas, mediante el
empleo de declaraciones juradas para acreditar la convocatoria. As, la
interpretacin que se haga de la norma debe permitir el empleo de las
declaraciones juradas a todas las personas jurdicas a la que es aplicable,
admitiendo tanto la declaracin jurada efectuada por el presidente que
convoc a la asamblea, como la declaracin jurada efectuada por el presidente elegido que est en funciones.
Esta resolucin me parece impecable, solamente una observacin en
cuanto al numeral 4) de la parte considerativa, en el sentido que se refiere de manera incorrecta a la nulidad confundindola con la ineficacia
utilizndolas como sinnimos cuando sabemos que no lo son. Aqu hay
un asunto acadmico y legal que merece otro estudio diferente al que es
materia de investigacin.
3.

Resolucin del Tribunal Registral N 447-2000-ORLC/TR del 18


de diciembre de 2000
FACULTAD DE CONVOCATORIA A ASAMBLEA POR PARTE
DE LOS MIEMBROS DEL CONSEJO DIRECTIVO DE LA
ASOCIACIN
Es vlido pactar en el estatuto de una asociacin que sea un integrante del consejo directivo distinto al presidente quien convoque
a asamblea general.
Que se ha venido interpretando el artculo 85 del Cdigo Civil en
el sentido de que se trata de una norma imperativa, de manera tal
que en el estatuto necesariamente deba expresarse que la asamblea
general es convocada por el presidente del consejo directivo, y excepcionalmente por el propio consejo directivo, por impedimento o
negativa del primero;
Que corresponde examinar los alcances del referido artculo 85 dada
la amplia casustica registral existente; al respecto debe decirse que,

120

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

el carcter imperativo de una norma no est dado necesariamente


por los trminos literales mandatorios, bajo sancin de nulidad, en
que se encuentre redactada, pues aun cuando no estuviera expresada en dichos trminos ser imperativa si constituye una derivacin
de los principios fundamentales en que se sustenta el sistema jurdico en general y la figura o instituto jurdico en particular;
Que en el ttulo II de la seccin segunda (Personas jurdicas) del
libro I (Derecho de las Personas) del Cdigo Civil se aprecian disposiciones normativas referentes a los aspectos esenciales de la asociacin, como aquellas en las que se seala que la misma persigue un
fin no lucrativo; que, la asamblea general es el rgano supremo
y como tal competente para elegir el consejo directivo, modificar el
estatuto y disolver la asociacin, as como la que establece que ningn asociado tiene derecho a ms de un voto, por ejemplo, las indicadas normas atienden a la finalidad esencial de la asociacin y a su
organizacin sustentada en la igualdad de los asociados y la atribucin que tienen de participar en la toma de decisiones fundamentales de la persona jurdica; en cambio, existen normas que no inciden
en tales aspectos sustanciales, aspectos respecto a los cuales, y en
uso de la autonoma de la voluntad podran los asociados pactar en
el estatuto en sentido distinto a lo establecido en el Cdigo Civil;
Que, en ese sentido, si bien el Cdigo Civil ha dispuesto que sea
el presidente del consejo directivo el que convoque a asamblea general, sin embargo, establecer una frmula distinta, como que otro
integrante del consejo directivo efecte la convocatoria, no afecta la
esencia de este tipo de organizacin denominada asociacin, dado
que se trata de un miembro del rgano directivo elegido por la propia asamblea general, rgano supremo.
La resolucin me parece adecuada pues estamos ante una norma de
carcter supletorio as aparente imperatividad. El mximo rgano de la
persona jurdica (la asamblea de socios) puede pactar en el estatuto que
quien convoque sea cualquier integrante del consejo directivo a la sazn
nombrado por la asamblea.

121

Jairo Cieza Mora

4.

Resolucin N 736-2012-SUNARP-TR-L del 18 de mayo de 2012


CONTINUIDAD DE FUNCIONES, PRRROGA Y REELECCIN DE LOS INTEGRANTES DEL RGANO DIRECTIVO
La continuidad de funciones y la prrroga son distintos: la primera
importa la permanencia de los miembros directivos en su cargo sin
necesidad de realizacin de una asamblea que la acuerde; mientras
que la prrroga de determinado consejo directivo deviene del acuerdo de la asamblea general, no realizndose proceso eleccionario
alguno.
Para que se admitan la continuidad y la prrroga de funciones de
los integrantes del rgano directivo, deben encontrarse previstas en
el estatuto.
Por su parte, la diferencia entre la prrroga de funciones y la reeleccin, si bien en ambos casos se trata de los mismos integrantes del
consejo directivo los que continan en sus cargos, en la primera no
hay un proceso eleccionario, mientras en la segunda s.
[...]
8. Siendo invlido el acuerdo respecto de uno de los dos periodos
eleccionarios materia de la asamblea general de reconocimiento
(es decir el periodo 2009-2011), teniendo en cuenta que de conformidad con el artculo 63 del RIRP JNS la inscripcin de la asamblea
general de reconocimiento solo procede para regularizar dos o ms
periodos eleccionarios, no resulta posible acoger la rogatoria del
presente ttulo al tener el ttulo adjunto de un defecto insubsanable
que afecta la validez del acto contenido en el mismo [...] (resaltado
nuestro).

La resolucin que aborda la diferencia entre prrroga, continuidad y


reeleccin me parece adecuada en cuanto precisa el alcance de los trminos sealados. Sin embargo y aqu es necesario, ser enftico, cuando la
resolucin seala (siguiendo al reglamento de Inscripciones del registro
de Personas Jurdicas no societarias) que la inscripcin de la asamblea
general de reconocimiento solo procede para regularizar dos o ms periodos eleccionarios, incurre en un grave error que mantiene la problemtica de la acefala de la persona jurdica y contraviene el artculo 44

122

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

del mencionado reglamento. Me pregunto, por qu la asamblea general


de reconocimiento (antes asamblea de regularizacin) solamente puede
inscribirse cuando se deba regularizar dos o ms periodos eleccionarios?
Qu pasa si lo que se inscribe mediante la Asamblea de reconocimiento es solamente el ltimo periodo eleccionario? Estara absurdamente
condenado a esperar que transcurra un periodo ms (que puede ser de
tres aos o ms) para recin inscribir el reconocimiento de nuestra junta
directiva actual, lo cual afecta de manera grave el desenvolvimiento de
la asociacin. El artculo 63 del reglamento se convierte as, en el remanente, del horror vacui tan criticado y con razn, por Juan Espinoza. Promueve la acefala de la persona jurdica limitando innecesariamente el
reconocimiento a dos periodos cuando poda facultar el reconocimiento
o regularizacin del ltimo, como se haca inclusive cuando estaba vigente el numeral segundo de la Resolucin N 202-2001-SUNARP/SN
que permita la regularizacin por parte del ltimo presidente electo
que convocaba a dicha asamblea por ser su periodo de eleccin consecutivo al de un consejo directivo que no se haba inscrito.
5.

Resolucin N 170-2010-SUNARP-TR-A, Arequipa, del 14 de


mayo de 2010
CARCTER NO CONSTITUTIVO DE LA ELECCIN DE LOS
INTEGRANTES DEL CONSEJO DIRECTIVO
La eleccin de los integrantes del consejo directivo es vlida desde
el momento de la adopcin del acuerdo correspondiente, siendo que
su inscripcin registral no es constitutiva, es decir, no es requisito
de validez de la misma. De tal forma que en el mbito interno los
integrantes electos puedan comportarse vlidamente como tales y
ejercer las funciones que el estatuto les haya atribuido, y en el mbito externo, tambin, salvo que sus contratantes le exijan la inscripcin del mismo, en cuyo caso ser para efectos de publicidad de la
eleccin correspondiente, mas no para fines de validez ni invalidez
de los actos que realicen en nombre de la persona jurdica (resaltado
y subrayado nuestro).

Este es un asunto que se presenta mucho en la prctica de la profesin en donde las empresas con quienes busca contratar la persona
jurdica supeditan la contratacin a la presentacin de las facultades

123

Jairo Cieza Mora

de representacin inscritas de parte de la Junta Directiva. Esta exigencia tiene una explicacin y esta consiste en que la empresa con quin se
desea contratar no desea tener contingencias judiciales posteriores cuando, por ejemplo, aparezca una nueva junta directiva que cuestione la validez de la junta con la que se contratara. Creo que es una inquietud razonable pues no son pocos los casos en donde se contrata con la persona
jurdica por medio de un consejo directivo con su presidente no inscrito
en los Registros Pblicos y luego aparece otro presidente envindole
una comunicacin notarial a la empresa contratante desvirtuando la validez de la representacin del primer consejo directivo. Entonces, cmo
interpretar que no es constitutivo el acto de inscripcin del rgano administrador de la persona jurdica y que la validez del mismo se verifica
con su eleccin, si para efectos contractuales con terceros se exige la inscripcin del mismo?
Me remito, entonces a lo sealado en la resolucin registral reseada
precedentemente:
De tal forma que en el mbito interno los integrantes electos puedan comportarse vlidamente como tales y ejercer las funciones
que el estatuto les haya atribuido, y en el mbito externo, tambin,
salvo que sus contratantes le exijan la inscripcin del mismo, en
cuyo caso ser para efectos de publicidad de la eleccin correspondiente, mas no para fines de validez ni invalidez de los actos que
realicen en nombre de la persona jurdica (resaltado nuestro ).
A la luz de la prctica comercial este prrafo no parece tan claro y
contundente pues si bien se seala que para efectos externos (lase contratacin con terceros) es vlida la representacin del rgano electo aunque no inscrito, si el contratante exige (cosa comn) la vigencia de poderes inscrita, el prrafo trascrito nos dice que esto ser para efectos de
publicidad de la eleccin correspondiente mas no para fines de validez
o invalidez de los actos que realicen en nombre de la persona jurdica.
Cmo que para efectos de publicidad y que los actos son vlidos? La
realidad nos dice que los terceros contratantes exigen la inscripcin de
los consejos directivos para contratar con seguridad jurdica. Desde esta
perspectiva la inscripcin no es un mero acto de reconocimiento sino
que en la prctica comercial se presenta como un requisito sine qua non
para celebrar los contratos y por lo tanto tendra carcter constitutivo.
Aqu hay que adoptar una posicin clara, o el acto de inscripcin es de

124

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

carcter constitutivo o no. Vista la necesidad de seguridad del trfico jurdico me inclino a pensar que la inscripcin para efectos externos tiene
carcter constitutivo y si una empresa desea celebrar el contrato a pesar
de la falta de inscripcin del rgano lo hace asumiendo de forma voluntaria su riesgo seguramente por la relacin de confianza con los representantes de la persona jurdica. La mera argumentacin de la publicidad no es criterio suficiente para dar una respuesta a las empresas que
exigen la inscripcin respectiva y no se condice con la realidad.
6.

Resolucin N 602-2011-SUNARP-TR-L, del 29 de abril de 2011


NATURALEZA DEL PERIODO DE MANDATO DE LOS DIRECTORES DE LA CAJA DE PENSIONES MILITAR POLICIAL
No resulta aplicable supletoriamente a la caja de pensiones Militar Policial, la prrroga indefinida de los miembros del directorio
establecida en la Ley General de Sociedades.
Vemos entonces que la Caja Militar Policial es una persona jurdica
de derecho pblico interno que establece su propia forma de designacin de los miembros de su consejo directivo, estableciendo as un
periodo determinado de duracin, por lo que no podra aplicarse legislacin que establezca disposiciones distintas como la Ley General
de Sociedades.

De acuerdo con esta resolucin, as exista la Ley General de Sociedades que resuelve la continuidad de funciones hasta que se elija a un
nuevo rgano, esta norma no se aplicara a la Caja Militar y Policial que
se rige por sus propias normas especiales y que corresponden al derecho pblico interno.
7.

Resolucin del Tribunal Registral N 031-2002-ORLC-TR del 22


de enero de 2002
No constituye acto inscribible la extincin del mandato del rgano
directivo de una persona jurdica, en virtud a solicitud sustentada
en el vencimiento del periodo por el que fue elegido.

El considerando tercero de esta resolucin sobre la posibilidad de la


inscripcin de la extincin del mandato (prefiero llamarlo representacin) seala con pertinencia lo siguiente:

125

Jairo Cieza Mora

3.- En lo que respecta a las personas jurdicas creadas por Ley, no


se han regulado los actos inscribibles. Sin embargo, respecto a las
sociedades, el Reglamento del Registro de Sociedades en su artculo 3 seala en lo que se refiere a los administradores, liquidadores o cualquier representante de la sociedad, que son inscribibles
el nombramiento, la revocacin, renuncia, remocin, modificacin
o sustitucin de los nombrados, los poderes, su modificacin, su
aceptacin, revocacin de sus facultades, sustitucin, delegacin y
reasuncin de las mismas, no contemplndose la inscripcin de la
extincin del nombramiento por vencimiento del plazo para el cual
fueron elegidos.
Igualmente, el Cdigo Civil en su artculo 2025 en lo que se refiere
a los actos inscribibles en los libros de asociaciones, fundaciones y
comits, seala que se inscriben los datos a Compendio de Precedentes de Observancia Obligatoria que se refieren a los artculos 82,
101 y 113 del mismo cuerpo legal y adems: las modificaciones de la
escritura o del estatuto, el nombramiento, facultades y cesacin de
los administradores y representantes y la disolucin y liquidacin,
no haciendo referencia tampoco a la inscripcin de la extincin del
nombramiento por vencimiento del plazo para el cual fueron elegidos. De lo anteriormente expuesto se concluye que no se prev la
inscripcin de la conclusin de los nombramientos o mandatos por
el vencimiento del plazo en el Registro de Sociedades ni en el libro
de asociaciones, fundaciones y comits para el que fueron elegidos,
por lo que analgicamente en el caso de las personas jurdicas creadas por ley, tampoco sera procedente dicha inscripcin.
Estoy de acuerdo con esta resolucin del Tribunal Registral, la extincin de la representacin del rgano de la persona jurdica por el
mero vencimiento del plazo no debe ser un acto inscribible pues refleja la prdida de facultades por el transcurso del paso del tiempo y este
solo hecho jurdico produce consecuencias jurdicas como la prdida de
facultades representativas, al menos bajo el sistema actual, si es que no
se ha planteado la prrroga o la continuidad de funciones. Un hecho
jurdico que es un acto, suceso o acontecimiento que tiene relevancia
jurdica como el tiempo y que produce consecuencias en el mundo del
derecho por su transcurso no requiere otro reconocimiento o acto constitutivo como la inscripcin basta la dacin del hecho jurdico.

126

CAPTULO V
EL PROYECTO DE REGLAMENTO DE
INSCRIPCIONES DEL REGISTRO DE
PERSONAS JURDICAS
NO SOCIETARIAS

El artculo 44 del referido proyecto estableca que:


Para efectos registrales, se considerar que los integrantes de
los rganos de la persona jurdica continan en funciones, aunque hubiere concluido el periodo para el que fueron nombrados,
mientras no se produzca nueva eleccin, salvo disposicin expresa
que prohba la continuidad de funciones (publicado en El Peruano
el 15/11/2008) (resaltado nuestro).
Desde mi punto de vista as debi quedar al actual reglamento, esta
debi ser la redaccin final. En una conferencia que di en la ciudad de
Trujillo a inicios de este ao se me seal por parte del Jefe de la Zona
Registral N 5 de La Libertad que la variacin al proyecto del reglamento que cavamos de trascribir se deba a que se haba optado por la
Teora Orgnica. No veo la razn para este argumento, la teora de la
representacin orgnica propicia que los rganos de la persona jurdica
se mantengan en el sentido que una persona jurdica no puede ejercer su
capacidad sin la presencia de sus rganos y su presencia y por lo tanto
vigencia, la persona jurdica necesita de sus rganos para poder operar
y esta es casualmente la esencia de la representacin orgnica. El rgano de gestin y administracin no puede estar inoperativo pues forma
parte de la estructura de la persona jurdica que est ensimismado en
esta. Bajo esta perspectiva la continuidad de funciones hasta que se elija
un nuevo rgano es la regla, y esto guarda concordancia con este anteproyecto analizado que debi materializarse en el Proyecto pero no se
hizo, con lo cual manifiesto mi discrepancia.
Por qu se opt en la jurisprudencia, y el Reglamento que analizaremos a continuacin, por el cese automtico de los directivos, en vez
de su continuidad vencido el periodo estatutario de funciones? Bueno,
considero que aqu hay una visin demasiado esquemtica de la problemtica de las personas jurdicas y que ha generado una serie de dificultades en la misma que se expresan en la acefala de la misma.
El argumento era que [...] lo contrario, la continuidad de los directivos en sus cargos, ms all del plazo establecido, implicara, segn
refieren, un ilegal apoderamiento de la direccin de la persona jurdica.

