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Apunte Procesal Civil Giolongo
Apunte Procesal Civil Giolongo
Civil, Comercial y
Laboral
Comisión A
Prof: Bernardo Giolongo
Alicia Roteta
Julio Loss
Universidad de
Santa fe
Bolilla I
Por: María Virginia Aguirre
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La jurisdicción constituye un derecho subjetivo del estado, en cuanto es función
articulada por la ley y se trata de un derecho subjetivo público del cual son sujetos
pasivos los individuos, implica al mismo tiempo un deber, desde que toda persona tiene
derecho a pretender del Estado el ejercicio de su actividad jurisdiccional.-
La jurisdicción es indelegable, por la aptitud especial que se requiere para desempeñar
el cargo y por naturaleza intelectiva de la función, debe necesariamente ejercerse por la
persona a quien ha sido conferida.-
Para que tal facultad pueda ser cumplida adecuadamente, el ejercicio de la función
admite ser descompuesto en los siguientes elementos (o atribuciones concurrentes de los
jueces):
Notio: facultad para conocer de una determinada cuestión litigiosa;
Vocatio: facultad para compeler a las partes para que comparezcan al proceso;
Coertio: facultad de emplear la fuerza pública para el cumplimiento de las
medidas ordenadas dentro del proceso, a fin de hacer posible su desenvolvimiento. Se
ejerce sobre personas y cosas;
Judicium: facultad de resolver el litigio con efecto de cosa juzgada;
Executio: facultad de ejecutar, mediante el uso de la fuerza pública, la sentencia
no acatada espontáneamente por las partes, a fin de no tornar meramente ilusorias las
facultades antes mencionadas.-
Acción: No hay acción sin derecho y viceversa, por tanto, la naturaleza de la acción
procesal depende de la naturaleza del derecho.
En la tarea doctrinal de explicar qué es la acción procesal, se han sostenido otras
muchas variantes: que es el instrumento jurídico para la solución de un litigio; que es el
derecho que corresponde a toda persona para provocar el ejercicio de la actividad
jurisdiccional del Estado; que es un derecho público subjetivo mediante el cual se
requiere la intervención de la jurisdicción del Estado para la protección de una
pretensión jurídica, etc.
“Es el recurso con el que el ciudadano invoca en su propio favor, la fuerza pública del
Estado. Pone el movimiento el ejercicio del poder jurisdiccional del estado”.-
Es un límite y una condición para la jurisdicción. Se entiende también como un servicio
que el ciudadano presta al Estado; ya que le proporciona la ocasión de intervenir en
defensa del derecho objetivo.-
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Couture: es la rama de las ciencias jurídicas que estudia la naturaleza, el
desenvolvimiento y la eficacia del proceso.-
Es:
Conjunto de normas y principios: los principios son los ejes rectores, los valores
que conforman el espíritu del derecho y según los cuales este se asienta. El derecho
procesal tiene principios que hacen a su espíritu y su autonomía e independencia.-
Regula la actividad jurisdiccional del estado: ejercida por el poder judicial.-
Para la aplicación del derecho de fondo: a pesar de su autonomía es
interdependiente, puesto que existe en tanto y en cuanto exista el derecho de fondo.-
Su estudio comprende: la organización del poder judicial, la determinación de la
composición de los jueces, la actuación del juez, partes, defensores y terceros, etc.-
Verdadero fin del proceso: el proceso tiene por objeto la protección del derecho
subjetivo mediante la actuación del derecho objetivo. (Chiovenda).
El Juez desarrolla una función pública y ésta procura el restablecimiento del orden
jurídico mediante la actuación de la ley. Pero el proceso civil sólo se inicia a instancia
de parte y lo que esta busca es la satisfacción de un interés individual.-
Competencia:
Es la aptitud otorgada a los jueces por la ley para conocer en causas
determinadas. No todos los jueces tienen competencia en todos los casos concretos, pero
sí todos los jueces tienen jurisdicción.-
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reserva hecha en el inc. 12 del Artículo 75: y por los tratados con las naciones
extranjeras: de las causas concernientes a embajadores, ministros públicos y cónsules
extranjeros: de las causas de almirantazgo y jurisdicción marítima: de los asuntos en
que la Nación sea parte: de las causas que se susciten entre dos o más provincias;
entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y
entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero”. Éstos
forman parte de la justicia federal, por lo que serán de competencia federal.-
La competencia federal es de excepción, se atribuirá competencia en los asuntos
regidos y mencionados en el Art. 116 CN; los demás casos corresponden a la justicia
ordinaria. Le está vedado a los tribunales provinciales entender en aquellos casos que,
por aplicación de la Constitución Nacional o las leyes que han reglamentado las normas
constitucionales, sean de competencia federal en razón de la materia.
Las partes no pueden renunciar a la jurisdicción federal cuando ésta corresponde
en razón de la materia; en cambio sí pueden hacerlo cuando la jurisdicción federal
corresponde en razón de las personas (ej.: si un extranjero demanda a una provincia ante
un tribunal provincial, se entenderá que la competencia federal ha sido prorrogada).
Algunos autores establecen también como característica que es: Inalterable ya
que si una causa es planteada ante un tribunal federal en razón de una persona (ej.
Cónsul extranjero) y ésta es sustituida posteriormente en el proceso, no se verá alterada
la competencia federal; es restrictiva, puesto que en caso de duda entenderá la
competencia ordinaria.-
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b. Material: le compete el conocimiento de:
Pretensiones contencioso- administrativas
Conflictos de competencia entre magistrados de la provincia sin superior común
Conflictos de atribuciones planteadas entre funcionarios del Poder Ejecutivo y
magistrados o funcionarios del Poder Judicial
Incidentes de recusación de sus propios integrantes
c. Personal: le compete el conocimiento de:
Juicios de expropiación promovidos por la provincia
Juicios de responsabilidad civil promovidos contra los magistrados judiciales.-
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Por vía de juicio ordinario: nulidad de matrimonio, tenencia y régimen
autónomo de visita de hijos, adopción, impugnación de paternidad y disolución
de sociedad conyugal no precedido de juicio de divorcio (juez de tramite).
Por vía de juicio sumario: liquidación de la sociedad conyugal, insania,
inhabilitación judicial y pérdida de la patria potestad (juez de trámite).
Por vía de juicio sumarísimo: tenencia incidental de hijos, suspensión y
limitación de la patria potestad, tutela y curatela.
Por juicio verbal y no actuado: venia para contraer matrimonio y divorcio no
contencioso (juez de trámite).
Por vía de juicio oral: divorcio contencioso, filiación y pretensión autónoma de
alimentos y litisexpensas.
Tribunal colegiado de Responsabilidad Extracontractual:
Responsabilidad civil extracontractual
Pretensiones posesorias y de despojo.
4. Jueces de Primera Instancia de distrito: conocen acerca de las personas que tienen
su domicilio en la provincia, las cosas situadas dentro de sus límites y los actos que
deben ejecutarse dentro de su territorio.
Les compete el conocimiento de causas cuyo monto sea menor a 15 unidades jus.
5. Jueces de Primera instancia de circuito: tienen asiento en la sede de todos los
circuitos judiciales y ejercen su competencia material, cuantitativa y funcional dentro de
sus respectivos territorios. Excepto algunos circuitos (8, 9, 32 y 35) donde son ejercidos
por jueces de 1º instancia de distrito.
a. Competencia Material: les compete el conocimiento de
Locación de muebles e inmuebles urbanos y rurales
Desalojo
Faltas, salvo jueces de circuito 1, 2 y 5
b. Competencia Cuantitativa: les compete el conocimiento de toda causa civil y
comercial cuya cuantía no supere el valor de 15 unidades jus.
c. Competencia Funcional: les compete las impugnaciones y quejas deducidas contra
las resoluciones de los jueces comunales.-
Atribución de la Competencia:
Dice el art. 1 de la LOPJ que para la organización del Poder Judicial de la provincia de
Santa Fe, esta ley atribuye la competencia en razón de:
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1. El lugar de demandabilidad (competencia territorial)
2. La materia sobre la cual versa la pretensión (competencia material)
3. El grado de conocimiento judicial (competencia funcional)
4. Las personas que se hallan en litigio (competencia personal)
5. El valor pecuniario comprometido en el litigio (competencia cuantitativa)
6. La conexión causal existente entre diferentes litigios contemporáneos
(competencia por conexidad). Incluye casos de afinidad y el fiero de atracción.
7. La prevención procesal (competencia prevencional)
8. El reparto equitativo de tareas entre los jueces.
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existencia de una mesa de entrada única; 3: la competencia material de los jueces de
circuito.
COMPETENCIA TERRITORIAL:
Fundamento: que todos los ciudadanos tengan acceso a la justicia.-
Todo juez ejerce sus funciones dentro de un límite territorial que casi siempre está
perfecta y geográficamente determinado por ley.
El Art. 3 LOPJ establece que para la determinación de la competencia territorial, la
provincia de Santa Fe se divide en comunas (unidad geopolítica de la provincia
entendiendo el término comuna como equivalente a municipio); circuitos judiciales
(agrupamiento legal de varias comunas); distritos judiciales (agrupamiento legal de
varios circuitos judiciales); y circunscripciones judiciales (agrupamiento legal de varios
distritos judiciales).-
Circuitos hay 36.-
Distritos hay 19.-
Circunscripciones hay 5 (Santa Fe, Rosario, Venado Tuerto, Reconquista y Rafaela).-
El Art. 4 establece que:
a. En los procesos contenciosos será competente, a elección del actor:
El juez del lugar en que deben cumplirse las obligaciones que se
demandan
El del lugar en que se realizó el hecho, acto o contrato que las originó
El del domicilio del demandado
El del domicilio de cualquiera si fueren varios demandados y las
obligaciones indivisibles o solidarias.
Si no tuviere domicilio conocido, podrá ser demandado donde se
encuentre o en el lugar de su último domicilio o residencia.
b. En los actos de jurisdicción voluntaria intervendrá el juez del domicilio de la
persona en cuyo interés se promovieren.
La norma consagra un derecho de opción a favor del actor que no debe
confundirse con la posibilidad de prórroga que establece el art. 2 LOPJ. Si un
litigio tiene tres domicilios diferentes de demandabilidad el actor puede optar
potestativamente entre uno de ellos sin implicar prórroga. En cambio, si los tres
domicilios se hallan en un mismo lugar, no hay opción posible toda vez que
cualquiera de ellos llevara inexorablemente hacia idéntico juez.
Para demandar ante el del otro lugar se precisa el acuerdo base de toda prórroga,
y ello sólo es posible cuando desde los centros judiciales de Santa Fe y Rosario
se va hacia uno cualquiera de los otros centro, pero no desde estos hacia
aquellos.
El art. 5 establece los demás casos de competencia territorial, sin perjuicio de lo
establecido en el art. 4.-
COMPETENCIA MATERIAL:
La LOPJ indica en cada caso que juez deberá entender en razón de la materia en litigio.
Así lo establecen los Arts. 17, 33. 68, 69, 111, 123 y CC.-
COMPETENCIA CUANTITATIVA:
Esta competencia se establece según el monto reclamado en la demanda, la cantidad
sobre la que versa la pretensión.
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A este respecto la ley 10.160 en su art. 8 establece que para asegurar un permanente y
adecuado ajuste del monto pecuniario que determina la competencia cuantitativa, le ley
adopta la unidad denominada ius/jus, que representa el valor que la Corte Suprema de
Justicia establezca prudencialmente.
El jus tiene valores diferentes según las distintas acordadas de la Corte Suprema de
Santa Fe que lo fueren estableciendo para los distintos circuitos. Cuanto más lejos se
está de la sede principal, más alto es el monto.
De acuerdo al texto de la LOPJ, las diferentes competencias cuantitativas se determinan:
a. la de los jueces de circuito y materia declarativa, hasta un máximo de 15 unidades jus
al igual que los jueces de circuito de ejecución civil. b. la de los jueces comunales, hasta
un máximo de 2 unidades jus.
En el art. 3 se establece como se determina la competencia por valor estando derogado
el inc. 3 y el último párrafo.-
COMPETENCIA FUNCIONAL:
Se fundamenta en el posible error judicial que debe ser revisado por otro juzgador que
esté por encima del primero para asegurar la justicia del caso concreto.
El ordenamiento establece un doble grado de conocimiento.
1. Juez unipersonal de 1º grado o 1º instancia que emite su sentencia resolviendo el
litigio.
2. Tribunal que actúa en 2º grado de conocimiento o 2º instancia revisa la sentencia
de 1º instancia.
Este es el 2º grado de conocimiento ORDINARIO.
Además del conocimiento ordinario existe un grado más de conocimiento;
EXTRAORDINARIO; en el cual no puede plantearse cuestiones de hecho, sino
exclusivamente de derecho.
Funciones del Juzgador: 1º grado ordinario: amplias facultades para interpretar y
evaluar los hechos y de aplicar la norma jurídica que crea conveniente al caso.
2º grado ordinario: sólo debe decidir acerca de los
argumentos que expone el perdidoso respeto de la sentencia que le fuera adversa. La
interpretación de los hechos no puede variarla salvo queja expresa del perdidoso en tal
sentido.
Grado extraordinario: conoce de los argumentos del
perdidoso que tengan relevancia constitucional.
COMPETENCIA PERSONAL:
Se establece en razón de las personas que se hallan en litigio, ej.: art. 18 LOPJ. Se
tienen en cuenta además, las causas de excusación y recusación.
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Los procesos son conexos cuando, no obstante su diversidad, tienen elementos comunes
o interdependientes que los vinculan. La conexidad puede ser objetiva o subjetiva.
Fundamento: evitar sentencias contradictorias, y resolver todo en una sola sentencia.
COMPETENCIA PREVENCIONAL:
Juzgado prevencional es aquel en el que radican las causas con finalidad de asegurar
pruebas o bienes. Esto determina la competencia del juicio principal.-
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Cámaras de apelación: los conflictos de competencia suscitados entre
magistrados o funcionarios judiciales (art 33 inc. 1 LOPJ)
Corte Suprema de Justicia de la Nación: los conflictos de competencia
suscitados entre magistrados del país que no tengan superior común (tribunales
de diferente provincia, tribunales federales y provinciales, cámaras nacionales).-
Recusación y excusación:
Por medio de estas instituciones se logra el apartamiento del juez de la causa y el pase
de las actuaciones a otro magistrado, cuando esté en tela de juicio la imparcialidad de
aquel. El juez es subjetivamente incompetente.
RECUSACIÒN: es la facultad acordada a los litigantes para provocar la separación del
juez del conocimiento de un asunto de su competencia.
Puede ser:
Sin expresión de causa: en supuestos excepcionales la ley permite que a pesar de existir
alguna causal, el recusado omita expresarla. El art. 9 CPSF establece que son recusables
sin causa:
Los jueces de 1º instancia de distrito
Los jueces de 1º instancia de circuito (jueces de paz letrados).
En estos casos la recusación debe hacerse en el 1º escrito de actuación o diligencia. El
actor al presentar la demanda o en su primera presentación. El demandado en su primera
presentación, antes o al tiempo de contestar la demanda, al oponer excepciones en juicio
ejecutivo o en la audiencia.-
Los jueces de cámara (vocal de los tribunales colegiados) se puede recusar a uno
solo; y la recusación debe hacerse dentro de los tres días de notificado el 1º
decreto de trámite. El actor puede presentar su primer escrito ante el juez a quien
corresponda el reemplazo, manifestando que recusa al que debìa entender en la
causa. Como consecuencia del funcionamiento de mesas de entrada únicas en el
fuero civil, la facultad otorgada al actor ha quedado desvirtuada, debido a que
debe presentar su primer escrito en la MEU y no ante el juez a quien
corresponde el reemplazo.
Las partes podrán usar esta facultad una sola vez en cada instancia; y si fueren
varios actores o demandados sólo uno de ellos podrá ejercerlo.-
Además de los jueces mencionados en el art. 9 CPSF son recusables sin causa:
Jueces de trámite de los tribunales colegiados (art. 61 LOPJ)
Árbitros designados por sorteo
Pero no son recusables sin causa:
Miembros de la Corte Suprema de Santa Fe (art. 12 LOPJ)
Jueces de los tribunales colegiados (art. 61 LOPJ)
Jueces comunales (art. 121 LOPJ)
Peritos (art. 190 LOPJ)
Conjueces (art. 112)
Entre otros.-
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Con expresión de causa: esta facultad es irrenunciable por las partes, no pueden abdicar
de ella anticipadamente (diferencia con la recusación sin causa). Su ejercicio no tiene
limitaciones, puede utilizarse tantas veces como situaciones se den. Tampoco hay
restricción legal respecto de los diferentes procesos.
El art. 10 CPSF establece que todos los jueces superiores o inferiores pueden ser
recusados con causa por encontrarse con el litigante, su abogado, o su procurador en
algunas situaciones que establece el artículo.
Podrá recusarse con causa hasta el llamamiento de autos y aún después si la recusación
se fundare en causa nacida con posterioridad. Procede el recurso de nulidad contra
sentencia dictada por juez legalmente recusado.
Puede recusarse con causa a: conjueces, árbitros, peritos.-
Disposiciones comunes: a ambos tipos de recusación.
Los funcionarios del Ministerio Público, los secretarios y demás empleados del poder
Judicial, no son recusables, pero sí separables por el juez respecto de una determinada
actuación cuando se hallan comprendidos en las causales del art. 10.
La sustitución de abogado o procurador no producirá la separación del juez, salvo caso
de parentesco (art. 10 inc. 1).
Trámite: la recusación (salvo última parte del art. 9) debe interponerse ante el juez
recusado o tribunal al que pertenezca. Admitida la recusación sin causa o reconocida la
causal invocada, se dispondrá la remisión de autos o la integración, sin trámite ni
notificación previa. Continuará ante el representante legal sin perjuicio de que si peste
se considera improcedente o las partes la objetan, lleve el incidente al tribunal de deba
deducirlo, Tramita por la vía incidental y no se eleva la causa principal sino el incidente
en caso de no aceptar el reemplazante (art. 14).-
Negada la recusación, se eleva el incidente al superior para que decida con apertura a
prueba por el término de 10 días si fuere necesario (art. 15).
El incidente suspende el procedimiento pero no los términos para contestar traslados,
oponer excepciones, cumplir intimaciones. (Art. 16).-
El art. 17 establece que los jueces no son recusables y según Alvarado Velloso la norma
no veda el deber del juez de excusación cuando media causal.
EXCUSACIÒN:
El juez que no se considere hábil para entender en una causa en forma imparcial tiene la
facultad de excusarse. Constituye un deber a fin de no comprometer su imparcialidad.
Las causales son las mismas que para la recusación, pero existen otras también fundadas
en motivos graves de decoro y delicadeza; que producen en el juez lo que se conoce
como un estado de violencia moral.
Es necesario que el juez explicite los motivos, los que podrán ser apreciados por el
tribunal encargado de resolver. (Art. 11 CPSF).-
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Art. 19 CPFS: los jueces pueden disponer en cualquier momento la comparencia
personal de las partes para intentar una conciliación o requerir explicaciones que
estimen necesarias.
Para jueces comunales, la actividad conciliatoria es un deber no una facultad (art. 125
inc. 2 LOPJ).
Art. 20 CPSF: pueden ordenar medidas para mejor proveer, que suspenden el plazo para
sentenciar hasta un máximo de 30 días (art. 106). No pueden dictarse estas medidas sin
haber previamente llamado autos para sentencia (art. 121).
El art. 240 LOPJ le concede esta facultad a la Corte Suprema de Santa Fe.
Art. 21 CPSF: establece que el juez dirige el proceso y que por eso puede adoptar todas
las medidas que crea pertinentes. Podrá:
De oficio y aun compulsivamente, en cualquier estado de la causa, disponer la
comparencia de peritos y terceros para interrogarlos,
Ordenar que se agreguen documentos,
Revocar sus propios decretos y resoluciones interlocutorias no notificadas,
Disponer cualquier diligencia necesaria para evitar la nulidad del procedimiento.
Régimen disciplinario:
Art. 22 CPSF: otorga facultad de expulsar de las audiencias a quienes obstruyan su
curso; también otorga facultad de devolver todo escrito ofensivo o indecoroso.
Las sanciones pueden consistir en: prevención, apercibimiento, multa, suspensión y
hasta 15 días de arresto (art. 223 LOPJ)
Pueden mandar testar las frases ofensivas o inapropiadas de los escritos sin recurso
alguno. (Art. 228 LOPJ).
Se puede decretar arresto a quien no devuelve el expediente (art. 57 CPSF).-
El art. 23 establece: facultad de exigir la comprobación de la identidad personal de los
intervinientes.-
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Los sujetos del proceso deben desenvolverse con sujeción al principio de veracidad.-
Bolilla II
Por: Carina Paniagua
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c) Designar defensa técnica: nombrar representante legal (abogado, inscripto en la
matrícula).
Presentada la demanda, el juez verifica los requisitos de admisibilidad
(presupuestos procesales): formalidades de la demanda, verifica su competencia,
capacidad de las partes y adecuada representación legal.
Si es correcta, el juez tiene por presentado al actor, y cita y emplaza al
demandado a estar a derecho (a asumir la calidad de parte, a hacerse responsable de los
efectos de la cosa juzgada).
Si no comparece, se lo declara en rebeldía (el juicio continuará sin su presencia).
Si comparece, se corre traslado de la demanda al demandado, que tiene la
oportunidad de contestarla (carga); puede asimismo oponer excepciones de previo y
especial pronunciamiento, lo que deberá hacer dentro del plazo para la contestación de
la demanda. Puede no contestar o contestar y, juntamente con la contestación, deducir
reconvención.
En la contestación puede allanarse. O bien puede que la cuestión se declare ‘de
puro derecho’, porque actor y demandado están de acuerdo con los hechos y sólo
disienten en la aplicación del derecho, o porque los hechos controvertidos pueden ser
acreditados con las constancias del expediente, queda conclusa la causa para definitiva:
se prescinde de la etapa probatoria.
3- Etapa decisoria:
Comienza con el llamamiento de autos para sentencia. En esta etapa no hay
discusión, no se producen escritos ni se produce prueba. La excepción la constituye la
prueba que el juez ordena producir en virtud de las medidas de esclarecimiento.
Consentido el llamamiento de autos, el juez debe dictar sentencia:
- el juez tiene 30 días para dictarla en juicio ordinario:
- 10 días en el sumario, en el mismo acto o dentro de los 5 días siguientes en el
sumarísimo y la sentencia debe ser notificada.
4- Etapa impugnativa:
Contra la sentencia definitiva procede la aclaratoria (ante el propio juez), los
recursos de revocatoria, apelación y nulidad ante la Cámara de Apelaciones.
Si la sentencia se apela, se pasa a una segunda instancia de conocimiento. El
procedimiento en ella constará de una ‘etapa introductoria’ que comienza con la
presentación de la expresión de agravios. Puede haber una ‘etapa probatoria’ de carácter
excepcional. Finaliza el procedimiento en la ‘etapa decisoria’ con la sentencia de la
Cámara.
JUICIO ORDINARIO
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Todo lo que se legisle para el juicio ordinario se hará extensivo a los demás
juicio declarativos generales o especiales en cuanto sea compatible con las
disposiciones peculiares a cada uno de ellos.
Se sustanciarán por el trámite ordinario los juicios declarativos de competencia
de los jueces de primera instancia (de distrito) que no tuvieran una tramitación especial
o en que se controviertan derechos no susceptibles de apreciación pecuniaria.
El juicio ordinario es el proceso de cognición por excelencia. Es un juicio tipo,
del cual se derivan todos los demás. Permite amplitud en el debate. La vía ordinaria es
la regla.
Art. 391 dice “…Si se tratare de servidumbres prediales establecida por la ley cuyo
ejercicio fuese urgente, el juez lo autorizará de inmediato y con carácter provisorio, a
solicitud del actor y previa fianza que éste prestará por la suma en que aquél estime
prudencialmente los perjuicios y el costo de reposición de las cosas a su estado anterior
en caso de ser destinada la acción.
Art. 392 dice “…El que tema ser demandado podrá también pedir la declaración de
testigos o cualquier otra diligencia probatoria en los mismos casos y condiciones
prescriptos para el demandante.
Art. 393: Fuera de los requisitos expresados, no se practicará ninguna diligencia
preparatoria.
JUICIO SUMARIO
Se sustanciarán por el trámite sumario, salvo lo dispuesto para casos especiales:
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1. Los juicios declarativos generales cuya cuantía no exceda de la fijada para la
competencia por valor de la justicia de paz letrada (justicia de circuito, hasta 60 jus de
acuerdo a lo establecido por el artículo 112 de la L.O.T. –modif.. por Ley 13178-);
2. Los juicios especiales que la ley determina.
Su estructura es similar al ordinario, consta de las mismas etapas, pero los plazos
son más reducidos, hay mayor agilidad en los trámites y mayor concentración de los
actos procesales.
- Estructura: Artículos 408 a 412 del Código Procesal Civil, Comercial de la Prov. De
Santa Fe).
1º) Demanda;
2º) Emplazamiento a estar a derecho;
3º) Traslado por 5 días para contestar la demanda (y 3 días para oponer excepciones);
4º) Apertura de la causa a prueba por 10 días (3 días para el ofrecimiento);
5º) Clausurado el período de prueba, y agregada la prueba ofrecida que no lo hubiere
sido anteriormente o declarada la cuestión de puro derecho, se corre traslado por 5 días
para alegar;
6º) Evacuados los alegatos o vencido el término para hacerlo, se llamará a autos para
definitiva y se dictara sentencia dentro de 10 días.
JUICIO SUMARÍSIMO
Se sustanciarán por el trámite sumarísimo: (Artículo 413 a 415 C.P.C.y C. S.F.).
1. Los juicios declarativos generales cuya cuantía no exceda de la fijada para la
competencia por valor de la justicia de paz departamental en los juicios cuyo monto no
exceda de 10000 pesos y en los casos específicamente previstos para este tipo de
trámites.
2. Los juicios de desalojo, cuando se invoque únicamente falta de pago;
3. Todos los incidentes y cuestiones que no tengan una tramitación propia.
La celeridad en los procesos sumarísimos se ha intentado mediante la reducción
de los plazos y la limitación de los recursos.
Es un procedimiento verbal y actuado que se reserva para cuestiones incidentales,
accesorias, de otras principales.
Se advierten 2 principios:
1. Principio de concentración procesal: que se realicen la mayor cantidad de actos
procesales en el menor tiempo posible;
2. Principio de celeridad procesal.
En éstos, se interpone la demanda que consta de 3 partes (a diferencia de los
otros 2 juicios que se divide en 2):
1º) Comparecer a estar a derecho:
2º) Demanda propiamente dicha;
3º) El ofrecimiento de las pruebas: ésta es la especialidad. Con la demanda el actor
ofrecerá toda la prueba de que intenta valerse. Acompañará los documentos que obraren
en su poder, y si no los tuviere, los individualizará indicando su contenido y lugar donde
se encuentren. Fuera de este momento no se admitirá ninguna otra prueba, tampoco la
de confesión o documental.
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El demandado será emplazado para que conteste la demanda dentro del término de 10
días o de 3 si se tratare de incidente. Con la cédula de emplazamiento se le entregará
copia de la demanda, bajo apercibimiento de que si no la contesta se dictará son mas
tramite y conforme a derecho la sentencia que corresponda.
Contestada la demanda, el juez fijara una audiencia para la vista de la causa dentro de
30 días, plazo que solo podrá ampliarse en el caso del articulo 403 siempre que se lo
solicité en los escritos constitutivos del proceso (cuando la prueba haya de producirse
fuera de la provincia pero dentro de la republica-60 días-; fuera de la republica -100
días-, pudiendo designar en ambos casos otro menor que prorrogara hasta el máximum
sin necesidad de causa justificada; teniendo en cuenta para que proceda lo expuesto en
el artículo 404.
En la audiencia de vista de causa las partes informaran sobre el merito de la prueba.
El juez dará la palabra al actor y al demandado, respectivamente o a sus procuradores,
representantes legales o patrocinantes.
La exposición de cada parte no podrá durar más de 20 minutos.
- La sentencia será dictada en la misma audiencia o dentro de 5 días.
- Trámite:
Presentada la demanda ‘por escrito’, luego el juez ordena correrle traslado por el
plazo de 20 días para que conteste la demanda y ofrezca su prueba, mediante
providencia que se notifica por cédula y con entrega de copias.
Puede oponer dentro de los primeros 9 días de la notificación de la demanda las
excepciones de previo y especial pronunciamiento, como también la litispendencia y
cosa juzgada: La oposición de excepciones suspende el término para contestar la
demanda. Resuelta, en definitiva, la excepción, vuelve a correr automáticamente el
plazo para contestar la demanda, que será de 10 días.
Al contestar la demanda debe ofrecer toda la prueba de que habrá de valerse; además
deberá acompañar los interrogatorios, pliegos de posiciones, puntos a evacuar por
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peritos, documentos que obren en su poder, que de no poseerlos, procurará
individualizar en su contenido expresando además el lugar donde se encuentre.
Luego, el juez de trámite dictará resolución convocando a las partes a una audiencia
dentro de los 30 días con recepción de la prueba y debate sobre su mérito. Cabe destacar
que esta audiencia será pública, salvo que el tribunal disponga lo contrario. En caso de
incomparencia de cualquiera de las partes se aplicará lo previsto en el artículo 559
Abierto el acto de audiencia, se realizarán los actos previstos en el artículo 560 (se da
lectura de las actuaciones y diligencias cumplidas y, -se recibe la prueba ofrecida por las
partes., etc.).
Si hubiera cuestiones incidentales se resuelven en la audiencia, producida la prueba
ofrecida por las partes y la que el tribunal disponga recibir en ese acto, el presidente le
concede la palabra por su orden al actor y al demandado, para que aleguen sobre su
mérito, y al fiscal y defensor, si intervienen, para que dictaminen.
La exposición no puede ser sustituida por escritos (no se pueden leer, no se pueden
llevar alegatos escritos) y no debe exceder de 30 minutos; terminado el debate, el
tribunal pasa a deliberar en forma secreta y resuelve por mayoría de votos.