129

Jairo Cieza Mora

No lo creo, los socios saben hacer cumplir lo que seala el estatuto y si


hay un consejo directivo que desea perpetuarse en el poder existen los
mecanismos para impedir tal intento. Pero eso es partir del supuesto de
la mala fe de los integrantes de los rganos. Creo que la mirada debe
ser otra, debemos sealar que en la mayora de los casos no es este criterio el que se presenta, sino la problemtica de la falta de actuacin de
la persona jurdica del porqu sus rganos terminaron con sus plazo de
vigencia. Eso se resuelve con la continuidad de funciones prevista en el
artculo 163 de la Ley General de Sociedades y que estaba recogido en el
proyecto de Reglamento que no se adopt.
Aliaga seala que:
Al respecto y replanteando nuestra posicin inicial, opinamos que
el silencio del Cdigo Civil y del propio estatuto no nos lleva a concluir necesariamente que se encuentra prohibida la continuidad de
los directivos, por cuanto en materia civil el silencio no equivale a
prohibicin, excepcin hecha del caso contemplado en el artculo 142 de este cuerpo legal, referido a los actos jurdicos, es decir,
cuando la ley o el convenio le atribuyan ese significado (Aliaga
Huaripata, 2009: 89).
El argumento de Luis Aliaga es sugestivo pero no me convence del
todo, no veo una relacin directa en las consecuencias jurdicas del silencio que no implica manifestacin de voluntad y el problema de la
acefala. En lo que s concuerdo es que, Luis Aliaga, replanteando su posicin original, est de acuerdo con la continuidad de funciones y eso
nos hace compartir finalmente, la misma idea.
Por otro lado, se ha dicho, a favor de la posicin que niega la continuidad de los directivos, que:
El Cdigo Civil no contiene un dispositivo similar al artculo 163 de
la Ley General de Sociedades, que faculta a la continuidad de los directores aunque hubiere concluido su periodo de funciones, mientras no se produzca la eleccin de sus reemplazantes (El periodo
del directorio termina al resolver la junta general sobre los estados
financieros de su ltimo ejercicio y elegir al nuevo directorio, pero
el directorio contina en funciones, aunque hubiese concluido su

130

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

periodo, mientras no se produzca nueva eleccin) (Aliaga Huaripata, 2009: 89).


Aliaga seala: Lo que creemos sucede con el artculo 163 de la
Ley General de Sociedades respecto de las personas jurdicas de finalidad no lucrativa reguladas en el Cdigo Civil, pues el consejo directivo
es igualmente un rgano necesario y permanente de la asociacin sin
el cual no podra actuar plenamente en salvaguarda de sus intereses
(Aliaga Huaripata, 2009: 90). De acuerdo con esta posicin tal como lo
explicamos lneas arriba.

131

CAPTULO VI
RESPECTO DEL ARTCULO 44 DEL
REGLAMENTO DE INSCRIPCIONES
DEL REGISTRO DE
PERSONAS JURDICAS
NO SOCIETARIAS

El artculo 44 del Reglamento de Inscripciones del Registro de Persona Jurdicas no Societarias seala lo siguiente:
El periodo de ejercicio del consejo directivo u rgano anlogo y su
continuidad o no luego de vencido dicho periodo se regir de acuerdo con lo establecido en el estatuto. Si el estatuto establece la no continuidad de funciones, para efectos registrales, el consejo directivo u
rgano anlogo se entender legitimado nicamente para convocar
a asamblea general eleccionaria. La misma regla se aplica tratndose
de asociaciones pro vivienda u otras en las que legalmente se prohba la continuidad de funciones.
Al respecto, es imprescindible advertir que hubo un cambio con respecto al anteproyecto del reglamento antes reseado y para afectos de
contrastacin glosamos:
Para efectos registrales, se considerar que los integrantes de los rganos de la persona jurdica continan en funciones, aunque hubiere concluido el periodo para el que fueron nombrados, mientras no
se produzca nueva eleccin, salvo disposicin expresa que prohba
la continuidad de funciones.
Desde mi perspectiva, era preferible lo sealado en el anteproyecto
precedentemente transcrito pues, al sealarse en el artculo 44 del Reglamento que va a depender de lo previsto en el estatuto la continuidad o
no continuidad del consejo directivo cuyo mandato ha fenecido, nos encontraremos ante las mismas o similares dificultades que se han presentado al momento de interpretar la Resolucin N 202-2001-SUNARP/
SN, pues, evidentemente, los estatutos de las personas jurdicas tendern a establecer un periodo de vigencia, con lo cual, al concluir dicho
periodo y no haberse realizado el proceso eleccionario para elegir al
nuevo consejo directivo, se seguirn manteniendo los vicios lneas arriba criticados.
Me parece, reitero, ms adecuado plantear la orientacin prevista de
manera anloga en el artculo 163 de la Ley General de Sociedades que
establece en su ltimo prrafo:

135

Jairo Cieza Mora

[...] El periodo del directorio termina al resolver la Junta General


sobre los estados financieros de su ltimo ejercicio y elegir al nuevo
directorio, pero el directorio contina en funciones, aunque hubiese concluido su periodo, mientras no se produzca nueva eleccin
(resaltado nuestro).
No en vano se ha sealado que con esta norma se buscara que la sociedad tenga operativo su rgano de administracin de mayor jerarqua
y as se sigan adoptando las decisiones idneas para el logro de los fines
sociales.
Este es el mismo criterio adoptado por el anteproyecto del Reglamento de Inscripciones de Registro de Personas Jurdicas no Societarias
y considero que mediante una norma imperativa como la reseada se
resolveran las situaciones de acefala de la persona jurdica tal como se
ha venido logrando por medio de la experiencia societaria con el artculo 163 de la LGS antes mencionado.
De lo que se trata, pues, es resolver situaciones que permitan la continuidad de los rganos de las personas jurdicas no societarias, para
lo cual, debemos tener instrumentos que sean adecuados mediante la
experiencia jurisprudencial administrativa y as lograr, de una vez por
todas, zanjar las incertidumbres que en esta materia se presentan.

136

CAPTULO VII
EL ARTCULO 44 DEL
REGLAMENTO VS. LOS ARTCULOS
63 Y 64 DEL MISMO.
UN CRCULO VICIOSO?

Hay un aspecto que ha sido advertido por la doctrina registral ms


perspicaz y con el cual concordamos la contradiccin entre la supuesta
solucin a la acefala de la persona jurdica que se expresara en el artculo 44 del reglamento antes transcrito y el artculo 63 del mismo que a
continuacin transcribo para su anlisis:
Artculo 63.- Convocatoria y requisitos del acta de asamblea general de reconocimiento de elecciones, reestructuraciones y dems
actos vinculados no registrados.
La inscripcin de la Asamblea General de Reconocimiento a que se
refiere este artculo solo procede para regularizar dos o ms periodos eleccionarios. La convocatoria ser efectuada por el ltimo presidente o integrante elegidos no inscritos, aunque hubiere vencido el
periodo para el que fueron elegidos.
Tratndose de personas jurdicas en cuya partida registral conste
que el rgano directivo no contina en funciones luego de vencido
su periodo de ejercicio, este solo podr convocar a asamblea general
de reconocimiento durante la vigencia de dicho periodo. La misma
regla se aplica para las asociaciones provivienda u otras en las que
legalmente se prohba la continuidad de funciones.
Las reestructuraciones y dems actos vinculados no registrados podrn ser objeto de reconocimiento conjuntamente con los respectivos periodos eleccionarios.
En el acta de asamblea general de tales actos debern constar:
a.

El reconocimiento de las elecciones, de las reestructuraciones y


dems actos relativos a los rganos anteriores no inscritos, inclusive respecto al rgano o integrante que convoca a la asamblea general de reconocimiento;

b.

La indicacin del nombre completo y el documento de identidad de las personas naturales integrantes de los rganos objeto
de reconocimiento. De tratarse de personas jurdicas, debe adems indicarse la partida registral en la que corren inscritas, de
ser el caso, y quin o quines actan en su representacin;

139

Jairo Cieza Mora

c.

La conformacin del rgano, bastando que hayan sido elegidos


en nmero suficiente de miembros para que el rgano pueda sesionar vlidamente;

d.

Los periodos de funciones que realmente hayan sido ejercidos


aun cuando no concuerden con los establecidos en el estatuto
o en la ley, con precisin de las respectivas fechas de inicio y
fin, as como de las fechas en las que se realizaron las correspondientes elecciones.

Por otro lado, el artculo 64 del Reglamento establece lo siguiente:


Artculo 64.- Requisitos de la Asamblea General de Reconocimiento de otros actos
Para la calificacin de la asamblea general de reconocimiento de
actos distintos a los previstos en el artculo anterior, se deber tener
en cuenta lo siguiente:
a.

La convocatoria ser efectuada por el ltimo rgano, por su


presidente o integrante inscritos. Tratndose de personas jurdicas en cuya partida registral conste que el rgano directivo no
contina en funciones, luego de vencido su periodo de ejercicio, este solo podr convocar a Asamblea General de Reconocimiento durante la vigencia de dicho periodo. La misma regla
se aplica para las asociaciones provivienda u otras en las que
legalmente se prohba la continuidad de funciones;

b.

En el acta deber constar el acuerdo de reconocer los actos no


inscritos y las fechas en las que estos se realizaron;

c.

En una misma asamblea se podr acordar el reconocimiento de


ms de un acto inscribible.

La doctrina reciente que seguir para este aspecto especfico, es la


expresada por el registrador Wuilber Alca quin seala: Iniciar personalmente su desarrollo en orden de importancia, el primero de ellos
es lo relativo a la aplicacin de las hoy llamadas Asambleas de Reconocimiento y antes consideradas como de Regularizacin, esto sin desmerecer el correcto empleo de las denominaciones conceptualmente
necesarias, toda vez que se reconoce el acto de la asamblea en s, mas
lo que se regulariza es el Acto de Inscripcin de esta, en lo relativo a la

140

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

aplicacin del artculo 63 del RPJNS, este limita el acto de Reconocimiento al supuesto de hecho de regularizar dos o ms periodos eleccionarios,
el cual concordado con el artculo 44 del mismo dispositivo, deber ser
por periodos no mayores a los establecidos por el estatuto, contrariamente a ello en el artculo 63, inciso D del RPJNS se indica que constar en
el acta de asamblea: Los periodos de funciones aun cuando no concuerden con los establecidos en el estatuto o la ley lo que nos invita a pensar
si todava este Reglamento y toda la estructura del Registro de Personas
Jurdicas en general, se adscriben a la teora del Mandato o Representacin o si se ha variado hacia la Teora del rgano, ambas teoras clsicas
que explican la actuacin natural de las personas jurdicas, quizs tomar
partido por una de ellas sera para los fines del presente artculo en este
momento poco oficioso y nada productivo, ya que si analizamos con cuidado lo que resulta del ntegro del RPJNS [...] (Alca, 2009).
Desde mi punto de vista el hecho que el artculo 63, en su primer
prrafo, limite la aplicacin de la asamblea de reconocimiento para regularizar como mnimo dos periodos eleccionarios es un error que contraviene la orientacin de facilitar las inscripciones del artculo 44 del
reglamento. Por qu limitar a la cantidad de dos periodos eleccionarios
para regularizar la acefala de la persona jurdica? Es acaso razonable
que un consejo directivo u rgano no inscrito y que haya sido elegido
fuera del periodo que establece el estatuto tenga que esperar un periodo
de dos o tres aos (sino ms) para recin reconocer la regularizacin de
la acefala de la persona jurdica? Es justo someter a la persona jurdica
a una situacin de incertidumbre en la que frente a terceros que le exijan su inscripcin registral tenga que argumentar que es necesario an
que esperen un periodo ms para cumplir con el requisito del artculo
63? No le veo mayor sentido que un exceso de celo y una visin limitada que trae como consecuencia la incertidumbre jurdica registral y una
disminucin de las operaciones mercantiles por medio de las personas
jurdicas. Un esquema que se origina en la presuncin de la mala fe no
puede gobernar el sistema registral peruano, homogenizar la premisa de la mala intencin o el dolo de los asociados o representantes para
obstaculizar la inscripcin de las personas jurdicas y limitar el trfico
jurdico-econmico.
Siempre he credo que la teora orgnica y no la del mandato y la
representacin es la mejor para resolver los problemas de acefala de la
persona jurdica y agilizar el trfico y por eso mi posicin en el sentido

141

Jairo Cieza Mora

que debe prevalecer la continuidad de funciones en el esquema asumido por el artculo 163 de la Ley General de Sociedades. Un esquema
como el planteado que pretendera acoger las Resoluciones Ns 2022001/SUNARP /SN y 331-2001-SUNARP/SN en el artculo 44 del reglamento pero que con el artculo 63 del mismo reglamento, coloca cortapisas para que el reconocimiento no sea til, en este aspecto, para la
seguridad jurdica.
Por lo antes expuesto, estoy de acuerdo con Wuilber Alca cuando
seala atentamente:
Como sabemos con la anterior normativa se regul mediante la Res.
N 202-2001-SUNARP-SN dos supuestos muy concretos, el establecido en su artculo 1 (ltimo presidente inscrito vencido solo convoca a elecciones) o en el artculo 2 (ltimo presidente no inscrito
pero con mandato vigente pueda solicitar el Reconocimiento claro
est en opinin mayoritaria incluso de una o ms elecciones), de
esta manera se estableca la solucin registral a la regularizacin de
la persona jurdica bajo una ptica que favoreca ciertamente la inscripcin registral evitando las difciles convocatorias judiciales o las
juntas universales y no teniendo en cuenta el nmero de actos eleccionarios a inscribir. No obstante esta situacin, con la nueva normativa del Reglamento de Personas Jurdicas no Societarias el panorama registral cambi de orientacin.
A diferencia del anterior artculo 1 de la Res. N 202-2001-SUNARP/
SN (que nos llevaba por lo tanto a la conclusin de que el presidente
con mandato no inscrito no poda convocar a elecciones, quedando
circunscrito solo a optar por la va del artculo 2 de la referida resolucin), ahora se nos presenta algo muy particular, el reglamento no
hace distincin en cuanto a la atribucin de convocatoria para el acto
de eleccin entre el presidente inscrito vencido y el presidente no
inscrito vencido, solo se detiene a regular su condicin de continuidad o no continuidad de sus funciones (artculo 44 del RPJNS), a su
vez regula la condicin de no inscrito solo al tema del puro acto de
Reconocimiento (artculo 63 del RPJNS y sus variantes) limitndolo a
la sola regularizacin de dos o ms periodos eleccionarios, situacin
que en la actualidad viene limitando el supuesto de hecho antes descrito, para los casos del reconocimiento de una eleccin (Alca, 2009).

142

CAPTULO VIII
LA REGULACIN DEL NOVSIMO
REGLAMENTO DE INSCRIPCIONES
DEL REGISTRO DE
PERSONAS JURDICAS

El 15 de febrero de 2013 se emiti la Resolucin de Superintendencia


Nacional de los Registros Pblicos N 038-2013-SUNARP/SN, en la que
se aprueba el Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas Jurdicas (en adelante, NRPJ).
Para ser congruente con el presente trabajo, solamente me referir a
los artculos que hacen mencin al periodo de los rganos de la Persona
Jurdica (artculo 47) y a los artculos que se refieren a la Asamblea General de Reconocimiento (artculos 65 y 66).
El artculo 47 antes mencionado glosa lo siguiente:
Artculo 47.- Periodo de los rganos de la persona jurdica
El periodo de ejercicio del Consejo Directivo u rgano anlogo se
regir de acuerdo con lo establecido en la ley o el estatuto. No ser
materia de observacin si se realiza la designacin por un periodo
inferior al estatutario.
Vencido dicho periodo, para efectos registrales, el Consejo Directivo
u rgano anlogo se entender legitimado nicamente para convocar a Asamblea General Eleccionaria. La misma regla se aplica tratndose de Asociaciones Provivienda u otras en las que legalmente
se prohba la continuidad de funciones.
Debo manifestar que este artculo tiene su origen en el primer prrafo de la Resolucin N 202-2001-SUNARP/SN que regulaba y trataba
de resolver los problemas de acefala de la persona jurdica para el caso
de los consejos directivos inscritos y con periodo vencido y facultaba al
Presidente de estos consejos directivos para convocar a la Asamblea General con un solo punto de agenda: Elegir al nuevo rgano de la Persona
Jurdica. S se advierte que existe un cambio con referencia al RPJNS del
ao 2009 en el sentido que se elimina la necesidad de sealar obligatoriamente en el estatuto la continuidad o no continuidad de funciones
del Consejo Directivo una vez precluido su mandato. Esta derogacin la
considero inapropiada pues la redaccin del Reglamento anterior por lo
menos permita que existan personas jurdicas no lucrativas que opten

145

Jairo Cieza Mora

por la continuidad de funciones as el periodo se haya vencido, con lo


cual se atenuaba el impacto de la acefala del ente colectivo. Si bien es
cierto, en este trabajo he criticado esta posicin de obligar a establecer
continuidad o no continuidad de funciones porque considero que se
debe actuar de manera similar a lo que establece el artculo 163 de la
LGS que regula la prrroga automtica de funciones del Directorio, era
preferible la regulacin del anterior RPJNS que permita la continuidad
de funciones en tanto el estatuto lo establezca pues la actual regulacin
ni siquiera permite esta posibilidad, con lo cual tendr que convocarse
a Asamblea General Eleccionaria por el ltimo presidente inscrito con
mandato vencido.
Con respecto a la Asamblea General de Reconocimiento, debo criticar lo regulado en el artculo 66 del NRPJ que seala lo siguiente:
Artculo 66.- Convocatoria y requisitos del Acta de la Asamblea
General de Reconocimiento de elecciones, reestructuraciones y
dems actos
La inscripcin de la Asamblea General de Reconocimiento a que se
refiere este artculo solo procede para regularizar dos o ms periodos eleccionarios vencidos. La convocatoria ser efectuada por el
ltimo presidente o integrante elegidos no inscritos, dentro de la vigencia de su periodo de funciones.
La misma regla se aplica para las asociaciones provivienda u otras
en las que legalmente se prohba la continuidad de funciones.
Las reestructuraciones y dems actos vinculados no registrados podrn ser objeto de reconocimiento conjuntamente con los respectivos periodos eleccionarios.
En el acta de Asamblea General de tales actos debern constar:
a)

El reconocimiento de las elecciones, de las reestructuraciones y


dems actos relativos a los rganos anteriores no inscritos, inclusive respecto al rgano o integrante que convoca a la Asamblea General de Reconocimiento;

b)

La indicacin del nombre completo y el documento de identidad de las personas naturales, integrantes de los rganos objeto

146

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

de reconocimiento. De tratarse de personas jurdicas, debe adems indicarse la Partida Registral en que corren inscritas, de ser
el caso, y quin o quines actan en su representacin;
c)

Los periodos de funciones ejercidos con sujecin al estatuto o


la ley, con precisin de las respectivas fechas de inicio y fin, as
como de las fechas en que se realizaron las correspondientes
elecciones.

(...).
Tengo algunas observaciones preliminares con respecto a este artculo 66 que, estoy seguro, ya est causando conmocin en los registradores por su innecesaria complejidad y retorno al pasado (recurdese el
horror vacui de Juan Espinoza), y lo ms grave es que los grandes perjudicados son los administrados que pretenden ilusamente inscribir sus
ttulos con facilidad y celeridad.
El artculo 66, en su primer prrafo, reitera el error del RPJNS anterior y lo agrava pues solamente se puede regularizar dos o ms periodos eleccionarios cuando lo lgico y razonable a fin de acelerar el
trfico jurdico es que se pueda regularizar un solo periodo, es decir,
aquel en el cual se encuentra vigente el Consejo Directivo que pretende
normalizar su situacin jurdica. As lo expresamos cuando comentamos
el RPJNS anterior. Ahora, digo que la situacin se agrava porque este
NRPJ habla de que la regularizacin solamente puede ser para periodos
eleccionarios vencidos, con lo cual, el panorama para los administrados
es ms complejo pues tendran que esperar no solamente los dos periodos mnimos exigibles sino que, por ejemplo, estando dentro del mandato del segundo periodo, tendra que esperar el tiempo que falta para
que culmine dicho periodo a fin de, recin, estar facultado para solicitar
el reconocimiento, con lo cual, se forzara a que el nuevo Consejo Directivo sea el que reconozca los periodos anteriores y el suyo propio, con la
consecuencia fatal que para esto ya han transcurrido aos de acefala de
la persona jurdica.
Otra situacin que considero absurda es que se exija que la convocatoria sea efectuada dentro de la vigencia del periodo de funciones
del presidente no inscrito, cuando el reglamento anterior, en una posicin ms coherente estableca que no interesaba que se haga luego de

147

Jairo Cieza Mora

vencido el periodo de funciones, a menos que se haya pactado estatutariamente la no continuidad de funciones. Lo grave aqu es que los Consejos Directivos no podrn inscribirse pues por diversos motivos no se
ha podido realizar la convocatoria dentro del periodo de funciones y si
se les exige convocar dentro de dicho periodo, se est generando la imposibilidad del llamamiento eleccionario y se perpeta o alarga el estado de acefala.
Finalmente, volvera a hacer su aparicin el horror vacui (referencia a
la cultura Nazca hecha por el profesor Jos Antonio Del Busto) pues se
establece que en el acta de Asamblea General Eleccionaria deben mencionarse los periodos de funciones ejercidos con sujecin al estatuto o
la ley, con precisin de las respectivas fechas de inicio y fin as como
de las fechas en que se realizaron las correspondientes elecciones. Esto
significa que nuestros registradores pueden, como lo han hecho muchas
veces, considerar que la frase con sujecin al estatuto o la ley implica el
respeto escrupuloso de identidad entre la fecha que establece el estatuto
para el inicio del mandato y la fecha en que realmente este comienza.
Si existiera una discordancia, por ejemplo, de 3 das entre estas dos fechas, simplemente el Registrador se negara a inscribir, lo cual, o deja a
la persona jurdica carente de representacin o incentiva a ser un buen
mentiroso y a la falsedad formal.

148

CONCLUSIONES

1. Desde mi perspectiva, la acefala de la persona jurdica debe tener


como marco terico la teora de la representacin orgnica a fin de
dar prioridad al funcionamiento de las personas colectivas mediante
la permanencia de sus rganos hasta que se elijan otros nuevos, bajo
el criterio que los rganos directivos de las personas jurdicas son
entes de gestin y administracin de la misma y forman parte de la
estructura de esta, por lo que, no se puede ni se debe permitir que
la persona jurdica carezca, por tiempo indefinido, de rganos, mediante los cuales, ejerza su capacidad de obrar.
2. En concordancia con la conclusin precedente, propongo, como lo
estableca el Proyecto del Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas Jurdicas No Societarias, que se legisle de manera
anloga a lo sealado en el artculo 163 de la Ley General de Sociedades, que establece que: [] el periodo del directorio termina
al resolver la Junta General sobre los estados financieros de su ltimo ejercicio y elegir al nuevo directorio, pero el directorio contina en funciones, aunque hubiese concluido su periodo, mientras
no se produzca nueva eleccin. En el caso del nuevo Reglamento
mencionado, considero que debe establecer la prrroga automtica
de funciones a fin de evitar circunstancias como las que se vienen
dando en las personas jurdicas no societarias, recordando que las
personas jurdicas reguladas en la Ley General de Sociedades, con
sus particularidades, tienen la misma naturaleza jurdica que los
entes colectivos no societarios.
3. El artculo 44 del anterior RPJNS, que en teora podra haber resuelto el problema de la persona jurdica, se haba visto limitado por el
artculo 63 del mismo Reglamento que establece que: La inscripcin de la asamblea general de reconocimiento a que se refiere este
artculo solo procede para regularizar dos o ms periodos eleccionarios. La convocatoria ser efectuada por el ltimo presidente
o integrante elegidos no inscritos, aunque hubiere vencido el periodo para el que fueron elegidos (resaltado nuestro). Este artculo obstaculiza la resolucin de la problemtica de la acefala de la
persona jurdica pues exige para la inscripcin de la asamblea de

151

Jairo Cieza Mora

reconocimiento que sean como mnimo dos o ms asambleas eleccionarias regularizadas. No veo el motivo para que una sola asamblea eleccionaria, la de quien ejerce el cargo en la actualidad, no
pueda regularizar su inscripcin.
Es bueno dar algunos supuestos que se estn presentando en la
realidad registral. El primero sera el caso de una asociacin que ha
tenido inactividad registral desde 1985 (el ltimo consejo directivo
se inscribi en esta fecha) y el Consejo directivo elegido en el 2012
pretende inscribirse. Le queda la posibilidad de la convocatoria a
asamblea eleccionaria pero esta sera convocada por el ltimo presidente con mandato inscrito y periodo vencido, situacin difcil de
concretarse pues han pasado 27 aos, por lo tanto esta va sera casi
imposible. De otro lado, el consejo directivo elegido evaluara la posibilidad de intentar una asamblea de reconocimiento; sin embargo,
no podra hacerlo porque se exige, para la inscripcin de tal asamblea, que sean por lo menos dos asambleas eleccionarias las que se
regularicen.
Otro caso se ha dado cuando el periodo de funciones del anterior
consejo directivo inscrito venci, supongamos, en setiembre de 2011
y la eleccin del nuevo consejo directivo recin se da en diciembre
de 2011. La posibilidad ms sencilla sera la inscripcin de la asamblea eleccionaria ltima por parte del ltimo presidente con mandato inscrito y periodo vencido. Sin embargo, el ltimo presidente con
mandato inscrito y periodo vencido, por conflictos internos con la
nueva junta directiva, se niega a presentar el ttulo de convocatoria
a asamblea eleccionaria. Lo nico que quedara es la asamblea de reconocimiento, siendo esto imposible porque se necesitan dos asambleas eleccionarias a ser regularizadas. En estos dos casos narrados,
se plantea de manera concreta que el problema de la acefala de la
persona jurdica an se mantiene sin resolver.
4. Con el NRPJ se elimina la necesidad de sealar obligatoriamente en el estatuto la continuidad o no continuidad de funciones del
Consejo Directivo una vez precluido su mandato. Esta derogacin
la considero inapropiada pues la redaccin del Reglamento anterior
por lo menos permita que existan personas jurdicas no lucrativas
que opten por la continuidad de funciones as el periodo se haya

152

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

vencido, con lo cual se atenuaba el impacto de la acefala del ente


colectivo.
5. El artculo 66 del NRPJ, en su primer prrafo, reitera el error del
RPJNS anterior y lo agrava pues solamente se puede regularizar dos
o ms periodos eleccionarios cuando lo lgico y razonable a fin de
acelerar el trfico jurdico es que se pueda regularizar un solo periodo, es decir, aquel en el cual se encuentra vigente el Consejo Directivo que pretende normalizar su situacin jurdica.
6. La situacin se agrava porque este NRPJ habla de que la regularizacin solamente puede ser para periodos eleccionarios vencidos, con
lo cual, el panorama para los administrados es ms complejo pues
tendran que esperar no solamente los dos periodos mnimos exigibles, sino un tercer periodo que se encuentre en vigencia para que
regularice los anteriores y el tercero propio.
7. La acefala de las personas jurdicas an sigue siendo un problema irresuelto para el funcionamiento de las mismas, por lo que
se requiere instrumentos legislativos como la ley societaria antes
propuesta.

153

ANEXO
JURISPRUDENCIA

01

Poder para vender en nombre de una cooperativa


Cuando se ha otorgado poder a una o varias personas en su calidad
de miembros del consejo de administracin de una cooperativa, se
entiende que ha sido otorgado en uso de sus atribuciones de gobierno,
por lo que no podra seguir vigente una vez vencido el periodo de su
mandato para el que fueron elegidos.
Se entiende que el poder otorgado al gerente de una cooperativa y a
otros miembros del consejo de administracin es para ejercerlo en
forma conjunta, conforme al artculo 35 inciso 2.2 de la Ley General
de Cooperativas
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL REGISTRAL N 596-2001ORLC-TR
Lima, 26 de diciembre de 2001
APELANTE
: Jos Antonio Caldern Liberato
HOJA DE TRMITE : N 793 del 9 de noviembre de 2001
TTULO
: N 12317 del 31 de octubre de 2001
REGISTRO
: Registro de propiedad inmueble del Callao
ACTO INSCRIBIBLE : Adjudicacin

I.

DECISIN IMPUGNADA

Se ha interpuesto apelacin contra la observacin formulada por el Registrador Dr. Javier Gmez De La Torre Briceo del Registro de Propiedad
Inmueble del Callao. El Registrador deneg la inscripcin por los siguientes
fundamentos: Deber intervenir Esteban Valdivia Mamani como representante de la adjudicante la Central de Cooperativas de Vivienda Per Ltda.
N 457, de conformidad con el asiento 20 de la ficha N 51 del Registro
de Personas Jurdicas del Callao que otorga poder a favor de los seores:
Presidente: Hugo Masas Morales, Secretario: Esteban Valdivia Mamani y
Gerente: Alfonso Tapia Castillo, entendindose que dicho poder debe ser
ejercido en forma conjunta por los mencionados, debiendo adjuntar clusula adicional de compraventa, en la cual se encuentre tambin la firma
legalizada de Esteban Valdivia Mamani. Se deja constancia que debe tenerse presente que se desprende de la partida Registral asiento 20 de la ficha

157

Jairo Cieza Mora

N 51 antes mencionada, as como del ttulo archivado N 3757 del


21/05/1990 que dio mrito a dicha inscripcin, dichas facultades fueron
otorgadas para ser ejercidas en forma conjunta por el Presidente, Secretario
y Gerente del Consejo de Administracin arriba mencionado, al precisarse
en el acta del 28/10/1989 que consta del ttulo archivado indicado que se
acuerda otorgar poderes a los siguientes miembros del Consejo de Administracin al Presidente: Hugo Masas Morales. Secretario: Esteban Valdivia
Mamani y Gerente: Alfonso Tapia Castillo, sealndose incluso entre otras
facultades, que todo tipo de contratos deber ser suscrito por el Presidente,
el Gerente y el Secretario, siendo este el caso no sera de aplicacin la presuncin invocada, debiendo por tanto, a efectos de una mejor calificacin,
intervenir en el presente el Secretario mencionado. Base Legal: artculo 2011
y artculo 156 del Cdigo Civil.
II. ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA
Mediante el ttulo materia de grado se solicita la inscripcin de la adjudicacin del lote 4 de la manzana C, supermanzana 5, de la urbanizacin
Benjamn Doig Lossio, Primera Etapa, con un rea de 136.00 m2, otorgada
por la Central de Cooperativas de Vivienda Per Ltda. N 457 representada
por el Presidente del Consejo de Administracin Hugo Masas Morales y
por el Gerente Alfonso Tapia Castillo a favor de Jorge Walter Cruz Asmad
y su cnyuge Carmen Rosa Farfn Caldern de Cruz, en virtud del contrato
privado de adjudicacin del 15 de julio de 1990, con firmas legalizadas el 22
de agosto de 2001 por el Notario del Callao Germn Nez Palomino.
III. ANTECEDENTE REGISTRAL
El inmueble materia de adjudicacin corre registrado en la ficha
N 30697 del Registro de Propiedad Inmueble del Callao, cuyo dominio corresponde a la Central de Cooperativas de Vivienda Per Ltda. N 457 inscrita en la ficha N 51 del Registro de Personas Jurdicas del Callao.
IV. PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES
De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de esta Sala la cuestin
en discusin es, si los representantes Hugo Masas Morales y Alfonso Tapia
Castillo cuentan con facultades suficientes para adjudicar bienes inmuebles
de la Central de Cooperativas de Vivienda Per Ltda. N 457.
V. ANLISIS
1.

El Registrador deneg la solicitud de inscripcin, por cuanto la Central


de Cooperativas de Vivienda Per Ltda. N 457 debe ser representada

158

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

conjuntamente por su Presidente: Hugo Masas Morales, Secretario:


Esteban Valdivia Mamani y Gerente: Alfonso Tapia Castillo, conforme consta del asiento 20 de la ficha N 51 del Registro de Personas
Jurdicas.
2.

El recurrente arguye que en la partida registral precitada no se seala expresamente que los apoderados deban suscribir los contratos en
forma conjunta, amparndose en el artculo 147 del Cdigo Civil, que
seala que si no se establece expresamente que los representantes actuarn en forma conjunta se presume que actuarn indistintamente.

3.

En el ttulo materia de alzada obra inserto el contrato privado de adjudicacin de conformidad con el Decreto Supremo N 009-88-VC del lote
N 4 de la manzana C, supermanzana 5 inscrito en la ficha N 30697 del
Registro de Propiedad Inmueble del Callao, cuyo dominio corresponde
a la Central de Cooperativas de Vivienda Per Ltda. N 457.

4.