La sentencia es redactada por el presidente impersonalmente, a menos que esté
en desacuerdo con la mayoría, en cuyo caso lo hará otro magistrado, Vuelto el tribunal a
la sala, se da lectura al fallo (se resuelve en el momento) y así queda notificado a las
partes. Si por la complejidad de las cuestiones presentadas, en el acto de la deliberación
se estima conveniente diferir el pronunciamiento, la sentencia se dicta dentro de los 5
días posteriores y se notifica a las partes por cédula.
En la audiencia deben tratarse todas las cuestiones propuestas, pero el tribunal
puede suspenderla, debiendo continuar al día siguiente hábil.
En particular, se destaca que solo se podrán interponer contra la sentencia definitiva
recurso de apelación extraordinaria y, eventualmente, recurso de inconstitucionalidad,
en el plazo de diez días citando. Los mismos solo podrán versar sobre las formas
transgredidas, las disposiciones legales violadas o erróneamente aplicadas, además
deberá expresarse el pronunciamiento que se pretende.
ACTOS PROCESALES
La determinación del concepto de acto procesal tiene gran importancia práctica.
Por su parte, Couture, define el acto procesal como el acto jurídico emanado de
las partes, de los agentes o de la justicia o aun de los terceros ligados al proceso,
susceptible de crear, modificar o extinguir efectos procesales.
Para Podetti son “actos procesales llevados a cabo por el órgano y sus auxiliares,
por los litigantes y sus auxiliares y por los terceros, encaminados a instruir el proceso,
obtener un fallo y hacer cumplir la resolución que decide la causa.
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c. de conocimiento: se incluyen en ellos la percepción, comprensión y meditación, por
parte del juez, de los diversos elementos aportados al proceso para decisión de la litis.
d. disciplinarios: cumplen el fin de evitar actitudes que obstruyan el trámite procesal.
La ley faculta al juez a aplicar sanciones a sus propios auxiliares, a las partes y a
terceros.
B- Actos de resolución: Comprenden las diversas clases de sentencias, pronunciadas
por el juez, con conocimiento sumario o amplio sobre el mérito de la causa o sobre el
procedimiento, cuando éste ha sido cuestionado. (la sentencia es el principal acto del
órgano jurisdiccional).
C- Actos de ejecución: Son aquellos por cuyo intermedio el juez ejercita un elemento
específico de la jurisdicción: la coacción. A través de ellos se posibilita el cumplimiento
de los mandatos judiciales.
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- Diligencia:
Es el acto jurídico procesal que se desarrolla y perfecciona fuera del expediente,
y como diligencia terminada se agrega al expediente otorgándose el cargo (el secretario
da fe que se acompaña esa diligencia, ej. pericia).
El acto jurídico procesal nace al momento en que se incorpora al expediente. El
cargo es el acto por el cual el escrito pasa a integrar el proceso (principio de adquisición
procesal); es la constancia que el tribunal otorga al acto jurídico procesal.
· Medios de expresión:
- Caracteres generales: El procedimiento de nuestro régimen procesal es
fundamentalmente escrito, pero existen numerosos casos en que se autoriza la expresión
verbal. En el procedimiento ordinario, si alguna de las partes se opone a la apertura de la
causa a prueba, el juez las cita a una audiencia a fin de oírlas; ciertas diligencias de
prueba, como la absolución de posiciones, testigos, se reciben también en forma verbal
y actuada. Pero fuera de estos casos, la regla es que todas las peticiones de las partes y
las resoluciones de los jueces deben formularse por escrito.
El informe “in voce” constituye también una forma de excepción importante.
Por este medio, los litigantes o sus abogados podrán informarse de ciertas actuaciones
en el proceso.
- Idioma: Las actuaciones judiciales deben ser hechas en idioma nacional, por su
carácter de instrumento público. Debe traducirse los documentos otorgados en idioma
extranjero que se agreguen a los autos, y la traducción se hará por traductor público
inscripto en la matrícula.
- Escrito: Toda petición de las partes debe formularse por escrito, en papel sellado, lo
cual importa el pago del impuesto de justicia, y se hará con tinta negra, en caracteres
legibles, sin dejar citas en blanco. (art. 32 y 33)
- Suma: Con el objeto de facilitar el despacho y asegurar la correcta agregación de los
escritos a los autos, debe indicarse en el encabezamiento de los mismos el objeto de la
petición, lo que se llama suma o resumen. Pero cuando la suma no traduce con fidelidad
el contenido del escrito, el juez debe atenerse a los términos expresos en que se
formulen las peticiones o se deduzcan los recursos respectivos.
- Firma: Todo escrito debe ser firmado por el interesado o su representante y el abogado
en los casos en que la ley prescribe su intervención. Los representantes, así como los
letrados, deberán hacerlo sobre estampilla.
- Documentación:
Los actos de procedimiento quedan documentados por la agregación sucesiva de
escritos de las partes, de las actas labradas por los secretarios, en su caso, de las
resoluciones de los jueces, los que forman un solo cuerpo de foliatura seguida, que toma
el nombre de ‘expediente’. Al secretario corresponde su formación y custodia, así como
de los documentos que se agreguen.
- Agregación de documentos: Los documentos deben agregarse en forma que permitan
íntegramente se lectura, y cuando no tuvieran margen izquierdo, lo serán en hoja
separada que se unirá a los autos.
- Cuadernos de prueba: Para las actuaciones de prueba se formará un cuaderno para
cada parte, donde se diligenciarán las que ellas propongan. Ordenada la agregación de la
prueba producida cuando no existan diligencias pendientes, los cuadernos se agregan al
cuerpo principal, en primer término el del actor y luego el del demandado.
- Actas: La letra en las actas de las declaraciones y demás actos del procedimiento
deberá ser clara; en las actas de las distintas audiencias se expresará siempre la fecha de
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su celebración, y en sus referencias a interrogatorios, pliegos de posiciones y
documentos, se hará constar la foja en que corren agregados.
El acta es el documento escrito que emana de autoridad pública -juez o
escribano- en el que se relacionan las deliberaciones y resoluciones tomadas en reunión,
asamblea, etc. Es un instrumento que se refiere circunstanciadamente a un hecho o acto
jurídico, relatando la forma de su acontecimiento, del estado de las cosas o las
manifestaciones de voluntad de las personas que participan en él.
- Representación. Patrocinio:
Todo litigante tiene el derecho de comparecer personalmente ante cualquier juez
para la defensa de sus derechos.
Pero en algunos casos, es la parte misma quien delega esa intervención en un
tercero que actúa en nombre suyo, es esta la representación convencional.
En otros casos, tratándose de incapaces de hecho, la ley impone la intervención
de la persona que integra su capacidad, esta es la representación legal.
La representación es el acto jurídico procesal en nombre de otro, de manera tal
que los efectos positivos y negativos repercuten no en quien los realiza, sino en quien es
representado. Puede ser: general (para actuar en todos los procesos) o especial (para
determinados procesos).
En el primer escrito se deberá decir en qué carácter se comparece. En casos
urgentes se podrá comparecer al proceso ofreciendo comprobar la personería dentro del
plazo que el juez determine y que no podrá ser superior de 30 días.
LA REPRESENTACIÓN PROCESAL
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La capacidad de la parte, puede ser jurídica (para ser parte), procesal (para actuar
personalmente y por sí misma en el proceso) y postulatoria (para instar directamente
ante la autoridad).
Toda persona (gente o ente) por el solo hecho de serlo tiene capacidad jurídica para ser
parte procesal. Empero, es obvio que todas las personas jurídicas no pueden actuar de
hecho por sí mismas: al igual que ciertas personas físicas, carecen de capacidad civil
para obligarse personalmente (menores impúberes, por ejemplo).
Para obviar en el proceso esta antinomia que existe entre ambas capacidades -y al igual
que lo que ocurre en el derecho en general todos los ordenamientos legales aseguran el
derecho de defensa de tales personas (que son jurídicamente capaces para ser partes
aunque procesalmente incapaces para actuar por si mismas) mediante otra figura que
corresponde explicar ahora: la representación.
toda persona tiene plena libertad para apoderar a un tercero a fin de que lo represente en
ciertos actos por simple aplicación del principio de libertad inherente a ella.
Por tanto, cabe entender aquí por representación la actuación que cumple en el proceso
un tercero ajeno al litigio sosteniendo la defensa del derecho o del interés de la parte
procesal que no puede o no quiere actuar por sí misma.
Surge de ello que la representación admite ser clasificada en legal o necesaria y
convencional o voluntaria.
Representación legal:
Las personas que no puedan actuar por sí mismos en el proceso (es decir,
quienes carecen de capacidad procesal), lo deben hacer por intermedio de su
representante legal.
Son representantes de los incapaces (art. 57 CC):
- De las personas por nacer: sus padres, y a falta de éstos, los curadores que se les
nombre;
- De los menores no emancipados: sus padres o tutores;
- De los dementes o sordomudos: los curadores que se les nombre.
Además de los representantes necesarios, los incapaces son promiscuamente
representados por el Ministerio de Menores, que será parte legítima y esencial en todo
asunto judicial o extrajudicial, en que los incapaces demandan o sean demandados, en
que se trate de las personas o bienes de ellos. Su función no es siempre la misma:
cuando los incapaces se encuentra debidamente representados por su representante
legal, el Ministerio va a cumplir una función de vigilancia y asesoramiento; en otros
supuestos actúa judicialmente en lugar de los representantes legales, por ej. cuando
peticiona la remoción del tutor por mala administración.
·
Representación convencional:
Las personas que gozan de capacidad procesal pueden intervenir personalmente
en el proceso, pero también pueden hacerlo por intermedio de un representante; en este
caso, esa representación es convencional, porque nace de un contrato de mandato y no
de la ley.
La ley 10.996 establece que la representación en juicio ante los tribunales de
cualquier fuero (en la capital Federal o en la justicia federal de las provincias) podrá ser
ejercido por:
1) Quienes deben inscribirse en la matrícula de procuradores:
a- Los abogados con título expedito por la universidad nacional;
b- Los procuradores;
c- Los escribanos que no ejerzan la profesión de tales.
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2) Quienes se hayan eximidos del requisito de la inscripción:
a- Los que ejerzan una representación legal (los padres respecto de sus hijos);
b- Las personas de familia dentro del segundo grado de consanguinidad y primero de
afinidad;
c- Los mandatarios generales con facultades de administrar, respecto de los actos de
administración;
d- Quienes han de representar a las oficinas públicas de la Nación, de las provincias y
de las municipalidades, cuando obren exclusivamente en ejercicio de esa representación.
Presentado el poder y admitida su personería el apoderado asume las
responsabilidades que las leyes le, sus actos obligan al poderdante o mandante como si
él personalmente los practicare. Goza de las mismas facultades y cargas, y tiene los
mismos deberes procesales que su representado. Además de las obligaciones contenidas
en el CC, las leyes procesales disponen responsabilidades y deberes: · los apoderados
están obligados a seguir el juicios mientras no haya cesado legalmente en su cargo; · el
mandatario deberá abonar a se poderdante las costas causadas por su exclusiva culpa o
negligencia; · interponer los recursos legales contra toda sentencia definitiva adversa a
su parte; · asistir por lo menos en los días designados para las notificaciones en la
oficina a los juzgados o tribunales donde tengan pleitos; · presentar los escritos, con
firma del letrado en los casos que corresponda; · concurrir puntualmente a las
audiencias que se celebren en los juicios que interviene.
Actúa por poder, que puede ser:
- general: el representante se puede presentar en cualquier tipo de proceso. Se
otorga mediante escritura pública.
- Especial: para un tipo determinado de juicio. En la provincia de Santa Fe, se
puede otorgar por medio de la “carta poder” (se certifica en presencia y firma del
juzgador)
La especialidad o generalidad del mandato no tiene nada que ver en cuanto a
otorgar amplitud o restricción de facultades.
El poder conferido para un pleito determinado, cualquiera sean sus términos,
comprende la facultad de interponer los recursos legales y seguir todas las instancias del
pleito.
Caso en que se puede asumir la representación sin poder: Art. 43: Podrá asumirse la
representación de parientes ausentes del país, dentro del 4º de consanguinidad y 2º de
afinidad, sin necesidad de acompañar poder, prestando caución de que los actos serán
ratificados. Si no lo fuere dentro de los 3 meses, quedará anulado lo actuado por el
gestor y éste pagará todas las costas causadas.
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El cese de la representación significa que finaliza la personería del mandatario,
pero esa extinción no se produce mientras no se exteriorice y justifique la terminación
del mandato en el expediente.
2) Asistencia Técnica:
La asistencia técnica puede ser mediante representación convencional
(anteriormente explicado) o por patrocinio letrado.
El cliente y el profesional están vinculados por la confianza, pero hay ocasiones
en que no se le tiene mucha confianza al abogado y se lo quiere controlar más, entonces
actúa ‘Por Derecho Propio con Patrocinio Letrado’. El cliente le otorga un mandato y
lleva el control de todas las actuaciones judiciales, que tienen que ir firmadas por el
cliente y por su patrocinante
Algunos consideran que la responsabilidad del letrado es menor; pero la
responsabilidad profesional es la misma que la del representante convencional.
Según el art. 31: En los juicios universales y en los contenciosos ante los jueces
letrados es obligatorio para los litigantes hacerse representar por apoderado inscripto en
la matrícula de procuradores, salvo:
a. cuando se actúe con firma de letrado;
b. para solicitar medidas precautorias o urgentes;
c. cuando los abogados o procuradores actúen en cause propia;
d. para contestar intimaciones o requerimientos de carácter personal;
e. para la recepción de ordenes de pago;
f. para solicitar declaratoria de pobreza.
El Abogado:
Las actitudes que deben asumir los contradictores en un proceso son de un
tecnicismo tal que, si no lo hicieran con el asesoramiento de un experto, sus eventuales
derechos ser verían, desde un principio, frustrados.
Por eso que, para salvaguardar el “debido proceso” y la “garantía de defensa en
juicio” el Código Procesal de la Nación impone a los contradictores el “patrocinio
obligatorio”. Así no se atenderá ninguna demanda, excepción, contestación o cualquier
escrito en el que se sustente o controvierta un derecho si no está firmado por un
abogado. Tal exigencia, que condiciona la legitimidad para actuar, se extiende a los
actos procesales realizados oralmente (durante las audiencias celebradas ante órganos
jurisdiccionales).
Puede actuar en el proceso como: patrocinante letrado, apoderado, gestor,
defensor.
· Patrocinante: La función que cumple recibe el nombre de patrocinio letrado.
Para poder actuar como letrado patrocinante es menester no sólo tener el título
de abogado sino también encontrarse inscripto en la matrícula que, a tal fin, lleven los
colegios públicos de abogados.
El vínculo que une al letrado patrocinante con la parte es contractual. Al derecho
a percibir una compensación monetaria denominada “honorarios”, le corresponde la
responsabilidad por los daños y perjuicios que haya causado por el incumplimiento del
compromiso asumido.
· Apoderado: En el proceso las partes pueden actuar por sí o, por razones de necesidad o
comodidad, hacerse representar por un tercero.
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La representación procesal debe ser invocada cada vez que se actúe, y acreditada
con el testimonio del mandato o designación o el acta judicial pertinente en la primera
presentación.
· Gestor: Puede ocurrir que una parte que deba realizar urgentemente algún acto
procesal se vea impedida de hacerlo personalmente y no haya otorgado con anterioridad
mandato a un tercero. Para tales circunstancias se ha previsto la figura del “gestor
procesal”. La validez de todo lo actuado se encuentra condicionada a que en un plazo
determinado a partir de su primera presentación, se acompañe el poder de la parte a
quien pretendió representar o ésta personalmente ratifique lo actuado.
· Defensor: En el proceso penal, además del patrocinante y del apoderado, existe el
abogado defensor. Este carácter puede ocuparlo un abogado particular o un miembro del
Ministerio Público, cuando el procesado no quiere o no puede nombrar a un abogado
particular.
· Capacidad para ser parte: es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones
procesales. Toda persona goza de esta capacidad.
· Capacidad procesal: no siempre el que puede ser parte en un proceso, está habilitado
para actuar por sí mismo; para ello requiere además capacidad procesal, es decir, aptitud
para realizar con eficacia actos procesales de parte.
DOMICILIO
Es el lugar que la ley fija como asiento o sede de la persona para la producción
de efectos jurídicos.
A los efectos del cumplimiento de determinados actos procesales, uno de los
elementos importantes es el domicilio. Al comparecer a juicio nace la carga de
constituir domicilio dentro del radio del juzgado, con la finalidad de poder notificarse
las diligencias necesarias para el desarrollo del pleito. Esta especie de domicilio se
llama domicilio procesal o “constituido”. Pero existen actos que la ley ordena notificar
en el domicilio real (ej. la audiencia para absolver posiciones). Y si la parte no cumple
con la carga de constituir domicilio, la ley impone un régimen especial en materia de
notificaciones: se sustituye la notificación por cédula por el de notificación por
ministerio de la ley (en forma automática, los martes y viernes). Aun así, a fin de
garantizar la defensa en juicio, determinados actos (como la absolución de posiciones en
ciertas circunstancias, la declaración de rebeldía y la sentencia) deben notificarse
personalmente o por cédula en el domicilio real.
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Dada la existencia de 2 tipos de domicilio, se prescribe que, como regla general,
las notificaciones deberán ser practicadas en el procesal o constituido y, como
excepción, en el real (cuando la ley así lo dispone).
Los domicilios demandados y constituidos en el expediente subsisten durante la
tramitación del juicio hasta tanto no se denuncien o constituyan otros.
5- Expedientes:
Es un conjunto de antecedentes y documentos relativos a un asunto. Es un
conjunto de escritos, documentos, constancias y demás papeles pertenecientes a un
juicio, debidamente ordenado, foliado y cosido.
Los actos de procedimiento quedan documentados por la agregación sucesiva de
escritos de las partes, de las actas labradas por los secretarios, en su caso, de las
resoluciones de los jueces, los que forman un solo cuerpo de foliatura seguida, que toma
el nombre de ‘expediente’. Al secretario corresponde su formación y custodia, así como
de los documentos que se agreguen.
Los autos originales podrán ser examinados por las partes, pero no por personas
extrañas, salvo que justifiquen tener algún interés legítimo. Tampoco podrán ser
sacados de la oficina sino entregados por el secretario bajo recibo, al abogado o al
procurador, únicamente en los siguientes casos:
1. para alegar de bien probado, informar, expresar y contestar agravios;
2. cuando se trate de operaciones de contabilidad y se invoque la necesidad de producir
a este respecto alguna actuación;
3. cuando se trate de practicar cuentas de división y adjudicación de bienes;
4. en los juicios de mensura, división de condominio y confusión de límite;
5. en los demás casos que las leyes determinen.
En caso de que un expediente se perdiera, el juez ordenará rehacerlo.
6- Notificaciones:
Las notificaciones constituyen actos procesales de transmisión. El fundamento
de su existencia reside en el ‘derecho de defensa’ de las partes. Como todo acto procesal
se distinguen los siguientes elementos:
a) Sujetos, que son el auxiliar encargado del acto y la persona a quien se va a notificar.
b) Objeto o transmisión del acto procesal cuyo conocimiento interesa.
c) Forma, que es la manera de realizar cada modo de notificación establecido por la ley.
Es un principio básico que el conocimiento efectivo suple cualquier formalidad.
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1. Aquel en que el tribunal se traslada al domicilio de los litigantes: la notificación se
practica en el domicilio del interesado por medio de una cédula que luego se agrega al
expediente; o
2. Aquel donde los litigantes son quienes van a la sede del tribunal: se hace
personalmente en la oficina por diligencia en los autos.
El gasto que demande el despacho de las notificaciones forma parte de las costas
del proceso.
Según el artículo 64 de Cód. de la prov. las notificaciones se practicarán a más
tardar al día siguiente de ser dictada la providencia o resolución respectiva, o antes si el
juez o tribunal lo ordenare o estuviere dispuesto para casos especiales.
La notificación automática es la regla, y la ficta la excepción. El art. 61 establece
que: Toda providencia para la que este código no disponga otra cosa quedará notificada
el primer martes o viernes posterior a su fecha o el día siguiente hábil, en caso de no
serlo aquél, si el interesado no concurriese a la secretaría y dejare prueba de su
asistencia firmando el libro que al efecto deberá llevar personalmente el secretario.
Los diversos tipos de notificaciones se pueden clasificar en:
a) Por ministerio de la ley: Es principio general que las resoluciones judiciales queden
notificadas, en todas las instancias, los días martes y viernes, o el día siguiente “de nota”
si alguno de ellos fuere feriado; esto es, el martes o viernes subsiguiente al que
correspondía y fue feriado.
La notificación automática es la regla, y la ficta la excepción.
El art. 61 establece que: Toda providencia para la que este código no disponga
otra cosa quedará notificada el primer martes o viernes posterior a su fecha o el día
siguiente hábil (por ej. que se tiene por presentada la demanda, que se tiene por
contestada, etc.), en caso de no serlo aquél, si el interesado no concurriese a la secretaría
y dejare prueba de su asistencia firmando el libro que al efecto deberá llevar
personalmente el secretario.
Pero no se considerará cumplida la notificación si:
- el expediente no se encontrare en el tribunal;
- si encontrándose el expediente en el tribunal no se exhibiere a quien lo solicita (esta
circunstancia deberá ser asentada en el libro de asistencia fin de impedir los efectos de
la notificación automática).
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3) Toda providencia posterior al llamamiento de autos y la primera que se dicte después
que el expediente haya vuelto del archivo o haya estado paralizado por más de seis
meses. En estos últimos dos casos la notificación se hará en el domicilio real;
4) La que haga saber el juez que va a entender, a menos que lo sea por designación de
nuevo titular;
5) La declaración de rebeldía, intimaciones, requerimientos, correcciones disciplinarias,
medidas precautorias o sus levantamientos y las citaciones para absolver posiciones o
reconocer firmas;
6) La designación de audiencias;
7) El llamamiento de autos, las sentencias definitivas y autos interlocutorios con fuerza
de tales;
8) Las demás providencias en que así lo disponga este código o el juez lo ordene
expresamente.
Las cédulas se redactarán en doble ejemplar. El empleado notificador entregará
un ejemplar al litigante (o a persona de la casa o a un vecino que se encargue de hacer la
entrega o, en su defecto, debajo de la puerta) y el otro se agregará a los autos.
La cédula pone acento en la seguridad y afecta la celeridad. En los casos de
notificación por cédula, podrá esta reemplazarse a pedido verbal del interesado, por acta
notarial porque permite mayor celeridad y en algunos casos también por telegrama o
carta documento con aviso de entrega.
c) Personal: Las demás providencias que el juzgado dicte durante la tramitación del
proceso deberán notificarse en la secretaría respectiva. La notificación personal obvia la
cédula y se produce cuando la parte o su apoderado se apersonan a la secretaría, dejando
expresa constancia de que tomaron conocimiento del acto, firmando al pie de la
diligencia extendida por el oficial primero.
Las partes quedan así ligadas al procedimiento, y con ello se evitan numerosos
casos de notificación por cédula, sobre todo tratándose de trámites de importancia
secundaria.
En principio ninguna providencia puede ser cumplimentada antes de notificarse
a las partes, pero, por razones circunstanciales, la ley hace algunas excepciones, como
en el caso en que se decrete una medida precautoria (embargo, inhibición, etc.), porque
es de presumir que si aquel a quien afecta tiene conocimiento de ella antes de que se la
ejecute, tratará de eludir su cumplimiento.
7- Términos:
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En materia procesal, la eficacia del acto depende de que sea ejecutado en
momento oportuno, y de allí que la ley reglamente el tiempo fijando límites temporales
a la actividad de los sujetos procesales y establezca los días y horas hábiles en que los
actos pueden ser ejecutados.
La inobservancia de principios legales en esta materia puede ocasionar la
pérdida de un derecho y hasta la extinción del proceso mismo, porque la falta de
contestación a la demanda, por ejemplo, dentro del término fijado por la ley, ocasiona la
pérdida del derecho a contestarla en adelante.
No debe deducirse que la ejecución de los actos fuera de término produzca en
todos los casos los mismos efectos, pues depende de la naturaleza del término. Así, la
resolución de un juez dictada en día inhábil es nula, pero la notificación de la demanda
en las mismas condiciones se tiene por válida si el demandado contesta la demanda sin
impugnarla.
Puede definirse el término diciendo que ‘es el espacio de tiempo dentro del cual
debe ejecutarse un acto procesal’.
Los términos tiene como fin la regulación del impulso procesal, con intención de
hacer efectiva la preclusión de las distintas etapas del proceso que permiten su
desarrollo progresivo.
En nuestro derecho, término y plazo tienen un mismo significado, ello conforme
el artículo 70 que dice los términos o plazos procesales son improrrogables y
perentorios. Fenecen con la pérdida del derecho que se ha dejado de usar, sin necesidad
de declaración judicial ni petición alguna.
Los escritos no presentados en las horas de oficina del día que vence el plazo respectivo
podrán ser entregados válidamente en secretaría, con o sin cago de escribano, dentro de
las horas de audiencia del dia hábil inmediato.
31
Entonces: La regla es que se computan por días hábiles (lunes a viernes de 8 a
20 hs.). Por excepción, se pueden habilitar días y horas inhábiles, cuando medie causa
justificada.
Los feriados extraordinarios decretados por el Poder Ejecutivo de una provincia
no influyen en los términos en el fuero federal.
El día es el intervalo entero que corre de media noche a media noche, y los
plazos de día se contarán desde la media noche en que termina el día de su fecha.
- Iniciación: El término comienza, para ser exacto, a partir del instante en que terminó
el día en que la notificación se hizo, o sea, a las 24 hs., no se contará el día en que se
practique la diligencia. Más precisamente, comienzan a correr desde el minuto 0 del día
siguiente del de la notificación (si es por hora, desde el minuto 0 de la hora siguiente).
Si se trata de un término común, empieza a correr después de que todos han sido
notificados y a partir de la última notificación.
- Plazo de gracia: Los escritos no presentados en las horas de oficina del día que vence
el plazo respectivo, podrán ser entregados válidamente en secretaría, con o sin cargo de
escribano, dentro de las horas de audiencia hábil del día hábil inmediato.
Vencido el plazo señalado hay un día de gracia (entonces si se señala un plazo
de 3 días, se dan 4). Antes, a las 23.30 hs. había que ir al escribano y que este lo
certifique (cargo); hoy se dan las 2 primeras horas de oficina del día hábil siguiente. En
Santa Fe es todo el día de oficina.
32
partes ni del juez. El término perentorio es uno de los casos de impulso procesal por
ministerio de la ley y, por consiguiente, uno de los modos de activar el procedimiento.
- El término no es perentorio cuando, no obstante su vencimiento, puede ejecutarse el
acto mientras la parte contraria no pida el decaimiento del derecho, actitud que se
concreta en la expresión no muy exacta, pero ya corriente, de acusación de rebeldía.
La división de los términos en perentorios y no perentorios no tiene fundamento
lógico y atenta contra la marcha regular del proceso. Todos los términos debieran ser
perentorios, porque si se considera que un acto puede ser ejecutado dentro de un número
determinado de días, no hay razón para que se le extienda hasta tanto la parte contraria
manifieste su voluntad de extinguirlo. Si el término es breve, puede fijársele uno mayor,
pero su vencimiento no debe depender de la voluntad de las partes.
3) Prorrogables e improrrogables.
Serán prorrogables los términos que no estén expresamente declarados
perentorios o fatales. Son improrrogables todos los términos señalados en la ley. Por
consiguiente, la regla es la prorrogabilidad, y sólo son improrrogables los término
legales, pudiendo entonces prorrogarse los judiciales y convencionales.
La improrrogabilidad es un concepto distinto de la perentoriedad. Todo término
perentorio es improrrogable, pero no todo término improrrogable es perentorio.
El ‘término de ampliación’ se diferencia de la ‘prórroga’ en que ésta se concede
después de fijado el término y cuando resulta insuficiente, en tanto que el de ampliación
se establece desde el primer momento, aun cuando luego resulte excesivo.
4) Individuales y comunes.
- Es individual el término fijado a una de las partes para que realice indeterminado acto
de procedimiento, por ejemplo: el término que tiene el demandado para contestar la
demanda.
- Llamase común cuando comprende a las dos partes, aunque puedan actuar
independientemente, por ejemplo: el término ordinario de prueba.
El distingo tiene importancia en cuanto al modo de computar los términos.
5) Ordinario y extraordinarios.
- Se llama ordinario el término fijado por la ley para los casos comunes, es decir, sin
consideración a una circunstancia especial: así, el término ordinario de prueba es de
cuarenta días.
- Es extraordinario cuando el término se concede sólo en presencia de determinadas
circunstancias, de acuerdo con las cuales se gradúa su duración. Cuando la prueba, por
ejemplo, haya de producirse fuera del lugar (fuera de la ciudad), el juez señalará el
término extraordinario que considere suficiente atendiendo a la distancia y a la mayor o
menor facilidad de las comunicaciones.
Causas:
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- Fuerza mayor: Se trata del caso de la imposibilidad física de ejecutar el acto debido en
el término fijado, cuya apreciación queda librada al criterio judicial. Los casos más
comunes son los que se refieren a la dificultad en las comunicaciones, inundación,
incendio, peste, etc.; pero también constituyen casos de fuerza mayor la enfermedad
grave y la prisión de quien debe ejecutar el acto. Puede, según el caso, importar la
suspensión o solamente la interrupción del término.
- Conformidad de partes: No hay razón para denegar el declarar suspendido o
interrumpido el término cuando las partes lo solicitan, siempre que no se vulnere un
precepto de orden público.
- Fallecimiento o incapacidad: Cualquiera de estas dos circunstancias produce la
interrupción de los términos hasta tanto tomen intervención los herederos del causante
dentro del término que se les fije o se provea del curador al insano.
- Elevación de los autos al superior: Cuando como consecuencia de haberse concedido
un recurso de apelación, se elevan los autos a la Cámara respectiva, los términos quedan
interrumpidos en tanto se resuelve el recurso y vuelvan los autos al inferior. La
interrupción se produce desde que se elevan los autos.
- Falta de entrega de las copias en los traslados: De toda petición o escrito que deba
darse traslado deberá el que los presente acompañar tantas copias cuantas personas sean
con quienes litigue. La omisión de la entrega de las copias autoriza a pedir la suspensión
del término para evacuar el traslado, pero la petición que se formula en ese sentido debe
hacerse antes que quede consentido el auto que ordenó su traslado.
8- Emplazamientos:
Facultad de convocar (invitar, pero no obligar).
Citación que el juez hace a la parte para que comparezca a estar a derecho,
cumplimentando uno de los principios fundamentales, el debido proceso
Conforme lo establece el artículo 72 que dice “…En los juicios contenciosos (con
excepción de la ejecución hipotecaria y prenda con registro), entablada la demanda se
emplaza al demandado para que comparezca a estar a derecho dentro del término de:
3 días: si tuviera su domicilio en el lugar del juicio;
10 días: si tuviera su domicilio dentro de la provincia;
20 días: si tuviera su domicilio dentro de la república;
de 40 a 80 días: si tuviera su domicilio en el extranjero.
Con apercibimiento de ser declarado rebelde y seguirse el juicio en la forma que
corresponde.
Si el domicilio fuere desconocido (o la persona incierta) el emplazamiento se
efectuará por edictos, que serán publicados 3 veces, y el término vencerá a los 5 días de
la última publicación (en el BO y/o diario de mayor tirada).
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conocimiento de una de ellas la petición formulada por escrito por la otra mediante la
providencia de traslado. En algunos casos el traslado está previsto por la ley, como en la
demanda. Pero en otros es facultativo del juez.
Se genera la carga de responderlo (que haga saber contra él las defensas que crea
convenientes).
De toda petición o escrito de que deba darse traslado, deberá el que los presente
acompañar con tantas copias cuantas sean las personas con quienes litigue. Deben ser
iguales al original.
Los traslados que no tengan un término establecido por la ley o para los que el
juez no fije uno distinto se considerarán corridos por 3 días.
- Vistas (art. 87 a 89): Otro medio de comunicación entre las partes es la vista.
Como el traslado, tiene por objeto poner en conocimiento de los interesados una
petición o diligencia respecto de cuya procedencia o resultado les corresponde
pronunciarse. Cuándo el juez puede ordenar una vista, en lugar de correr traslado, es
cuestión no decidida por la doctrina ni la jurisprudencia, pero, en general, puede decirse
que, salvo los casos previstos por la ley en que el traslado es obligatorio, la vista
procede siempre que se requiera la conformidad o disconformidad de las partes o
funcionarios que intervienen en proceso para la ejecución o aprobación de una acto de
procedimiento. Actualmente no existe diferencia entre ellos, la única es que las vistas no
generan la carga de contestarlas, sólo notifican (quien la recibe se considera que se ha
enterado).
- Audiencias (art. 90 a 92): Es éste otro medio de comunicación, pero no ya entre las
partes, sino entre éstas y el juez (y eventualmente un tercero, como: peritos, testigos,
etc.).
Las audiencias son siempre públicas, a no ser que causas especiales exijan lo contrario.
La audiencia es el acto por el cual el juez escucha a las partes sobre sus peticiones. En
ellas, podrá cada interesado hacer uso de la palabra una sola vez, a menos que sea para
rectificar sus propios conceptos o el juez crea necesario acordarla nuevamente. Es lícito
dejar un resumen o apunte sobre lo alegado; el secretario levantará un acta donde
relatará en forma abreviada lo ocurrido en la audiencia y lo expresado por las partes.
Serán notificadas con anticipación no menor de 3 días, a no ser que por razones
especiales exijan un término distinto.
- Oficios (art. 93 a 104): Cuando los jueces pertenecen a una misma circunscripción
judicial, aunque sean de distinta categoría, se comunican entre ellos mediante oficios.
Son librados por un juez a otro para encomendarle alguna diligencia o requerirle
informes sobre el estado de un expediente o la remisión de éste. También por medio de
oficios se piden informes a entidades públicas y privadas, o la remisión de actuaciones
administrativas.
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-por ejemplo un juez de nuestro país (nacional o provincial) a un juez extranjero, o de
un juez nacional a un juez provincial. De esto se desprende que el exhorto puede ser
interprovincial o internacional
Art. 93: “Cuando una diligencia hubiere de ejecutarse fuera del lugar del juicio podrá
someterse a la autoridad judicial que corresponda por medio de oficio o exhorto; sin
perjuicio de la facultad de trasladarse el juez o tribunal a cualquier lugar de su
jurisdicción y practicarla por sí mismo.
La comisión de diligencias fuera de la Provincia será siempre hecha a jueces de
igual grado.”
Se dejará copia fiel en el expediente de cualquier oficio o exhorto que se libre.
- Mandamientos: orden que el juez emite, en ejercicio de sus facultades) para asegurar
el cumplimiento de una decisión o la eficacia de un acto de proceso; ej. allanamiento.
Providencias y resoluciones:
Las resoluciones judiciales son actos procesales emanados del órgano
jurisdiccional.
El objeto de las resoluciones procesales puede consistir en instruir el proceso, decidir
las cuestiones que se presentan en su desarrollo, resolver lo que constituye el objeto
principal de la causa y ejecutar coactivamente lo decidido.
Todas las providencias que se dictan durante el desarrollo del proceso tienen
como objetivo preparar o facilitar la decisión definitiva.
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Además de los requisitos exigidos para las providencias simples, deberán contener los
fundamentos de la decisión, la cual tiene que estar expresada en forma positiva y
precisa, y un pronunciamiento sobre costas. Se dictan dentro de los 5 días en que el
pedido fuere puesto al despacho.
· Sentencias definitivas: Son las resoluciones judiciales que ponen fin al proceso. Es el
modo más elevado de la jurisdicción, por medio del cual el juzgador decide sobre la
cuestión principal objeto del pelito.
PROCESO EN REBELDIA
Cualquiera de las 2 partes pueden ser declaradas ‘rebelde’. Consiste en una
solución para que el trámite pueda continuar pese a la inasistencia del citado. Se
perfecciona con:
la incomparencia;
el decreto del juez por el cual declara rebelde a la parte;
la notificación de ese decreto que lo declara rebelde.
Es una ficción que consiste en tenerlo al rebelde por notificado de todos los decretos
dictados, desde el mismo día que se dicten en secretaría. No se le notifica por cédula
nada, sino hasta la sentencia.
La declaración de rebeldía no altera el curso regular del juicio y la sentencia será
dictada siempre según el mérito de autos, sea cual fuere la parte que hubiere incurrido
en rebeldía.
- Trámite:
No habiendo comparecido el demandado citado y emplazado a estar a derecho o
cualquiera de los litigantes que, estando representado por medio de apoderado, fuere
citado nuevamente por renuncia, muerte o inhabilidad de éste, -en cualquier clase de
proceso contencioso (salvo: ejecución hipotecaria, ejecución de prenda con registro,
juicio sumarísimo o juicio de apremio iniciado como incidente)- y vencido el término
para el comparendo, sin ningún otro trámite que el informe verbal del secretario, el juez
declara rebelde a quien no cumplió la carga de comparecer.
Esto se notifica por cédula si el rebelde tiene domicilio conocido o por edictos si
no tiene domicilio conocido, que se publican por 2 días en el Boletín Oficial y en un
diario de la localidad.
Efectuada la notificación, y sin necesidad de que transcurran los 3 días
imprescindibles para que se consienta la providencia, en razón de que ella carece de
efecto preclusivo, pues puede ser revocada en cualquier estado de proceso con la única
condición de que comparezca el rebelde, el proceso debe seguir con las siguientes
alternativas:
1) Si el rebelde tiene domicilio conocido:
El trámite continúa sin su representación, sufriendo los siguientes efectos:
a. se lo tiene por notificado de cualquier resolución (salvo la sentencia definitiva) desde
la fecha de su pronunciamiento;
b. se le corren los traslados desde la misma fecha de la providencia que los ordena;
c. puede decretarse cualquier medida cautelar en su contra, sin necesidad de prestar
contracautela.
Cuando se ordena correr traslado de la demanda (en los procesos de
conocimiento) o citar de remate (en los procesos ejecutivos), continúa el trámite de cada
proceso hasta la sentencia, que debe ser notificada por cédula en el domicilio conocido
del rebelde.
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2) Si el rebelde no tiene domicilio conocido:
Se le nombrará defensor. Es decir que aquí no se sigue el proceso sin su
representación como en el caso anterior, pero sí puede decretarse cualquier medida
cautelar en su contra, sin necesidad de prestar contracautela.
En este caso, se fija audiencia para efectuar sorteo de entre los abogados
inscriptos en la lista de nombramiento de oficio, a fin de que actúe como defensor del
rebelde. Éste tiene la obligación de hacer llegar a su conocimiento la noticia del pleito y
de recurrir la sentencia adversa a su interés. Tiene derecho a cobrar honorarios.
La providencia que fija fecha para la audiencia queda notificada en la oficina al
rebelde, desde su fecha, pero debe ser comunicada por cédula a la contraparte.
Puede suceder que la audiencia se realice; o bien que no se realice, y en tal caso
debe fijarse fecha para una nueva audiencia (a pedido de parte), a los mismos fines que
la anterior, y así hasta que se realice.
En la audiencia se efectúa el sorteo y se designa, mediante resolución judicial, al
defensor del rebelde, notificándole por cédula del nombramiento efectuado. Puede
ocurrir que:
a- El defensor acepte el cargo: en acta labrada ante el actuario. En tal caso, se ordena
correr traslado de la demanda (en los procesos de conocimiento, ya que hay que tener
presente que no existe representación del rebelde en los procesos ejecutivos). Entonces,
continúa así en trámite de cada clase de proceso hasta la sentencia, que debe ser
notificada por cédula al defensor y por edictos al rebelde.
b- El defensor no acepte el cargo: por razón fundada y admitida por el juez. Entonces se
designa audiencia para un nuevo sorteo.
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2) por tratarse de una pretensión respecto de la cual no se permite accionar; 3) por haber
caducado la posibilidad de accionar; 4) por tratarse de un caso no justiciable.
La admisión de la demanda implica, por lo menos, que el juez:
1) acepta su competencia; 2) acepta liminar y provisionalmente la legitimación procesal
sustancial del actor; 3) acepta el domicilio procesal constituido por éste para que se
practiquen allí las notificaciones del caso; 4) establece cuál será el trámite (ordinario,
sumario, etcétera) que imprimirá al procedimiento; 5) ordena citar yemplazar al
demandado para que comparezca a estar a derecho.
Citar es llamar o convocar a alguien para que haga algo.
Emplazar es dar o fijar un plazo para que alguien (en el caso, el demandado) haga algo
(en el caso, comparecer).
Comparecer es presentarse ante el juez citante asumiendo el carácter de demandado.
Por supuesto, esta citación constituye una carga procesal que, como tal, tiene los tres
elementos de toda carga: una orden (comparezca el demandado al pleito), un plazo (el
fijado precisamente en el emplazamiento y que será mayor o menor según la distancia
que exista desde el domicilio real del demandado hasta el de la sede del juzgado) y un
apercibimiento (aviso dado al recipiendario de la carga acerca de lo que le sucederá si
no cumple la orden dentro del plazo otorgado al efecto).
En el caso, tal apercibimiento consiste en la declaración de rebeldía, que se seguirá
conforme lo establece el artículo 76: - contra el demandado que no hubiere
comparecido a estar a derecho; -contra cualquiera de los litigantes que estando
representados por medio
EL TRASLADO DE LA DEMANDA
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Notificada su rebeldía, el juez ordena correr traslado de la demanda al demandado.
REBELDE COMPARECIDO
Artículo 80: Si el rebelde comparece, será admitido como parte, sea cual fuere el estado
del juicio y, cesando el procedimiento en rebeldía, reentenderá con él la tramitación
ulterior. El embargo trabado continuará, no obstante, a menos que preste fianza
equivalente.
Asimismo es importante resaltar que ante en cualquier estado del juicio y hasta seis
meses después de la sentencia, el rebelde, puede interponer recurso de rescisión, el cual
se encuentra previsto en el artículo 84 del C.C.y C. de la Prov. De Santa Fe
requiriéndose: 1.- que medie nulidad del emplazamiento o que el rebelde acredite no
haber podido comparecer por fuerza mayor o por no haber tenido conocimiento del
pleito y, 2.- Que desde la cesación de la fuerza mayor o desde la noticia del pleito hasta
la instauración del recurso no haya transcurrido sino el máximun del término legal del
emplazamiento y treinta días más.
Dicho recurso se sustanciará en pieza separada y por el trámite del juicio sumario. Y
suspenderá, en su caso la ejecución de la sentencia.
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Bolilla III
Por: Daiana Berardo
DEMANDA
Concepto
Según Alvarado Velloso la demanda es el acto que provoca la iniciación de un
procedimiento necesario para la sustanciación de un proceso. Es la materialización del
ejercicio de la acción procesal con el objeto de formar un proceso. Así, explica que
inseparablemente son tres los conceptos que se relacionan: acción (su objeto es poner en
movimiento el órgano jurisdiccional para formar un proceso), demanda (su objeto es
iniciar un procedimiento) y pretensión (su objeto es lograr la emisión de una sentencia
favorable)
Roland Arazi define la demanda como el acto de iniciación del proceso por el cual se
ejerce el derecho de acción y se deduce la pretensión. A su vez establece que:
Dentro de la clasificación de los actos procesales y desde el punto de vista
objetivo, la demanda es un acto de petición, y dentro de la dinámica del proceso,
un acto de iniciación.
Desde el punto de vista subjetivo es un acto de la parte, mas precisamente, el
acto por el cual una de las partes se da a conocer.
Efectos Sustanciales:
41
1) Interrumpe el curso de la prescripción, "aunque sea interpuesta ante juez
incompetente, o fuere defectuosa y aunque el demandante no haya tenido capacidad
legal para presentarse en juicio." (Cód. Civ., art. 3986).
2) Impide la extinción de ciertos derechos sujetos a plazos de caducidad (Cód. Civ., art.
259) o sólo susceptibles de transmisión a los herederos cuando la demanda ha sido
entablada por el causante (Cód. Civ., art. 1099).
3) Determina la prestación debida en las obligaciones alternativas cuando la elección de
aquélla fuere dejada al acreedor (Cód. Civ., art. 641).
4) Extingue el derecho a intentar ciertas pretensiones cuyo ejercicio queda descartado
ante la elección de otras (Cód. Civ., arts. 2175, 2484, etc.).
5) Invalida la venta (Cód. Civ., art. 1361, inc. 6o) y la cesión (Cód. Civ., art. 1442) de la
cosa o crédito que estuviesen en litigio hecha a los abogados, procuradores y
funcionarios judiciales que intervengan en el respectivo proceso.
6) Determina la perdida provisoria de la posibilidad de entablar juicio petitorio cuando
se deduce pretensión posesoria (art 2484 Cod. Civil)
7) Determina que la autoridad que recibe la instancia y los letrados que la suscriben no
puedan comprar la cosa (Cód. Civil, art 1361,6°)
Efectos Procesales:
1) Abre la apertura de instancia: tal circunstancia hace que el juez deba expedirse; en lo
inmediato debe hacerlo respecto de su admisibilidad y cuando pronuncie la sentencia
definitiva lo hará sobre su mérito o fundabilidad. A su vez, nace para el actor la carga de
impulsar el trámite a fin de evitar la caducidad de la instancia.
2) Fija la competencia del juez: ésta queda determinada con relación al actor, y la
autoridad ya no podrá ser recusada sino por causa sobreviniente.
3) Determina el objeto de la sentencia, por cuanto si bien ésta debe pronunciarse
también sobre las defensas del demandado, ellas deben referirse a las cuestiones
planteadas en la demanda (salvo el caso de reconvención).
Efectos Sustanciales:
1) Constituye en mora al demandado, quien es desde entonces deudor de los intereses
(Cód. Civ., art. 508) cuando se persigue el cumplimiento de obligaciones cuyo plazo no
se encuentre convenido pero resulte tácitamente de la naturaleza y circunstancias de
aquéllas (id, art. 509, párr. 2°)
2) Desde la fecha en que la notificación tiene lugar, el poseedor de buena fe que es
condenado a la restitución de la cosa es responsable de los frutos percibidos y de los que
por su negligencia hubiese dejado de percibir (Cód. Civ., art. 2433). Además, cuando no
es posible determinar el tiempo en que comenzó la mala fe, debe estarse a la fecha de la
notificación de la demanda (id., art. 2443).
Efectos Procesales:
1) Surge para el demandado la carga de oponer excepciones previas, comparecer y
contestar la demanda.
2) Extingue el derecho del actor de desistir unilateralmente del proceso: a partir de la
notificación solo podrá hacerlo con previa conformidad (expresa o tacita) del
demandado.
3) Extingue el derecho del actor de modificar su pretensión.
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4) Autoriza a oponer la excepción de litispendencia en otro proceso que se constituya
entre las mismas partes y que verse sobre el mismo objeto y la misma causa.
Clasificación de la demanda
Según su naturaleza la demanda puede ser:
- Constitutiva (con ella se pretende la constitución de una nueva situación jurídica).
- Declarativa (son las que pretenden la declaración de un derecho).
- De condena (por ej.: las que se interponen para cobrar una deuda).
- Ejecutivas (las que se interponen cuando se tiene un título ejecutivo, para hacer
efectivo un derecho ya reconocido).
Dentro del mismo proceso pueden surgir cuestiones vinculadas a la que se ventila en
carácter principal y las cuales toman el nombre de incidentes. De ahí una distinción
entre:
- Demanda principal: introductiva de instancia. Es la que da nacimiento al proceso y
emana, por consiguiente, del actor; con su presentación se abre la instancia; fija el
objeto del debate; establece los límites de la sentencia; y
- Demanda incidental: supone, en cambio, un proceso ya iniciado con relación al cual
es un accesorio, porque agrega al debate un nuevo punto a resolver. Puede emanar del
actor, del demandado o de un tercero. En algunos casos se substanciará con el principal,
en otros, se suspenderá el procedimiento del mismo o se formará incidente separado
para no entorpecer la marcha del procedimiento.
A) Requisitos intrínsecos
Para que la demanda produzca efectos jurídicos es necesario que contenga determinadas
enunciaciones y esté revestido de ciertas formalidades. Es necesario distinguir en la
demanda los requisitos extrínsecos de los intrínsecos.
Los requisitos intrínsecos son los que regulan el contenido de la demanda. El art 130 del
Código Procesal de Santa Fe establece que la demanda expresará:
1°) El nombre, domicilio real y legal, nacionalidad, estado civil, profesión u oficio
del demandante. La indicación del nombre del actor o demandante constituye un
requisito que hace a la esencia misma de la demanda, pues su omisión impediría
determinar quién es la persona que deduce la pretensión e imposibilitaría la defensa del
demandado. De tal manera, que la individualización del actor interesa tanto a juez como
a demandado. Al juez por que debe examinar la legitimación y capacidad de quien se
presenta, y al demandado porque, una vez notificado, tiene que estar en condiciones de
oponer las excepciones y defensas pertinentes, y además le permitirá ejercer la facultad
de reconvenir.
Si el actor es una persona física debe expresar su nombre y apellido. Tratándose de una
persona de existencia ideal, debe indicar con precisión el nombre o razón social con que
actúa.
En el caso de que el actor actúe por medio de representante legal o convencional, éste
deberá expresar su nombre y acompañar los documentos (el poder) que acrediten el
carácter que inviste (art 41 CP)
El domicilio a que alude la norma transcripta es el domicilio real del actor, que no debe
confundirse con el domicilio "procesal" o ad litem.
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2°) El nombre y domicilio del demandado si se conocieran. La mención precisa del
nombre y apellido del demandado configura un requisito que se justifica por la
circunstancia de ser aquél el destinatario de la demanda y quien, como el actor, habrá de
quedar vinculado por la sentencia. El domicilio a que se refiere este inciso puede ser el
domicilio real (Cód. Civ., art. 89), o el domicilio especial que las partes hayan elegido
para el cumplimiento de sus obligaciones (Cód. Civ., arts. 101 y 102). La jurisprudencia
tiene decidido que dicho domicilio carece de eficacia procesal hasta tanto la firma del
instrumento no haya sido reconocida enjuicio, o dada por reconocida, razón por la cual,
de no mediar tal circunstancia, la demanda debe notificarse en el domicilio real del
demandado.
Sin embargo, la identificación de la persona del demandado puede suscitar, en algunos
casos, dificultades al actor. Por esa razón el art 73 del CP establece que: “Si el domicilio
fuese desconocido o la persona incierta, el emplazamiento se efectuará por edictos, que
se publicarán tres veces. El término vencerá cinco días después de la última
publicación.”
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respuestas evasivas; 2) Los hechos articulados en la demanda (y en la contestación)
determinan la "pertinencia" de la prueba a producirse en el proceso; 3) La sentencia
debe considerar solamente los hechos alegados por las partes.
El demandante debe indicar a su vez las normas jurídicas en que se funda su pretensión,
pero el juez es libre en la elección de la norma o normas aplicables en virtud del
principio iura novit curia. Sin embargo, es evidente que la enunciación de los preceptos
legales, no sólo ayuda al tribunal a la determinación de la acción que se deduce cuando
ella es correcta, sino que facilita al demandado el examen de su posición frente al actor.
Además por la ley 13.151 se determinó que en su caso, el escrito de demanda será
acompañado del acta de finalización del procedimiento de mediación prejudicial
obligatoria.
B) Requisitos extrínsecos
La demanda debe reunir las siguientes formalidades:
. Debe ser hecha por escrito (art 130 CP) sobre fondo blanco y caracteres negros
indelebles, mediante procedimientos que permitan su fácil lectura.
. Redactada en idioma nacional (pudiendo contener citas en latín debiendo ser
traducidas al castellano);
. Con tinta negra
. Extendida en el sellado de actuación correspondiente (art. 33: “no se admitirá escrito
alguno si el sellado correspondiente…”)
. No deberá contener claros y las firmas deberán estar suficientemente aclaradas. (art.
33: “Si no se subsana el defecto dentro de los dos días de la intimación, se tendrá el
escrito por no presentado y se procederá a su devolución sin más trámite ni recurso
alguno”).
. No se usarán abreviaturas, ni se rasparán las palabras equivocadas; sobre éstas se
pondrá una línea que permita su lectura y se escribirán entre renglones las palabras que
hayan de reemplazarlas, salvando el error al final de la diligencia y antes de la firma.
(art. 50 CP)
. Debe llevar la firma del presentante. Cuando la firma sea a ruego del interesado, el
actuario debe certificar que el firmante ha sido autorizado al efecto. (art. 53 CP)
. Las cantidades deben ser escritas en letras (art. 1001 CC)
. No deberá llevar fecha puesta por el actor, ya que la misma será colocada en el
juzgado.
. Debe expresarse en el encabezamiento el objeto de la misma y cerrarse con la firma
del actor o su representante.
. Es necesaria la indicación precisa de la representación que se inviste, acompañada del
poder suficiente que acredite dicha representación.
. Deberá confeccionarse en tanto ejemplares como demandados haya.
Las demandas que no se ajusten a los requisitos establecidos por la norma no deben ser
admitidas por el juez (art 131 y 547 CP)
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Roland Arazi enuncia además de los requisitos intrínsecos y extrínsecos ya explicados,
a los requisitos fiscales como indispensables para la presentación de la demanda y
explica que al entablarse la demanda el actor debe abonar una tasa de justicia, cuyo
importe es proporcional a la importancia económica del proceso que se inicia. El
importe que pagó el demandante por este concepto le será reintegrado por el demandado
si resulta vencido, porque dicho gasto está comprendido en el concepto de costas.
Inadmisibilidad de la demanda
El articulo 131 dice: “Los jueces no darán curso a las demandas que no se deduzcan de
acuerdo con las prescripciones establecidas, indicando el defecto que contengan.
Podrán, también, ordenar que el actor aclare cualquier punto para hacer posible su
46
admisión.” Alvarado Velloso explica que la norma prevé un caso de inadmisibilidad (es
decir, no dar curso procedimental a una pretensión). De tal manera, que la demanda no
es apta para que el proceso respectivo pase al estadio procedimental siguiente.
Pero ello no importa el rechazo de la acción, la que podrá interesarse de nuevo, sea
supliendo la omisión, sea promoviendo una nueva demanda.
Si, no obstante los defectos que la demanda contenga, el juez le diera el curso, puede el
demandado oponer la excepción previa de defecto legal en el modo de proponer la
demanda.
Modificación en la demanda.
El artículo 135 expresa: “El demandante no podrá variar la acción entablada después de
haber sido contestada la demanda, pero podrá ampliar o moderar la petición siempre que
se funde en hechos que no impliquen un cambio de acción.” Así, nuestra ley faculta al
actor a variar, modificar o transformar su pretensión con la condición de que ello se
haga antes de ser contestada la demanda y que no implique un cambio de acción, es
decir, que no se permite una nueva afirmación de fondo del actor ya que si se permitiría
ello se rompería el orden legal de los actos y se vulnerarían los principios de preclusión
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e irreiterabilidad del proceso. Cabe aclarar que la ampliación o moderación de la
pretensión ya no alteran la competencia por valor.
El artículo 136 regula el trámite en caso de ampliación de la pretensión. “La ampliación
autorizada por el artículo anterior no será substanciada especialmente, y podrá hacerse
en cualquier estado de la causa hasta la citación para sentencia; pero si se fundare en
hechos no alegados en la demanda deberá formularse hasta tres días después de la
apertura a prueba, en que se dará un nuevo traslado, por tres días, al demandado.” Esta
norma refiere a la ampliación de la pretensión demandada por efecto de un hecho
nuevo, que es aquel que se exterioriza después de la presentación de la demanda y el
que, siendo anterior a ella, es conocido por el actor con posterioridad a su interposición.
La demanda modificada conserva todos los efectos materiales y procesales producidos
por su interposición
EXCEPCIONES DILATORIAS
Concepto
Peyrano dice que las excepciones son “aquellas defensas mediante las cuales, el
demandado (que denuncia la existencia de un impedimento que vicia la validez del
proceso e impide que el mismo pueda constituirse validamente), pretende que se lo
exima temporal o definitivamente de la carga de contestas la demanda”
Lino Palacio las define como “aquellas oposiciones que, en caso de prosperar, excluyen
temporalmente un pronunciamiento sobre el derecho del actor, de manera tal que sólo
hacen perder a la pretensión su eficacia actual, pero no impiden que ésta sea satisfecha
una vez eliminados los defectos de que adolecía.”
Roland Arazi dice que “la excepción es la oposición a que se despliegue la actividad
jurisdiccional, atacando la regularidad de la relación procesal”
Efectos
Efectivamente las excepciones dilatorias son aquellas de previo y especial
pronunciamiento que son propuestas en el proceso con el fin de dilatar, postergar,
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impedir o suspender la serie procedimental hasta que se resuelvan. Esto es, demoran la
actividad procesal del demandado y consecuentemente excluyen de forma temporal
cualquier pronunciamiento sobre el derecho del actor. A través de las excepciones
dilatorias se busca lograr la depuración del proceso para evitar un juicio nulo y así
corregir errores y lograr una sentencia útil que vincule a las partes.
En síntesis, por el solo hecho de su interposición, las excepciones dilatorias paralizan el
tramite del principal, y hasta tanto no se resuelvan y tal resolución quede firma y
ejecutoriada, no puede reanudarse el mismo. (Peyrano)
Clases
El articulo 139 dice: “Las únicas excepciones que pueden articularse como de previo y
especial pronunciamiento son:
1. Incompetencia. Mediante ella el demandado afirma que el actor ha presentado su
demanda ante una autoridad que carece de competencia para admitirla (darle curso). En
rigor y cuando se articulan varias debe ser la primera en quedar resuelta, ya que si la
autoridad se declara incompetente no debe entrar a conocer y decidir las otras
excepciones opuestas.
2. Falta de personalidad en el actor o de personería en su procurador. (Esta
excepción no sólo procede en el caso de que el actor o el demandado sean civilmente
incapaces, sino también en el supuesto de que sea defectuoso o insuficiente el mandato
invocado por quienes pretendan representar a aquéllos.) Es por lo tanto procedente la
excepción analizada cuando el mandato adolezca de defectos de forma o la actuación
del mandatario no se ajuste a los términos en que aquél fue conferido (como ocurriría,
por ejemplo, si el mandato ha sido otorgado exclusivamente para intervenir en un juicio
sucesorio y se demanda por filiación y petición de herencia; o la demanda se dirige
contra una persona distinta de la indicada en el poder; o conferido un poder general de
administración, el mandatario deduce una pretensión que comporta un acto de
disposición).
3. Defecto legal en el modo de proponer la demanda. Puede oponerse esta excepción
como previa cuando la demanda no se ajusta a los requisitos que exige la ley; en
principio, los enunciados en el art. 130. Los defectos deben ser graves, es decir, colocar
al demandado en un verdadero estado de indefensión al no permitirle defenderse
adecuadamente. Procede esta excepción cuando la demanda no se ajusta, en su forma o
contenido, a las prescripciones legales. Tal ocurre, por ejemplo, cuando se omite la
denuncia del domicilio real del actor; o no se precisa con exactitud la cosa demandada
(como ocurre, v.gr., si en la demanda por daños y perjuicios no se individualizan las
distintas partidas que integran la suma reclamada); o la exposición de los hechos
adolece de ambigüedad
4. Falta de cumplimiento del procedimiento de mediación prejudicial obligatoria.”
Según el art. 139 estas son las únicas que pueden articularse como de previo y especial
pronunciamiento. Sin embargo Alvarado explica que la “taxatividad” que surge
expresamente del texto no es exacta, por ello su contenido debe considerarse como mera
enunciación. Es por eso que podemos agregar:
.Cosa juzgada: Mediante esta excepción se impide al actor plantear de nuevo una
cuestión ya resuelta definitivamente.
.Litispendencia: Mediante ella el demandado afirma que se halla pendiente de
procesamiento o de juzgamiento otro litigio en el cual se discute la misma causa
(conexidad causal) o sólo el mismo hecho causal (afinidad) con el objeto de que ambos
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procesos se acumulen en un solo procedimiento. Ademas, son requisitos de la excepción
de litispendencia:
1) Que el primer proceso tramite ante otro tribunal competente, o aun ante el mismo
tribunal. De allí que la excepción no sea procedente si en el proceso invocado para
fundarla ha recaído declaración de incompetencia que se encuentra firme o se ha
operado la caducidad de la instancia.
2) Que el traslado de la demanda del primer proceso haya sido notificado.
3) Que ambos procesos sean susceptibles de sustanciarse por los mismos trámites (no
cabe, por ejemplo, en un juicio ordinario, fundarla en la existencia de un juicio
ejecutivo, ni viceversa).