Dicho contrato de conformidad al artculo 6 del Decreto Supremo acotado, se ha presentado con firmas legalizadas, de Hugo Masas Morales en calidad de Presidente del Consejo de Administracin y Alfonso
Tapia Castillo en calidad de Gerente de la Cooperativa, as como de la
sociedad conyugal adjudicataria conformada por Jorge Walter Cruz
Asmad y Carmen Rosa Farfn Caldern de Cruz, por el Notario del Callao Germn Nez Palomino el 22 de agosto de 2001.

5.

La Central de Cooperativas de Vivienda Per Ltda. N 457 corre inscrita en la ficha N 51 del Registro de Personas Jurdicas del Callao,
coligindose del asiento 20 que por Asamblea General del 28 de octubre de 1989 se otorg poder a favor de los seores: Hugo Masas Morales, Esteban Valdivia Mamani y Alfonso Tapia Castillo, en calidad
de Presidente, Secretario y Gerente, respectivamente, para ejercer las
siguientes facultades: Para representar a la Cooperativa con las facultades de mandato y de representacin ante toda clase de autoridad ( ... )
adquirir, gravar y enajenar enseres, inmuebles; suscribir el Presidente,
Gerente y Secretario todo tipo de contratos; ( ... ) firmar las escrituras
pblicas, minutas de inscripcin en los Registros Pblicos y notariales,
registrado en mrito al ttulo N 3757 del 21 de mayo de 1990.

6.

En tal sentido, se advierte que el poder referido en el considerando que


precede fue otorgado a los titulares del Consejo de Administracin y al
Gerente de la Central de Cooperativas de Vivienda Per Ltda. N 457,
lo que se corrobora del acta de Asamblea General del 28 de octubre de
1989, inserta en el ttulo archivado N 3757 del 21 de mayo de 1990.

159

Jairo Cieza Mora

7.

Del asiento 6 de la ficha N 51 del Registro de Personas Jurdicas del


Callao, aparece que mediante Asamblea General Extraordinaria del 29
de marzo de 1982 se aprob la adecuacin del estatuto de la Cooperativa al Decreto Legislativo N 85 establecindose: El Consejo de Administracin estar integrado por 5 miembros titulares y 2 suplentes,
La duracin del mandato de los Consejeros Titulares es de 3 aos y los
suplentes 1 ao, se renovarn por tercios.

8.

Es de verse del asiento 19 de la ficha N 51 del Registro de Personas


Jurdicas del Callao que por Acta de Instalacin del 27 de octubre de
1989, el Consejo de Administracin qued integrado por: Presidente
Hugo Masas Morales, Vicepresidente Alberto Arias Zisbraga, Secretario Esteban Valdivia Mamani, Gerente Alfonso Tapia Castillo, Vocal
titular Humberto Sandoval Vrtiz, Vocal Suplente 1 Ramn Benites,
Vocal Suplente 2 Nicols Valdez; y, del asiento 17 se verifica la designacin de Alfonso Tapia Castillo como Gerente de la Cooperativa,
ambos actos se inscribieron en mrito al ttulo archivado N 3757 del 21
de mayo de 1990.

9.

El mandato de los miembros del Consejo de Administracin ha fenecido y ello sucede de pleno derecho sin necesidad de extenderse un
asiento registral para publicitar ese hecho, en razn de que el mandato
que ejercen los miembros del consejo, cesa al trmino del periodo establecido en el estatuto, tal como lo ha sealado esta instancia en reiterada jurisprudencia.

10. Cuando se otorga poder a uno o varios miembros del consejo de administracin, se realiza en uso de las atribuciones de gobierno, encuadrndose dentro de las facultades que le otorga el estatuto y las que
establece la Ley General de Cooperativas, ya que de lo contrario hara
suponer que el poder conferido lo ha sido especficamente a la persona, sin hacer mencin al cargo que ocupa, hecho que no ha sucedido
como podemos apreciar del antecedente registral; en consecuencia, dichos poderes no podran seguir vigentes una vez vencido el periodo de
mandato para el que fueron elegidos.
11. Si bien el poder reseado en el quinto considerando no especifica que
el ejercicio del poder se realice en forma conjunta por el Presidente del
Consejo de Administracin, el Secretario del Consejo de Administracin y el Gerente, la Ley General de Cooperativas y el estatuto contienen normas especiales sobre la materia, que hacen que no se aplique el
artculo 147 del Cdigo Civil invocado por el recurrente; es as que los
artculos 35 inciso 2.2 de la Ley y 81 inciso c) del estatuto, establecen

160

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

que el Gerente tiene la atribucin de suscribir, conjuntamente con el dirigente o el funcionario que determinen las normas internas, los contratos y dems actos jurdicos en los que la cooperativa sea parte.
12. En consecuencia, a la fecha de la suscripcin del contrato de compraventa, 22 de agosto de 2001 (fecha cierta conforme al artculo 245 inciso 3 del Cdigo Procesal Civil), Hugo Masas Morales y Alfonso Tapia
Castillo, no tenan facultades para vender en nombre de la Central de
Cooperativas de Vivienda Per Ltda. N 457.
13. RECTIFICADO POR FE DE ERRATAS: De conformidad con el numeral V del Ttulo Preliminar, artculos 31 y 40 del Reglamento General
de los Registros Pblicos, artculo 2011 del Cdigo Civil y con la reiterada jurisprudencia registral, como las expresadas en las Resoluciones
N 454-2001-ORLC/TR del 24 de octubre de 2001 y N 206-98-ORLC/
TR del 27 de mayo de 1998, no procede ordenar la inscripcin del presente ttulo.
14. RECTIFICADO POR FE DE ERRATAS: En aplicacin del artculo 158
del Reglamento General de los Registros Pblicos y atendiendo a que
se ha interpretado de modo expreso y con carcter general el sentido
de las normas que regulan los actos y derechos inscribibles, corresponde declarar que esta resolucin establece un precedente de observancia
obligatoria en la aplicacin del enunciado expresado en la parte resolutiva de la presente resolucin y, por ende corresponde disponer su
publicacin en el diario oficial El Peruano.
Intervino como Vocal ponente la Dra. Elena Vsquez Torres.
VI. RESOLUCIN
PRIMERO.- Revocar la observacin formulada por el Registrador del
Registro de Propiedad Inmueble del Callao al ttulo referido en la parte
expositiva y, declarar que el mismo no puede acceder al Registro por los
fundamentos expuestos en la presente Resolucin.
SEGUNDO.- Declarar que la presente resolucin, constituye precedente de observancia obligatoria en la aplicacin del siguiente enunciado:
Poder para vender en nombre de una cooperativa
Cuando se ha otorgado poder a una o varias personas en su calidad
de miembros del Consejo de Administracin de una cooperativa, se entiende que ha sido otorgado en uso de sus atribuciones de gobierno,

161

Jairo Cieza Mora

por lo que no podra seguir vigente una vez vencido el periodo de su


mandato para el que fueron elegidos.
Se entiende que el poder otorgado al Gerente de una cooperativa y a
otros miembros del Consejo de Administracin es para ejercerlo en
forma conjunta, conforme al artculo 35 inciso 2.2 de la Ley General de
Cooperativas.
Regstrese, comunquese y publquese.
ELENA VSQUEZ TORRES
Presidenta de la Segunda Sala del Tribunal Registral
FERNANDO TARAZONA ALVARADO
Vocal del Tribunal Registral
SAMUEL GLVEZ TRONCOS
Vocal del Tribunal Registral

162

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

02

Declaraciones juradas de convocatoria y qurum de asamblea de


asociados para inscripcin de nuevo consejo directivo
Las declaraciones juradas respecto a la convocatoria y al qurum
podrn ser efectuadas por el presidente que convoc o presidi la
asamblea segn el caso, o por el nuevo presidente elegido que se
encuentre en funciones.
No requiere acreditarse ante el registro la ausencia o impedimento
temporal del presidente, para admitir el ejercicio de sus facultades
por parte del vicepresidente.
La vacancia del cargo de presidente deber inscribirse en forma previa o simultneamente al acto en el que el vicepresidente acta en
reemplazo del presidente por la vacancia del cargo de este ltimo.
RESOLUCIN TRIBUNAL REGISTRAL N 705-2004-SUNARPTR-L
Lima, 29 de noviembre de 2004
APELANTE
: Jessica Judith Palomino Geldres
TTULO
: 1736 del 8 de junio de 2004
RECURSO
: 26 de agosto de 2004
REGISTRO
: Personas jurdicas de Caete
ACTO
: Inscripcin de Consejo Directivo

I.

ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIN


PRESENTADA

Con el presente ttulo se solicita la inscripcin del consejo directivo


electo en asamblea del 14/12/2003 de la Asociacin de Propietarios de La
Colonia Rural Agropecuaria Ciudad Modelo Papa Len XIII. A tal efecto se
presenta:
a) Copia certificada del 5 de abril de 2004, del acta de asamblea general
extraordinaria del 14 de diciembre de 2003, la misma que fue convocada y presidida por Eduardo Andrs Rojas Hernani, vicepresidente de
la asociacin. En esta acta se transcribe el acta de la asamblea del 16 de
noviembre de 2003.
b) Copia certificada del 20 de mayo de 2004, del acta de asamblea general extraordinaria del 2 de mayo de 2004, la cual estuvo presidida por
Roque Victorio Chirinos Bellido. En esta acta se transcribe tambin las

163

Jairo Cieza Mora

actas de las asambleas del 2 de noviembre de 2003 y del 14 de diciembre de 2003.


c)

Copia legalizada de la convocatoria para asamblea general extraordinaria del 2 de noviembre de 2003, efectuada por Antonio Santiago R.,
presidente de la asociacin.

d) Declaracin jurada relativa a la convocatoria a la asamblea general


extraordinaria del 2 de noviembre de 2003 efectuada por Roque Chirinos Bellido.
e)

Declaracin jurada relativa al qurum de asamblea general extraordinaria del 2 de noviembre de 2003, efectuada por Roque Chirinos
Bellido.

f)

Declaracin jurada relativa al padrn de asociados con el que se comprob el qurum de la asamblea general extraordinaria del 2 de noviembre de 2003 efectuada por Roque Chirinos Bellido.

g) Declaracin jurada relativa a la convocatoria a la asamblea general del


14 de diciembre de 2003 efectuada por Eduardo Andrs Rojas Hernani.
h) Declaracin jurada relativa al qurum de asamblea general extraordinaria del 14 de diciembre de 2003, suscrita por Eduardo Andrs Rojas
Hernani.
i)

Declaracin jurada relativa a la convocatoria a la asamblea general del


2 de mayo de 2004 efectuada por Roque Chirinos Bellido.

j)

Declaracin jurada relativa al qurum de la asamblea general del 2 de


mayo de 2004 efectuada por Roque Chirinos Bellido.

k) Certificacin notarial relativa a los asociados extrada del padrn de


socios.
II. DECISIN IMPUGNADA
La Registradora Pblica de la Zona Registral N IX, sede Caete, Eufemia Zoila Snchez Aldea, ha observado el ttulo en los siguientes trminos:
1.

De acuerdo con lo dispuesto en el numeral X del ttulo preliminar y el


artculo 26 del Reglamento General de los Registros Pblicos, durante
la vigencia del asiento de presentacin de un ttulo, no podr inscribirse ningn otro que sea incompatible, en ese sentido no procede inscribir el presente ttulo por la existencia del ttulo 1667 del 1 de junio de
2004 pendiente de inscripcin, cuya rogatoria es el nombramiento de

164

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

junta directiva. En consecuencia se proceder a la suspensin del ttulo


al amparo de lo dispuesto en el artculo 29 literal a) del Reglamento General de los Registros Pblicos.
2.

3.

Con respecto a la asamblea general del 2 de noviembre de 2003:


a)

De acuerdo con el artculo 22 concordante con el 34 literal b) del


estatuto y la partida registral N 90095811, el seor Antonio Santiago Ramrez fue el legitimado para convocar a asamblea general
del 2 de noviembre de 2003. Siendo esto as, la declaracin jurada
relativa a la convocatoria formulada por el seor Roque Victorio
Chirinos Bellido al amparo de la Resolucin del Superintendente
Nacional de los Registros Pblicos N 331-2001-SUNARP-SN no
surte efectos jurdicos, esto es acreditar la convocatoria a la asamblea general del 2 de noviembre de 2003, puesto que el mismo no
ejerca el cargo de presidente a la fecha de celebracin de la mencionada asamblea general, tampoco alguna norma estatutaria le
confiere esta atribucin.

b)

Adems el carcter subsanatorio de la asamblea general del 2 de


mayo de 2004 es cuestionable, toda vez que en sede registral se
discute la validez de la asamblea general del 2 de noviembre de
2003, porque no se acredita su convocatoria por el rgano legitimado por ley y el estatuto; cabe precisar que la ausencia de convocatoria trae como consecuencia la nulidad del acto jurdico (artculo
219 numeral 7 del Cdigo Civil) siendo esta insubsanable.

c)

Una asamblea posterior no podra delegar vlidamente a uno de


sus directivos para emitir una declaracin jurada de convocatoria a
efectos de subsanar este defecto y acreditar la convocatoria.

La declaracin jurada relativa al qurum para la asamblea general del


2 de noviembre de 2003 ha sido formulada por el seor Roque Victorio
Chirinos Bellido al amparo de la Resolucin del Superintendente Nacional de los Registros Pblicos N 331-2001-SUNARP-SN, y el acuerdo
de la asamblea general del 2 de mayo de 2004, pero la acreditacin del
qurum es un elemento esencial para la validez de la asamblea general
del 2 de noviembre de 2003, por lo que si no se acredita su existencia
no sera convalidable con efectos retroactivos por una asamblea general posterior, en ese sentido se descarta el carcter subsanable en este
aspecto de la asamblea general del 2 de mayo de 2004 (en que se otorgan facultades al presidente para emitir esta declaracin). Asimismo
la Resolucin del Superintendente Nacional de los Registros Pblicos
N 331-2001-SUNARP-SN, reconoce la potestad para emitir esta

165

Jairo Cieza Mora

declaracin al presidente de la junta directiva o al que se encuentra facultado estatutariamente, y los artculos 28 y 37 del estatuto nos indican quien est legitimado para presidir las asambleas generales, concluyendo entonces que el seor vicepresidente Eduardo Andrs Rojas
Hernani sera el facultado previo cumplimiento de los requisitos estatutarios abajo detallados.
4.

Asimismo, la asamblea general del 2 de noviembre de 2003 (sic 16 de


noviembre de 2003) segn la copia certificada del acta de asamblea
general del 14 de diciembre de 2003 fue celebrada en primera convocatoria, en ese sentido resulta aplicable lo dispuesto en el artculo 26
del estatuto y el artculo 87 del Cdigo Civil, que exige la concurrencia
de la mitad ms uno de los asociados. Verificndose de los documentos presentados que de los 56 asociados hbiles solo han concurrido 20
asociados quienes no representan la mitad ms uno que se exige para
la validez del acuerdo, siendo este el supuesto (ausencia de qurum
reglamentario) la sancin es la nulidad del acto jurdico (artculo 219
numeral 7 del Cdigo Civil). Tambin paralelamente se ha presentado
en el acta de asamblea general del 2 de mayo de 2004 una nueva transcripcin del acta de asamblea general del 2 de noviembre de 2003 en el
cual se modifica la hora de instalacin de la asamblea general del 2 de
noviembre de 2003, pero este aspecto no ha sido considerado en forma
expresa en el aviso de convocatoria como error material en la transcripcin, en ese sentido sera ineficaz al amparo del artculo 23 del estatuto.

5.

En la asamblea general del 2 de noviembre de 2003 se acord tambin


la convocatoria a la asamblea general del 14 de diciembre de 2003, por
lo que dicho acuerdo carecera de validez, puesto que no fue materia de
agenda acorde con lo dispuesto en el artculo 25 del estatuto.

6.

Asamblea general del 14 de diciembre de 2003:


a)

De acuerdo con el inciso f) del artculo 31 del mismo cuerpo normativo se encuentra previsto que es funcin del consejo directivo
cubrir las vacantes que se produzcan en el consejo directivo con
cargo de dar cuenta a la asamblea general; en tal sentido, de la documentacin presentada no consta sesin de consejo directivo inscrito acordando la ejecucin de dicha atribucin y mucho menos
que se haya dado a conocer a la asamblea general la necesidad de
cubrir el cargo de presidente con la asuncin del vicepresidente,
en cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 38 del estatuto que
prev la asuncin del vicepresidente en el cargo del presidente con

166

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

todas sus atribuciones en caso de ausencia temporal o vacancia en


el cargo.