4) Que las partes actúen con la misma calidad en ambos procesos.
Tanto la litispendencia como cosa juzgada se encuentran receptadas en el Art 141: “La
cosa juzgada y la litispendencia pueden ser alegadas por las partes en cualquier estado y
grado del proceso. Deben también ser suplidas de oficio con los recursos de reposición
y apelación subsidiaria si fuera en primera instancia, y sólo el de reposición en segunda.
En el último caso se dará a la reposición el trámite de los incidentes. Este mismo
procedimiento se observará si se opusieran fuera del escrito de responde. Cuando la
litispendencia se origine por conexión, los autos podrán acumularse o tramitarse
separadamente, según lo aconseje la índole de cada pretensión y el estado de cada
procedimiento. Se dictará una sola sentencia si ambas litis pertenecieren al mismo fuero
y aunque se encontraren en distinto grado. Si no correspondiere a la misma jurisdicción
se emitirá primero la que haya de producir cosa juzgada respecto de la otra pretensión”.
Al efecto, Alvarado Velloso explica que tanto uno como otra responden al principio de
seguridad jurídica, por lo cual son las únicas declarables de oficio y proponibles el
cualquier grado y estado del proceso.
ARRAIGO
Concepto
Alvarado Velloso: “Excepción mediante la cual el demandado afirma que, en caso de
resultar vencedor en el litigio, no podrá percibir del actor las costas causadas en el
proceso. Aceptada por casi todas las legislaciones, puede ostentar disímil fundamento:
el actor no reside en el lugar del pleito o carece de bienes inmuebles o de otros bienes
50
suficientes en el lugar del pleito para hacer frente a una eventual condena en costas.
Cuando se da en el actor la situación prevista por la ley, debe prestar una caución que
garantice al demandado la percepción de su eventual acreencia.”
Lino Palacio: “Excepción que tiende a asegurar la responsabilidad del actor por los
gastos y honorarios a cuyo pago puede ser eventualmente condenado, y que procede
cuando aquél no tiene su domicilio real y efectivo en el país, no siendo suficiente la
ausencia accidental, temporaria o periódica. También procede en el caso de residencia
transitoria en el lugar donde tramita el proceso.”
Formas de interposición
Peyrano, explica que el arraigo es una excepción dilatoria a pesar de no estar incluida en
la enumeración del art 139. De tal manera que como tal debe ser interpuesta en forma de
artículo de previo y especial pronunciamiento. Sin embargo el arraigo también puede
ser interpuesto durante el juicio y hasta la sentencia y aun después de ella cuando esta
fuera favorable al demandado. En el caso de que se interponga como excepción de
previo y especial pronunciamiento se suspende el procedimiento, incluso el trámite de
las demás excepciones. En el segundo caso se sustancia en pieza separada sin suspender
el principal. Y en el tercer caso, interrumpe la tramitación del recurso y se aplica lo
dispuesto en el art 331
Sustanciación
El art 331 explica que “Solicitado el arraigo, el Juez substanciará el incidente y lo
resolverá fijando, en su caso, la cantidad por la que debe prestarse la caución. Las costas
se impondrán por su orden si se produjere el desistimiento del demandado después de
rendida la prueba. La Resolución será apelable en efecto devolutivo, y no causa estado.
El incidente seguirá su curso normal, y si la caución no se prestare, el Juez suspenderá
el procedimiento del principal hasta que se otorgue. Transcurridos noventa días,
incluidos los inhábiles, sin que se constituya, procederá la declaración de caducidad del
proceso”
A partir del artículo podemos analizar sus diferentes elementos:
51
a) Caucion. Quantum
Couture la define como resguardo o seguridad que consiste, generalmente, en el
depósito o afectación de ciertos bienes al cumplimiento de una obligación derivada del
proceso. El quantum de dicha caucion queda librado al prudente arbitrio judicial
b) Costas
La imposición de costas por su orden se da en el caso del desistimiento del incidentista
y se configura como una excepción a la norma genera contenida en el art 229
(“ARTICULO 229. En cualquier estado del juicio, podrán las partes desistir de sus
acciones o excepciones. Si el desistimiento fuera del proceso y no de la acción, el juez
no lo tendrá por producido sin el consentimiento de la contraparte El desistimiento de la
acción la extingue definitivamente. Las costas serán a cargo de la parte que desista. No
se admitirá el desistimiento sin la justificación del pago de aquéllas.)
c) Recurribilidad del auto que la resuelve.
El incidente de arraigo finaliza con una resolución judicial que impone la carga judicial
de arraigar y decide el quantum de la caucion a prestar. Contra esta resolución se puede
interponer un recurso de apelación que tendrá efecto devolutivo, es decir, no se
suspende la ejecución de la resolución mientras la instancia superior, respecto del que
dictó la resolución apelada, decide si hace lugar o no a la apelación.
d) Carácter provisorio
Peyrano explica que el arraigo tiene naturaleza cautelar, y en virtud de dichas
características, la cosa juzgada en el arraigo es formal y no material; por ende, la
decisión tomada por el juez resulta mutable por que es de índole determinativa y lleva
implícita la cláusula “rebus sic stantibus”, de modo que aun firme la resolución que lo
ordena y fija el monto de la caución, puede este elevarse o disminuirse e incluso
suprimirse.
e) Caducidad por falta de presentación del arraigo
La declaración de caducidad del proceso esta sujeta al procedimiento previsto en los art
232 y ss. El plazo de noventa días corre desde que se notifica al interesado la decisión
que ordena arraigar por el quantum fijado.
CONTESTACION DE LA DEMANDA
Roland Arazi:“es el acto procesal mediante el cual el demandado se opone a la
pretensión de actor, deduciendo todas las defensas que tuviere”
Lino Palacio: “el acto mediante el cual el demandado alega todas las excepciones y
defensas que intenta hacer valer contra la pretensión procesal”
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2. Confesar o negar categóricamente cada hecho expuesto en la demanda. Su
silencio, sus respuestas evasivas o su negativa general podrán estimarse como
reconocimiento de la verdad de los hechos a que se refieran.
En cuanto a la “confesión”, o admisión se da cuando en un proceso una parte acepta uno
o varios hechos afirmados por el adversario. Esta admisión puede ser simple (cuando se
acepta lisa y llanamente el hecho afirmado por la otra parte) o calificada (cuando se
acepta ese hecho pero introduciendo en el aclaraciones y explicaciones o atribuyéndose
una configuración jurídica diferente)
En cuanto a la negación de los hechos ella debe ser categórica y circunstanciada, de tal
manera la negativa genérica e indeterminada de los hechos expuestos en la demanda no
satisface el requisito legal y equivale al silencio que autoriza a estimar la existencia de
una admisión de aquéllos. Asimismo, si bien no es necesario que el demandado admita
o niegue punto por punto todos los detalles y circunstancias incluidos en la exposición
del demandante, corresponde, sin embargo, que se pronuncie en forma clara y explícita
con respecto a cada uno de los hechos esenciales sobre los que debe versar el litigio, de
modo que no cumple la exigencia analizada la simple manifestación, corrientemente
utilizada, de que se deben tener por negados los hechos no reconocidos expresamente.
La carga procesal examinada se refiere a los hechos personales del demandado. Con
respecto a los hechos de terceros aquél puede limitarse a manifestar ignorancia, sin que
por ello se haga pasible de ninguna consecuencia jurídica perjudicial.
Constituyen respuestas evasivas, en los términos de la norma analizada, aquellas
manifestaciones reticentes o ambiguas del demandado, como, por ejemplo, la formulada
en el sentido de que no se reconocen ni niegan los hechos expuestos en la demanda.
Entre otros casos, la jurisprudencia ha resuelto que comporta respuesta evasiva el hecho
de negar primero a un acontecimiento lugar en el tiempo, en el espacio y en el
conocimiento, y negar asimismo particularidades de él que no pueden derivar sino de su
ubicación en el tiempo, en el espacio y en el conocimiento; la actitud de quién;
demandado por el cobro de reparaciones efectuadas en una cosa, con detalle de los
trabajos realizados, omite señalar los trabajos que no se ejecutaron limitándose a
reconocer una obligación hasta cierta suma y desconocer el resto del reclamo; etcétera.
Estas respuestas, junto con el silencio y la negativa general podrán estimarse como
admisión tacita de los hechos expuestos por el actor.
3. Reconocer o negar la autenticidad de los documentos privados que se le
atribuyan, so pena de que se los tenga por reconocidos. El demandado tiene la carga
de reconocer o desconocer los documentos que se le atribuyen, pero no los que
provengan de terceros. La sanción para el incumplimiento de este supuesto es mas grave
que la referente a los hechos: el juez deberá tenerlos por reconocidos. El reconocimiento
expreso o tácito del documento por parte del demandado tiene carácter de indivisible; es
decir, producido tal efecto, no puede el demandado pretender que ciertas aclaraciones
contenidas en el documento queden reconocidas y otras no. Esto, sin perjuicio de que el
demandado, por otro medios probatorios, demuestra la falsedad o nulidad del acto
instrumentado en el documento que ha quedado reconocido (Peyrano)
4. Oponer todas las defensas que por su naturaleza no tengan el carácter de
excepciones dilatorias según este Código, especificando con claridad los hechos que
las apoyan. Si fuera de esta oportunidad, se opusiera la prescripción, se
substanciará por el trámite indicado para los incidentes y se resolverá al dictar
sentencia.
5. Deducir reconvención, si hubiere lugar.
Inconstestación de la demanda.
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El art 143 establece que: “La falta de contestación a la demanda, aun en el juicio de
rebeldía, o a la reconvención implica el reconocimiento de los hechos articulados por el
actor o reconviniente, sin perjuicio de la prueba en contrario que produjera el
demandado o reconvenido. Omitida la contestación, se llamará los autos para sentencia,
si correspondiere; decreto que se revocará si aquéllos solicitaren la apertura a prueba.”
De tal manera que la falta de contestación produce como efecto el reconocimiento de los
hechos invocados por el actor. Peyrano dice que se trata de una presunción iuris tantum
y por lo tanto tal efecto puede ser revertido por el afectado ofreciendo y produciendo
prueba en contrario y desvirtuando la consecuencia derivada de la falta de contestación.
Ante la falta de contestación el actor o reconviniente puede pedir que se llame a autos
para sentencia. Este decreto debe notificarse al demandado quien puede postular la
revocación de dicho decreto, persiguiendo la apertura de la causa a prueba.
54
2)cuando resulta manifiesta la
carencia total de contenido jurídico de la pretensión deducida, que aparece
basada exclusivamente en un interés moral, religioso o social protegido por el
Derecho;
3)cuando surge evidente de la
pretensión demandada que ella no se vincula con un supuesto efectivo de
colisión de intereses, razón por la cual no existe litigio (ni conflicto) susceptible
de heterocomposición. El supuesto constituye lo que habitualmente se denomina
caso abstracto;
4)cuando la pretensión ostenta una
exclusiva naturaleza política que, como tal, no es justiciable. El caso refiere a
ciertos actos de gobierno que sólo están sujetos a responsabilidad política y que,
por tanto, escapan a todo control judicial (por ejemplo, declaración de guerra o
de estado de sitio, fijación del valor de la moneda, etc.).
Esta excepción no debe ser confundida con la tratada anteriormente.
d- Excepción de caducidad de acción: mediante ella el demandado afirma que la
acción intentada se halla caduca por haber sido propuesta luego de finalizado el plazo
establecido por la ley para su deducción válida.
e- Días de llanto o luto (Cód. Civil, art. 3357): con esta excepción el heredero que
ha sido demandado para que acepte o repudie la herencia afirma que momento de
incoarse la demanda no han transcurrido nueve días desde la muerte del causante, por lo
cual solicita su paralización hasta el vencimiento de tal plazo.
f- Contrato incumplido (Cód. Civil, art 1201): mediante esta excepción el
demandado afirma el carácter bilateral del contrato que fundamenta la pretensión de
cumplimiento del actor, con el objeto de que se paralice el procedimiento hasta tanto
éste acredite haber cumplido u ofrecido cumplir su propia prestación o en su defecto,
que la obligación es a plazo.
g- Excepciones fundadas en causas extintivas de las obligaciones: en la
legislación argentina coinciden con todos los medios de extinción de las obligaciones
enunciados en el Código (art. 724) y su objeto es lograr que el juez declare extinguida
la obligación cuya prestación se reclama. Son las siguientes:
1) Excepción de pago (art 725 Código Civil)
2) Excepción de novación (art 801 Código Civil)
3) Excepción de compensación (art 818 Código Civil)
4) Excepción de transacción (art 832 Código Civil)
5) Excepción de confusión (art Código 862 Civil)
6) Excepción de prescripción liberatoria (art 3969 Código Civil)
7) Excepción de remisión de deuda (art 876 Código Civil)
8) Excepción de imposibilidad de pago (art 882 Código Civil)
9) Excepción de renuncia de los derechos del acreedor (art 868 Código Civil)
h- Excepciones fundadas en la existencia de vicios en los actos jurídicos:
coinciden con los vicios de los actos jurídicos que norma la ley civil y tienen por objeto
lograr que el juez anule al sentenciar el acto en el cual el actor basa su pretensión y, por
ende, la rechace. Son las siguientes:
1) Excepción de dolo (art 931 Código Civil)
2) Excepción de violencia (art 936Código Civil)
3) Excepción de error (art 924 Código Civil)
4) Excepción de simulación (art 955 Código Civil)
5) Excepción de lesión (art 954 Código Civil)
55
Reconvención
Lino Palacio: “Sin perjuicio, por lo tanto, de las defensas que puede el demandado
oponer en el escrito de contestación a la demanda, la ley le acuerda el derecho de
deducir reconvención, la cual constituye una pretensión planteada por el demandado
frente al actor y que, al incorporarse al proceso pendiente para la satisfacción de la
pretensión originaria, configura un supuesto de acumulación sucesiva por inserción de
pretensiones. Demandado, por ejemplo, el vendedor por entrega de la cosa, puede
entablar una demanda reconvencional contra el comprador por el pago del precio;
deducida una demanda por cumplimiento de contrato, cabe reconvenir por rescisión o
nulidad de aquél; en el juicio de separación personal o de divorcio vincular, el cónyuge
demandado puede deducir reconvención sosteniendo que la separación o el divorcio
deben declararse por causa imputable al demandante; etcétera.
56
Bolilla IV
Por: Juan Manuel Appendino
PRUEBA: concepto
57
Cuando nos encontramos con la afirmación del hecho por una de las partes, o de ambas
de acuerdo, produce un doble efecto: el de vincular al juez, en cuanto éste tiene el deber
de considerarla al adoptar su decisión, para definir si se encuentra o no probada y si
goza o no de exención de prueba y sus efectos jurídicos. El segundo efecto es que
delimitan los hechos que el juez puede tener en cuenta como fundamento de su decisión,
al estarle prohibido considerar los no afirmados.
Cuando nos encontramos con la segunda noción mencionada, la controversia o
discusión sobre tales hechos, delimita en definitiva la necesidad de probarlos por los
medios autorizados en la ley procesal, salvo los hechos que por otros motivos estén
exentos de prueba.
El tema de prueba se halla circunscripto a los hechos controvertidos y de demostración
necesaria (cuando la ley exige su acreditación no obstante su admisión o el acuerdo de
partes) en el artículo 145 del código procesal de Santa Fe. Además impone el rechazo de
las pruebas ofrecidas, por ser ajenas al tema probatorio, o prohibidas por la ley, o
notoriamente dilatorias, propuestas con el objeto de entorpecer la marcha del proceso, o
manifiestamente superfluas.
58
hecho produce el doble efecto procesal de obligar al juez a tenerlo en cuenta y a
considerarlo suficientemente probado (a menos que la ley exija otro medio
especial, o que la parte que lo admita carezca de facultad para confesar o que el
juez sospeche colusión o fraude, o que el hecho sea contrario a otro notorio o
parezca imposible por contrario a reglas elementales de la experiencia).
Cuando la ley exime de prueba al hecho por no ser discutido o negado, en
realidad presume su admisión. Esto ocurre cuando se dispone que a falta de
oposición se dicte sentencia sin abrir a pruebas la instancia, pues equivale a
ordenar al juez que tenga como cierto los hechos de la demanda; en este caso se
trata mas bien de una admisión general de los hechos de la demanda, o de su
reconocimiento.
El artículo 143 del código de procedimiento expresa que la falta de contestación
a la demanda, aun en juicio de rebeldía, o a la reconvención, implica el
reconocimiento de los hechos articulados por el actor o reconviniente, sin
perjuicio de la prueba en contrario que produjere el demandado o reconvenido.
Omitida la contestación, se llamara los autos para sentencia, si correspondiere
por no existir hechos de demostración necesaria; decreto que se revocara si
aquéllos solicitaren la apertura de causa a prueba.
Hechos presumidos legalmente: cuando un hecho goza de presunción legal, sea
que admita o no prueba en contrario, esta exento de prueba, y éste es
precisamente el objeto de las presunciones. El artículo 226 del código procesal
explica lo anteriormente escrito.
Hechos cuya prueba prohíbe la ley: si la ley prohíbe probar un hecho por razones
de moral o de otro orden, ese hecho resulta excluido del objeto concreto de
prueba, aún cuando se relaciona con la materia debatida y constituya un
presupuesto de la pretensión o excepción. Dichos hechos se establece en las
leyes de fondo; en el código civil encontramos en el artículo 326, 341,342
(materia de familia).
59
partes alegan hechos negativos como fundamento de sus pretensiones o
excepciones, pues entonces no todos son de igual naturaleza, ni producen unos
mismos efectos jurídicos en materia de prueba. Desde este punto de vista puede
formularse la siguiente clasificación:
Negaciones substanciales o absolutas: como por ejemplo en mi predio
no existe petróleo, nunca he tenido propiedad inmueble en ninguna parte
o en cierta ciudad. O Pedro no me ha pagado los mil pesos, o no me ha
entregado la cosa que me debe, pues eso no significa que la conserve en
su poder. Estas negaciones no requieren prueba
60
demandado niega el hecho indirectamente, alegando que el verdadero es otro (en este
caso, el demandado puede abstenerse de probar el hecho distinto que alega mientras el
demandante no haya demostrado lo primero, y si esto sucede, la carga de la prueba del
demandado se refiere al hecho positivo que alega y no a la negación del afirmado por
actor.
61
caso se estará en la verdad, o que se encuentre desligada de ella y entonces existirá un
error.
Prueba del derecho: uno cosa es que pueda producirse prueba judicial para establecer
que existe la norma (copia ley, testimonios o dictamen de peritos sobre la constumbre,
certificaciones oficiales, etc) y otra muy diferente que sea necesario aducir esa prueba o
llevarla oficiosamente con las formalidades procesales requeridas para la prueba de los
hechos. Lo que se intentara explicar a continuación es cuando puede ser necesaria la
prueba de esas normas:
Normas legales nacionales para el territorio del Estado: las reglas de derecho
contenidas en las leyes o decretos con valor de leyes del Estado, vigentes en su
territorio, deben ser conocidas por el juez, que tiene la obligación de
averiguarlas y estudiarlas, como también de aplicarlas oficiosamente de acuerdo
con la interpretación que libremente le de. Por consiguiente no son tema de
prueba.
Normas nacionales escritas de vigencia local o seccional: se exime de prueba
toda norma, o regla de derecho nacional, rija o no en todo el territorio y
provenga del órgano central o de órganos seccionales (como las ordenanzas, los
acuerdos o los decretos).
Normas consuetudinarias nacionales: la necesidad de la prueba procesal de
costumbre, cuando la suple a la ley o la complementa, depende de la política
legislativa adoptada en cada país. Nuestro sistema consagras que el uso, la
costumbre o la práctica no pueden crear derecho sino cuando las leyes se
refieran a ellos o en situaciones no regladas legalmente. El artículo 217 del
código de comercio establece que las palabras de los contratos o convenciones
deben entenderse en el sentido que les da el uso general, aunque el obligado
pretenda que las ha entendido de otro modo.
Normas legales o consuetudinarias extranjeras: la mayoría de los autores
aceptan que estas deben ser objeto y tema de prueba. Se debe decretar
oficiosamente esa prueba cuando sea necesaria y las partes no la hayan
suministrado o aparezca incompleta.
Las reglas o máximas de la experiencia: no son objeto de prueba por si mismas,
sino que constituyen elementos para la formación del criterio del juez, como
también de las partes, peritos y testigos sobre los hechos que se aplican. Por lo
tanto no deben probarse.
62
el medio. El testigo es la fuente y su declaración es el medio. En la prueba de peritos, las
personas o cosas que van a ser objeto de un examen judicial son las fuentes, mientras
que perito y su dictamen son medios de prueba.
Los medios son ilimitados; en cambio las fuentes son limitadas, no pueden crearse por
orden judicial, existen o no existen, y si existen deben procurarse los medios para que el
juez las conozca.
La importancia de la diferenciación de estos conceptos permite explicar las facultades
judiciales para esclarecer los hechos controvertidos. El juez civil puede ordenar medios
de pruebas para verificar los hechos afirmados por las partes, pero, en principio, no
puede investigar la existencia de fuentes de prueba.
Su valoración: la prueba producida en otro juicio debe ser objeto de nueva valoración
por parte del juez que interviene en el proceso donde se intenta hacer valer, sin que el
nuevo juez se sienta en manera alguna constreñido por la apreciación hecha en el juicio
anterior. Si sobre la base de la prueba producida en un juicio se consideran acreditados
determinados hechos, esa decisión no obliga al nuevo juez, aún cuando se trate de los
mismos hechos.
Los efectos de la cosa juzgada sólo se refieren a la decisión del juez, a la parte
dispositiva de la sentencia, pero no alcanzan a los hechos que en los considerandos de la
misma se tiene por acreditados.
La valoración de la prueba hecha por el juez en un proceso determinado, sólo puede
servir de orientación en otro proceso, pero la sentencia que se dicte en este último no
puede fundarse exclusivamente en esa valoración. Aún cuando los mismos hechos se
pongan nuevamente en discusión es ocasión de un proceso diverso, en cada proceso el
juez debe construirse en un laboratorio nuevos instrumentos de investigación, y
comenzar otra vez sobre los mismo hechos, según Calamandrei.
La prueba practicada en un proceso cuya caducidad o perención se declaro válida, entre
las mismas partes o contra una de éstas, no requieren ratificación y tienen la eficacia
probatoria que de su contenido se concluye. El artículo 237 del código de procedimiento
de Santa Fe establece que “no obstante la perención, las partes podrán usar en el nuevo
juicio que promovieron las pruebas producidos en el primero”.
CARGA DE LA PRUEBA:
Carga, concepto jurídico: poder o facultad (en sentido amplio), de ejecutar libremente,
ciertos actos o adoptar ciertas conductas previstas en la norma para beneficio y en
interés propio, sin sujeción ni coacción y sin que exista otro sujeto que tenga el derecho
a exigir su observancia, pero cuya inobservancia acarrea consecuencias desfavorables.
Goldschmit la define como imperativo del propio interés.
Carnelutti sitúa a la carga como la tercera figura del deber, distinguiendo los actos
debidos (obligaciones) de los actos necesarios (cargas). La carga sería entonces una
necesidad, si se quieren lograr determinados fines
63
La carga no es un derecho subjetivo, ya que no hay vínculo jurídico entre las partes ni
entre estas y el juez, cuando se trata de cargas procesales. Ejemplo: no podemos decir
que constituye un derecho el comparecer a absolver posiciones a la audiencia que
designa el juez a ese efecto.
Para realizar una mejor diferenciación con derechos y obligaciones se enuncian los
siguientes caracteres de la carga:
No existe sanción alguna por no adecuarse la conducta a la prevista en la norma
que consagra la carga. Ejemplo: la rebeldía del demandado puede conducir al
dictado de una sentencia desfavorable al rebelde, pero el estado no hace esto
para castigarlo ni para obligarlo a comparecer o a responder, sino con el único
objeto de liberar, por el medio mas expedito posible, a la sociedad, y a si
mismo, de la litis pendiente.
Carga de la prueba: es una noción procesal, que contiene la regla de juicio por medio
de la cual se le indica al juez cómo debe fallar, cuando no encuentra en el proceso
pruebas que le den certeza sobre los hechos que debe fundamentar su decisión, e
indirectamente establecer a cuál de las partes le interesa la prueba de tales hechos, para
evitar las consecuencias desfavorables a ella o favorables a la otra parte. Con respecto a
las partes indica a quien corresponde evitar que falte la prueba de cierto hecho, si
pretende obtener una decisión favorable basada en él, pero si el juez o la contraparte lo
suministran, queda cumplido el interés de quien era sujeto de tal carga y satisfecha ésta.
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adecuada e igual oportunidad y una guía segura para la defensa de sus derechos y
libertades.
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La carga de la prueba sobre quien pretende innovar: quien quiere cambiar
una situación jurídica debe probar los hechos en que funda tal cambio. Quien
pretende una condena quiere innovar en la situación de libertad de la cual goza
el demandado; por ello tiene que probar la existencia del vínculo jurídico en que
funda su petición; si logra acreditar ello se encuentra en una situación favorable.
Quien alega un hecho contrario a la posición que adquirió su adversario, debe
probar la verdad de ese hecho. Alsina dice que en algunos supuestos la carga de
la prueba corresponde a quien pretende el reconocimiento de una situación
jurídica y no su innovación, y la ejemplifica con la demanda para que se declare
adquirido el dominio por prescripción, en este caso el fin del demandante no es
innovar, sino consolidar su derecho, no obstante tiene la carga de probar la
posesión pacífica e ininterrumpida durante todo el plazo legal.
Hernando Devis Echandía junto a Alvarado Velloso establecen las reglas para la
distribución de la carga de la prueba, criticando las reglas anteriormente enumeradas y
explicadas. Estos autores consideran:
Contenido de la regla: no se trata de fijar quien debe llevar la prueba, sino quien
asume el riesgo de que falte. Por consiguiente, si el adversario o el juez llevan la
prueba del hecho, queda satisfecha la cabalidad (firmeza) de la carga,
exactamente como si la parte gravada con ella la hubiera suministrado. En
consecuencia, no es correcto decir que la parte gravada con la carga debe
suministrar la prueba o que a ella le corresponde llevarla; es mejor decir que a
esa parte le corresponde el interés de que tal hecho resulte probado o de evitar
que se quede sin prueba y, por consiguiente, el riesgo de que falte.
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Cual es el criterio correcto: estos autores consideran que el único criterio
aceptable para establecer una regla general de la carga de la prueba, debe
contemplar únicamente el efecto jurídico perseguido por la posición procesal de
las partes en relación con la norma jurídica que lo consagra y debe aplicarse. Lo
fundamental es la posición sustancial de la parte en el proceso, respecto al
efecto jurídico que del hecho debe deducirse, de acuerdo con la norma jurídica
por aplicar que lo contempla como su presupuesto.
Recordemos que solamente los hechos controvertidos permiten que el juez
recurra a la regla de la carga de la prueba, debido a que su admisión por el
adversario los deja suficientemente probados.
Ejemplo para explicar esta regla: para la aplicación de la norma que declara hijo
del marido al habido por su esposa durante el matrimonio, no es presupuesto el
hecho de la paternidad del marido (que se presume), sino los del matrimonio y
los del parto; en cambio la norma que declara a ese hijo ilegitimo, tiene como
presupuesto el hecho de la paternidad de un tercero y los que en ella se
contemplan como impeditivos de la paternidad del marido, como el adulterio de
la esposa o la imposibilidad de relaciones sexuales con aquel. En este caso,
quien invoque el efecto jurídico, lleva la carga de probar los hechos que la
norma que lo consagra tiene como presupuestos.
Otro ejemplo: la carga de probar el nacimiento de una obligación o su extinción
por cumplimiento u otra causa; corresponde a quien lo alega, por ser
presupuesto de la norma que consagra el efecto jurídico perseguido.
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convicción una prueba que ha sido admitida, si al sentenciar considera que no debio
serlo.
Sistemas:
En las pruebas legales es el legislador quien le señala al juez el valor que éste
debe acordar a cada medio probatorio. Ese valor anticipado es impuesto al
magistrado sin que importe el grado de convencimiento que le produjo en el
caso concreto que debe juzgar. En nuestro derecho es prueba legal el
instrumento público, que hace plena fe hasta que sea aguido de falso, por acción
civil o criminal, de la existencia material de los hechos que el oficial público
hubiese anunciado como cumplidos él mismo, o que han pasado en su presencia.
En la libre convicción, el razonamiento del juez no se apoya necesariamente en
la prueba que le exhibe el proceso ni en los medios de información que pueden
ser fiscalizados por las partes. El magistrado adquiere el convencimiento de la
verdad con la prueba de autos, fuera de la prueba de autos y aun contra la prueba
de autos.
La sana crítica exige un proceso lógico de razonamiento, debiendo el juez
explicar dicho proceso.
Eschandía explica que solo hay dos formas de apreciar la prueba: fija el valor el
legislador o lo establece libremente el juez.
En la mayoría de nuestros códigos provinciales el legislador ha encomendado a los
jueces apreciar libremente las pruebas, pero siempre sujetos a principios que eviten
arbitrariedad.
La frase sana critica aparece por primera vez en la ley de enjuiciamiento civil española
de 1855, referida a la apreciación de la prueba de testigos.
La sana critica es el sistema que concede al juez la facultad de apreciar libremente la
prueba pero respetando las reglas de la lógica y las máximas de experiencia. La sana
critica esta conformada por criterios de lógica no precisados en la ley, meras directivas
señaladas al juez cuya necesaria observación queda sometida a su prudencia, rectitud y
sabiduría.
La corte suprema de la justicia de la nación decidió que la valoración de la prueba es
una cuestión privativa de los jueces ordinarios, cabe la tacha de arbitrariedad cuando la
sentencia se apartó de las constancias del expediente, o cuando el fallo se fundó en la
falta de demostración de una relación causal que surge manifiesta de los hechos.
PROCEDIMIENTO PROBATORIO:
68
contradicho pero que debe ser de demostración necesaria en función del valor jurídico
en litigio) el juzgador debe ordenar la apertura de causa prueba.
69
El artículo 143 del código procesal de Santa Fe establece que la falta de contestación de
la demanda, aun en el juicio de rebeldía, o a la reconvención, implica el reconocimiento
de los hechos articulados por el actor o reconveniente, sin perjuicio de la prueba que
produjere el demandado o reconvenido. Omitida la contestación, se llamara los autos
para sentencia, si correspondiere; decreto que revocará si aquéllos solicitan la apertura a
prueba.