7.

b)

As como tampoco se acredita que los 6 miembros del consejo directivo (legitimado e inscrito), a saber: Fiscal, Secretario, Tesorero,
Vocal de Asistencia Tcnica, Vocal de Relaciones Pblicas y Vocal
de Control de Servicios hayan participado de la asamblea general
del 14/12/2003.

c)

Por lo tanto no se encuentra probada la ausencia temporal o la vacancia del cargo de Presidente, a efectos que el vicepresidente convoque y presida la asamblea general eleccionaria de nuevo consejo
directivo.

La asamblea general del 2 de mayo de 2004 en que se aprob y transcribi sin errores ni omisiones las actas de asambleas generales del
02/11/2003 y acta del 14/12/2003; aduciendo que en aquellas fechas la
asociacin no contaba con el Libro de Actas por no haberlo entregado
el Presidente con derecho inscrito en este registro.
Sin embargo en la copia certificada del acta de asamblea general del
05/04/2004 certifica el Notario que el Libro de Actas N 3 fue aperturado por prdida del Libro de Actas N 2 segn denuncia policial.
Y luego del contenido del acta de la asamblea de fecha 14/12/2003
se expresa que el Libro de Actas del Consejo de Administracin fue
extraviado.
Verificando que en este ttulo existen tres versiones diferentes respecto
del destino del Libro de Actas N 2, lo que es incongruente y transgrede lo dispuesto por el artculo 7 del Reglamento General de los Registros Pblicos.

8.

Respecto del acuerdo de transcripcin de las asambleas generales


del 02/11/2003 y 14/12/2003 en el Libro de Actas N 3 legalizado el
01/04/2004 manifestamos lo siguiente:
a)

En el caso del acta de asamblea general del 14/12/2003 encontramos que, en las copias certificadas del 05/04/2004 tiene un texto
diferente al texto transcrito en el acta de asamblea general del
02/05/2004. Va contra lo establecido en el artculo 7 del Reglamento General de los Registros Pblicos.

b)

Tampoco constan en ninguna de ellas los nombres de los directivos que deben firmarla en seal de aprobacin, a saber el

167

Jairo Cieza Mora

Presidente y Secretario del Consejo Directivo (inscrito) tal como lo


disponen los artculos 34 f) y 40 f) del estatuto.

9.

c)

Adems por aplicacin supletoria del artculo 136 de la Ley General de Sociedades, que permite excepcionalmente que el acta sea
extendida fuera del Libro de Actas, cuyo requisito esencial es la
suscripcin de todos los socios presentes, documento que se adherir o transcribir al Libro en el momento de encontrarse disponible; luego este documento se entrega al gerente general quien ser
responsable de cumplir con lo dispuesto en el ms breve plazo. Sin
embargo, en este caso se est REDACTANDO NUEVAS ACTAS
y no se detalla nombres de los asociados asistentes, tampoco se
ha consignado directivo o directivos responsables de realizar la
transcripcin.

d)

Por lo tanto, no se ha cumplido con las formalidades legales que


permiten la extensin de actas fuera del Libro de Actas, en consecuencia no es posible acreditar la realizacin de tales asambleas
generales.

Asimismo, conforme al artculo 38 del estatuto, el fiscal es un cargo no


elegible, desempea este cargo el presidente cesante, en el ttulo sub
examine sera el seor Antonio Santiago Ramrez, al respecto el estatuto no ha regulado ante la ausencia o renuncia del presidente cesante,
quien ejercera este cargo; en tal sentido el vicepresidente Eduardo Andrs Rojas Hernani no podr desempear el cargo de fiscal por cuanto
no ejerci el cargo de presidente.

10. En las copias certificadas del Registro de Asociados que han adjuntado:
a)

No cuenta con nmero de Orden en la Asociacin.

b)

Fue legalizado el 01/03/2004 bajo el registro N 13-2004 incluyendo a 56 asociados todos con fecha 30/10/2000 de ingreso a la asociacin, sin incluir entre ellos al expresidente seor Antonio Santiago Ramrez ni a los dems directivos inscritos en este registro.

Base Legal: artculo 83 del Cdigo Civil.


III. FUNDAMENTOS DE LA IMPUGNACIN
La apelante sustenta su recurso de apelacin en los siguientes
fundamentos:

168

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

En cuanto al segundo extremo de la observacin, manifiesta que la Res.


del Tribunal Registral N 189-2002-SUNARP, permite subsanar defectos mediante una asamblea posterior.

Al tercer extremo de la observacin: La asamblea posterior subsana defectos en la que est inmersa la asamblea del 02/11/2003 y la asamblea
del 02/05/2004 otorga facultades al presidente Roque V. Chirinos Bellido para emitir declaraciones juradas que subsanan los defectos incurridos en la asamblea del 02/11/2003.

Al cuarto extremo de la observacin: Conforme consta de la esquela de


citacin la asamblea del 02/11/2003 se celebr a las 11 a.m. en segunda
convocatoria.

Al quinto extremo de la observacin: No existe disposicin estatutaria


que prohba que la asamblea general como rgano supremo faculte por
aclamacin.

Al sexto extremo: En atencin al artculo 28 del estatuto la asamblea la


preside y dirige el presidente del consejo directivo en ausencia o impedimento por el vicepresidente o el fiscal y en ausencia de todos ellos la
asamblea elegir un director de debates. Los directivos no estn obligados a asistir a las asambleas ni existen penalidades puestas a quienes
no concurran, razn por la cual los 6 miembros directivos no han participado en la asamblea del 14/12/2003.

Al stimo extremo: La asamblea del 02/05/2004 justifica con un solo


texto la prdida del libro.

Al octavo extremo: Las actas de asamblea general del 02/11/2003 y


14/12/2003 se acord transcribir sin errores ni omisiones la variacin
del nuevo texto. El acta es avalada por todos los asistentes con derecho
a voto.

Al noveno extremo: La asamblea general acept al vicepresidente


Eduardo Andrs Rojas Hernani para que reemplace al presidente ausente Antonio Santiago Ramrez.

Finalmente indica que el padrn de asociados est actualizado de conformidad con el artculo 83 del Cdigo Civil.

IV. ANTECEDENTES REGISTRALES


La Asociacin de Propietarios de la Colonia Rural Agropecuaria
Ciudad Modelo Papa Len XIII est registrada en la partida electrnica

169

Jairo Cieza Mora

N 90095811, continuacin de la ficha N 10 del Registro de Personas Jurdicas de Caete.


En el asiento 5 de la ficha N 10, consta inscrita la modificacin de estatutos en mrito al ttulo 295 del 30 de enero de 1997. El nuevo estatuto
prev en su artculo 52 que el presidente del consejo directivo, convocar
a asamblea general la segunda semana del mes de noviembre, para la eleccin del comit electoral quien ser responsable del proceso de acuerdo con
su reglamento. Las elecciones se realizarn el segundo domingo del mes de
diciembre.
En el asiento 1 de la partida electrnica 90095811 est inscrita la eleccin del consejo directivo llevada a cabo el 17/02/2002, el cual estuvo
presidido por Antonio Santiago Ramrez, y vicepresidente Eduardo Rojas
Hernani.
V. PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES
Interviene como vocal ponente Nora Mariella Aldana Durn.
De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de la Sala, las cuestiones a determinar son las siguientes:
1.

Quin se encuentra legitimado para efectuar las declaraciones juradas


previstas en la Resolucin N 331-2001-SUNARP/SN?

2.

Cuando el vicepresidente asume las funciones del presidente: a) Debe


acreditarse la ausencia del presidente?, b) Es necesario que deje constancia de las razones por las que asume?

3.

Si el estatuto prev que el presidente cesante ocupar un cargo en el


siguiente consejo directivo este cargo tambin podr ser ocupado por
el vicepresidente, en lugar del presidente?

VI. ANLISIS
1.

Presidente legitimado para formular declaracin jurada respecto a la


convocatoria y respecto al qurum.
A. Declaracin jurada respecto a la convocatoria.
El empleo de declaraciones juradas para acreditar la convocatoria y el qurum se encuentra regulado en la Res. N 331-2001SUNARP/SN, publicada el 03/12/2001. El artculo 2 de esta resolucin dispone:

170

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

Artculo 2.- Requisitos de la declaracin jurada relativa a la


convocatoria
Para la calificacin de los acuerdos de asambleas generales a que
se refiere el artculo anterior, se podr acreditar la convocatoria a
asamblea general, salvo que se trate de convocatoria publicada en
un diario, a travs de declaracin jurada formulada por el presidente del consejo directivo o por quien legal o estatutariamente
se encuentre facultado para reemplazarlo.
Dicha declaracin ( ... ) deber contener lo siguiente:
a) Que, la convocatoria se ha realizado en la forma y con la anticipacin contemplada en el estatuto. Asimismo, se precisar el o
los medios utilizados para la convocatoria y que se cuenta con las
constancias de recepcin (...).
Como puede apreciarse:
a) La norma establece que la persona legitimada para efectuar la
declaracin es el presidente del consejo directivo o quien legal o
estatutariamente se encuentre facultado para reemplazarlo.
La norma no seala que debe tratarse del presidente del consejo
directivo que convoc a la asamblea. En estricto, el presidente del
consejo directivo es el presidente que ejerce dicho cargo a la fecha
de la declaracin, esto es por lo general, salvo que el estatuto difiera la fecha de entrada en funciones del nuevo consejo elegido o
la asamblea lo acuerde as, el presidente elegido en la asamblea
a la que se refiere la declaracin jurada. As, la declaracin jurada es efectuada por el representante legal de la asociacin o comit
por su calidad de tal, y no por haber efectuado personalmente la
convocatoria.
A pesar que en estricto el presidente del consejo directivo es el que
ejerce dicho cargo a la fecha de la declaracin, la declaracin jurada podr tambin ser efectuada por el presidente que convoc a
la asamblea, por haber efectuado la convocatoria en su calidad de
presidente.
Esto es, consideramos que la directiva de la Sunarp bajo examen,
debe ser interpretada de acuerdo a su finalidad, que es dar una
solucin eficaz a la problemtica de las personas jurdicas a las
que es aplicable, mediante el empleo de declaraciones juradas
para acreditar la convocatoria. As, la interpretacin que se haga

171

Jairo Cieza Mora

de la norma debe permitir el empleo de las declaraciones juradas


a todas las personas jurdicas a las que es aplicable, admitiendo
tanto la declaracin jurada efectuada por el presidente que convoc a la asamblea, como la declaracin jurada efectuada por el presidente elegido que est en funciones.
Excluir la posibilidad que el presidente en funciones efecte la
declaracin jurada, no solo contrara el texto expreso de la norma
registral, sino trae como consecuencia que aquellas personas jurdicas en las que el presidente que convoc a la asamblea por diversas razones se niegue a efectuar la declaracin jurada, queden
excluidas de la posibilidad de emplear la solucin prevista por la
norma registral.
b) La declaracin jurada se efecta en base a la documentacin con
que cuenta la persona jurdica.
El hecho que la convocatoria se haya realizado en la forma y con
la anticipacin prevista en el estatuto es un hecho que debe poder
ser verificado mediante documentos. As, la debida convocatoria
eventualmente requerir demostrarse judicialmente. Esto es, la
debida convocatoria no es un hecho del que solo pueda dar fe el
presidente que efectu la convocatoria, en mrito nicamente a su
declaracin: la persona jurdica debe contar con documentos que
acrediten la debida convocatoria. No puede por tanto considerarse que nicamente el presidente que efectu la convocatoria puede
dar fe de la misma. Esto es especialmente claro en el caso que se
cuente con las constancias de recepcin de la convocatoria: estos
son documentos de la persona jurdica y no documentos personales del presidente que convoc. Sin embargo, aun cuando no se
cuente con constancias de recepcin, la persona jurdica debe tener
documentos que acrediten la convocatoria efectuada, y en base a
los cuales su representante legal podr efectuar la declaracin
jurada.
B.

Declaracin jurada respecto al qurum.


El artculo 3 de la Res. N 331-2001-SUNARP/SN establece:
Artculo 3.- Requisitos de la declaracin jurada relativa al qurum
(...) en reemplazo de la lista de asistentes y del registro de miembros, podr presentarse una declaracin jurada formulada por el

172

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

presidente del consejo directivo o por quien legal o estatutariamente se encuentre facultado para reemplazarlo.
Dicha declaracin (...) deber contener lo siguiente:
a) El nmero de miembros de la asociacin, del comit o de delegados, de ser el caso, que se encuentren habilitados para concurrir
a la asamblea respectiva, a la fecha del acta materia de calificacin,
precisando los datos necesarios que identifiquen al libro del registro de miembros en que se basa para brindar la declaracin tales
como su nmero, y fecha de legalizacin si lo tuviera.
b) El nmero y nombre de los miembros de la asociacin, del comit, o de delegados que asistieron y dems circunstancias que resulten necesarias para el cmputo del qurum (...).
Como puede apreciarse:
a) La norma establece que la persona legitimada para efectuar la
declaracin es el presidente del consejo directivo o quien legal o
estatutariamente se encuentre facultado para reemplazarlo.
La norma no seala que debe tratarse del presidente del consejo
directivo que presidi la asamblea. En estricto, el presidente del
consejo directivo es el presidente que ejerce dicho cargo a la fecha
de la declaracin, esto es por lo general, salvo que el estatuto difiera la fecha de entrada en funciones del nuevo consejo elegido o
la asamblea lo acuerde as, el presidente elegido en la asamblea a
la que se refiere la declaracin jurada. As, la declaracin jurada es
efectuada por el representante legal de la asociacin o comit por
su calidad de tal, y no por haber presidido la asamblea de que se
trate.
A pesar que en estricto el presidente del consejo directivo es el que
ejerce dicho cargo a la fecha de la declaracin, la declaracin jurada podr tambin ser efectuada por el presidente que presidi la
asamblea, por haberla presidido en su calidad de tal.
Esto es, tal como lo sealamos en el acpite anterior, consideramos
que la directiva de la Sunarp bajo examen, debe ser interpretada
de acuerdo a su finalidad, que es dar una solucin eficaz a la problemtica de las personas jurdicas a las que es aplicable, mediante
el empleo de declaraciones juradas para acreditar el qurum. As,
la interpretacin que se haga de la norma debe permitir el empleo
de las declaraciones juradas a todas las personas jurdicas a las que

173

Jairo Cieza Mora

es aplicable, admitiendo tanto la declaracin jurada efectuada por


el presidente que presidi la asamblea, como la declaracin jurada
efectuada por el presidente elegido que est en funciones.
b) La declaracin jurada se efecta en base a la documentacin con
que cuenta la persona jurdica.
Tanto el nmero de miembros de una persona jurdica habilitados
para concurrir a una asamblea, como el nmero y nombre de los
miembros de la persona jurdica que asistieron a una asamblea,
son hechos que deben poder ser verificados mediante documentos.
As, el qurum eventualmente requerir demostrarse judicialmente. Esto es, el qurum no es un hecho del que solo pueda dar fe
el presidente que presidi la asamblea, en mrito nicamente a su
declaracin: la persona jurdica debe contar con documentos que
acrediten el qurum. No puede por tanto considerarse que nicamente el presidente que presidi la asamblea puede dar fe del
qurum.
As, en lo que respecta a las asociaciones, conforme al artculo 83
del Cdigo Civil toda asociacin debe tener un libro de registro actualizado en que consten el nombre y fecha de admisin de cada
uno de sus miembros, entre otros datos. La norma aade que los
libros a que se refiere el presente artculo se llevan bajo responsabilidad del presidente del consejo directivo. As, el presidente que
presidi la asamblea en la que se elige al siguiente consejo directivo no conserva a ttulo personal los libros de la persona jurdica,
los que pasan a estar bajo responsabilidad del nuevo presidente.
Por lo tanto, la informacin respecto al nmero de miembros habilitados para concurrir a una asamblea es obtenida del libro de
registro de miembros con que cuenta la persona jurdica, y no
en base al conocimiento personal de quien presidi la asamblea.
Igualmente, la relacin de miembros que asistieron a la asamblea
si bien no se requiere en el caso de asociaciones que obre en libro
legalizado, tambin deber constar por escrito, y en base a dicha
relacin de asistentes ya sea el presidente que presidi la asamblea
o el presidente elegido efectuarn la declaracin jurada.
Conforme a lo expuesto, debe revocarse los numerales 2a), 2c) y 3
de la observacin.
2.

El acta de asamblea del 2 de noviembre de 2003, fue rectificada por


acuerdo de asamblea subsanatoria del 2 de mayo de 2004, quedando

174

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

modificada la fecha, pues en el acta primigenia se indic como fecha


el 16/11/2003. Tambin se ha rectificado la hora de inicio de la asamblea, quedando aclarado que se inici a las 11 a.m., hora de la segunda
convocatoria.
Sobre el tema esta instancia se ha pronunciado en el sentido que es
posible rectificar el contenido de las actas, la rectificacin podr estar
referida a corregir un dato que se haba consignado en forma errnea o
a consignar un dato omitido. La omisin que se subsana podr consistir
incluso en un acuerdo que habiendo sido adoptado por la asamblea
general, no se hizo constar en el acta1.
En esa misma lnea, en principio resultara vlida la rectificacin de la
hora del inicio de la asamblea del 02/11/2003, entendindose que esta
se inici en segunda convocatoria.
En tal sentido, corresponde revocar el extremo 4 de la observacin.
3.

Ejercicio de las funciones del presidente del consejo directivo por parte
del vicepresidente.
Las normas del Cdigo Civil que regulan a las asociaciones (artculos
80 al 98), nicamente contemplan el cargo y funciones del presidente
del consejo directivo, y no los de otros integrantes del consejo directivo.
Al respecto, los miembros de la asociacin libremente pueden establecer en el estatuto que integrar el consejo directivo un vicepresidente.
En tanto el cargo y funciones del vicepresidente del consejo directivo
no estn contemplados en las normas legales, las atribuciones del vicepresidente dependern de lo que se establezca en el estatuto y, en los
aspectos no regulados en el estatuto, se estar a lo que acuerde la asamblea general, pues conforme al artculo 86 del Cdigo Civil la asamblea
general resuelve sobre los asuntos que no sean de competencia de otros
rganos.
En este caso, el artculo 35 del estatuto dispone que el vicepresidente
asume las funciones y atribuciones del presidente que se sealan en el
estatuto. El artculo 37 establece que son atribuciones del vicepresidente (entre otras) reemplazar al presidente en todas sus obligaciones y
atribuciones en caso de ausencia temporal o vacancia del cargo.

Resolucin N 494-2003-SUNARP-TR-L del 8 de agosto de 2003.

175

Jairo Cieza Mora

As, la asociacin ha optado por contar con un integrante del consejo


directivo que reemplazar al presidente en caso de ausencia temporal
o vacancia del cargo, de manera que las funciones del presidente sern
asumidas por el vicepresidente en dichos supuestos, lo que asegura el
normal desenvolvimiento de las actividades de la asociacin a pesar de
no contarse con el presidente.
Ahora bien, debe definirse si deber acreditarse o no ante el Registro
la ausencia temporal o vacancia del presidente, para admitir el ejercicio de las atribuciones del presidente por parte del vicepresidente. Al
respecto, no existe regulacin en el Cdigo Civil sobre la materia, ni
normas registrales que establezcan criterios a seguir; sin embargo, las
instancias registrales no pueden omitir pronunciarse al respecto.
A. Ausencia o impedimento temporal del presidente.
En los casos de ausencia o impedimento temporal, el vicepresidente ejerce las funciones del presidente en forma transitoria, mientras
dure la ausencia o impedimento, luego de lo cual el presidente
contina en ejercicio de sus funciones.
Al respecto, debe tenerse en cuenta que algunos hechos o actos
deben ser acreditados ante el Registro, tales como la convocatoria, el qurum y las mayoras con que son adoptados los acuerdos,
mientras otros hechos o actos se admite, pertenecen a la esfera
interna de la persona jurdica y no requieren ser acreditados ante
el Registro, sino ante los rganos competentes de la persona jurdica. Es el caso por ejemplo de la representacin que otorguen
los asociados para asistir y votar en la asamblea general, que no
requiere ser acreditada ante el Registro. En el mismo sentido, se
admite por ejemplo, que los actos preparatorios de las elecciones, tales como la recepcin de listas, la publicacin de las listas, el
periodo de tachas, la conformacin de las mesas de sufragio, aun
cuando se encuentren establecidos en el estatuto, no requieren ser
acreditados ante el Registro.
Consideramos que la ausencia o impedimento temporal del presidente se encuentra entre aquellos hechos que no requieren ser
acreditados ante el registro, por tratarse de una cuestin interna de
la persona jurdica: la legitimacin del vicepresidente para reemplazar al presidente depender de la ausencia de este ltimo, pero
ante terceros el vicepresidente se encuentra facultado para reemplazar al presidente. Esto es, el estatuto ha previsto que el vicepresidente reemplace al presidente, y la asamblea general al designar

176

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

a determinada persona como vicepresidente, est otorgndole a


esta persona dicha facultad.
De otra parte, si el Registro exigiera que se acreditara la ausencia
o impedimento temporal del presidente para admitir el ejercicio
de las atribuciones del presidente por parte del vicepresidente, la
norma estatutaria que prev el reemplazo del presidente, se tornara prcticamente inaplicable, frustrndose la finalidad de la
misma.
Por las razones expuestas, consideramos que no requiere acreditarse ante el Registro la ausencia o impedimento temporal del
presidente, para admitir el ejercicio de sus facultades por parte del
vicepresidente.
B.

Vacancia del presidente.


En los casos de vacancia, el vicepresidente asume de manera definitiva las funciones del presidente. Los supuestos de vacancia
en el cargo de integrantes del consejo directivo no se encuentran
previstos en las normas legales que regulan a las asociaciones. Sin
embargo, tiene que admitirse que la muerte, la declaracin de incapacidad, la renuncia, la remocin, originan la vacancia del cargo.
Los supuestos de vacancia, a diferencia de los de ausencia o impedimento temporal, s constituyen actos inscribibles en la partida
registral de la persona jurdica, los que podrn demostrarse con
documentos ante el Registro: copia certificada de la partida de defuncin, sentencia que declara la incapacidad, carta de renuncia
o acuerdo de aceptacin de la renuncia o acuerdo de remocin,
segn el caso.
Cuando el vicepresidente ejerce las funciones del presidente por
haberse producido la vacancia en el cargo, el presidente no podr
volver a ejercer como tal. En tales casos, resultar imperativo que
la partida registral publicite la vacancia en el cargo producida,
pues el Registro no podra continuar publicitando como presidente
a quien conforme a un ttulo inscrito ya no ostenta dicho cargo. En
especial debe tenerse en cuenta que la calificacin registral se efecta con base en la partida registral, y solo de manera complementaria con base en los ttulos archivados, por lo que podra suceder
si no se inscribe la vacancia del cargo, que con posterioridad se
inscriban ttulos en los que el presidente cuyo cargo vac contine
ejerciendo como tal.

177

Jairo Cieza Mora

As, la vacancia del cargo de presidente deber inscribirse en


forma previa o simultnea al acto en el que el vicepresidente acta
en reemplazo del presidente por la vacancia del cargo de este
ltimo.
C.

Invocacin de la causal en virtud de la cual el vicepresidente ejerce


las funciones del presidente.
Como se ha sealado en los acpites precedentes, cuando el vicepresidente ejerce las funciones del presidente, resulta fundamental
determinar si est ejerciendo dichas funciones de manera transitoria o si se ha producido la vacancia del cargo. Al respecto, deber
estarse al contenido de los documentos obrantes en el ttulo. As, si
en el aviso de convocatoria, o en el acta se seala, por ejemplo, que
el vicepresidente acta ante la renuncia, remocin o muerte del
presidente, deber exigirse se presenten los documentos que acrediten la vacancia producida. En cambio, cuando de los documentos presentados se aprecie que el vicepresidente acta en reemplazo del presidente de manera transitoria, pues se seala que acta
ante la ausencia temporal, enfermedad, viaje y dems supuestos de
impedimento temporal del presidente, no se deber exigir que se
presenten documentos que acrediten la ausencia o impedimento
temporal.
Ahora bien, puede suceder que en los documentos obrantes en el
ttulo no conste si el vicepresidente reemplaza al presidente por
razn de ausencia o impedimento temporal o por razn de vacancia. Esto es, puede suceder que no se haya invocado ya sea en la
convocatoria o en el acta la razn en virtud de la cual el vicepresidente acta en reemplazo del presidente. En tales casos, no existe
razn alguna para presumir que se trata de una asuncin definitiva de las funciones del presidente, pues mientras no conste la
vacancia del cargo del presidente, el vicepresidente nicamente lo
reemplaza en forma transitoria.
As, cuando el vicepresidente acta en reemplazo del presidente
sin indicar causal de vacancia en el cargo debe presumirse que lo
est reemplazando de manera transitoria, no requirindose que
invoque expresamente la razn por la que acta en reemplazo del
presidente.

4.

En el ttulo venido en grado, en el acta de la asamblea del 02/05/2004


se ha sealado que en la asamblea del 2 de noviembre de 2003 el expresidente Antonio Santiago Ramrez se ausent y no estuvo presente,

178

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

asumiendo la conduccin de la asamblea el vicepresidente. As, se


aprecia del ttulo que el vicepresidente actu en reemplazo del presidente ante su ausencia temporal.
De otra parte, para que en cada caso concreto el vicepresidente pueda
actuar en reemplazo del presidente, no se requiere que la asamblea general lo acuerde as, pues bastar con que el estatuto haya previsto que
el vicepresidente reemplace al presidente en caso de ausencia temporal
o vacancia, para que el vicepresidente pueda ejercer dichas funciones.
En tal sentido, carece de relevancia que no se haya sealado en la convocatoria a la asamblea del 02/11/2003 como tema a tratar el relativo
a la convocatoria a la asamblea del 14/12/2003 por parte del vicepresidente, pues este acta en reemplazo del presidente en virtud a la
norma estatutaria y no en virtud al acuerdo de la asamblea general.
Por las razones expuestas, debe revocarse los numerales 2b), 5, 6a) y 6c)
de la observacin.
5.

La registradora ha observado que entre los asistentes a la asamblea del


14 de diciembre de 2003, no estaban presentes los miembros del consejo
directivo inscrito, sin embargo, este no puede ser motivo de observacin en la medida que la asamblea se realiz en segunda convocatoria,
no siendo obligatorio que dichos directivos asistan.
Por lo expuesto corresponde revocar el extremo 6b) de la observacin.

6.

La circunstancia de que el Libro de Actas N 3 fue abierto por prdida del libro 1 y que en el acta del 14/12/2003 versin original, se indicara que el libro de actas se ha extraviado, no puede ser motivo de
observacin en la medida que la palabra extraviado es usado como
sinnimo de perdido.
En tal sentido corresponde revocar el 7mo. extremo de la observacin.

7.

Sin embargo se aprecia de la copia certificada del acta de asamblea del


2 de mayo de 2004, que esta fue transcrita en el Libro de Actas N 2
legalizado ante el Notario de Caete Moiss A. Muoz Snchez, el 1 de
abril de 2004 registrado con el N 532-2004, sin embargo en la copia certificada del 5 de abril de 2004 del acta de la asamblea del 14 de diciembre de 2003, se indica que el Libro de Actas N 3 fue legalizado ante
el Notario de Caete Moiss A. Muoz Snchez, el 1 de abril de 2004
registrado con el N 532-2004. Debiendo aclararse el nmero del libro
y ser concordante con el antecedente registral, por lo que se ampla la
observacin en este sentido.

179

Jairo Cieza Mora

8.

Sobre el acta del 2 de mayo de 2004, se aprecia que efectivamente las


transcripciones de las actas del 2 noviembre de 2003 y 14 de diciembre de 2003 tienen diferente texto al original, por lo que no pueden ser
considerados propiamente transcripciones en la medida que transcribir significa copiar, escribir en una parte lo que est escrito en otra2.
Sin embargo habindose acordado las rectificaciones en asamblea del
2 de mayo de 2004, el acta de dicha asamblea debe ser considerada simplemente acta rectificatoria. Por la misma razn, tampoco estamos ante
el supuesto de actas transcritas en documento especial previsto en el
artculo 136 de Ley General de Sociedades.
En tal sentido corresponde revocar los extremos 8a) y 8c) de la
observacin.

9.

Firma del acta.


En el numeral 8b) de la observacin la Registradora exige que las actas
de las asambleas del 02/11/2003 y del 14/12/2003 estn suscritas por
el presidente y secretario del consejo directivo inscritos. Al respecto,
debe sealarse que el acta de asamblea general debe ser firmada por
quien presidi la asamblea y por quien actu como secretario de la
misma, quienes no necesariamente sern el presidente y secretario del
consejo directivo inscritos.
As, en este caso la asamblea del 02/11/2003 no fue presidida por el
presidente inscrito Antonio Santiago Ramrez, sino por el vicepresidente Eduardo Andrs Rojas Hernani, tal como se aclar en la asamblea
del 02/05/2004. Por lo tanto, no puede exigirse que dicha acta est firmada por el presidente inscrito que no la presidi. En el mismo sentido, no puede exigirse que el acta de la asamblea del 02/11/2003 est
firmada por la secretaria inscrita, Rosa Elena Quie Romero, pues ella
no asisti a dicha asamblea, en la que actu como secretario Germn
Vicente Porras.
Asimismo, el presidente y secretaria inscritos no asistieron a la asamblea del 14/12/2003, por lo que no puede exigirse que su firma conste
en el acta de dicha asamblea.

Diccionario de la Lengua Espaola. 22 edicin, Tomo II, Editorial Espasa Calpe S.A., Madrid,
2001, p. 2210.

180

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

Conforme a lo expuesto, debe revocarse el numeral 8 b) de la


observacin.
Sin embargo, en lo que respecta al acta de asamblea del 02/05/2004, se
aprecia que actu como secretaria Zoila Lozano Scharff de Loncharich,
la que no cumpli con firmar el acta, razn por la cual debe ampliarse
la observacin.
10. El artculo 38 del estatuto establece que el presidente cesante ocupa el
cargo de fiscal en el nuevo consejo directivo. Si bien la norma estatutaria no ha hecho precisiones se entiende que el presidente cesante es
aquel que deja el cargo por la eleccin de otro consejo directivo.
Al respecto, podra entenderse que ante la ausencia permanente del
presidente cesante, el vicepresidente podra asumir este cargo, esta interpretacin nos llevara a considerar la necesidad de acreditar la vacancia del cargo de presidente, toda vez que el cargo que se asume en
el siguiente consejo directivo es de manera permanente.
Por otro lado, tambin resulta vlido interpretar que si bien el vicepresidente asume las funciones de presidente ante la ausencia o vacancia
del mismo, dicha facultad solo es ejercida en tanto dure el mandato del
consejo directivo del cual forma parte. Es por ello que lo establecido en
el artculo 38 del estatuto no alcanzara al vicepresidente, por lo que en
caso de ausencia permanente, debera aplicarse el inciso f) del artculo
31 del estatuto, es decir que el nuevo consejo directivo cubrira la vacante producida con cargo de dar cuenta a la asamblea general.
En el caso sub examine, ni uno ni otro supuesto se ha presentado, puesto que se ha designado de manera automtica a Eduardo Andrs Rojas
Hernani como fiscal del consejo directivo del periodo 2004-2006, sin
acreditar la vacancia del presidente Antonio Santiago.
Por las razones expuestas se confirma el extremo 9 de la observacin
con las precisiones descritas en el prrafo que precede.
11. Respecto al extremo 10 de la observacin, cabe sealar que efectivamente el libro padrn no cuenta con el nmero de orden secuencial que
le corresponde, del que debe dejarse constancia, pues solo procede la
apertura de un segundo y subsiguientes libros si se acredita ante el notario (o juez competente) la conclusin o prdida del anterior, conforme
al artculo 115 de la Ley del Notariado.
Por lo que debe confirmarse el extremo 10 a) de la observacin.