Agregación de prueba después de los escritos ordinarios del pleito: las partes podrán
alegar sobre su mérito, salvo que se hubiese dictado la providencia de autos.
Oportunidad para expedirse al juez en uno y otro caso: el juez debe evaluar siempre
la eventual pertinencia probatoria de un medio cualquier, lo que genera que todo juez
investigue en todo expediente si todo medio probatorio ofrecido es o no pertinente.
70
Negligencia probatoria: el artículo 148 establece que: ninguna negligencia probatoria
podrá realizarse sin estar consentido el decreto que la ordene, salvo casos de urgencia
previstos… Fracasada una diligencia e prueba se tendrá a su ponente por desistido de la
misma, a menos que expresamente la urgiere dentro de los tres días de la fecha en que
conste en autos su no producción o que la contraparte lo hiciere dentro del mismo plazo
subsiguiente.
71
Bolilla V
Por: Camila González
Naturaleza jurídica: Se trata de un medio de prueba por el cual ambas partes declaran
sobre la existencia de hechos controvertidos en la litis, personales o de su conocimiento.
El ponente al formular las posiciones y el absolvente al reconocerlas o negarlas.
Recaudos que debe reunir para que sea válida y revista de eficacia probatoria:
° Plena capacidad civil del confesante al momento de declarar.
° La confesión debe tener una causa y objeto lícito. Que sea físicamente posible y
pertinente a los hechos alegados por alguna de las partes.
° Los hechos deben ser personales del confesante.
° Voluntad de declarar los hechos libremente, sin coacción.
° Además las condiciones de modo, tiempo, lugar previstas en la ley, art. 162 CPC. Por
ejemplo notificar al absolvente con una anticipación no menor a tres días al del acto, en
el domicilio real de aquel. En caso de no darse estas condiciones podrá pedirse la
nulidad de la confesión.
Hechos que pueden ser objeto de la prueba de confesión: Las posiciones pueden
versar sobre hechos personales del absolvente, sobre hechos de su conocimiento. No
pueden propender a que el absolvente formule apreciaciones personales.
72
Efectos: La doctrina moderna tiende a tratar la prueba confesional como una prueba más
sometiendo su resultado a la valoración del juez en la sentencia. Hay supuestos en los
que se le reconoce carácter de plena prueba. (Art. 166 y 168)
73
La regla de la indivisibilidad de la confesión se aplica cuando no se puede separar de la
declaración, aquello que le resulta desfavorable al confesante de lo que le resulta
favorable. Ello ocurre en las confesiones simples y también en las confesiones
calificadas. En las confesiones complejas, también el absolvente reconoce la posición,
pero alega a continuación la existencia de un hecho modificativo o extintivo
inseparable. Esta confesión es siempre divisible, de manera tal que el confesante tiene la
carga de probar los hechos añadidos por confesión. Por ejemplo: cuando confiesa que
debe, pero que aun no esta vencido el plazo, debe demostrar que el pagaré no está
vencido; o al reconocer que ha existido un contrato pero asegurar que nada adeuda, debe
demostrar que se han pagado las deudas por tal contrato, etc.
74
1) El apoderado con poder especial; pero no será tenido por confeso si declara no contar
con las instrucciones necesarias -> el apoderado especial de la parte puede ser sujeto de
ofrecimiento y obligado a absolver posiciones en tal carácter. Si las posiciones refieren
a hechos anteriores a la vigencia del mandato general, el apoderado podrá excusarse de
responder en virtud a lo dispuesto en el art. 1881 inc 17 del CC.
Contenido de las posiciones: Art. 161 CPC: “Cada posición tendrá un solo hecho
concreto, y será susceptible de respuesta afirmativa o negativa. Las partes tendrán no
obstante, el derecho de formular también preguntas relativas a las cuestiones en debate
con la condición de que sean claras y no induzcan a error”.
Esto quiere decir, que las posiciones contenidas en el pliego deben redactarse en forma
clara y contener un solo hecho por cada una, en los que ha intervenido personalmente o
tiene conocimiento el absolvente, y que se encuentran controvertidos, pudiendo ser
susceptibles de respuesta afirmativa o negativa.
Además la parte ponente puede modificar en todo o en parte el pliego presentado,
ampliando las posiciones o bien formulando preguntas al absolvente.
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El absolvente que adopte una actitud remisa, negándose a responder o haciéndolo en
forma ambigua, evasiva, se arriesga a que se lo tenga por confeso, o que constituya una
presunción en su contra, todo ello según la valoración de la sana crítica.
Fijación de la audiencia: Art. 162 CPC. Al decretarse la prueba el juez debe fijar fecha
y hora de audiencia, con los apercibimientos legales para el caso que la misma
fracasare, ya sea por incomparecencia injustificada del absolvente, o bien si
compareciendo a la audiencia se negare a declarar. En ese caso, en la sentencia se lo
tendrá por confeso de las posiciones formuladas en el pliego, salvo la prueba en
contrario.
Notificación: Mediante cédula y dirigida al domicilio real y legal.
Juez ante el cual debe presentarse: La absolución de posiciones debe prestarse ante el
juez de la causa si el absolvente reside en su jurisdicción, y en caso contrario ante el
juez del mismo grado y fuero que corresponda al domicilio del absolvente.
En el supuesto que el absolvente deba declarar en una jurisdicción distinta la del juez de
la causa, deberá librarse exhorto y oficio mediante el trámite de la ley 22.172, a los
efectos de que el juez exhortado u oficiado tome la audiencia.
Citación: Art. 162 CPC: La citación del absolvente deberá hacerse con una anticipación
no menor a tres días al del acto, en el domicilio real de aquél.
Confesión ficta: (por ausencia injustificada del absolvente o por negativa a responder o
cuando lo hiciera en forma evasiva)
La confesión ficta produce los mismos efectos que la confesión expresa: se tiene por
probados los hechos consignados en las posiciones del pliego.
La principal diferencia en cuanto a sus efectos radica en que la confesión ficta puede ser
desvirtuada con prueba documental fehaciente de fecha anterior, (art. 168 CPC)
76
careciendo de valor absoluto, ya que debe ser apreciada en función de todos los
elementos del juicio que obren en el proceso y las circunstancias de la causa.
Bolilla VI
Por: Agustín Moreno
El Código Civil indica los requisitos que deben reunir los instrumentos públicos
y privados, así como su eficacia probatoria. El Código procesal regula el procedimiento
para su presentación en juicio, para establecer su autenticidad, etc.
Los instrumentos son una especie dentro de los documentos.
Los instrumentos públicos y privados pueden ser exigidos por la ley como
requisito formal de determinado acto jurídico. Según la importancia que tiene la forma
legal establecida, los actos formales se clasifican en solemnes y no solemnes; los
primeros son aquellos en los cuales la omisión de las formas no sólo provoca la nulidad
del acto sino que lo destituye de cualquier otro efecto civil, ej. el matrimonio, el
testamento. En los actos formales no solemnes el incumplimiento de las formas puede
ocasionar la nulidad del acto en cuanto tal, pero no impide otro efecto diferente.
- Instrumentos públicos:
Son los realizados con las formalidades que establece la ley y con intervención
de un funcionario autorizado para darles fe pública. Algunos supuestos son:
a) Las escrituras públicas: hechas por escribanos en sus libros de protocolo o por otros
funcionarios con las mismas atribuciones;
b) Escritos incorporados a un expediente judicial: La mera incorporación del escrito al
expediente no hace de él un instrumento público.
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Son instrumentos públicos las actas judiciales que documentan actuaciones en
las que intervino un juez o un secretario, y redactadas por los oficiales de justicia y
notificadores.
c) Protocolización de instrumento privado: Para que ella convierta al instrumento
privado en público es necesario que haya sido ordenada por juez competente. (la
protocolización de un instrumento privado hecha por el escribano a pedido de partes, da
fecha cierta pero no lo convierte en instrumento público)
d) Partidas: Las actas o partidas de nacimiento, matrimonio y defunción son
instrumentos públicos.
e) Boletas de depósito: Los depósitos en instituciones bancarias se acreditan con las
respectivas boletas; no necesitan autenticación ni prueba informativa complementaria, a
menos que sean argüidos de falsedad.
· Acto irregular: El acto emanado de un oficial público, aunque sea incompetente o que
no tuviere las formas debidas, vale como instrumento privado si está firmado por las
partes, aunque no tenga las condiciones y formalidades requeridas para actos extendidos
en forma privada.
Art. 172: Los documentos públicos otorgados en el extranjero con arreglo a sus leyes y
autenticados en debida forma, producirán la misma prueba que los otorgados en la
República
- Instrumentos privados:
Son documentos ‘literales’ emanados de las partes, sin intervención de otras
personas, salvo los interesados. Estos instrumentos no están sujetos a formalidad
alguna; pueden carecer de fecha o estar fechados en días feriados, escritos en idioma
extranjero; etc. El Código Civil sólo exige 2 requisitos: la firma y el doble ejemplar.
a) La firma:
La firma de las partes es una condición esencial para la existencia de todo acto
bajo forma privada. Ella no puede ser reemplazada por signos ni por las iniciales de los
nombres o apellidos. Pareciera que se exige el nombre completo del firmante pero no es
así en caso de que esas iniciales sean la forma habitual de firmar.
Se dispone que “una firma irregular e incompleta se considerará suficiente
cuando la persona estuviese acostumbrada a firmar de esa manera los actos públicos y
privados”.
b) Impresión digital:
Se ha debatido acerca de la validez de los instrumentos privados cuando, en vez
de la firma, se ha puesto la impresión digital.
Se entiende que el documento con la impresión digital debe asimilarse al que
carece de firma o contiene las iniciales o signos. Habrá que acreditar 2 circunstancias: 1.
la identidad del otorgante; 2. que el documento revela su intención.
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d) Firma en blanco: La firma en el instrumento privado generalmente se pone después
de redactado el escrito y como prueba de conformidad con su contenido. Pero puede
suceder que haya sido dado en blanco, antes de la redacción del instrumento; en este
caso, importa un mandato para ser llenado por la persona a quien se ha entregado el
documento. Las cuestiones que se suscitan por el uso del documento en blanco, en
forma distinta de las instrucciones dadas por el firmante, deben ser solucionadas
aplicando las reglas del mandato.
El signatario puede oponerse al contenido del acto probando que las
declaraciones u obligaciones que se encuentran en él no son las que tuvo intención de
hacer o contratar. (esto no es aplicable a terceros de buena fe)
e) Doble ejemplar: Los actos que contengan convenciones bilaterales deben ser
redactados en tantos originales como partes haya con un interés distinto.
Sin embargo, el defecto de redacción en varios ejemplares no anula las
convenciones si por otras pruebas ase demuestra que el acto fue concluido de una
manera definitiva.
f) La fecha en el documento privado: La fecha que aparece en el documento privado no
puede ser opuesta a terceros. El tercero puede tomar como cierta la fecha que indica el
instrumento; es decir que puede aducirla en su favor, pero no puede serle opuesta.
i) Libros de comercio: Los libros llevados en forma son admitidos en juicio como
medios de prueba entre comerciantes y para acreditar hechos relativos a su comercio.
Valor probatorio de los libros de comercio: entre comerciantes prueban en favor
de su dueño, cuando fuese llevados en forma legal y con los requisitos establecidos, se
trate de hechos relativos a su comercio y su adversario no presente asientos en contra.;
de haber contradicción en los libros llevados en legal forma por ambas partes, se debe
prescindir de este medio de prueba.
79
Para acreditar actos civiles o contra no comerciantes, los libros sólo pueden
servir como meros indicios a favor de quien los lleva, pero constituyen prueba en contra
de éste.
k) Constancia de otro expediente judicial: Son válidas las pruebas producidas en otro
juicio que se tramitó entre las mismas partes, siempre que los litigantes hayan tenido
oportunidad de ejercer todos los medios de impugnación y de verificación que otorga la
ley.
l) Discos y cintas grabadas: Son documentos que se pueden ofrecer como prueba. La
dificultad respecto de su eficacia consiste en establecer su autenticidad, en caso de ser
negada por la persona contra quien se los opone. Es imposible determinar con absoluta
certeza si las voces de los discos y cintas pertenecen a las personas a quienes se les
atribuye; en cuanto a las películas y fotografías, su autenticidad es dejada a la libre
apreciación judicial.
Si bien se le reconoce a la cinta magnetofónica el carácter de un documento, no
se la admitió como medio de prueba cuando la grabación fue obtenida en forma
subrepticia, desconociéndose que se estaba grabando.
Las fotografías pueden ser adulteradas. Por ello, impugnada una fotografía, ella
valdrá según el grado de certeza que den los medios técnicos utilizados para su
autenticación y lo que surja del conjunto de pruebas contrarias o coadyuvantes que se
produzcan por ambas partes.
En todos los casos, estos documentos sirven para orientar el interrogatorio del
juez a las partes y a los testigos, y pueden constituir indicios importantes para formar la
convicción del magistrados, cuando se complementes con otros medios de prueba, con
son la confesional, la testimonial y la pericial.
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- Traslado. Fuerza probatoria:
Ante la presentación de un documento, se deberá dar traslado de la parte
contraria; en el caso de que ésta negase la firma de un instrumento privado o
manifestara desconocer la que se atribuye a otra persona, se deberá proceder a la
comprobación del documento.
El litigante que acompañó el documento deberá, en el mismo acto, ofrecer
pericia caligráfica e indicar los documentos que sirvan para ella, pudiendo además
designar un consultor técnico; ello para la eventualidad de que sea desconocida la
autenticidad del documento. La otra parte, al contestar el traslado que se le confiera,
puede indicar otros documentos indubitados y observar los indicados por el adversario.
A diferencia de los instrumentos públicos, que gozan de presunción de
autenticidad, los privados no la tienen, de modo que carecen de todo valor probatorio
mientras la firma no hay sido reconocida o declarada auténtica por el juez. Si el
documento está firmado por un tercero, la parte contraria a la que lo presentó no tiene la
carga de pronunciarse sobre su autenticidad.
Los sucesores de quien aparece firmando el documento pueden limitarse a
declarar que no saben si la firma es o no de su autor.
Cuando sea imposible la prueba pericial, por ejemplo, si se carece de
documentos indubitados y no puede efectuarse un cuerpo de escritura porque el firmante
ha fallecido o por otra circunstancia, se podrá recurrir a cualquier otro medio de prueba
para acreditar la autenticidad del instrumento, como los testigos.
Los instrumentos públicos hacen plena fe hasta que sean argüidos de falsos.
Respecto a la fuerza probatoria de los instrumentos públicos el CC dispone que:
· “Los instrumentos públicos hacen plena fe, no sólo entre las partes, sino contra
terceros, en cuanto al hecho de haberse ejecutado el acto, de las convenciones,
disposiciones, pagos, reconocimientos, etc. contenidos en ellos”; y
· “Los instrumentos públicos hacen plena fe de las enunciaciones de hechos o actos
jurídicos directamente relativos al acto jurídico que forma el objeto principal, no sólo
entre las partes sino también respecto de terceros”.
El instrumento público hace plena fe hasta que sea argüido de falso.
- Documentos indubitados:
Si los interesados no se hubieran puesto de acuerdo en la elección de
documentos para la pericia, el juez sólo tendrá por indubitados:
1- Las firmas consignadas en los documentos auténticos;
2- Los documentos privados reconocidos en juicio por la persona a quien se atribuya el
que sea objeto de comprobación;
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3- El impugnado, en la parte en que haya sido reconocido como cierto por el litigante a
quien perjudique;
4- Las firmas registradas en establecimientos bancarios.
El dictamen pericial no vincula al juez, quien puede apartarse de él dando los
fundamentos de su decisión o disponer que se practique otra pericia, o se amplíe la
anterior.
- Redargución de falsedad:
Es el acto tendiente a obtener que se declare la invalidez de un instrumento
público. Tramita por incidente y será parte el oficial público que extendió el
instrumento. [Es la forma de cuestionar todos los instrumentos públicos, menos a la
sentencia]
La falsedad de los instrumentos puede ser:
· Material: A su vez puede ser:
- absoluta, cuando la persona que se indica como interviniente en el acto es ajena a él,
ya sea el oficial público en los instrumentos públicos (o uno de los firmantes en el
instrumento privado -caso de firma falsa);
- relativa: cuando el instrumento ha sido raspado o adulterado.
· Ideológica: se refiere al contenido del instrumento; se da cuando las enunciaciones
hechas en él no son verdaderas.
Puede ser que se ataque la totalidad del documento por negar el interesado que
se trate de un instrumento público, ya sea porque es falsa la firma del oficial público o
por cualquier otra circunstancia. Si formalmente tiene las características de instrumento
público, en principio debe ser atacado mediante demanda o el incidente de falsedad,
porque la ley protege la autenticidad que surge de los signos exteriores del documento.
No obstante, la gravedad de los vicios materiales que ostenta un instrumento público
puede justificar que se lo invalide sin necesidad de deducir el incidente respectivo. Se
trata de una cuestión de hecho sujeta al prudente arbitrio judicial, quien valorará por un
lado, la necesidad de proteger la autenticidad de los instrumentos públicos, y por otro
lado, la economía procesal, evitando la promoción de incidentes notoriamente
innecesarios.
- Compulsa:
El Cód. prescribe que: El instrumento público presentado en copia que haya sido
expedida sin citación en los casos en que el Derecho la requiere, necesita para su
eficacia, si fuere impugnada, la compulsa con el original, previa la expresada
formalidad.
Si se tratare de copias cuya matriz hubiere desaparecido, serán reputadas
auténticas, salvo prueba en contrario, aunque hubieran sido expedidas sin citación.
· Trámite de la compulsa:
Los litigantes podrán pedir el cotejo, a su costa, de cualquier copia de
documento público que creyeran inexacta, aun de aquellas que hubieran podido ser
expedidas sin necesidad de citación.
El cotejo se hará por el actuario en el lugar en que se halle el original en
presencia de las partes que asistieren, a cuyo efecto se les notificará por cédula el día y
la hora en que haya de verificarse.
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- Exhibición:
Hay que ver qué ocurre con respecto a la exhibición de documentos que se
encuentren en poder de una de las partes o de un tercero:
1. En el caso de que el documento se encontrara en poder de una de las partes, se le
intimará su presentación en el plazo que el juez determine (3 días o el que creyere
conveniente). Cuando por otros elementos de juicio resulta manifiestamente verosímil
su existencia y contenido, la negativa a presentarlo, constituirá una presunción en su
contra.
Se impone la ‘carga’ (no es obligación ni deber) de exhibir documentos
esenciales para la solución del litigio, aunque ello perjudique a quien los tiene.
Los documentos cuya presentación se exige pueden ser de propiedad de ambos
litigantes, como cuando se trata del socio o comunero que tiene la documentación de la
sociedad; puede tratarse de un instrumento privado hecho en doble ejemplar, cuando
uno de los litigantes ha perdido el suyo, tal sería el caso de un boleto de compraventa, o
puede ser exclusivo del tenedor, por ej. cuando se intima al locatario la presentación de
los recibos de alquiler.
2. En el caso de que el documento se encontrara en poder de un tercero se le
intimará para que lo presente. Si lo acompañare, podrá solicitar su oportuna devolución
dejando testimonio en el expediente.
El requerido podrá oponerse a su presentación si el documento fuere de su
exclusiva propiedad y la exhibición pudiere ocasionarle perjuicio. Ante la oposición
formal del tenedor del documento no se insistirá en el requerimiento.
No obstante ello, cuando los documentos se hallen en poder de un tercero que no
litiga, su exhibición constituye un deber; y si se resiste podrá ser obligado
compulsivamente a presentarlo. Si el juez considera que la oposición del tercero no es
fundada, podrá ordenar el ‘secuestro’ del documento y hasta considerar la actitud del
requerido como desobediencia. La posibilidad de aplicar sanciones conminatorias a
terceros permite recurrir a ello cuando el requerido no exhibe el documento sin causa
que lo justifique. Responderá por los daños y perjuicios que su resistencia causare.
- Reconocimiento de firma:
Como los documentos privados carecen de valor probatorio por sí mismos, a la
parte que los presenta corresponde acreditar, mediante el reconocimiento o la eventual
comprobación que el documento emana de la parte a quien se atribuye. El CC señala
que : “El instrumento privado reconocido judicialmente por la parte a quien se opone, o
declarado debidamente reconocido tiene el mismo valor que el instrumento público
entre los que lo han suscripto y sus sucesores”.
Toda persona contra quien se presente en juicio un documento privado que le
atribuya tiene la carga procesal de declarar si es o no suya la firma. Esta carga debe
cumplirse toda vez que a aquella parte se confiera traslado de un documento que su
adversario acompañe al juicio, pues el silencio o la respuesta evasiva sobre el punto
importa un reconocimiento tácito de aquél.
Art.184: Ningún documento podrá presentarse después que el juez haya llamado a autos
para resolver, a menos que sea de fecha posterior o que la parte que lo presente afirme
no haber tenido antes conocimiento de él.
83
Art. 185: En esos casos de excepción o cuando los documentos hubieren sido
presentados antes del llamamiento de autos pero en tiempo que no fuere posible
comprobar su autenticidad o falsedad, el juez podrá hacer uso, al efecto, de sus
facultades para mejor proveer si la prueba no ocasionare grave retardo o prescindir de
ella en caso contrario.
Art. 186: Los documentos que no hubiesen sido presentados en primera instancia
podrán siempre serlo en segunda, hasta el llamamiento de autos, cargando el litigante
con las costas ocasionadas por la presentación tardía, a menos que acredite que no ha
tenido antes conocimiento de ello.
Bolilla VII
Por: Agustín Carnero
PRUEBA TESTIMONIAL
Son las declaraciones emitidas en el proceso por personas físicas, distintas de las partes
y sin vinculaciones con el órgano judicial, acerca de sus percepciones de hechos
pasados o de lo que han visto u oído sobre esto. (Alsina)
Es un medio de prueba que consiste en una declaración de ciencia y representativa, que
un tercero hace a un juez, con fines procesales, sobre lo que dice saber respecto de
hechos de cualquier naturaleza. (Alvarado Velloso)
Generalidades.
Cuando el testimonio en juicio emana de un tercero estamos en presencia de prueba
testimonial o por testigos. No siempre es posible la constatación de un hecho en forma
directa y cuando la parte a quien se le atribuye, desconoce su existencia, la fe en la
palabra del hombre que ha presenciado el hecho es uno de los pocos recursos que restan
al juez para la averiguación de la verdad. Por eso decían las leyes españolas “testigos
son hombres o mujeres que aducen las partes en juicio para probar las cosas negadas o
dudosas”.
A diferencia de la confesión, en que la parte declara sobre hechos que le son personales,
el testigo depone sobre hechos de terceros y a cuyas consecuencias jurídicas no se halla
vinculada.
Caracteres.
Es prueba indirecta, en el sentido de que no se identifica con el hecho por
probar, que es su objeto, por lo que el juez llega a conocimiento de este de
manera mediata a través de la narración del testigo del cual lo induce y no por su
propia percepción.
Es histórica, porque con ella se reconstruyen o se reproducen hechos pasados o
que todavía subsisten, pero cuya existencia data desde antes de producirse el
testimonio.
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Circunstancial: el testigo ha presenciado el hecho accidentalmente, a diferencia
de otros este era viviente, lo cual tiene la ventaja de que permite un examen
amplio hasta obtener de ella todo lo que puede rendir de útil.
Se funda en una doble presunción, la de la conformidad del conocimiento del
testigo con la realidad y la de su fundamento moral, es decir que el testigo no se
ha engañado y de que no se trata de engañar al juez.
El testimonio no es una declaración de voluntad sino una manifestación del
pensamiento, su obligación principal por consiguiente decir toda la verdad y
nada más que la verdad.
Importancia.
El examen de la evolución histórica de la prueba demuestran que en los pueblos
primitivos, cuando el acusado no confesaba el hecho que se le imputaba se recurría en
primer término a los testigos, no solo porque se consideraba la palabra un medio
suficiente de convicción, por la sencillez de las costumbres y las reducidas proporciones
de los grupos sociales, sino porque la escritura no estaba desarrollada y era patrimonio
de unos pocos. Pero cuando la práctica de la escritura se extendió, no tardo en superar
en importancia probatoria a la prueba testimonial, pues traía sobre esta la ventaja de la
permanencia de sus iniciadores sin los peligros de aquellas. No obstante los peligros de
la prueba testimonial el legislador no puede prescindir de ella, pues no solo podría
resultar indispensable cuando la circunstancia no hubieran permitdido la obtención de
otra prueba, principalmente en materia de hechos.
CAPACIDAD.
En primer lugar, no pueden ser testigos, en sentido estricto del concepto, nada más que
las personas físicas porque son las únicas capaces de percibir los hechos por medio de
los sentidos y reproducirlos utilizando la memoria. Respecto de las personas jurídicas,
en la acepción amplia del vocablo solo procede la prueba de informes, ha sido admitida
por la jurisprudencia.
La capacidad se presume generalmente en consideración del testigo. La experiencia
enseña que el niño es por naturaleza imaginativa y propensa a la mentira, ofrece escasas
garantías de veracidad. Fundado en ello, las legislaciones establecen un mínimo de edad
adoptando para el efecto diversas formulas.
Los incapaces absolutos carecen de capacidad para rendir el testimonio; así el demente,
el sordomudo que no puede darse a entender por escrito. En cambio, los incapaces
relativos son generalmente hábiles para testimoniar, en todos los procesos.
La habilidad o aptitud mental o síquica del testigo para el caso concreto o capacidad
concreta.
Articulo 203 código procesal de Santa fe: “Toda persona mayor de catorce años está
obligada a declarar como testigo, so pena de sufrir la sanción establecida en el art. 243
del código penal.
También pueden ser citadas personas menores de catorce años (art. 158,2)
La norma consagra tanto el deber de comparecer (cuyas excepciones están
previstas en los art. 214 y 215) como el deber de declarar (cuyas excepciones
están contenidas en los art. 216 y 218)
- Testigos excluidos:
Según el Cód. De la Prov., no podrán ser ofrecidos como testigos contra una de
las partes (consagrando un supuesto de inadmisibilidad de la prueba testimonial):
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· El cónyuge, aunque esté separado;
· Los parientes y afines en línea recta o en segundo grado de la colateral; y
· Los tutores, curadores o pupilos.
Salvo:
1. Cuando hubieren sido agentes o testigos instrumentales de un acto jurídico y la
declaración versare sobre éste;
2. Cuando la declaración versare sobre su nacimiento, matrimonio, divorcio o defunción
de los miembros de su familia.
NÚMERO.
El mismo art. 200 continúa: “… no se admitirán más de 10 por cada parte en el
juicio ordinario, y de 5 en el sumario, sumarísimo y juicios especiales y ejecutivos; pero
el juez podrá admitir la ampliación si la naturaleza del asusto lo justificare.”
Entonces, siendo el máximo de 10 testigos, si se proponen más, se citará a los 10
primeros, y luego de examinarlos, el juez podrá disponer la recepción de otros
testimonios entre los propuestos si lo estima necesario.
Una vez propuestos los testigos y vencido el término para el ofrecimiento de
prueba no se los puede reemplazar, aunque se trate de personas de la misma profesión.
Además de los ofrecidos por las partes, el juez puede citar a declarar a otros
testigos.
DOMICILIO.
Los testigos que tengan su domicilio fuera del lugar del asiento del tribunal, pero dentro
de un radio de setenta kilómetros, están obligados a comparecer para prestar declaración
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ante el tribunal de la causa si lo solicitare la parte que los propone y los testigos no
justificaren imposibilidad de concurrir a dicho tribunal.
Dicha imposibilidad debe ser denunciada por el testigo o la parte que lo propuso, con
anticipación suficiente a la fecha de la audiencia fijada para recibirle la declaración, si
las causas son fundadas, debe ordenarse que el testigo declare ante el juez de su
domicilio.
Los testigos que tengan su domicilio fuera del radio de setenta kilómetros de la sede del
tribunal, declararan ante el juez de su domicilio a tal fin en el escrito de ofrecimiento de
prueba, la parte que hubiese presentado testigos que deben declarar fuera del lugar del
juicio acompañara el interrogatorio e indicara el nombre de las personas autorizadas
para el trámite del exhorto u oficio.
JURAMENTO.
Art. 209: Los testigo prestaran juramento o afirmación antes de declarar y serán
interrogados, aunque las partes no lo pidan, por la generales de la ley y por su nombre,
edad, estado, profesión y domicilio. También darán siempre la razón de sus dichos, que
deberá serles exigida por el juez en caso que la omitiere.
De las respuestas dadas por el testigo a las preguntas que versen sobre las generales de
la ley surgirán causales de tacha (art. 221) que deben ser deducidas en el mismo acto de
la declaración (art. 222).
RECEPCIÓN
El Cód. de la Prov. establece en el art. 200: “Al ofrecerse la prueba de
testimonial, será necesario expresar el nombre, profesión y domicilio de los testigos y
presentar al mismo tiempo el interrogatorio respectivo…”
87
Estos requisitos tienen por objeto permitir la identificación del testigo y así
garantizar el derecho de defensa en juicio y la igualdad de las partes, ya que la contraria
puede oponerse a la prueba o al testimonio de alguno de los testigos propuestos.
No procede la nulidad de la declaración del testigo si, pese a las diferencias de
nombres, no se acreditó que quien declara sea persona distinta de la propuesta.
Se ha resuelto además que la falta de indicación de la calle y el número de la
vivienda de los testigos que comparecieron a declarar no obsta a que aparezcan ellos
adecuadamente individualizados, si se han mencionado el barrio en que viven y se han
consignado otros datos.
El ofrecimiento de la prueba de testigos debe hacerse dentro de los plazos
asignados para cada clase de juicio (salvo caso de aseguramiento de pruebas).
Si la prueba de testigos fuera admisible, el juez mandará recibirla en la audiencia que
señalará para el examen.
El juzgado preverá una audiencia supletoria con carácter de segunda citación, en
fecha próxima para que declaren los testigos que faltaren a aquella.
Al citar al testigo se le notificarán ambas audiencias con la advertencia de que,
en caso de incomparencia a la primera, sin causa justificada, se lo hará comparecer a la
segunda, por medio de la fuerza pública, y se le impondrá una multa.