181

Jairo Cieza Mora

En lo que respecta al extremo 10 b), debe sealarse que el registro de


asociados se lleva bajo responsabilidad del presidente del consejo directivo, conforme al artculo 83 del Cdigo Civil, por lo que la no inclusin de anteriores directivos no debe ameritar observacin, en tanto
dicho libro debe ser actualizado.
Por ello, corresponde revocar el extremo 10 b) de la observacin.
12. El artculo 52 del estatuto dispone que el comit electoral es responsable del proceso electoral. El artculo 53 establece que estar integrado
por 3 titulares y 2 suplentes. Entre ellos elegirn a su presidente, secretario y vocal. En ese caso, en la asamblea del 02/11/2003 fueron elegidos Nelson ngel Molina Pompeya (presidente), Gonzalo Arce Migone
(secretario), Juan Loncharich Castellares (vocal) y Alfredo Rodrguez
Riveras (suplente).
Sin embargo, en la asamblea eleccionaria del 14/12/2003 no estuvieron presentes el presidente ni el secretario, esto es, hubo dos ausencias
pero solo se contaba con un suplente, quien no pudo suplir a los dos
ausentes. Adems, no se indic en el acta quin actu como presidente
y quin actu como secretario del comit electoral.
En consecuencia, corresponde ampliar la observacin conforme a lo
expuesto.
13. Verificado el sistema de informacin registral, se aprecia que el ttulo
1667 del 1 de junio del 2004 fue tachado el 21 de julio de 2004, por lo
que debe dejarse sin efecto el primer extremo de la observacin.
Estando a lo acordado por unanimidad;
VII. RESOLUCIN
DEJAR SIN EFECTO el extremo 1, REVOCAR los extremos 2a, 2b, 2c,
3, 4, 5, 6a, 6b, 6c, 7, 8a, 8b, 8c y 10b, CONFIRMAR los extremos 9 y 10a
de la observacin efectuada por la Registradora Pblica al ttulo referido en
el encabezamiento y AMPLIARLA conforme a los numerales 7, 9 y 12 del
anlisis, por los fundamentos expuestos en la presente resolucin.
Regstrese y comunquese.
NORA MARIELLA ALDANA DURN
Presidenta de la Tercera Sala del Tribunal Registral
SAMUEL GLVEZ TRONCOS, Vocal del Tribunal Registral
ROSARIO DEL CARMEN GUERRA MACEDO, Vocal del Tribunal Registral

182

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

03

Continuidad de funciones, prrroga y reeleccin de los integrantes del rgano directivo


La continuidad de funciones y la prrroga son distintos: la primera importa
la permanencia de los miembros directivos en su cargo sin necesidad de
realizacin de una asamblea que la acuerde; mientras que la prrroga de
determinado consejo directivo deviene del acuerdo de la asamblea general,
no realizndose proceso eleccionario alguno.
Para que se admitan, la continuidad y la prrroga de funciones de los integrantes del rgano directivo, deben encontrarse previstas en el estatuto.
Por su parte, la diferencia entre la prrroga de funciones y la reeleccin, si
bien en ambos casos se trata de los mismos integrantes del consejo directivo
los que continan en sus cargos, en la primera no hay un proceso eleccionario,
mientras que en la segunda s.
TRIBUNAL REGISTRAL
RESOLUCIN N 736-2012-SUNARP-TR-L
Lima, 18 de mayo de 2012
APELANTE : FEDERACIN DE RETIRADOS Y ACTIVIDAD
DE LA POLICA NACIONAL DEL PER - FEDERPOL representada por Ral Gonzalo Soto
Herrera
TTULO
: N 194276 del 29/02/2012
RECURSO
: HTD. N 024835 del 02/04/2012
REGISTRO
: Personas Jurdicas de Lima
ACTO (s)
: CONSEJO DIRECTIVO

I.

ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIN


PRESENTADA

Con el ttulo venido en grado se solicita la inscripcin del consejo directivo de la FEDERACIN DE RETIRADOS Y ACTIVIDAD DE LA POLICA
NACIONAL DEL PER, en mrito de los siguientes documentos:
-

Vigencia de poder expedida por el Registro de Personas Jurdicas en


copia de reproduccin del 16/07/2010 certificada por notario Selmo
Ivn Carcausto Tapia.

Denuncia policial en original N 1406979.

183

Jairo Cieza Mora

Carta notarial remitida por Enrique Daz Vela a Julio Cortegana Ludea con certificacin de fecha 22/12/2011 por notario Selmo Ivn Carcausto Tapia.

Acta de asamblea general del 10/02/2012 en hojas simples, no certificadas por notario.

Constancia de convocatoria y qurum a la asamblea del 10/02/2012,


efectuada por Ral Gonzalo Soto Herrera, con firmas certificadas por
notario en fecha 27/02/2012.

Posteriormente a la tacha sustantiva del ttulo producida el


14/03/2012, en estado apelacin, se ha incorporado al expediente la siguiente documentacin:
-

Copia literal expedida el 19/03/2012, del asiento A0005 de la partida


N 01863274 del Registro de Asociaciones de Lima.

Copia simple de parte del ttulo archivado N 626749 del 07/11/2007.

Declaracin jurada aclaratoria de convocatoria y qurum a la asamblea


del 10/02/2012, efectuada por Ral Gonzalo Soto Herrera, con firmas
certificadas por notario en fecha 19/03/2012.
Mediante HTD. N 028546 del 16/04/2012 se presenta:

Acta de asamblea general del 10/02/2012, en copia certificada notarial


el 28/02/2012 por Notario Juan Blfor Zrate del Pino.
Mediante HTD. 028585 del 16/04/2012 se acompaa:

Copia certificada notarialmente de reproduccin del acta de asamblea


general extraordinaria del 16/12/2011.

II. DECISIN IMPUGNADA


El Registrador del Registro de Personas Jurdicas de la zona Registral
N IX sede - Lima, Jos Edmundo Dedios Castillo, deneg la inscripcin
formulando la siguiente tacha sustantiva:
De conformidad con el inciso a) del artculo 42 literal b) del RGRP, se
formula contra la presente solicitud de inscripcin la correspondiente
tacha sustantiva por existir defecto insubsanable que afecta la validez
del ttulo, en atencin a los siguientes fundamentos:

184

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

a)

Se presenta acta de asamblea general de fecha 10/02/2012, en


donde se acuerda reconocer a los consejos directivos periodos del
2009-2011 y 2011-2014.

b)

Conforme al artculo 40 del estatuto aprobado en asamblea general de fecha 23/04/2007 e inscrito en el asiento A0003 de la partida 01863274, el consejo directivo es elegido por un periodo de dos
aos, no pudiendo ser reelegido para un periodo inmediato. Dicha
disposicin es la que se encontraba vigente a la fecha de celebracin del primer acuerdo eleccionario que se pretende reconocer.

c)

Sin perjuicio del hecho que la asamblea no se habra realizado en el


mismo lugar en que se cit a los asociados, es preciso indicar, que
visto el acuerdo adoptado, se advierte que se reconoce al consejo
directivo elegido en asamblea general de fecha 26/11/2009, el cual
se encuentra integrado por las mismas personas que integraron el
consejo directivo periodo 2007-2009.

d)

De este orden de ideas, se verifica la invalidez de la eleccin del


consejo directivo 2009-2011, Y por ende de su reconocimiento, al
encontrarse integrados por las mismas personas que integraron el
consejo directivo periodo 2007-2009. En contravencin directa con
lo sealado en el estatuto.

e)

Cabe sealar que mediante la Res. N 609-2011-SUNARP-TRL del 04/02/2009 el Tribunal Registral ha establecido en un caso
similar al que es materia de la presente calificacin que: (...) No
procede registrar los acuerdos adoptados en una asamblea general de reconocimiento de consejos directivos en los que se ha producido reeleccin, cuando el estatuto de la asociacin prohbe la
misma (...). As, en el presente caso el ttulo por el cual se solicita
la inscripcin de la regularizacin de consejos directivos, adolece
de defecto insubsanable que afecta la validez del contenido del ttulo (eleccin contraria a norma estatutaria), por lo que corresponde confirmar la tacha formulada.

f)

Tngase presente la modificacin parcial del estatuto en la cual se


modific el artculo 40 y en donde se permite la reeleccin y que
obra inscrita en el asiento A0006 de la partida 01863274, recin fue
adoptada en la asamblea general de fecha 27/05/2011, es decir,
despus de la asamblea general en la que se acord la eleccin contraria al estatuto.

185

Jairo Cieza Mora

g)

Asimismo, es preciso indicar que visto lo sealado en el primer


punto de la agenda referente a la inscripcin del consejo directivo,
se advierte que el acuerdo que se habra adoptado en la asamblea
general de fecha 26/11/2009, no sera una eleccin conforme lo indicado en el acuerdo de reconocimiento, sino un acuerdo de prrroga de mandato del consejo directivo 2007-2009 por un periodo
de dos aos, es decir por el periodo 2009-2011. Sin embargo, este
acuerdo es nulo, toda vez que de la revisin efectuada al estatuto de la asociacin no se advierte que la figura de la prrroga se
encuentre regulada en el mismo, y por lo tanto, no es procedente, de conformidad con la Res. N 022-2005-SUNARP-TR-A del
09/02/2005 (...) Es inscribible la prrroga de la vigencia del mandato del consejo directivo, siempre que est prevista en el estatuto
y se adopte antes del vencimiento de dicho mandato (...).

h)

Asimismo, cabe indicar que la figura de la continuidad de funciones del ltimo consejo directivo hasta la eleccin de un nuevo consejo, es una figura de continuidad automtica, la cual solo opera en
caso que no se hubiera efectuado eleccin alguna; lo cual es distinto a la figura de la prrroga de mandato regulada estatutariamente
(que no se da en el presente caso) en donde es la asamblea general
la que puede decidir la ampliacin del periodo del ltimo consejo
directivo por un periodo determinado.

i)

Debe tenerse presente adems que, en caso se pretenda aplicar la


figura de la prrroga o de la continuidad de funciones, estas implican que no se han celebrado procesos eleccionarios en su oportunidad. Por lo tanto, entonces al no haberse producido elecciones
respecto del periodo 2009-2011, ya no se tratara del reconocimiento de elecciones de consejos directivos correspondientes a dos periodos, sino de una sola eleccin a ser reconocida. Ello contraviene
el artculo 63 del Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas Jurdicas No Societarias que establece que (...) La inscripcin
de la asamblea general de reconocimiento a que se refiere este artculo solo procede para regularizar dos o ms periodos eleccionarios (...).

j)

Asimismo, visto el segundo acuerdo de reconocimiento, se advierte que se reconoce la Eleccin del Consejo Directivo no inscrito Periodo 2011-2014 elegido por el Comit Electoral; acuerdo el cual es
nulo, toda vez que de conformidad con el artculo 40 del estatuto y
el artculo 86 del Cdigo Civil, los miembros del Consejo Directivo

186

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

son elegidos por la Asamblea General y no por el Comit Electoral,


el cual solo organiza y controla el proceso electoral.
k)

Por lo tanto, el acuerdo adoptado no es vlido, pues mediante la


asamblea de reconocimiento no pueden acceder al Registro elecciones que se han efectuado contraviniendo las disposiciones
estatutarias.
Se deja constancia que, al tacharse sustantivamente el presente ttulo, no corresponde emitir pronunciamiento sobre los dems defectos u omisiones que pudieran constar en la documentacin adjuntada, respecto de las cuales resulta inoficioso pronunciarse.

III. FUNDAMENTOS DE LA APELACIN


El recurrente sustenta su recurso de apelacin sealando lo siguiente:
En relacin con literal a) de la tacha indica que se realiz una prrroga
y no una eleccin de la junta directiva, que por un error del asesor legal se
ha pretendido reconocer al consejo directivo 2009-2011.
Con respecto al punto b) indica que es materia de las observaciones del
prrafo anterior.
Manifiesta respecto del punto c) que no cuentan con la documentacin
sustentatoria del consejo directivo periodo 2007-2009.
Asimismo en cuanto a la direccin de la asamblea manifiesta que se ha
omitido la letra T, error que considera subsanable.
Con relacin al extremo d) manifiesta que no existe reeleccin inmediata mas si la prrroga del mandato en la asamblea general del 26/11/2009 al
amparo del artculo 40 del estatuto, en la que se acord prorrogar el mandato por periodo que va del 26/12/2009 al 25/12/2011.
En cuanto al punto e), que por error involuntario y desconocimiento se
pretendi la validez de las elecciones 2009-2001, lo que contradice los artculos 62 y 63 del RIPJNS.
En cuanto al punto f) que la ltima modificatoria al estatuto se aprob
por asamblea general del 27/05/2011 cuando ya haba vencido el primer
periodo materia de reconocimiento, ante lo cual se trata de regularizar los
errores.
En cuanto al punto G, reconocen haber cometido un error involuntario.

187

Jairo Cieza Mora

Manifiesta respecto del punto H de la observacin que, se abstiene de


mayor informacin por cuanto el libro de actas de fecha 2009 al 2011 no
obra en su poder.
En el punto I de la observacin indica que de acuerdo lo establecido
por el artculo 63 del RIPJNS, no puede inscribirse una reeleccin y/o continuidad de los consejos directivos y que este fue un error incurrido por los
consejos directivos en su oportunidad.
Al punto J de la observacin, seala que se ha cometido un error involuntario por cuanto el consejo directivo 2011-2014 fue elegido por la asamblea del 16/12/2012, con intervencin del comit electoral.
Al punto K indica que el Registrador en forma indebida califica los documentos de los consejos para los periodos 2007 al 2009 y 2009 al 2011, los
que no tiene ningn alcance ni relacin con el acta de reconocimiento del
10/02/2012 en el que se reconoce las elecciones realizadas el 16/12/2011.
Mediante Hoja de Trmite N 2012-028546 del 16/04/2012 se ampla
los fundamentos de la apelacin, en resumen se indica:
La prrroga de mandato est prevista en el cuarto prrafo del artculo 40 del estatuto derogado conforme se dej constancia en el acta de reconocimiento presentada, acuerdo que fue aprobado por unanimidad reconociendo la prrroga al mandato del primer Consejo Directivo en va de
regularizacin, reconociendo que fue elegido por acuerdo de la Asamblea
General.
IV. ANTECEDENTE REGISTRAL
La Federacin de Retirados y Actividad de la Polica Nacional del Per
FEDERPOL, se encuentra inscrita en la partida electrnica N 01863274
del Registro de Personas Jurdicas de Lima.
En el asiento A0005 de la partida registral se encuentra inscrito en mrito del acta de asamblea general de regularizacin del 17/12/2008, el reconocimiento de consejo directivo para el periodo que va del 26/12/2007 al
25/12/2009, presidido por Julio Csar Cortegana Ludea.
V. PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES
Interviene como ponente la Vocal(s) Evelyn Lourdes Bedoya Glvez.

188

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de esta Sala las cuestiones a determinar son las siguientes:
-

Cul es la diferencia conceptual entre la continuidad de funciones,


la prrroga de funciones y la reeleccin de los miembros de un
consejo directivo?

Cul de estas situaciones ha sido prevista en el artculo 40 del estatuto vigente a la fecha de la realizacin de la Asamblea General del
29/11/2009?

VI. ANLISIS
1.

Con el presente ttulo se solicita la inscripcin del reconocimiento de


los consejos directivos para los periodos 26/12/2009 al 25/12/2011 y
26/12/2011 al 25/12/2014 de la FEDERACIN DE RETIRADOS Y ACTIVIDAD DE LA POLICA NACIONAL DEL PER, en mrito del acta
de asamblea general de reconocimiento del 10/02/2012.
La inscripcin ha sido denegada porque el nombramiento del primero
de los consejos que se solicita reconocer (periodo 2009-2011) provino de
una prrroga de funciones del Consejo Directivo no prevista en el estatuto (sus miembros son los mismos que los que fueran elegidos para el
periodo anterior, segn consta de la partida registral). El Registrador
manifiesta tambin que, el estatuto no permite la reeleccin lo que invalida la eleccin y consecuentemente conlleva a la nulidad de la asamblea de reconocimiento.
Por su parte, el apelante indica que el nombramiento del consejo para
el periodo 2009-2011 acordado en asamblea del 29/11/2009, se sustenta
en el artculo 40 del estatuto, de all que su nombramiento fue reconocido en asamblea de reconocimiento del 10/02/2012.
Por lo que, a criterio de esta Sala, es de especial relevancia establecer
preliminarmente cul es la diferencia conceptual entre la continuidad
y la prrroga de funciones de un consejo directivo; asimismo, la diferencia de esta ltima respecto a la reeleccin.

2.

Los rganos directivos tienen un plazo de vigencia en el cargo, plazo


que es establecido en el respectivo estatuto. Antes del vencimiento del
citado plazo, con la anticipacin debida y cumpliendo las formalidades
establecidas en el estatuto, se debe realizar un nuevo proceso eleccionario a fin de elegir a los nuevos integrantes del Consejo Directivo para el
siguiente periodo.

189

Jairo Cieza Mora

Existen estatutos en los que se ha previsto expresamente la posibilidad


de reeleccin inmediata de los miembros del Consejo Directivo vigente,
as como otros que la prohben. En los casos en que el estatuto no se
pronuncie, en tanto que el Cdigo Civil vigente no establece limitacin
alguna a la reeleccin, debe entenderse que es posible acordarla.
Sin embargo, debido a razones de diversa ndole, puede que no se haya
efectuado el respectivo proceso eleccionario y que, por el contrario, se
den cualquiera de las siguientes situaciones que implican de modo
excepcional la permanencia en el cargo de los miembros del rgano
directivo:
a)

La prrroga del mandato, la misma que se establece por acuerdo


de Asamblea General.

b)

La continuidad de funciones, la misma que importa la permanencia de sus miembros en el cargo sin que sea necesaria la realizacin
de una asamblea general que as lo acuerde.