El Cód. de la provincia prescribe: “El juez procurará en cuanto sea posible, que
el examen de los testigos de una y otra parte tenga lugar en una sola audiencia. Los
testigos permanecerán durante el acto en lugar donde los unos no pueden oír las
declaraciones de los otros, y serán examinados sucesivamente en presencia de ambas
partes, si asistieran”.
Cuando el número de los testigos ofrecidos por las partes permitiese suponer la
imposibilidad de que todos declaren en el mismo día, deberá ‘habilitarse hora’ y, si aun
así fuere imposible completar las declaraciones en un solo acto, se suspenderá el mismo
y se señalarán tantas audiencias como fueren necesarias, sin necesidad de nueva
citación. La exigencia de que se habiliten horas para tomar la declaración fue impuesta a
fin de lograr la concentración de la recepción de la prueba, en la medida de lo posible.
La concentración permite el interrogatorio de oficio y el careo entre los testigos
o entre uno de ellos y las partes. Si se reciben las declaraciones el mismo día y los
testigos permanecen en la sala del juzgado después de haber declarado, es más sencillo
interrogar nuevamente a quien ya declaró o proceder al careo, luego de haber oído los
otros testimonios. “Los testigos permanecerán en el juzgado hasta que concluya la
audiencia, si el juez por razones especiales no dispusiere lo contrario”.
a) Interrogatorio:
La parte que ofreció el testigo debe presentar un interrogatorio con las preguntas
que se formularán, firmados por ella y por su letrado patrocinante. Si el proponente se
encuentra en la audiencia podrá ampliar el interrogatorio.
El juez podrá variar, a pedido de parte o de oficio, los términos en que han de ser
formuladas las preguntas.
Al testigo hay que interrogarlo de tal modo que espontáneamente relate lo que
sabe en torno a los hechos controvertidos y conducentes; carece de eficacia el
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interrogatorio que contiene las contestaciones a dar. En tal sentido se decidió que son
ineficaces las declaraciones que se limitan a decir “es cierto” frente a preguntas que
contienen la descripción clara, completa y circunstanciada de los hechos que se intentan
probar. Dicho de otra manera: no corresponde incluir en las preguntas los hechos que el
propio testigo debe relatar.
En primer lugar, serán interrogados, aunque las partes no lo pidan, por las
‘generales de la ley’ y por su nombre, edad, estado, profesión y domicilio. De las
respuestas que versen sobre las “generales de la ley” surgirán las causales de tacha. (Se
le pregunta si tiene algún interés en la causa, en el resultado del juicio, si tiene conexión
con alguna de las partes). Luego se le pide que preste juramento. Y luego se interroga
“Para que diga si sabe y como lo sabe…” (No sólo hay que responder, sino también dar
razón de sus dichos)
b) Preguntas sugestivas:
Al contrario del pliego de posiciones, el interrogatorio de testigos debe evitar
que las contestaciones sean por sí o por no.
Las preguntas no contendrán más de un hecho; serán claras y concretas; no se
formularán las que estén concebidas en términos afirmativos, sugieran la respuesta o
sean ofensivas o vejatorias. No pueden contener expresiones de carácter técnico, salvo
que fueran dirigidas a personas capacitadas.
No obstante, a veces es indispensable cierta sugerencia a fin de que quien
declara pueda responder lo que sabe acerca de los hechos que tienen más interés para la
causa; las sugerencias pueden perseguir la finalidad de encaminar la declaración del
testigo, evitar largas exposiciones que no interesan al proceso, tratar de obtener
referencias sobre hechos que el testigo omite, etc.
Es difícil precisar el grado de sugerencia que puede caber en un interrogatorio,
es necesario vincularlo a cada caso concreto a fin de determinar si el testigo ha
contestado libremente o ha sido influenciado por las preguntas que se le formularon.
c) Repreguntas:
No obstante el interrogatorio presentado por la parte que ofreció el testigo, éste
puede ser interrogado libremente por el juez. También la parte contraria a la que ofreció
el testigo podrá solicitar que se formulen las preguntas conducentes al litigio que
considere pertinentes.
d) Respuestas:
El testigo contestará sin poder leer notas ni apuntes, a menos que por la índole
de la pregunta se lo autorizara.
Deberá siempre dar la razón de su dicho; si no lo hiciere, el juez la exigirá.
La razón del dicho consiste en la explicación de cómo ocurrieron los hechos
sobre los cuales declara el testigo, señalando las circunstancias de tiempo, modo y lugar
que los hagan verosímiles. Comprende también la narración de cómo esos hechos
llegaron a conocimiento del testigo. La omisión de este requisito no incide sobre la
existencia y validez del testimonio sino sobre su eficacia probatoria.
e) Conclusión de Interrogatorio:
De la declaración de los testigos se levantará acta que firmarán el juez, el
actuario y el testigo, si pudiere hacerlo. Cuando el testigo, concluido que sea el
interrogatorio, quisiera aclarar o rectificar sus dichos, le serán recibidas sus
manifestaciones y se dejará nota de ella a continuación.
89
f) Careo:
Cuando haya contradicción entre las declaraciones de los testigos o las de ellos
con alguna de las partes, el juez puede decretar el careo.
También procederá el careo cuando, aunque no existan contradicciones, el juez
considere necesaria la confrontación de los testigos entre sí o con las partes, a fin de
esclarecer las respectivas declaraciones.
Es un elemento importante para apreciar la veracidad de los dichos de los
testigos.
g) Falso testimonio:
Si las declaraciones ofreciesen claros indicios de falso testimonio o de cohecho,
el juez podrá decretar la detención de los presuntos culpables, remitiéndolos a
disposición del juez competente.
Aclaraciones del testigo.
Artículo 211: “De la declaración de los testigos se levantara acta que firmara el juez, el
actuario y el testigo, si pudiera hacerlo. Cuando el testigo, concluido que sea el
interrogatorio, quisiere aclarar o rectificar sus dichos, les serán recibidas sus
manifestaciones y se dejara nota de ellas a continuación…”
90
Art. 219: “Si los testigos reclamaren alguna indemnización, lo que podrá hacerlo
verbalmente, el juez la fijara con arreglo a las circunstancia y sin tramite ni recurso
alguna.”
TESTIGO ÚNICO.
Durante mucho tiempo rigió el principio “testigo único, testigo nulo). Sin
embargo, actualmente se ha reaccionado contra tal limitación a los poderes de
apreciación del juez.
No debe descalificarse al testigo único o singular; por esa sola circunstancia sus
dichos no quedan descalificados de eficacia probatoria.
No obstante, en alguna oportunidad, la ley exige la declaración de más de 1
testigo para acreditar el hecho.
TESTIGO NECESARIO.
Es el que en principio no podía ser testigo, pero se convierte en necesario en
cuestiones muy particulares. Por ej. Un menos de 13 años se realiza un interrogatorio
sumario y el juez lo valora.
AUDIENCIA
Si la prueba de testigos fuera admisible, el juez mandará recibirla en la audiencia
que señalará para el examen.
El juzgado preverá una audiencia supletoria con carácter de segunda citación, en
fecha próxima para que declaren los testigos que faltaren a aquella.
Al citar al testigo se le notificarán ambas audiencias con la advertencia de que,
en caso de incompetencia a la primera, sin causa justificada, se lo hará comparecer a la
segunda, por medio de la fuerza pública, y se le impondrá una multa.
El Cód. de la provincia prescribe: “El juez procurará en cuanto sea posible, que
el examen de los testigos de una y otra parte tenga lugar en una sola audiencia. Los
testigos permanecerán durante el acto en lugar donde los unos no pueden oír las
91
declaraciones de los otros, y serán examinados sucesivamente en presencia de ambas
partes, si asistieran”.
Cuando el número de los testigos ofrecidos por las partes permitiese suponer la
imposibilidad de que todos declaren en el mismo día, deberá ‘habilitarse hora’ y, si aun
así fuere imposible completar las declaraciones en un solo acto, se suspenderá el mismo
y se señalarán tantas audiencias como fueren necesarias, sin necesidad de nueva
citación. La exigencia de que se habiliten horas para tomar la declaración fue impuesta a
fin de lograr la concentración de la recepción de la prueba, en la medida de lo posible.
La concentración permite el interrogatorio de oficio y el careo entre los testigos
o entre uno de ellos y las partes. Si se reciben las declaraciones el mismo día y los
testigos permanecen en la sala del juzgado después de haber declarado, es más sencillo
interrogar nuevamente a quien ya declaró o proceder al careo, luego de haber oído los
otros testimonios. “Los testigos permanecerán en el juzgado hasta que concluya la
audiencia, si el juez por razones especiales no dispusiere lo contrario”.
CAREOS
Complemento indispensable del interrogatorio es el careo, cuando aparecen en el
proceso declaraciones de testigo que se contradicen entre sí, sin que por la calidad sea
posible darles preferencia a unos.
Se entiende por careo la confrontación que el juez hace de dos testigos que
declaran hechos contradictorios, en presencia de las partes o al menos previa su
citación. La importancia de esta diligencia es enorme, porque esa confrontación permite
apreciar mejor la sinceridad de los testigos y sirven para que estos precisen sus
recuerdos e incitan en sus versiones o las corrijan.
Artículo 213: “Los testigos cuyas declaraciones sean contradictorias podrán ser
careados entre sí, aunque no medie petición de parte.”
92
La norma consagra una excepción al deber de comparecer establecido en el art.
203.
TACHAS
Es un defecto que destruye o disminuye la fe del testigo. Se trata de una impugnación
que se efectúa a su declaración por hallarse aquel en alguna de las causales de la ley.
Son todas las circunstancias que puedan inclinar al testigo o deponer a favor o en contra
de una de las partes y las que hagan presumir razonablemente que no es digno de fe o
que no se encuentra en condiciones de conocer los hechos sobre los que debe declarar.
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Artículo 221: “Son causales de tachas todas las circunstancias que puedan inclinar al
testigo a deponer a favor o en contra de una de las partes y las que hagan presumir
razonablemente que no es digno de fe o que no se encuentra en condiciones de conocer
los hechos sobre los que debe declarar.”
La valoración de la prueba testimonial debe efectuarse de acuerdo con lo dispuesto en el
art. 224.
Artículo 222: “Las tachas deben deducirse dentro del término de prueba; pero si
surgieren de la propia declaración, deberán serlo en el mismo acto. La prueba será
ofrecida dentro de los tres días de deducida, y se formara incidente por separado que no
interrumpirá el curso regular del juicio. Su apreciación será hecha en la sentencia.”
Las causales de tacha que surgen del propio ofrecimiento de prueba deben ser deducidos
dentro de los cinco días de conferidos los traslados recíprocos de los medios ofrecidos
(art. 402).
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Bolilla VIII
Por: Mauro Lanchi
PRUEBA PERICIAL
El conocimiento del litigio que debe tener el Juez para poder dictar sentencia, muchas
veces no puede formarse a través de una apreciación directa de las circunstancias del
caso. Para obviarlo está la prueba testimonial, que permite al Juez un conocimiento
indirecto de las circunstancias del hecho motivo del litigio. Pero en ciertos supuestos, y
especialmente aquellos, en los que se discuten cuestiones técnicas, el Juez debe recurrir
al auxilio de personas especializadas en la materia, llamadas "peritos". Los peritos
realizan una diligencia probatoria que recibe el nombre de "prueba pericial” e informan
sobre su resultado a través de la "pericia". En suma, la prueba pericial tiende a cubrir
una deficiencia técnica del Tribunal, que como es lógico carece de los conocimientos
científicos necesarios para resolver con justicia una situación donde las causas de los
hechos controvertidos, o los- hechos mismos, o sus efectos, dependen de
consideraciones de índole técnica. Cómo podría saber el Juez si una firma es legítima,
sino. recurriendo al dictamen de una persona especializada en la materia ? Cómo podría
determinar los componentes sanguíneos de una persona sin recurrir a un perito ? Sin
embargo, nada le impediría realizar la medición de un fundo. Pero esta operación
también eminentemente técnica, lo obligaría a abandonar el tribunal, por lo menos un
día entero, con el consiguiente perjuicio y retardo en el despachó. Por ello es lógico que
encomiende la operación a un perito agrimensor, persona capacitada para hacerlo en
menor tiempo y con mejores resultados. Bien señala Alsina la función del perito "es el
LENTE a través del cual el Juez percibe ciertos hechos que su visión normal no
alcanza". En consecuencia, la prueba pericial en sí no es una prueba, sino un "medio"
para obtener una prueba ; a través de la pericia se aportan elementos de juicio respecto a
causas o efectos, a la existencia o inexistencia de un hecho. Entonces, la prueba no es la
pericia, sino el hecho mismo. Y la pericia tiene por fin poner el hecho probatorio de
manifiesto. Sin embargo, el Código de Santa Fe la considera una prueba, y la trata
dentro de las pruebas. El ejemplo clásico que demuestra que la prueba pericial no es en
sí misma una prueba, está dado por el supuesto del peritaje sobre libros de comercio. En
este caso, está claro que la prueba la constituye el libro de comercio en sí mismo, y el
perito tan sólo se limita a verificar la existencia y autenticidad de los asientos en los
95
cuales las partes fundan sus derechos. De acuerdo a esta consideración no podríamos
considerar a la prueba pericial como una prueba "indirecta", sino "directa", por cuanto
se funda en la experiencia del Tribunal sobre los hechos, que el perito se limita a
ampliar actuando como "lente". sobre cuestiones que escapan a la visión normal del
Juzgador. En definitiva, la prueba pericial es aquella que se lleva a cabo por medio de
peritos, cuyo fin es suplir una deficiencia técnica o imposibilidad física del tribunal, que
determina la existencia o inexistencia del hecho controvertido, o se expide sobre sus
posibles causas y consecuencias, por medio de la pericia.
PERITO
El perito es una persona con conocimientos técnicos especiales sobre determinada
materia, ajena al proceso, que auxilia al Juez en la constatación de hechos y en la
apreciación de sus causas y efectos cuando éste está en la imposibilidad física de
hacerlo, son requeridos los conocimientos especiales que sólo el perito puede tener.
Pueden desempeñarse como peritos tanto las personas físicas, como aquellas de
existencia ideal, aunque este segundo supuesto resulta raro. Pero, especialmente las
"academias" pueden realizar pericias en ciertos supuestos (Alsina). Para caracterizar
concretamente al perito, nos es preciso sintetizar las diferencias con otras personas que
también actúan en el proceso:
II - El perito y el intérprete: tanto uno como el otro son ajenos al proceso y lo que es
más importante ambos aplican conocimientos técnicos en su deposición. Pero, mientras
el intérprete se limita simplemente a vertir al idioma nacional lo que escucha o lee en
idioma extranjero, sin emitir alguna opinión personal sobre el contenido de la
traducción, el perito, por el contrario, tiene por función emitir una opinión personal
sobre la cuestión que a su conocimiento se somete.
III - El perito y el mandatario: aun cuando la prueba pericial es propuesta por sólo
una parte, y ella propone también el perito que la realizará, este perito no es de ningún
modo un mandatario de la parte, porq como se trata de un auxiliar del Juez,no puede
nunca admitir órdenes de las partes, y defiende el interés de la justicia y no el de la parte
que lo ha propuesto.
IV - El perito y los árbitros: también los árbitros son ajenos al proceso, pero, pueden o
no tener conocimientos técnicos especiales, mientras el perito es tal en tanto y en cuanto
posee estos conocimientos. Y por otra parte, el laudo arbitral tiene por fin la resolución
de un litigio, mientras la pericia sólo tiene por fin auxiliar al tribunal en el conocimiento
del litigio. Sin embargo, en el juicio pericial parece confundirse al árbitro con el perito,
pero ambos mantienen incluso allí su neta separación.
REQUISITOS
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La Ley Orgánica de los Tribunales establece los requisitos necesarios para ejercer las
funciones de perito en juicio:
3 - Buena conducta: ninguna cuestión puede hacerse con motivo del sexo del perito, y
según lo comentáramos precedentemente, en algunos supuestos las
Corporaciones académicas pueden ser las más indicadas para la realización de una
pericia.
NOMBRAMIENTO
El nombramiento de los peritos en el proceso, puede hacerse de común acuerdo por las
partes, o realizarla el Juez en su defecto.
I - Nombramiento de común acuerdo por las partes: los acuerdos. que realicen las
partes respecto a la designación de los peritos son plenamente válidos, salvo cuando
contradigan las leyes especiales. Por ello, el acuerdo de las partes puede eximir a la
persona designada de reunir los requisitos propios del perito, pero igualmente
desempeñar sus funciones (LO.T.).
Número: el número ordinario de los peritos es de TRES. Pero, las partes, siempre de
común acuerdo, pueden convenir en reducir su número a sólo UNO (art. 186 Cód. Santa
Fe).
Audiencia: decretada por el Juez la prueba pericial, se convoca a las partes a una
audiencia para que nombren los peritos (art. 187 Cód. Santa Fe). En esta audiencia, las
partes proponen el número y nombre de los peritos a designar, y arribados a un acuerdo
el Juez procede a levantar acta de la audiencia determinando el nombramiento de los
peritos.
97
reglamentada, o bien no existen en el lugar del proceso, peritos en la materia, la
designación habrá de recaer sobre personas entendidas o prácticas en la materia y las
listas se formarán con estas personas. En este supuesto, antes del sorteo cada parte tiene
el derecho de eliminar un perito de la lista por cada tres (art. 188 Cód. Santa Fe).
PERITOS OFICIALES
La Ley Orgánica de Tribunales contempla la existencia en cada circunscripción judicial
de contadores, calígrafos, químicos, intérprete y traductores que revisten el carácter de
peritos oficiales. Siendo dos las circunscripciones judiciales, con asiento la primera en
Santa Fe, y la segunda en Rosario, 26 cada una de ellas ha establecido un número
específico de peritos oficiales. Para ser perito oficial se requiere el título habilitante,
mayoría de edad, ciudadanía argentina y buenos antecedentes de conducta. La función
de los peritos oficiales es emitir los informes, reconocimientos y traducciones que los
Tribunales les ordenen. La retribución de los peritos oficiales consiste en un sueldo
mensual, no como los peritos comunes, que son retribuidos en cada caso en que actúan.
Por otra parte, los peritos oficiales no pueden participar de los nombramientos de 'oficio
hechos por los Tribunales. Su función es netamente auxiliar de la justicia, estando a
disposición de los Juzgados cuando éstos lo requieran. También pueden las partes, de
común acuerdo, proponer a un perito oficial para la realización de la pericia, cuestión
que corresponde al Juez apreciar y decidir.
RECUSACIÓN Y EXCUSACIÓN
I - Recusación de los peritos:
a) Peritos nombrados de común acuerdo: una vez nombrados los peritos a proposición
de las partes y estando éstas de común acuerdo, pueden ser recusados por cualquiera de
ellas por causas surgidas con posterioridad a su nombramiento (art. 190 Cód. Santa Fe).
b) Peritos nombrados de oficio: los peritos que han sido designados de oficio por el
Juez, tras el respectivo sorteo, son también recusables y por causas anteriores y
posteriores a su nombramiento.
c) Causales de recusación: los peritos deben ser recusados siempre CON CAUSA, y ésta
debe expresarse en la recusación respectiva. Rige para la recusación de peritos, todo lo
dispuesto para la recusación de los magistrados (art. 9 y siguientes Cód. Santa Fe - Art.
190).
II-Excusación los peritos designados en juicio, de común acuerdo por las partes, o
de oficio por el Tribunal: están OBLIGADOS a aceptar el nombramiento si tienen
título en la ciencia, arte o industria de que se trate, o la ejercen profesionalmente (art.
189 Cód. Santa Fe). Sanción: si dentro de los tres días de ser notificados no aceptaren el
cargo o lo rehusaren sin causa debidamente fundada, serán incluidos en la
correspondiente al año siguiente, y pasibles de multa. El auto que ordene esta sanción,
es apelable en relación (art. 189 Cód. Santa Fe).
PERITACIONES
La peritación es el estudio que el perito nombrado realiza sobre la cuestión sometida a
su dictamen, y tras la cual informa al Tribunal por medio de la pericia.
OBJETO
El objeto o contenido de la pericia es el hecho sobre cuya existencia o apreciación debe
expedirse el perito. La peritación recae siempre sobre "hechos", nunca sobre el derecho,
porque la aplicación del derecho queda reservada única y exclusivamente a los órganos
jurisdiccionales que son también los encargados de apreciarlo y valorarlo.
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Hechos sobre los cuales puede recaer la peritación: en principio no hay limitaciones
respecto a los hechos sobre los que ha de recaer la pericia. Puede tratarse de determinar
la composición química de la sangre humana ; la pertenencia de una letra ; la salud
mental de una persona: la veracidad de los asientos en los libros ; la medición de un
fundo, etc. Pero la ley de procedimientos contiene algunas limitaciones en este sentido.
Cuando el Juez decreta el dictamen pericial, debe determinar con precisión LOS
PUNTOS A QUE DEBE CONTRAERSE tal dictamen (art. 187 Cód. Santa Fe). Las
partes, en la audiencia de nombramiento de peritos, pueden pedir que el Juez amplíe las
preguntas, o sea, los puntos sobre los que ha de expedirse el perito, indicando para ella
cuestiones concretas (art. 187 Cód. Santa Fe). En fin, si no hay limitaciones respecto a
los hechos sobre los que puede recaer la pericia, si las hay una vez que tal hecho se ha
determinado, y corresponde al Juez establecer estas limitaciones. Nada impide, que una
pericia recaiga sobre la existencia o inexistencia de alteraciones mentales en una
persona. Pero el Juez puede limitar tal pericia solicitando simplemente que se establezca
si existen tales alteraciones; o bien puede ampliarla más, solicitando la opinión del
perito respecto a la influencia de las alteraciones mentales en la conducta de la persona;
o su apreciación sobre su duración, etc. En su dictamen, el perito habrá de contraerse
necesariamente a contestar sobre estos aspectos, y no sobre otros, ajenos a los que se le
solicita.
El cuerpo humano: en ciertos procesos, la pericia practicada sobre el cuerpo humano
puede constituir un importante medio probatorio. Por ejemplo, la revisación médica del
presunto demente ; o la prueba hematológica en la filiación natural, que permite la
comparación de la sangre del presunto padre e hijo, o la prueba de la virginidad de la
mujer cuando se pretende la nulidad del matrimonio por impotencia del marido. Se
plantea aquí la cuestión de saber si la resistencia de aquel que debe someterse a la
prueba, permitirla obligarlo a hacerlo. La jurisprudencia en general entiende que la
negativa a prestarse a la prueba es legítima. Véase al respecto el art. 196 del Cód. de
Procedimientos Santafesino que contempla el supuesto de la negativa del litigante a
prestar su colaboración con el perito. Pero en estos supuestos tan particulares no podría
usarse de la fuerza para realizar la prueba. Si bien es difícil que el presunto demente no
quiera someterse al interrogatorio o revisación médica, es por el contrario fácil que la
mujer resista ser sometida a revisación para demostrar su virginidad, o el padre evite dar
sangre para la prueba hematológica. En estos casos, sólo podrá deducirse como sanción,
una presunción de la existencia del hecho que la otra parte alega, pero no al forzamiento
de quien debe sufrir la prueba. La solución es muy distinta cuando se trata de pericias
que no recaen sobre el cuerpo humano. Si con la negativa de cooperar no se afecta el
orden público, puede el Juez adoptar la solución de estar a lo alegado por la parte en
contraria respecto al punto en discusión sobre el que iba a recaer la pericia. Pero cuando
el orden público se ve afectado en el asunto de que se trata, el Juez puede ordenar la
realización compulsiva de la prueba, siendo su resolución recurrible
REALIZACIÓN
1 - Término: cuando el objeto del reconocimiento pericial fuere de tal naturaleza que
los peritos puedan dar su dictamen inmediatamente, serán examinados acto continuo, en
audiencia pública y en la forma prevista para los testigos. Cuando el reconocimiento
pericial exige un estudio o examen previo, el Juez señalará el término que considere
suficiente para que los peritos se expidan (art. 192 Cód. Santa Fe).
99
mismas o por delegados técnicos, y pueden en su curso hacer todas las observaciones
que crean convenientes. Sin embargo, deben retirarse cuando los peritos pasen a discutir
o deliberar sobre los resultados de la diligencia (art. 193 Cód. Santa Fe).
3 - Dictamen: la pericia debe ser dada por escrito, con copia para cada una de las
partes, dentro del término fijado por el Juez.
4 - Aceptación: los peritos están obligados a aceptar la designación, salvo que pueden
excusarse (art. 189 Cód. Santa Fe). Para tal aceptación, deben comparecer al Juzgado
dentro de los TRES DÍAS de haber sido notificados de su nombramiento, y manifestar
ante el Secretario su deseo de aceptar el cargo, y prestar juramento o afirmación de
desempeñarlo fiel y legalmente (art. 191 Cód. Santa Fe).
100
común acuerdo, en el supuesto de que sólo uno de ellos ha negado su aceptación, o por
otra causa posteriormente ha cesado en el cargo, queda sin efecto el nombramiento
respecto a TODOS los peritos, en virtud de haber sido todos ellos designados por el
acuerdo de las partes. Pero, si la designación ha sido hecha de oficio por el tribunal, se
procede a reemplazar el no aceptante o cesante, sin remover a los demás peritos (art.
195 Cód. Santa Fe).
INSPECCIÓN JUDICIAL
La inspección ocular es el RECONOCIMIENTO JUDICIAL de lugares, cosas o
circunstancias que el tribunal cree pertinente para obtener una mejor información sobre
el litigio. Esta prueba permite al Juez obtener una versión directa de las circunstancias
del litigio. Sus propios sentidos observan, sienten, oyen, gustan, etc., y forman de este
modo su convencimiento en forma directa. La inspección es siempre JUDICIAL. La
realiza el Juez. Si la realiza un perito a encargo del Juez (medición de fundos; revisión
médica del demente o la mujer virgen, etc.) no constituye inspección, sino pericia. Si
sobre los hechos que el Juez no ha observado deponen los que estuvieren presentes, es
testimonio y no inspección ocular, aun en aquel supuesto en que por creerlo conveniente
la declaración de los testigos se halla recibido en un sitio tal que contribuye a la claridad
del testimonio (art. 212 Cód. Santa Fe). Pero, conjuntamente con el testimonio
practicado en este sitio, puede producirse la inspección ocular.
Procedencia: la inspección ocular puede ser solicitada por las partes en su oportunidad.
Pero, también el Juez está autorizado legalmente a ordenar de oficio la realización de la
inspección, cuando lo crea conveniente. Incluso puede disponer la concurrencia de
peritos.
101
Procedimiento: decretada la inspección ocular, se fija en el mismo decreto; día y hora de
realización. Inmediatamente se notifica a las partes por medio de cédulas citándolas a
concurrir al acto. La citación debe hacerse con una anticipación no menor de tres días.
Las partes pueden no concurrir al acto de inspección, y no por ello pierden sus derechos.
Pero, normalmente concurrirán para hacer las observaciones que crean oportunas al Juez
que realiza la inspección. El acto concluye con el levantamiento de un acta de todo lo
actuado, la cual se agrega al expediente.
PRUEBA DE INFORMES
El informe consiste en una declaración escrita proveniente de organismos o entidades
oficiales o privadas donde se contesta el requerimiento judicial sobre una cuestión de
conocimiento de tal entidad. Las partes pueden solicitar del Juez, y éste ordenarlo de
oficio, la prueba de informes. Así, se pedirá u ordenará que un Banco informe sobre la
existencia de fondos depositados a nombre de los litigantes o la fecha de cierre de una
cuenta corriente. O al Registro de la Propiedad se pedirán informes sobre la subsistencia
de dominio a favor de una persona y sobre determinado inmueble ; y al Registro de las
Personas, informe sobre el estado civil de una persona, o su fecha de nacimiento, o
matrimonio, etc. Tal informe se solicita por el Juez mediante un oficio. En tal oficio,
puede además hacerse constar una autorización a determinada persona, sea uno de los
litigantes o uno de los profesionales intervinientes, para intervenir en el
diligenciamiento de tales informes. Así, se agregará al oficio un párrafo que dirá
aproximadamente lo siguiente :"...El señor N.N. o la persona que él designe, se hallan
facultados para intervenir en el diligenciamiento del presente oficio..",-
Los informes, certificados, copias o antecedentes que se expidan por las entidades,
corporaciones o instituciones requeridas deben hacerse con constancia de no servir sino
para e Juicio para el que fueron solicitados (art. 228 Cód. Santa Fe).
PRESUNCIONES
Para tener una idea clara de lo que es una presunción, debemos comenzar por distinguir
la idea de "indicio" de la de presunción propiamente dicha. El indicio es "todo rastro,
vestigio, huella, circunstancia, y en general todo hecho debidamente comprobado
susceptible de llevarnos por vía de inferencia a conocimiento de otro hecho,
desconocido". Quien escapa tras el delito, suministra un indicio, porque es ésta una
circunstancia normal cuando se comete un delito. Esta circunstancia carece en absoluto
de valor por sí sola, pero puede dar origen a un importante antecedente cuando se halla
concatenada con otros acontecimientos. La presunción supone otra cosa totalmente
distinta. Se trata de una doble operación mental, que primero es inductiva, y por ende
parte de una serie de verdades particulares, para llegar a una verdad general, y que luego
resulta deductiva, porque de tal verdad general puede extraer una nueva verdad
particular distinta de las anteriores. Por la primera operación se contemplan diversos
hechos particulares, que por circunstancias análogas se comportan de igual modo, lo
cual nos permite llegar a la formulación de un principio general. Tras ello, y en virtud
de la segunda operación mental, aplicamos este principio general a otros hechos
particulares, y podemos concluir que en iguales circunstancias, tales hechos responderán
al principio general formulado. El indicio es entonces un punto de partida de la
presunción a partir de un hecho que indica o señala la existencia de un principio general,
puede llegarse a tal principio, y luego aplicarlo a otros hechos análogos. En suma, la
presunción es un SILOGISMO:
102
- Su premisa mayor está dada por el principio general. La premisa menor por el
hecho conocido. - Y la consecuencia o conclusión, por el hecho que se desea
conocer. V.gr., un hecho de la naturaleza. Cuando se tiran piedras, éstas terminan por
caer a tierra.
He tirado una piedra y comprobado que efectivamente cae. Conclusión: la piedra que
otra ha tirado, también tiene que haber caído a tierra. En este ejemplo no hay posibilidad
de error alguno: la presunción de que la piedra tirada ha caído a tierra es absoluta,
porque se fundamenta en leyes naturales imposibles de violar o alterar. Pero, en otros
casos, especialmente cuando juegan hechos humanos, la presunción admite una solución
distinta a la que arribamos. Si presumimos que una persona tiene la cosa mueble porque
es propietaria, podemos equivocarnos, porque la podría tener por haberle' hallado o
robado. En suma : "en toda presunción existe un balance de posibilidades", y la
conclusión que se extrae es la normal, pero no "constante", sino "contingente", de forma
tal que puede variar. De allí que el valor probatorio de la presunción dependa casi
absolutamente de la labor del hombre. En efecto, teniendo un indicio, el Juez puede
llegar a establecer una presunción favorable o contraria a una parte a través de un
razonamiento primero inductivo, luego deductivo, pero cuya conclusión puede no ser
exacta. La presunción es un prueba "circunstancial o artificial", resaltando esta
característica de ser obra del hombre. Por otra parte, es netamente indirecta por cuanto
se logra a través de este razonamiento cuyas posibles soluciones son distintas. Véase en
qué circunstancias distintas se encuentra el Juez, cuando tiene un documento en su
mano cuya fuerza probatoria puede determinar directa y simplemente, y cuando tiene
tan sólo un indicio a partir del cual construir una presunción.
CLASES
Las presunciones se dividen en:
103
- Concomitantes: son los actos que acompañan al hecho. Tal es la declaración de que se
ha pagado el precio antes de realizar la escritura traslativa de dominio en la acción de
simulación contractual.
- Subsiguiente: son aquellos indicios que se producen con posterioridad al hecho con el
que se relacionan. Es el caso de la fuga del presunto culpable. Para que estos indicios,
en cualquiera de sus formas, constituyan el punto de partida de una presunción judicial,
deben ser probados por las partes. Una presunción importa una inversión de la carga de
la prueba. El favorecido nada necesita probar, y el perjudicado debe probar lo contrario
a lo presumido. Como consecuencia, antes de que se llegue a tal presunción, la parte que
la invoca debe necesariamente probar, mediante una prueba directa, los indicios de los
cuales ha de partir la presunción. Formulada por el Juez la presunción, el perjudicado
deberá probar la existencia de contraindicios o bien demostrar que la presunción
formulada no tiene carácter grave ni es seguida por otras haciendo un número
considerable, o bien no tiene conexión con el hecho. De este modo podrá destruir la
presunción formulada.
II - Legales: las presunciones legales son "un ,mandato legislativo en el cual se ordena
tener por establecido un hecho, siempre que otro hecho, indicador del primero, haya
sido comprobado suficientemente" .
El legislador se ha convertido en Juez, y estableciendo una presunción en una norma
legal, obliga a éste a respetarla. Así, fundándose en la experiencia diaria, establece la
presunción de nacimiento dentro del matrimonio, o la presunción de paternidad
legitima. Y basándose en una ficción, establece la presunción de que la ley es conocida
por todos, etc. Las presunciones legales se dividen en dos grandes grupos:
a) Iure et de jure: son aquellas que no admiten prueba en contrario y por tanto obligan
al Juez a aceptar por cierto el hecho que es presumido, una vez que se ha acreditado
suficientemente el hecho que le sirve de indicio. Así, el hijo nacido luego de los ciento
ochenta días de celebrado el matrimonio, y dentro de los trescientos de su disolución,
será siempre un hijo legítimo. Bastará acreditar la fecha de nacimiento en concordancia
con la de celebración o disolución del matrimonio, para que se dé por cierto su
legitimidad.
b) luris tantum: son aquellas que admiten la prueba en contrario, y que por ende
permiten demostrar que la consecuencia es falsa y que no procede del hecho que sirve
de indicio a toda la presunción. Así, la presunción de paternidad legítima puede ser
desvirtuada probando que el marido y la mujer han tenido imposibilidad de acceso
carnal en los primeros ciento veinte días de los trescientos que han precedido al
nacimiento.
SU VALOR PROBATORIO
Ya hemos comentado los requisitos que la ley exige en las presunciones judiciales para
acordarles fuerza probatoria: gravedad, número y conexión con los hechos, que
autorizan a producir el convencimiento según la libre apreciación del Juez. En cuanto a
las presunciones legales iure et de iure, éstas obligan lisa y llanamente al Juez a
considerar cierto el hecho que cae dentro de la presunción, y prohíbe a las partes la
demostración de lo contrario. En las presunciones iuris tantum, la situación es muy
distinta, por cuanto en principio debe estarse a lo que señala la presunción, pero la parte
perjudicada tiene el derecho de demostrar lo contrario, .mediante cualquier medio
probatorio. Según lo señalábamos, tal prueba puede tender a demostrar la existencia de
104
contraindicios que impida al Juzgador considerar absoluta e irrevocable la conclusión de
la presunción, o directamente a probar que tal conclusión es absolutamente errónea,
demostrando otra consecuencia. Así, el presunto padre probará haber estado recluido en
un establecimiento carcelario donde no le fueron permitidas visitas Íntimas de su mujer,
para de este modo demostrar que no es el padre legítimo de la criatura que ha de nacer.
Pruebas Científicas
Las pruebas científicas consisten en que el juez utilice elementos de convicción, que por
ser producto de los avances tecnológicos, están más allá del hombre común.
Las pruebas científicas, comprenden: a) pruebas biológicas cuando el órgano de prueba
es una persona humana, tenga calidad de parte o no, y b) pruebas informáticas o
electrónicas que importa el tratamiento cibernético de la in información dando lugar a la
elaboración del documento electrónico o digital.
Por su parte, la prueba informática “es la que resulta del tratamiento automático de la
información, a través105elaboradores electrónicos, basados en las reglas de la
cibernética”, y el documento electrónico es “un documento gestado con intervención de
un ordenador”.
El documento electrónico, en sentido amplio abarca la modalidad de los soportes
informáticos, al igual que los soportes tecnológicos que reproducen la palabra, imagen y
el sonido, al microfilm y a otros medios técnicos semejantes.
El documento electrónico carece de firma y ello lo diferencia del documento,
instrumento privado y público, cuyo requisito esencial de validez es la firma(art. 1012
C. Civil) Sin embargo, la falta de firma de los documentos electrónicos no los excluye
como elementos de prueba, más si requiere que dichos elementos electrónicos sean
admitidos o reconocidos por la persona a quien se le atribuyen.
En Argentina, en el ámbito del derecho sustantivo, en las distintas ramas se ha regulado
al documento electrónico.
Con relación a esto aparece también la figura de la Firma digital. La ley nacional de
firma Digital, Ley 25.506/2001 y sus modificaciones, en el art. 5 prescribe: Se entiende
por documento digital a la representación digital de actos , o de hechos, con
independencia del soporte utilizado para su fijación, almacenamiento o archivo.
Acá, la propia ley nos da un concepto de documento digital. Lo importante de esta
preceptiva legal tiene como particularidad la amplitud necesaria, que exige el
permanente progreso tecnológico. En efecto, no se regula un soporte único para el
documento electrónico, sino que se abarcan todos los soportes, los cuáles a su vez,
podrán corresponder a fases de fijación, almacenamiento y archivo de loa datos
electrónicos.
También la Ley 25.506 regula la firma digital (art.2) y firma electrónica (art.5).
En el ámbito procesal sea a nivel provincial o nacional, aun no se ha legislado el
documento electrónico en el proceso civil. De ahí que su incorporación al proceso
judicial se realiza por vía de los medios de prueba innominados.
La legislación procesal sobre los soportes informáticos, ópticos, magnéticos, etc.,
debería proyectarse en base a los principios específicos de la prueba: admisibilidad,
libertad y persistencia y, en lo que heca a su ofrecimiento, recepción y valoración.
Inclusive, con respecto al valor probatorio del documento electrónica debemos señalar
que la eficacia de su fuerza de convicción se supedita al sistema de la sana crítica
racional, pudiendo el juez hacerse auxiliar con peritajes de expertos, consultas
científicas o técnicas, etc.
105
Bolilla IX
Por: María Inés Rodriguez y Gisela López
SENTENCIA:
Cuando el juez advierte que no existen hechos controvertidos o que éstos pueden
acreditarse con las constancias que existen en el expediente, declarará la cuestión de
puro derecho y una vez firme, llamará a autos para sentencia.
Desde entonces queda cerrada toda discusión y no se pueden presentar más escritos ni
producirse más pruebas, salvo las que el juez ordene de oficio. Adviértase que una vez
que se llamen los autos para sentencia cesa la carga de impulsar el proceso que pesaba
sobre las partes.Desde que el llamamiento de autos queda firme comienza a correr el
plazo para dictarla.
Concepto:
106
por el cuales e pone fin a la cuestión litigiosa, resolviéndola. Se entiende aquí como
‘sentencia definitiva’ en el sentido de que concluye la instancia (aunque puede no poner
fin al proceso, ya que la sentencia puede ser objeto de recursos y sólo pone fin al litigio
cuando pasa en autoridad de cosa juzgada).
En sentido amplio: incluye todos y cada uno de los decretos, autos y resoluciones que
dicta el juez durante el proceso. Incluye:
· Autos interlocutorios: todo el que dicte el juez durante el proceso que no sea la
sentencia definitiva.
Clases:
- Definitivas: son las que ponen fin al litigio. Sus efectos son extraprocesales, impiden
la reapertura de la litis en otro juicio mediante la excepción de la cosa juzgada, y
constituyen el fundamento del proceso de ejecución. Pueden ser de distintas clases:
según que admitan o rechacen la demanda, llamándose estimatorias a las primera y
desestimatorias o absolutorias a las segundas. Las estimatorias se clasifican, a su vez,
según la naturaleza de la acción deducida en:
En el orden civil, impone el cumplimiento de una prestación que puede ser dar, de hacer
o de no hacer. Constituye el tipo de sentencias más frecuentes.
En suma, contiene una previa declaración sobre el derecho del actor o reconvincente, y
luego el mandato para el cumplimiento del derecho reconocido. Se crea de esta manera
un título ejecutorio y en caso de incumplimiento por parte del condenado se puede pedir
la ejecución forzada.
- Interlocutorias: son las que se dictan durante la tramitación del proceso y hacen
posible su desarrollo, preparándolo para la sentencia, por lo que sus efectos se limitan al
proceso en que han sido dictadas. Deciden cuestiones incidentales o accesorias,
107
(dependen del juicio principal, no puede existir por sí solo), como la capacidad de las
partes o la incompetencia del juez. Pueden ser de 3 clases:
· las que deciden incidentes con fuerza de definitiva (ej. una excepción dilatoria,
presupuestos procesales, capacidad) [interlocutorias]
· las que causan gravamen irreparable; es decir que no puede ser resuelto más adelante
en la sentencia definitiva (ej. el que se haya levantado el embargo de un bien y
trasladado a otro que ocasione perjuicio). [interlocutorias simples]
b) Sentencias interlocutorias: Son las sentencias que el juez dicta durante el proceso,
decidiendo cuestiones accidentales o accesorias. Si bien las cuestiones sobre el fondo de
la cuestión se resuelven en la sentencia definitiva, en muchas oportunidades las
decisiones interlocutorias ponen fin al proceso, como por ej. la que decida la caducidad
de la instancia a pedido de parte.
- Así mismo hay que distinguir entre sentencias de primera y de segunda instancia,
cuyas formalidades están sometidas a reglas especiales.
Formalidades intrínsecas:
108
respecto de las cuestiones debatidas en el proceso. Pueden aquí establecerse los
siguientes elementos:
a) Designación de las partes: Son partes, el que promueve la acción y aquel contra
quien se deduce, tiene por finalidad individualizar a quienes intervinieron en el proceso
para establecer los límites subjetivos de la sentencia.
e) Relación de los trámites del juicio: El juez hará mención de los trámites e incidencias
del proceso, pero la omisión de alguna circunstancia, que no influya en la decisión, no
afecta la validez de la sentencia.
109
procedencia o improcedencia de la acción deducida. El acogimiento de la demanda en la
sentencia está supeditado a la concurrencia de las condiciones exigidas para la
admisibilidad de la acción: derecho, calidad e interés.
. En primer lugar, es necesario que la situación concreta que la demanda plantea esté
amparada por la norma legal, que los hechos comprobados coincidan con los supuestos
de la misma.
4- Fundamentación del derecho: La decisión del juez debe fundarse en la ley vigente,
aplicando la norma jurídica que corresponda con independencia de la invocada por las
partes.
5- Decisión: La parte dispositiva debe ser una derivación lógica de la motivación, ello
constituye una de las garantías del debido proceso que consagra la CN.
No debe dejar lugar a dudas, porque ello suscitaría nuevas discusiones. En caso de
silencio u obscuridad de la sentencia, las partes deben interponer el recurso de
aclaratoria.
Cuando hayan sido varios los puntos litigiosos, se hará con la debida separación el
pronunciamiento correspondiente a cada uno de ellos. Pero no es necesario que haya
pronunciamiento expreso cuando del conjunto de la sentencia resulta que se ha tenido
en cuenta cada una de ellas.
- Términos:
110
susceptibles de ejecución. En algunos supuestos está fijado por la ley, pero en general lo
determina en juez. En caso de que la sentencia no fije plazo para su cumplimiento, ella
no es nula sino que se entiende que es de cumplimiento inmediato.
· Para dictar la sentencia: Desde que el llamamiento de autos para sentencia queda
firme comienza a correr el plazo para dictarla:
. Sumarísimos: 3 días.
Formalidades extrínsecas:
Firma: La sentencia definitiva debe ser firmada con firma entera del juez o
miembros del tribunal. La firma del juez es requisito esencial para que un
pronunciamiento judicial exista como tal.
111
1. El lugar y fecha en que se dicte;
2. El nombre y apellido de las partes;
Requisitos exigidos por el C.P.C.C. Art. 243: (hechos que constituyen la litis)
Los hechos constitutivos de la litis son los que proceden jurídicamente de la demanda y
su contestación y de las peticiones formuladas en ella, sea cual fuere la calificación que
se les hubiese dado.
Art. 245 C.P.C.C.: La sentencia fijará cuales son los importes a pagar y cual es su
cantidad, o fijará la base sobre la cuales deberán calcularse. De no ser posible
determinarlos, dispondrá el nombramiento de árbitros o establecerá prudencialmente su
monto.
La sentencia de segunda instancia: Art. 246 C.P.C.C.: no podrá recaer sobre puntos
que no hubiesen sido sometidos a juicio en primera instancia, a no ser:
En todos los casos, podrá decidir sobre los puntos omitidos en la de primera
instancia, háyase pedido o no aclaratoria, siempre que se trate de cuestiones a las que a
quo no pudo entrar a causa de la decisión dada a un articulo previo o que se trate de una
sustanciada y omitida en la sentencia sin fundamento aparente, y que se pida el
pronunciamiento, al expresar o contestarse agravios. En este ultimo caso, se dará
traslado por tres días a la otra parte.
Art. 247 C.P.C.C.: la sentencia será nula cuando hubiere sido dictada por juez
legalmente recusado. Si la nulidad de produjera en segunda instancia, será declarada por
el mismo tribunal.
112
Efectos de la notificación de la sentencia:
Art. 249 C.P.C.C.: La sentencia sobre relaciones civiles no afecta sino a los litigantes y
sus herederos y a los que sucedan en el derecho litigado durante el pleito o después de
fenecido.
El fin que las partes persiguen en el proceso no es otro que el de obtener del juez una
declaración por la cual se decida definitivamente la cuestión litigiosa, de manera que no
sólo no pueda ser discutida de nuevo en el mismo proceso, sino en ningún otro futuro; y
que, en caso de contener una condena, pueda ser ejecutada sin nuevas revisiones. Este
efecto de la sentencia, sin duda alguna es el más importante, es el que se designa con el
nombre de cosa juzgada, que significa “juicio dado sobre la litis”, y que se traduce en
dos consecuencias prácticas: 1º) La parte condenada o cuya demanda ha sido rechazada,
no puede en una nueva instancia discutir la cuestión ya decidida (efecto negativo). 2º)
La parte cuyo derecho ha sido reconocido por una sentencia, puede obrar en justicia sin
que a ningún juez le sea permitido rehusarse a tener en cuenta esa decisión (efecto
positivo).La cosa juzgada es el efecto más importante de la sentencia.
Para Arazi la cosa juzgada no constituye un efecto sino una cualidad de la sentencia que
se agrega a ella para aumentar su estabilidad. Ello significa que puede haber sentencias
firmes que carezcan de esa cualidad.
- Requisitos: Son 2 los requisitos fundamentales para que una decisión judicial adquiera
autoridad de cosa juzgada: a) que se haya dictado en un proceso contradictorio y de
conocimiento, y b) que la sentencia tenga carácter final (que se ha consentido la
decisión o se han agotado los recursos que autoriza el ordenamiento).
Clases:
113
· Cosa Juzgada Formal: Se refiere a la imposibilidad de reabrir la discusión en el
mismo proceso, sea porque las partes han consentido el pronunciamiento de primera
instancia, sea por haberse agotado los recursos ordinarios y extraordinarios cuando ellos
procedan; pero sin que obste a su revisión en un juicio posterior. [Entonces es:
irrecurrible, puede ejecutarse, pero puede ser modificada en un proceso posterior].
Por ejemplo: la sentencia dictada en juicio ejecutivo tiene fuerza de cosa juzgada formal
y permite su ejecución, pero carece de fuerza de cosa juzgada material, porque queda a
salvo al vencido el derecho a promover juicio ordinario para obtener su modificación
(ej.: hipoteca); por el contrario, la sentencia dictada en juicio ordinario produce cosa
juzgada material, porque supone la inadmisibilidad de todo recurso, y tiene como
consecuencia la imposibilidad de modificar la decisión.
Art. 109 C.P.C.C.: Vencido el plazo en que debe dictarse resolución, el interesado
deberá pedir ‘pronto despacho’. Si no la obtuviese dentro del término de 10 días,
procederá la queja ante el superior inmediato. Este requerirá informes al juez con la
brevedad posible, fijándole un plazo, y sin más trámite declarará si procede o no la
queja. En el primer caso, impondrá al magistrado una multa.
Cuando transcurridos los términos legales para pronunciar sentencia el juez de primera
instancia no la hubiese expedido, podrá ser requerido mediante respectivo pedimento
por cualquiera de los interesados en el juicio. Este es un requisito previo, sin cuyo
114
cumplimiento no sería procedente la presentación de la queja., pues su objeto es dejar
constada la morosidad.
Concepto: Son medidas que adopta el juez según su criterio para “fallar mejor” [quizá
cuando la prueba aportada a autos por las partes no halla sido suficiente para formar su
convicción].
Los jueces están facultados para ordenar de oficio las diligencias necesarias para
esclarecer la verdad de los hechos controvertidos, respetando el derecho de defensa de
las partes
Art. 20 C.P.C.C.: señala que los jueces pueden “para mejor proveer, ordenar que se
practique cualquier diligencia que estimen conducente y que no sea prohibida por el
Derecho, y prescindir de la lista de peritos cuando fueren necesarios conocimientos
especiales dentro de determinada profesión”.
Caducidad:
Art.232- Caducará el proceso si no se insta su curso durante un año. En los
procesos que tramitan por antes justicia de circuito el término será de seis meses.
Este término corre durante los días inhábiles y empieza a contarse desde la última
actuación a diligencia judicial destinada a impulsar el procedimiento, pero no
correrá mientras los autos estuviere pendientes de resolución judicial.
115
presunción tácita de abandono de la instancia por la parte); b) Objetivas: (la sola
inactividad procesal produce la caducidad); c)del interés público (interesado en evitar la
prolongación sine die (sin fecha) de los juicios); y Mixtas (que consideras que la
caducidad opera en ese trípode de razones). Con criterio empírico y funcional, señala
Falcón que son las doctrinas mixtas las que resultan más apropiadas en la medida que
consideran de modo dinámico la institución. Ello es así porque las razones aplicables al
caso concreto varían entre los campos mencionados.
Computo del plazo: El plazo comienza a correr el día siguiente (hábil o no) al del
último acto impulsa torio. Lo que determina el comienzo del transcurso del plazo es la
realización del acto de impulso y no la fecha de notificación ni la de su consentimiento.
El plazo de caducidad se cumple a la medianoche de su cumplimiento pero cabe agregar
el día de gracia establecido en el Art.70 (día posterior al día del vencimiento del plazo)
que también resulta aplicable al plazo de perención.
Que exista instancia abierta refiere a que haya un proceso iniciado.
La finalidad de la caducidad de la caducidad de la instancia es doble: por un lado
descargar a los tribunales de aquellos juicios que las parten han demostrado desinterés
en continuarlos y por otro lado estimular la actividad de los litigantes para que los
procesos puedan terminar dentro de los plazos razonables.
Art.233- Es obligación del secretario dar cuenta al tribunal luego que transcurra
el plazo señalado. Este previa vista fiscal, tendrá por extinguido el proceso.
Los litigantes podrán también pedir la declaración de caducidad por vía de acción
o de excepción antes de consentir ningún trámite del procedimiento.
En el caso del primer apartado, procederán los recursos de reposición y apelación
en subsidio si el auto fuere de primera instancia, y solo de reposición si fuere de
segunda.
Cuando sea alegada por una de las partes, el tribunal oirá a la contraria y al fiscal,
mediante vistas por tres días y procederá a resolver.
Los sistemas de caducidad de la instancia: Señala Falcón que existen cuatro variables
posible para la caducidad de instancia: producción de pleno derecho , producción de
declaración judicial, producción de oficio o a pedido de parte. A su vez estos sistemas
pueden hallarse combinados. 1) La caducidad de instancia opera de pleno derecho
116
cuando el mero cumplimiento del plazo extingue el procedimiento. En este caso la
caducidad de la instancia puede hacerse efectiva a- sin la necesidad de declaración
judicial, el proceso se encuentra agotado y cualquier actividad producida carece de
valor. B- Con la necesaria declaración judicial , que tiene como fin de comprobar el
cumplimiento del plazo cuyos efectos pueden ser retroactivos (es lo corriente en las
resoluciones declarativas)o producirse a partir de la resolución.
En este caso la perención puede dictarse de oficio, a pedido de parte o a pedido de parte
y oficio.
2) La caducidad de instancia no opera de pleno derecho. En este supuesto siempre es
necesaria una resolución cuyo carácter es constitutivo, ya que desde ella se opera el
nacimiento de la caducidad.
117
sentencia pronunciada en esa sede ha modificado los efectos del fallo anterior, éste no
alcanza autoridad de cosa juzgada.
Art.237- No obstante la perención, las partes podrán usar en el nuevo juicio que
promovieren las pruebas producidas en el primero.
La norma local consagra la idea de que la caducidad de la instancia no tiene por efecto
perjudicar las pruebas producidas en el proceso en que ella se declara y, por ende,
pueden hacerse valer en el nuevo que se instaure. Dada la amplitud de la fórmula
empleada, el concepto de prueba debe interpretarse en sentido lato, como comprensivo
de todas las consecuencias de un expediente que puedan revestir valor probatorio.
118
Resulta la caducidad de la instancia, las costas del principal son por el orden causado y
las del incidente a cargo del vencido -si hay oposición- o por su orden si hay
aquiescencia.
El auto que declara la perención sobre costas debe tener una doble decisión sobre
costas: Las relativas al juicio principal, que se imponen en el orden causado( Art.241
CPC) y la restante vinculada al incidente de caducidad , para el cual rige el principio
general del Art.251 CPC.
Cuando se opera la caducidad del recurso de apelación interpuesto en el juzgado de
origen, también se aplica la norma del Art.241CPC, en segunda parte, a tenor del
Art.128 CPL.
Desistimiento:
Art.239- En cualquier estado del juicio, podrán las partes desistir de sus acciones o
excepciones.
Si el desistimiento fuera del proceso y no de la acción, el juez no lo tendrá por
producido sin el consentimiento de la contraparte.
El desistimiento de la acción la extingue definitivamente. Las costas serán a cargo
de la parte que desista. No se admitirá el desistimiento sin la justificación del pago
de aquéllas.
119
Desistimiento del derecho o acción: cualquiera sea el momento que se de no requiere no
requiere conformidad del demandado.
Cuando el actor desiste del proceso le da la posibilidad al actor de promover un nuevo
proceso siempre y cuando el derecho no hubiera prescripto.
Costas: El que desiste siempre se hace cargo de las costas. La ley local para la admisión
del desistimiento la justificación del pago de las costas. Dicha condición a la que se
sujetan los efectos del desistimiento se justifica como modo de garantizar el pago de los
gastos de aquél que fuera molestado con un proceso que luego se abandona.
Se necesita para poder iniciar un nuevo proceso: la declaración anterior del juez del
estado de desistimiento.
La diferencia entre el desistimiento del proceso y del derecho o acción esta que cuando
el actor renuncia a la acción lo que hace en definitiva es renunciar a la pretensión no
pudiendo en el futuro reiniciar de nuevo el proceso.
En segunda instancia puede desistir el apelante. Esto tiene como consecuencia la
confirmación del fallo de primera instancia. Para desistir no se necesita conformidad del
apelado siempre se da de manera unilateral.
Allanamiento:
Requisitos:
1) Específicos:
A-Manifestación voluntaria, expresa y categórica del allanado. La mayoría de la
doctrina no acepta el allanamiento tácito este es el que se infiere de la conducta que
adopta el demandado en relación al reclamo del accionante. La intención de allanarse no
se presumen y la interpretación de los actos tendentes a tenerlo configurado debe ser
restrictiva.
B- Total: el allanamiento debe ser una manifestación de voluntad del que se allana en
el sentido de comprender la totalidad o la integridad de la pretensión actora.
C-Por escrito o mediante acta judicial.
120
D-Formulada en forma incondicional: esto es independiente del cumplimiento de
condición alguna.
E-Conocimiento del adversario: respecto sus modalidades y alcances sin necesidad de
aceptación, salvo para resolver lo ateniente a la eximición de costas del que se allana.
F-No afectación del orden público o de los intereses de terceros: Para que el
allanamiento sea eficaz debe versar sobre derechos que no comprometan el orden
público o derechos de terceros. De ser así, el juez debe continuar con el proceso según
su estado hasta la sentencia definitiva.
2)Accesorios:
A- El allanamiento en juicio ejecutivo requiere para ser eficaz y eximir de costas,
además de los recaudos específicos, que al momento en que se lo formula se consigne
en pago total de la deuda reclamada y que dicha consignación sea aceptada por el
accionante o admitida judicialmente.
B- la eximición de costas del allanado opera cuando el allanamiento se formula en
tiempo oportuno (esto es, dentro del plazo para contestar la demanda u oponer
excepciones en juicio ejecutivo) y en formal total e incondicional, es decir, respecto de
todas las pretensiones del accionante de modo tal que resulte innecesaria la prosecución
del proceso.
Costas: quien se allana a las pretensiones formuladas por el actor, corresponde que se
impongan a este las costas del proceso. El código contempla una excepción al principio
del vencimiento objetivo, se trata del allanamiento formulado en tiempo oportuno
(cuando el reconocimiento como fundada de las pretensiones del adversario se efectúa
dentro del término legal para contestar la demanda u oponer excepciones) y en forma
total, expresa e incondicionada, apareja la eximición la eximición de costas para quien
se allana y, consecuentemente te imponen por su orden.
Allanamiento y litis consorcio: determina el art.230que el allanamiento de un
litisconsorte no afecta a los demás y la sentencia que acoja la demanda sólo alcanzará al
allanado.
121
A- Litisconsorte facultativo: en estos casos sí el allanamiento de uno de los
litisconsortes no afecta a los demás, dado que estos actúan de manera independiente.
Si el litisconsorte no allanado resulta a postre vencedor, no podrá ser demandado por el
litisconsorte allanado para que contribuya proporcionalmente a lo pagado por él.
Contrariamente , si el litisconsorte no allanado es vencido, puede ser sujeto pasivo de la
acción de contribución por el litisconsorte que se allanó oportunamente.
Transacción:
Art.231- no se dará curso a la transacción sin la justificación del pago de las costas
o el afianzamiento de éstas.
Caracteres:
1) Generales:
a- bilateral: asume el carácter bilateral toda vez que para su formación requiere la
concurrencia de la voluntad de dos o mas personas.
b- Oneroso: dada la interdependencia de concesiones efectuadas por las partes , resulta
un acto a título oneroso.
c- concensual: la transacción, como acto bilateral, se perfecciona con el consentimiento
de sus otorgantes.
2) Especiales:
a- Interpretación restrictiva.
b- Indivisible: conforme suurge del artículo 834 del código civil, las diferentes cláusulas
de una transacción son indivisibles y cualquiera de ellas que fuese nula, o que se
anulase, deja sin efecto todo el acto de la transacción.
c- Declarativa: La transacción asume carácter declarativo toda vez que por su
intermedio no se transmiten sino que se declaran o reconocen derechos que hacen objeto
de las diferencias sobre las que ella interviene. Significa que la finalidad de la
transacción no radica en otra cosa que reconocer aquellos derechos que se pretendían,
poniéndolos a cubierto de una impugnación o controversia.
Requisitos:
122
1) Sustanciales.
a- Existencia de obligaciones litigiosas o dudosas.
b- Concesiones recíprocas de las partes interesadas: Esa reciprocidad de sacrificios
impone la necesidad de que los intervinientes en la transacción expresen su
consentimiento total respecto de los temas comprendidos en el acuerdo.
123
Bolilla X
Por: María Pilar Pérez
RECURSOS
Los medios de impugnación.
Los recursos constituyen una especie entre los distintos medios de impugnación que
tiene el litigante para obtener que se corrijan errores, vicios o defectos en que pudieron
haber incurrido el juez o sus auxiliares.
En sus resoluciones, el juez pudo de dos maneras haber incurrido en un error de
juzgamiento, aplicando en ella una ley inaplicable, o aplicando mal o dejando de aplicar
la ley que corresponde (error in iudicando), o bien apartándose de las formas
establecidas en la ley para la resolución (error in procedendo); en ambos supuestos, la
reparación del agravio se obtiene mediante recursos que, en el caso de transgresión de
las formas de las providencias, será el de nulidad.