En ambos casos, cualquiera de ambas situaciones excepcionales deben


estar previstas en el estatuto.
Cabe agregar que, segn lo dicho puede establecerse la diferencia entre
la prrroga de funciones y la reeleccin, si bien en ambos casos se trata
de los mismos integrantes del consejo directivo los que continan en
sus cargos, en la primera no hay un proceso eleccionario, mientras que
en la segunda s.
3.

Entonces, la continuidad de funciones y la prrroga son distintos: la


primera importa la permanencia de los miembros directivos en su
cargo sin necesidad de realizacin de una asamblea que la acuerde;
mientras que la prrroga de determinado consejo directivo deviene del
acuerdo de la asamblea general, no realizndose proceso eleccionario
alguno.
Para que se admitan, la continuidad y la prrroga de funciones de los
integrantes del rgano directivo, deben encontrarse previstas en el
estatuto.
Por su parte, la diferencia entre la prrroga de funciones y la reeleccin, si bien en ambos casos se trata de los mismos integrantes del consejo directivo los que continan en sus cargos, en la primera no hay un
proceso eleccionario, mientras que en la segunda s.

190

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

4.

Con respecto a la prrroga del consejo directivo, en el X Pleno del Tribunal Registral1, se aprob el siguiente precedente de observancia
obligatoria:
PRRROGA Y REELECCIN DE CONSEJOS DIRECTIVOS
DE ASOCIACIONES
Es inscribible la prrroga de la vigencia del mandato del consejo
directivo, siempre que est prevista en el estatuto y se adopte antes
del vencimiento de dicho mandato. En tal caso, no es exigible la
realizacin de proceso eleccionario alguno.
La reeleccin, en cambio, significa que los integrantes del consejo
directivo son nuevamente elegidos, lo que implica la realizacin de
un proceso eleccionario.
Este precedente ha sido precisado en el Pleno L:
PRECISIN AL PRECEDENTE RELATIVO A PRRROGA Y
REELECCIN DE CONSEJOS DIRECTIVOS, APROBADO EN
EL 10 PLENO
Para que proceda la inscripcin de prrroga de la vigencia del periodo de funciones del consejo directivo, debe encontrarse prevista
en el estatuto que se encuentra vigente a la fecha en que se adopta
el acuerdo de prrroga.
De este modo, la prrroga importa un acuerdo de la asamblea general para que el rgano directivo contine en sus funciones por el trmino que esta acuerde mientras que la reeleccin, en cambio, significa una nueva eleccin, lo cual supone la realizacin de un proceso
eleccionario.

5.

La asamblea de reconocimiento como su mismo nombre lo indica, tiene


por finalidad el reconocer las elecciones de los consejos directivos que
no han sido inscritos en el Registro, de all que supone que la persona jurdica ha venido desenvolvindose regularmente y ha realizado la
eleccin de dos consejos directivos, sin que estos hayan accedido al registro; siendo suficiente consecuentemente, la presentacin del acta de
esta asamblea con los requisitos que al efecto establece el artculo 63 del
RIPJNS.

Publicado en el diario oficial El Peruano el 9 de junio de 2005.

191

Jairo Cieza Mora

As, esta asamblea se realiza a efectos de restablecer la exactitud registral al reconocer dos o ms rganos directivos en una sola sesin. Lo
expuesto, sin embargo, no importa transgredir el estatuto, que es el
marco en el cual se desarrolla y desenvuelve la persona jurdica.
6.

Una vez establecida la diferencia entre la continuidad y la prrroga de funciones de un rgano directivo, en tanto que la validez del
respectivo acuerdo se encuentra supeditada a que tales figuras se encuentren previstas en el estatuto - debe revisarse el estatuto vigente a la
fecha en que se adopt el acuerdo de asamblea general del 26/11/2009,
es decir, debe revisarse el estatuto registrado en el asiento A0003 de
la partida registral N 01863274 del Registro de Asociaciones de Lima
correspondiente a la Federacin de Retirados y Actividad de la Polica
Nacional del Per - FEDERPOL, en cuyo artculo 40 se indica:
El consejo directivo es el rgano de gobierno encargado de la representacin legal de la Federacin y es responsable de la direccin
y administracin de la institucin conforme lo establece el Estatuto.
Sus miembros son elegidos en Asamblea General de Elecciones por
un periodo de dos aos; no podrn ser reelegidos para un periodo
inmediato y su mandato regir a partir del 26 de diciembre, fecha
de aniversario de la FEDERPOL.
El consejo directivo estar integrado por los siguientes cargos (...).
En caso de fenecimiento del mandato y de no elegirse e inscribirse
un nuevo Consejo Directivo, los ltimos directivos inscritos continuarn en el cargo con las mismas facultades y atribuciones que
establece el Estatuto y lo determinado por la asamblea general.

7.

El cuarto prrafo del citado artculo prev la continuidad de funciones, lo que importa la permanencia de sus miembros sin que se haya
realizado una asamblea general que as lo acuerde. El estatuto no prev
la posibilidad de prrroga de funciones del Consejo Directivo.
Asimismo, del citado artculo se extrae la voluntad de los asociados de
prohibir la reeleccin inmediata, es decir, la regla general es la renovacin de los miembros del Consejo Directivo.
Se tiene entonces que, el artculo 40 del estatuto vigente a la fecha en
que se adopta el acuerdo de asamblea general del 26/11/2009, no ha
previsto la posibilidad de prrroga de funciones y ha prohibido reeleccin del Consejo Directivo, por lo que, el acuerdo respectivo resulta ser
invlido.

192

La persona jurdica. Aspectos problemticos de su falta de representacin

8.

Siendo invlido el acuerdo respecto de uno de los dos periodos eleccionarios materia de la asamblea general de reconocimiento (es decir
el periodo 2009-2011), teniendo en cuenta que de conformidad con el
artculo 63 del RIRPJNS la inscripcin de la asamblea general de reconocimiento solo procede para regularizar dos o ms periodos eleccionarios, no resulta posible acoger la rogatoria en el presente ttulo al
contener el ttulo adjunto de un defecto insubsanable que afecta la validez del acto contenido en el mismo, procediendo conforme al literal a)
del artculo 42 del R.G.R.P. la tacha del ttulo.
En tal sentido, se confirma la tacha del ttulo en base a los literales a),
b), c), d), e), f), g), h), i) y k) de la esquela materia de apelacin.

9.

En cuanto al extremo del literal c) de la esquela materia de apelacin


que indica que, la asamblea de reconocimiento del 10/02/2011 se habra realizado en un lugar distinto, a criterio de esta Sala se trata de un
error de tipeo que no da mrito a sustentar una denegatoria de inscripcin por tanto se deja sin efecto ese extremo del literal c).

10. En cuanto al literal j) de la esquela materia de apelacin, el haberse indicado literalmente en el acta de reconocimiento del 10/02/2012 que
El Consejo Directivo no inscrito presidido por el Presidente en funciones Sr. Ral Gonzalo Soto Herrera, ha sido elegido por el Comit
Electoral presidido por el Sr. Enrique Daz Vela en la Asamblea General eleccionaria de fecha 16 de diciembre del ao 2011 (...) (subrayado
agregado), no significa que sea este rgano el que haya tomado la decisin de la eleccin por cuanto en esa misma acta de reconocimiento del
10/02/2012 se ha mencionado seguidamente que la eleccin se ha efectuado mediante Asamblea General eleccionaria del 16/12/2011, por
tanto no se contraviene artculo alguno del Estatuto respecto al rgano
facultado para elegir al Consejo Directivo (la Asamblea General). Por
tanto, deja sin efecto el literal j) de la esquela materia de apelacin.
11. Mediante HTD. N 028585 del 16/04/2012, el apelante alcanza a esta
instancia el acta de asamblea general del 16/12/2011 en la que consta la eleccin del consejo directivo para el periodo del 26/12/2011 al
25/12/2014.
Este documento no ha sido presentado ante la primera instancia, puesto que lo fue objeto de calificacin es el acto de reconocimiento de consejos directivos en mrito al acta de asamblea general de reconocimiento del 10/02/2012.

193

Jairo Cieza Mora

El artculo 40 del Reglamento General de los Registros Pblicos prev


la ampliacin de la rogatoria con la finalidad de subsanar las observaciones; sin embargo, la presentacin de este documento en segunda
instancia conteniendo un acto distinto e independiente (eleccin) al
inicialmente rogado (reconocimiento), importa la modificacin de la rogatoria, situacin que no resulta posible al contravenir el principio de
prioridad, por el cual los efectos de las inscripciones se retrotraen a la
fecha y hora del asiento de presentacin.
En tal sentido, no resulta posible calificar mediante el presente asiento de presentacin el acta eleccionaria del 16/12/2011 al contener un
acto registrable distinto (eleccin) al que es materia de rogatoria inicial
(reconocimiento).
12. Mediante HTD. N 028546 del 16/04/2012, el apelante solicit un informa oral; sin embargo, la apelacin fue presentada el 02/04/2012 e
ingresada al Tribunal Registral el 04/04/2012, excediendo el plazo establecido por el artculo 156 del R.G.R.P. para solicitar informe oral que
es de 3 das desde la fecha de ingreso del expediente al Tribunal Registral, debindose declarar improcedente tal pedido por extemporneo.
13. Interviene como Vocal Suplente Evelyn Lourdes Bedoya Glvez conforme a la Resolucin de la Presidencia del Tribunal Registral N 1192012-SUNARP/PT del 09/05/2012.
Estando a lo acordado por unanimidad;
VII. RESOLUCIN
1.

CONFIRMAR LA TACHA formulada por el Registrador del Registro


de Personas Jurdicas de Lima al ttulo referido en el encabezamiento
de la presente resolucin en base a los literales a), b), e), d), e), f), g),
h), i) y k) de la esquela materia de apelacin; DEJAR SIN EFECTO el
extremo del literal c) que se esgrime en el numeral 9 del anlisis de esta
resolucin y DEJAR SIN EFECTO el literal j), por los fundamentos
antes expuestos.

2.

DECLARAR IMPROCEDENTE POR EXTEMPORNEO el informe


oral solicitado.
Regstrese y comunquese.
NORA MARIELA ALDANA DURN, Presidenta de la Segunda Sala
del Tribunal Registral
EVELYN LOURDES BEDOYA GLVEZ, Vocal(s) del Tribunal Registral
SAMUEL GLVEZ TRONCOS, Vocal del Tribunal Registral

194

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199

NDICE GENERAL

NDICE GENERAL
PRLOGO....................................................................................................................

AGRADECIMIENTOS ...............................................................................................

PREFACIO ...................................................................................................................

11

INTRODUCCIN .......................................................................................................

13

CAPTULO I
LA REPRESENTACIN EN LA PERSONA JURDICA.
APROXIMACIN INSTITUCIONAL
I.

II.

La Persona Jurdica. Breve anlisis histrico. La necesidad de entender


el origen y la evolucin ...................................................................................

19

1. El Derecho Romano actual de Savigny y la Persona Jurdica.................

19

2. La mirada de la Persona Jurdica y su evolucin en Federico De


Castro y Bravo ...........................................................................................

27

2.1. La Persona Jurdica tipo asociacin ...............................................

31

2.2. La Persona Ficta a comienzos de la poca moderna .....................

34

2.3. Las Personas Morales .......................................................................

35

2.4. Persona Moral y Persona Jurdica ..................................................

36

2.5. La concepcin de la Persona Jurdica en sentido estricto ...........

38

2.6. La concepcin de la Persona Jurdica en sentido amplio............

42

2.7. Criterios actuales sobre Persona Jurdica. Personificacin de


realidades sociales ............................................................................

44

2.8. Extensin y deformacin del concepto de Persona Jurdica ......

44

3. La Persona Jurdica en la Doctrina italiana. Los estatutos.


Los administradores. La renuncia. .........................................................

45

La representacin como institucin genrica. Problemtica .....................

48

1. Esencia y contenido de la representacin ..............................................

50

203

ndice general
2. La figura de la representacin y las diferencias con otras figuras
afines ...........................................................................................................

60

CAPTULO II
LA ACEFALA DE LA PERSONA JURDICA:
CONSIDERACIONES GENERALES E INTENTOS
DE SOLUCIN AL PROBLEMA
I.

II.

Antecedentes importantes que intentaron solucionar el problema.


La Asamblea Universal, la Convocatoria Judicial y la
Administracin Judicial ..................................................................................

71

Soluciones dadas en el mbito registral: La representacin de hecho y


la asamblea de regularizacin ........................................................................

76

1. La representacin de hecho .....................................................................

76

2. La asamblea general de regularizacin..................................................

79

3. Interpretacin literal de los registradores que generaba


incertidumbre en la inscripcin de los consejos directivos.................

81

4. La doctrina y la jurisprudencia italiana sobre la inexistencia de


los acuerdos y la representacin de la Persona Jurdica......................

83

5. La Resolucin N 331-2001-SUNARP/SN y la verificacin del


qurum de la convocatoria ......................................................................

85

6. El horror vacui en el sistema registral peruano ......................................

86

7. La importancia de un reino: El de las Resoluciones Ns 202-2001SUNARP/SN y 331-2001-SUNARP/SN ...............................................

89

CAPTULO III
LA REPRESENTACIN ORGNICA.
LA ADMINISTRACIN DE LA PERSONA JURDICA Y
LA RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ADMINISTRADORES
La representacin orgnica. La administracin de la persona jurdica y
la responsabilidad civil de los administradores ..........................................

204

99

ndice general

CAPTULO IV
QU SEALA LA JURISPRUDENCIA DE LAS CORTES DE
JUSTICIA Y DE NUESTRO TRIBUNAL REGISTRAL?
I.

Resoluciones del Tribunal Registral de Lima y provincias sobre


la problemtica de la acefala de las personas jurdicas .............................

116

1. Resolucin del Tribunal Registral N 596-2001-ORLC-TR, del 26 de


diciembre de 2001 .....................................................................................

117

2. Resolucin del Tribunal Registral N 705-2004-SUNARP-TR-L del


29 de noviembre de 2004 ..........................................................................

118

3. Resolucin del Tribunal Registral N 447-2000-ORLC/TR del 18 de


diciembre de 2000 .....................................................................................

120

4. Resolucin N 736-2012-SUNARP-TR-L del 18 de mayo de 2012......

122

5. Resolucin N 170-2010-SUNARP-TR-A, Arequipa, del 14 de mayo


de 2010 ........................................................................................................

123

6. Resolucin N 602-2011-SUNARP-TR-L, del 29 de abril de 2011 ......

125

7. Resolucin del Tribunal Registral N 031-2002-ORLC-TR del 22 de


enero de 2002 .............................................................................................

125

CAPTULO V
EL PROYECTO DE REGLAMENTO DE INSCRIPCIONES DEL
REGISTRO DE PERSONAS JURDICAS NO SOCIETARIAS
El proyecto de Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas
Jurdicas No Societarias ..................................................................................

129

CAPTULO VI
RESPECTO DEL ARTCULO 44 DEL REGLAMENTO DE
INSCRIPCIONES DEL REGISTRO DE
PERSONAS JURDICAS NO SOCIETARIAS
Respecto del artculo 44 del Reglamento de Inscripciones del Registro
de Personas Jurdicas No Societarias ............................................................

205

135

ndice general

CAPTULO VII
EL ARTCULO 44 DEL REGLAMENTO VS. LOS ARTCULOS
63 Y 64 DEL MISMO. UN CRCULO VICIOSO?
El artculo 44 del Reglamento vs. los artculos 63 y 64 del mismo.
Un crculo vicioso? .........................................................................................

139

CAPTULO VIII
LA REGULACIN DEL NOVSIMO REGLAMENTO DE
INSCRIPCIONES DEL REGISTRO DE PERSONAS JURDICAS
La Regulacin del Novsimo Reglamento de Inscripciones del Registro
de Personas Jurdicas ......................................................................................

145

CONCLUSIONES
Conclusiones ................................................................................................................

151

JURISPRUDENCIA
001

Poder para vender en nombre de una cooperativa ....................................

157

002

Declaraciones juradas de convocatoria y qurum de asamblea de


asociados para inscripcin de nuevo consejo directivo .............................

163

003

Continuidad de funciones, prrroga y reeleccin de los integrantes del


rgano directivo ...............................................................................................

183

BIBLIOGRAFA
Bibliografa ...................................................................................................................

197

NDICE GENERAL
ndice general ..............................................................................................................

206

203