Pero estos recursos son costosos por la pérdida de tiempo que suponen, por la
imposibilidad de reproducir a veces el acto declarado nulo, y por la intervención de un
tribunal distinto en la apelación. Es en consideración de estas circunstancias por lo que
la ley autoriza otros recursos, los cuales permiten al juez que dictó la providencia
enmendar su propio error (reposición), o fijar el alcance de su pronunciamiento
124
(aclaratoria), o prevenir una injusticia (rescisión), o repararla (revisión). Además la
violación de una garantía constitucional puede fundar un recurso para obtener su
reconocimiento (inconstitucionalidad).
Concepto de recurso.
Alsina: Recursos son los medios que la ley concede a las partes para obtener que una
providencia judicial sea modificada o dejada sin efecto. Su fundamento reside en una
aspiración de justicia, porque el principio de inmutabilidad de la sentencia, que
constituye a su vez el fundamento de la cosa juzgada, derivado de la necesidad de
certeza para la estabilidad de una sentencia injusta, y los recursos no son otra cosa, que
el modo de fiscalizar la justicia de los resuelto.
La consecuencia inicial de la interposición de un recurso es impedir que la sentencia
produzca sus efectos normales. De ahí la necesidad de establecer un límite en el tiempo
para su ejercicio, pues, en caso contrario, ni las interlocutorias adquirirían carácter
preclusivo, ni las definitivas el de cosa juzgada; es decir que el avance del proceso no
sería posible, ni la litis lograría solución definitiva. El vencimiento del término produce
por eso la caducidad del derecho a interponer los recursos, y en cambio, su interposición
en tiempo produce la suspensión de los efectos de la sentencia.
Arazi: Los recursos son medios de impugnación que la ley concede a quien se considera
perjudicado por una resolución judicial para requerir, dentro de un plazo determinado,
que, en el mismo proceso, el órgano que la dictó u otro distinto la modifique o la deje
sin efecto.
El legislador debió armonizar dos valores que, a veces, se contradicen; por un lado, la
necesidad de lograr que las resoluciones sean lo más justas posible y, por otro, la
celeridad procesal. La mayor cantidad de vías recursivas supone que, en definitiva, se
lograrán providencias más perfectas, ya que ellas han sido analizadas en varias
oportunidades, pero un exceso de recursos alargaría demasiado los procesos. Por ello,
en los juicios sumarios y sumarísimos se ha limitado considerablemente la apelación,
dado que en ellos se privilegia la celeridad, en mérito a la índole de las cuestiones que
tramitan por esos procedimientos.
Palacio: Los recursos son aquellos actos procesales en cuya virtud quien se considera
agraviado por una resolución judicial pide, en el mismo proceso y dentro de
determinados plazos computados desde la notificación de aquélla, que un órgano
superior de grado al que la dictó, o en su caso éste mismo, la reforme, modifique,
amplíe o anule.
125
Según hemos visto, el recurso de apelación puede concederse libremente o en relación.
En el primer caso, la discusión se reabre ante el tribunal superior sobre los puntos que
hubiesen so materia del recurso, pudiendo, en determinadas circunstancias, solicitarse la
apertura de la causa a prueba; cuando el recurso se concede en relación, el tribunal falla
teniendo a la vista únicamente la constancia de las actuaciones producidas en primera
instancia, o las copias de las mismas cuando se hubiese concedido al solo efecto
devolutivo.
ACLARATORIA.
Concepto.
Arazi: Por medio de la aclaratoria, el mismo juez o tribunal que dictó una resolución
puede subsanar las deficiencias materiales que ésta contenga, corregir errores de
redacción o integrarla, de conformidad con las peticiones oportunamente formuladas.
El juez o tribunal puede, a pedido de parte o de oficio, aclarar conceptos oscuro o suplir
cualquier omisión. Siempre que la enmienda, aclaración o agregado no altere lo
sustancial de la decisión (arts. 166 incs. 1 y 2, y 36 inc. 3, CPN).
Alsina: Una vez pronunciada y notificada la sentencia, concluye la jurisdicción del juez
respecto del pleito y no puede hacer en ella variación o modificación alguna. Puede, sin
embargo, si se le pidiere por alguna de las partes dentro del día siguiente a la
notificación, corregir cualquier error material, aclarar algún concepto oscuro sin alterara
lo substancial de la decisión, y suplir cualquier omisión en que hubiese incurrido sobre
algunas de las pretensiones deducidas y discutidas en el litigio.
Su naturaleza jurídica.
El Código Procesal Civil y Comercial de Santa Fe no legisla la aclaratoria dentro del
título dedicado a las impugnaciones sino en el título de constitución y desarrollo de l
proceso al tratar la sección de informes. En consecuencia, se discute si se trata de un
recurso o de un incidente en el proceso de formación de la sentencia.
Cuando la aclaratoria se hace do oficio, es evidente que no podemos hablar de “recurso”
ya que, como hemos visto este es un medio de impugnación concedido a las partes. La
duda surge cuando es el litigante quien la solicita.
Quienes se oponen a considerar a la aclaratoria como un verdadero recurso argumentan
que mediante ella no se obtiene un nuevo acto de voluntad del juez; sin embargo,
nuestro sistema se caracteriza por su amplitud, ya que, además de corregir errores
materiales y aclara puntos oscuros, el juez decide sobre pretensiones omitidas, si bien es
cierto que en ningún caso se podrá modificar lo sustancial de la decisión anterior. De
todos modos no parece demasiado importante la denominación porque en definitiva
constituye una manera para que las partes obtengan que se subsanen ciertas anomalías
de una resolución judicial.
126
objeto del proceso, etc. b) A fin de aclarar conceptos oscuros, es decir, cuando la
sentencia carece de precisión o hay contradicción entre los considerandos y la parte
dispositiva; por vía de aclaratoria no es posible renovar el debate sobre cuestiones que el
juez ha resuelto con claridad. c) Con el objeto de pedir que el juez o tribunal s expida
sobre temas oportunamente propuestos y omitidos en la sentencia, ya que ésta debe
contener la decisión expresa, positiva y precisa de conformidad con las pretensiones
deducidas en el juicio. En este supuesto, si no se hubiese pedido aclaratoria, igualmente
el tribunal de alzada podrá decidir sobre los puntos omitidos.
Parte de la resolución judicial susceptible de ser aclarada. Plazo para deducirla. Juez
del recurso.
En realidad la “jurisdicción” del juez no concluye con su sentencia notificada, sólo se
suspende, pues a la postre ha de reasumirla en el proceso de ejecución del fallo. Y si esa
contingencia no se genera, son muchas las excepciones a la susodicha “pérdida” de la
competencia. En síntesis, la resolución compone el litigio suscitado entre las partes, lo
que fue objeto del juicio ahora pasó a ser el objeto de la sentencia, obligatoria para los
litigantes (sin perjuicio del derecho a la impugnación) y para el juez. En el trance, el fin
inmanente del proceso fue la obtención de la cosa juzgada, y el fin trascendente la
realización de la ley.
Como consecuencia de la norma, si la sentencia es definitiva y se achacan vicios del
procedimiento, corresponde el recurso de nulidad y no la invalidación mediante la vía
incidental. Respecto de la actualización de la prestación adeudada (vg. Ley 24.283: no
puede ser superior al valor al momento del pago) y a la acción de revocatoria de la cosa
juzgada fraudulenta, son variadas las hipótesis en cuanto al tribunal competente,
trámites y prescriptibilidad.
Aunque se haya dictado y notificado el fallo, la instancia (como el grado de
conocimiento judicial) puede corregir en cualquier tiempo el error numérico. También y
si la parte lo solicita dentro de los tres días de notificación del caso, podrá “corregir
cualquier error material, aclarar algún concepto oscuro o suplir cualquier omisión”.
+
REPOSICIÓN O REVOCATORIA.
Concepto.
La revocatoria o reposición es el recurso que tiene por finalidad que el mismo órgano
que dictó la resolución que se impugna reconsidere su contenido sustituyéndolo, total o
parcialmente, por otro diferente (Arazi)
El recurso de reconsideración es un acto procesal que abre un procedimiento recursivo
autónomo, a través del cual un sujeto procesal legitimado postula a través de nuevos
argumentos el reexamen de la parte dispositiva de una resolución judicial en la misma
127
instancia en que se produjo el supuesto error o vicio en el juicio o en el procedimiento
(Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Santa Fe - Tomo 3 B - Director:
Jorge W. Peyrano; Coordinador General: Marcos L. Peyrano - Autor del Concepto:
Vargas, Abraham Luis).
3. A través del cual un sujeto procesal: Con este marco subjetivo abarcamos los
recursos que pueden interponer no solo las partes, sino también los letrados por
su propio derecho, o los terceros, o los terceristas, o un sujeto eventual - a quien
se impone alguna sanción, como es el caso del Informante-.
4. Legitimado: La legitimación en todos los recursos deviene del agravio que,
como se sabe debe ser cierto, concreto, jurídico y actual.
5. Postula a través de nuevos argumentos: Esto es central, pues, de no postularse
argumentación o de hacerlo con los “mismos argumentos” que no fueron
atendidos en la resolución cuestionada, lo que corresponde es el “rechazo in
límine” del acto procesal viciado en su sustancia y que no puede tener el
andamiaje correspondiente a los recursos pues no cumple con los requisitos de
“forma de actividad”, en particular, el “modo” o fundamentación.
6. El reexamen de la parte dispositiva de una resolución judicial: Como
sostendremos más adelante, el juez no utiliza la facultad de imperio -y por eso
esta mal dicho que revoca “por contrario imperio”- sino que hace uso del
iudicium que es propio de la función jurisdiccional que desarrolla.
A partir de allí, lo que debe hacer es “reconsiderar” la cuestión a partir de los “nuevos
argumentos” planteados por la parte agraviada.
128
Esto de “nuevos argumentos” también se da cuando el juez dicta una providencia de
“oficio” ya que, en este caso, son “nuevos” porque el juez no tuvo en cuenta la opinión
del agraviado antes de emitir se resolución ahora cuestionada.
Nótese que no decimos “dictadas sin substanciación” porque se verá luego que si bien la
regla es esa, hay reposiciones que se admiten aunque haya habido “substanciación”, en
homenaje al principio de economía procesal o a la garantía del debido proceso (v.gr.
reposición contra sentencias de segunda instancia y de la Corte Suprema de Justicia de
la Nación).
Por su parte, cuando se alude a la parte dispositiva de una resolución judicial,
evaluamos la consabida doctrina y jurisprudencia que indica que sólo caben agravios
respecto del conocido “resuelvo” y no, de los argumentos vertidos en los considerandos.
En el caso del recurso de reconsideración, aunque la resolución impugnada sea una
providencia simple (pues en los autos y sentencias no hay problemas con lo sostenido),
igualmente pueden distinguirse los “argumentos” (salvo que sea inmotivada, con lo cual
es nula por falta de motivación) de lo “que se ordena o dispone”.
Claro que, para descubrir y atacar el vicio in indicando necesariamente habrá que
argumentar en torno al defecto lógico de la resolución, a partir de premisas que de modo
alguno podrían dar lugar a la conclusión cuestionada o, viceversa.
Lo que nosotros afirmamos es que lo que se ataca es la parte dispositiva que es la que
provoca agravio, aunque, para ello sea necesario referirse a la motivación de la
providencia, auto o sentencia.
129
Peyrano dice que la denominación correcta es la de “recurso de reconsideración” pues,
las demás compulsadas adolecen de distintos defectos que hacen impropio su uso, no
obstante lo cual, aceptamos que la generalmente utilizada es la de “recurso de
reposición” porque así ha sido plasmada en la mayoría de los códigos Procesales del
país y en los Anteproyectos del Reforma del Código Procesal de la Nación.
1. Revocatoria: Etimológicamente proviene de “re” -denota un espacio recorrido,
ya en sentido inverso, ya en el mismo sentido- y “vocare” -llamar-.
El Código Procesal Civil de Santa fe, muchas veces dice indistintamente “reposición o
revocatoria” igual que lo hacia el viejo Código de Procedimientos Civiles de Capital
Federal -Ley Nº 14.237- y aun hoy algunos artículos del Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación -aunque no en el 238 donde se refiere a “reposición”-.
Julio Chiappini critica el término “revocatoria” porque es un solecismo y no es castizo
como lo es reposición. Hitters por su parte y en el mismo sentido, sostiene que la
“revocación” siempre la lleva a cabo un órgano superior.
Vargas dice, no vacilamos en criticar la denominación “revocatoria” ya que entendemos
que nominar así un recurso implica la posibilidad de confundirlo con la acción
revocatoria o pauliana (propia del Derecho Civil -artículos 961 a 972 del Código Civil-)
o a la acción revocatoria del Procedimiento Falencial (inoponibilidad de ciertos actos
celebrados entre el fallecido y un tercero durante el período de sospecha, para con los
acreedores de la masa concursal -artículos 118, 119 y 120 de la Ley 24.522).
Incluso, dentro del mismo trámite procesal de ciertos juicios, existen recursos
“especiales” (y que no son reposición sino algo “sui generis”) como ser la revocatoria
con respecto a las decisiones de los Presidentes de los Tribunales Pluripersonales o
Colegiados (v.gr. CPCCNac -art. 273- y CPCBsAs -art. 268-).
130
3) Reforma: que proviene de “re” y “formare” -formar-. Así propone que se llame
Jimenez Asenjo puesto que el recurso de marras no sólo tiende a reponer la
situación procesal del estado originario, sino que puede limitarse a modificar
solamente parte de la resolución y no reponerla íntegramente; por consiguiente
-concluye- más que de reponer, de lo que se trata es de “reformar”.
Decisiones judiciales que pueden dar lugar a este recurso. Finalidad del recurso.
El recurso de reposición puede interponerse en diligencia (art. 32 CPCSF) cuando no
requiere tramitación y cunado se utiliza para impugnar, ante el juez, una providencia
dictada por el secretario (art. 49 CPCSF); en caso de exigir una sustanciación, debe
presentarse por escrito (art. 32CPCSF) y con copia (art. 35CPCSF).
131
Respecto de tercero ajeno a la relación litigiosa, el recurso de reposición es admisible en
los caso del art 175 (auto que ordena la exhibición compulsiva de documentos); 189
(auto que ordena la eliminación de un perito en la lista de nombramientos); 194 (auto
que ordena la exclusión de un perito); 394 (auto que despacha medidas preparatorias
contra un tercero que no será parte en el litigio) y 498 (auto que resuelve la
impugnación de comprador en subasta). Es inadmisible, en cambio, en el caso de los
arts. 324 (tercero que gestiona el levantamiento liso y llano del embargo trabado sobre
sus bienes); 225 (auto que ordena la detención del testigo que ofrece indicios de falso
testimonio) y 468 (auto que ordena la detención del depositario judicial que no entrega
los bienes depositados).
En todos los casos en los cuales CPC hace referencia específica al recurso de
reposición, debe entenderse que su admisibilidad está limitada a los supuestos en que la
providencia respectiva se ha dictado de oficio (ver arts 141, 233, 255 y 257).
En el supuesto de providencia dictada sin sustanciación previa, que encuadra en alguno
de los casos de procedencia del recurso de apelación (art. 347); caso contrario, se causa
ejecutoria (art. 108).
La finalidad de este recurso es la impugnación por afirmadas razones de injusticia y/o
ilegitimidad.
En Santa Fe, el plazo genérico es de 5 días (artículo 105 del CPCCSF) que corren: a) a
partir de la fecha en que se presentó el recurso, si el mismo no se tramita (ver sin
embargo el artículo 51); b) desde la fecha en que se contestó el traslado, si se sustancia
la revocatoria sin apertura a prueba; c) desde que queda consentido el llamamiento de
autos, en el caso que el juez haya sustanciado el recurso por el juicio sumario (esto
sostiene Alvarado Velloso, sin embargo, el artículo 412 del juicio sumario dice 10 días).
132
Esta vía recursiva está prevista para evitar el dispendio procesal que implica la revisión
por un nuevo órgano jurisdiccional, distinto del interviniente, en cuestiones que no han
sido objeto de análisis detenido, puesto que su admisibilidad se reserva exclusivamente
para impugnar las providencias dictadas sin previa sustanciación (Arazi).
Coinciden la mayoría de los doctrinarios, en que la reposición se fundamente en el
principio de economía procesal, pues -dicen- resulta mucho más sencillo y rápido, y
ofrece menos dificultad para los justiciables y el servicio de justicia en general, que la
decisión la haga el mismo juez, sin que el expediente vaya a la Alzada, con pérdida de
tiempo, esfuerzos y gastos.
Hitters agrega un nuevo argumento, diciendo que “el basamento del contrario imperio
está dado en el imperio mismo, pues “quien puede lo más, puede lo menos” o sea que si
el judex está habilitado para dictar el auto, con más razón para enmendarlo en caso de
error.
Parody cite que López Moreno –español- insinuaba que el recurso en vista es
generalmente ineficaz, pues “los jueces se niegan a confesar un error cometido o se
muestran remisos –tal vez por comodidad, indolencia o ignorancia- a efectuar un nuevo
estudio del problema planteado, además de que sólo sirve para que los litigantes de mala
fe promuevan incidentes tras incidentes”, opinión con la que concuerdan Alcalá Zamora
y Levene, los Ghirardi y, cierta manera Carrió.
Nuestro punto de vista nos indica que, en este caso, más que de principios hay que
hablar de valores.
En esa tónica, entendemos que el valor “justicia” se ve avasallado si no se reforma algo
“nulo” o “injusto”.
Es que sin perjuicio de los principios de preclusión que avalan al valor “seguridad”, no
puede tolerarse que el proceso sirva de producción de actos procesales anormales que
queden subsanados por el consentimiento (expreso o presunto) de las partes, en lo cual
triunfa la dosis individualista del proceso sobre la publicística.
Por eso, en lugar de “fundamentos” como indica la mayoría de los autores (vgr. Palacio,
Alvarado Velloso, Colombo, Alsina), es mejor decir “finalidad” (como lo hace Hitters),
o incluso “ratio juris” (Peyrano).
Además, no se concibe que el recurso de reposición tenga fundamentos o finalidades
distintas a la de los recursos en general (dentro de los cuales es una especie).
Trámite.
Rechazo “in limine”: el artículo 345, 2do párrafo, del Código Procesal Civil de Santa
Fe establece que si el recurso fuere “notoriamente infundado” el juez podrá desecharlo
sin ningún trámite.
A nivel nacional, el Código Procesal Civil y Comercial de la Nación en su artículo 239
dice que si el recurso “fuere manifiestamente inadmisible…el Juez o Tribunal podrá
rechazarlo sin ningún trámite”.
Al respecto pero por los mismos fundamentos de la improponibilidad objetiva de la
demanda y por las facultades de saneamiento del Juez, con más la violación al principio
de la buena fe, lealtad y probidad, la doctrina y la jurisprudencia admiten el rechazo in
limine.
En síntesis, si se lo interpone sin los requisitos comunes (es decir no se trata de una
resolución recurrible por ese medio, sino se satisfacen las exigencias de lugar, tiempo y
forma -que incluye la fundamentación y por eso el Código Procesal Civil y Comercial
133
de Santa Fe habla de “notoriamente infundado” o el nacional con mayor propiedad de
“manifiestamente inadmisible”) el juez al efectuar el “juicio de admisibilidad” lo
rechaza sin más trámite.
Según Peyrano al rechazo in límine hay algunas “reglas” que lo gobiernan: 1. En la
duda se debe estar por su sustanciación; 2. La falta de declaración de admisibilidad no
obsta a su declaración ulterior; 3. Constituyen causas válidas del mismo:
extemporaneidad, carencia de legitimación y falta de fundamentación.
Substanciación:
Providencias dictadas de oficio o a pedido de la misma parte que recurre: Tanto en el
orden nacional (artículo 240 del CPCCN) como provincial (artículo 345 del CPCCSF),
se resuelve sin substanciación.
Conversión del trámite (sumarización o incidente): El artículo 345, tercer párrafo, del
Código Procesal Civil y Comercial de Santa Fe prevé que “Si la resolución dependiere
de hechos controvertidos que no consten en autos, el juez podrá dar a la revocatoria el
trámite de juicio sumario”.
Como se ve, ambos dispositivos consagran una facultad potestativa del juez. Sin
embargo, Peyrano y Alvarado Velloso sostienen su hay hechos controvertidos y se duda
134
si dar o no oportunidad de producir prueba, debe imprimirse el trámite de estos
artículos.
Resolución.
Si el procedimiento recursivo autónomo generado por el acto procesal de mención
(recurso de reposición) no fue sustanciado, su resolución puede ser conformada
mediante una “providencia simple”.
Claro que, dicha providencia deberá estar convenientemente “motivada” a pesar de que
tal requisito no sea exigible formalmente por los Códigos adjetivos para este tipo de
resoluciones -vgr. art. 160 del CPCCN-.
Es que, como adecuadamente a dicho la jurisprudencia “si el recurso de reposición
previo a los que abrieron la alzada, se provee con un lacónico y ritual no ha lugar
-fórmula también empleada antes de resolver la decisión impugnada-, tales
pronunciamientos no se compadecen con la clara norma del artículo 95 de la
Constitución de sana Fe que, en cláusula directamente operativa, informa a los jueces
del deber de motivar sus sentencias, debiendo entenderse por tales todas las decisiones
que emitan, tanto sea definitivas como interlocutorias simples”.
Si el procedimiento recursivo antes citado fue sustanciado (sea con el traslado de rigor
o, aún más, cuando se ha “sumarizado” o “incidentazo”), corresponderá el dictado de un
“auto interlocutorio” que, por definición y además por exigencia legal (artículo 161 del
CPCCN) deberá llevar “1) Los fundamentos; 2) La decisión expresa, positiva y precisa
de las cuestiones planteadas; 3) El pronunciamiento sobre costas”.
135
Empero, hay una posibilidad de “revocatoria de revocatoria” y es aquella dad en el
supuesto que en el auto que decide una reposición “se traten puntos no contenidos en el
anterior, es decir, puntos nuevos, pues entonces sí es posible solicitar nueva reposición,
pero sólo en cuanto a esos puntos nuevos se refiere”.
También hay que receptar otra contingencia: que no haya mediado sustanciación en el
procedimiento recursivo y, que la resolución nueva sea modificatoria de la anterior. En
ese caso, la parte contraria podrá interponer un nuevo recurso de reposición.
Bolilla XI
Por: Carolina Acosta
Recurso de Apelación
136
ARTÍCULO 346º.- El recurso de apelación, salvo lo dispuesto en casos especiales,
procederá solamente:
1°) De las sentencias definitivas sobre lo principal en toda clase de juicios y actos de
jurisdicción voluntaria.
2°) De los autos que resuelvan incidentes siempre que causen un gravamen que no
puede ser reparado por la sentencia definitiva.
3°) De los autos y providencias que importen la paralización del juicio o incidente
(Código comentado de Alvarado Velloso).
ARTÍCULO 348º.- Para que proceda la apelación, se requiere que el agravio que se
pretenda reparar exceda de quinientos pesos cuando la resolución hubiere sido dictada
por jueces legos o departamentales, y dos mil cuando por jueces letrados.
Este art. fue derogado y suplantado por la Ley Orgánica del Poder Judicial, en su art. 43
que expresa “en todos los casos, para la admisibilidad de la respectiva impugnación se
requiere que el agravio exceda de una cantidad equivalente a diez unidades jus a la
fecha de
dictarse el pronunciamiento recurrido. En los litigios que versan sobre pago por
consignación, el agravio se computa exclusivamente sobre el monto de la demanda
originaria”.
Pero no rige respecto de las cámaras de apelación en lo laboral ni de las cámaras de
circuito (art. 53 LOPJ); ni para la estimación del agravio (ver art. 349).
Tampoco rige en materia de honorarios de abogados y procuradores, caso en que,
además en el mismo acto de interposición se puede fundamentar el recurso.
Para los casos en que el tribunal que ha de conocer del recurso tuviere su asiento en
distinta localidad, se impone a las partes la carga de constituir domicilio en dicha
localidad.
ARTÍCULO 349º.- La estimación del agravio se hará por la diferencia entre las
pretensiones del recurrente y la resolución apelada. En caso de duda o cuando el agravio
no fuere apreciable en dinero, será siempre procedente. (Ver también art. 350 y 351)
En cuanto a los sujetos, en principio solo las partes gozan de legitimación para apelar.
También los representantes del ministerio Público con respecto a las resoluciones
dictadas en los procesos que les corresponde intervenir. Los terceros sólo en la
excepción de que se incorporen al proceso mediante alguna de las formas de
intervención (voluntaria o forzosa), pero en esos casos son también partes.
137
El plazo tiene como característica, es perentorio, es decir, producido su vencimiento sin
haberse interpuesto el recurso, la sentencia queda firme. Es individual, corre
separadamente para cada parte y desde el día siguiente a aquel en que tuvo lugar la
notificación.
Se debe interponer ante el juez que emitió la decisión que se impugna, salvo el supuesto
especial del art. 205. El plazo de 5 días se duplica en el caso art. 575.
Si el juez denegare la apelación, el apelante podrá recurrir directamente ante el superior
pidiendo la concesión del recurso.
El recurrente interpondrá la queja dentro de tres días si el superior recibiese en el lugar
del juicio o dentro de diez días en caso contrario, acompañando copia de las
resoluciones apeladas y su notificación del escrito de apelación (ver art. 358).
Se puede interponer por escrito o verbalmente, haciéndose constar por diligencia que el
secretario administrativo asentará en el expediente. Es necesario diferenciar este acto de
interposición del recurso de la instancia de fundamentación de agravios, que se realiza
sólo ante el tribunal de alzada, y donde se expresan los motivos en virtud de los cuales
procede, a juicio del apelante, revocar o modificar la resolución.
La apelación puede concederse de dos formas: libremente (art. 363 y ss.) o en relación
(art. 377), restringida o limitada y, en uno y otro caso, con efecto suspensivo o
devolutivo.
138
Cuando procede la apelación en relación sin efecto diferido el recurso debe sustanciarse
en primera instancia, mientras que la sustanciación de apelación libre procede en
cámara.
El recurso de apelación debe ser concedido libremente sólo cuando se trata de
sentencias definitivas dictadas en juicios ordinarios.
Artículo 355°.- Salvo lo dispuesto por casos especiales, el auto por el que se conceda
un recurso no será recurrible, y sólo podrá ser revocado o reformado en cuanto al modo
o efecto en que haya sido concedido, por el superior. La reclamación se interpondrá
dentro de tres días de notificado el primer decreto de trámite. El incidente será resuelto
previa audiencia y en el mismo día, hayan o no asistido los interesados.
Procederá siempre en efecto suspensivo, a menos que la ley disponga que lo sea en
devolutivo (no suspensivo). En ciertos supuestos excepcionales, la interposición del
recurso de apelación carece del efecto suspensivo y la providencia recurrida puede ser
ejecutada a pesar del recurso. Se dice entonces que se concede ‘al solo efecto
devolutivo’ o ‘en un solo efecto’. Razones de urgencia o de necesidad imponen esta
solución; están referidas a providencias taxativamente enumeradas (ej. medidas
precautorias). En estos casos, la validez de la ejecución queda sujeta a lo que se resuelva
en la alzada.
El legislador ha previsto casos de concesión de la apelación con efecto diferido; ello
significa que, a pesar de otorgarse el recurso, se posterga la elevación del expediente
hasta el momento en que se dicta y recurre la sentencia definitiva. Es decir que, por
razones de economía procesal, para no demorar la finalización del expediente, éste
continúa su trámite, quedando pendiente la consideración de la apelación para la
ocasión en que se lo eleve a fin de entender de los recursos contra la sentencia.
El procedimiento ante los tribunales difiere según que el recurso de apelación se haya
concedido en relación o libremente. Si se concedió el recurso, el juez eleva el
expediente a la Cámara; cuando llega, ésta dicta un decreto de recibo. Se corre traslado
al apelante para que exprese agravios (10 días en el modo libre y 5 en el modo en
relación).
Expresados los agravios, se corre traslado al apelado para que conteste. Puede adherirse
a la apelación, expresando agravios en el mismo acto, en este caso se correrá traslado a
la contraria. Contestados los agravios, quedará conclusa la instancia y se llamará autos
para sentencia, salvo que las partes en los mismos escritos pidieren la apertura de la
causa a prueba, que si el tribunal lo acuerda el plazo es de 20 días en el modo libre y 10
días en el modo en relación –dentro de los cuales los primero 5 y 3 días son para
ofrecer, respectivamente). Se podrán abrir la causa a prueba si se dieren los siguientes
139
hechos: que se alegue un hecho nuevo; que alguna prueba ofrecida en primera instancia,
sin culpa de la parte, no se hubiere producido; cuando consten hechos de difícil
demostración. Agregadas las pruebas se corre traslado a las partes para que aleguen.
Producidos los alegatos se llama a autos para sentencia.
Obligación del actuario: ARTÍCULO 357º.- El actuario dará al recurrente las copias
el mismo día que le notifique la denegación, pudiendo expedirlas en papel común, con
cargo de reposición oportuna.
En caso de no darse las copias, el apelante cumplirá con presentarse ante el superior
dentro del término debido, interponiendo la queja y dando cuenta de la falta del
actuario.
Los plazos también se duplican si los tribunales de instancia superior e inferior tuvieran
asiento en localidades distintas de la provincia. (Ver también art. 359).
140
Recurso de Nulidad
ARTÍCULO 361º.- Sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 124 y siguientes, sólo
son susceptibles del recurso de nulidad las resoluciones de que puedan interponerse el
de apelación. Ambos se deducirán en el mismo término y se substanciarán por los
mismos trámites. Cada uno lleva implícito el otro, pero el superior no se pronunciará
sobre el no deducido, a no ser que el recurrente lo solicite en el curso de la instancia.
El recurso de apelación comprende el de nulidad por defectos de la sentencia. Es decir
que el segundo queda incluido en el primero. Por ellos los requisitos son los que
corresponden a la apelación, tanto en lo que atañe a la legitimación de las partes para
recurrir como a las providencias susceptibles de ser recurridas.
141
Si el recurso fue concedido en relación, o en la expresión de agravios, si lo fue
libremente, el apelante debe señalar los agravios referidos a la nulidad, no sólo en
cuanto al incumplimiento de los requisitos formales en la estructura de la sentencia sino
también respecto del interés en el recurso; así, si la sentencia le otorgó todo lo que
pedía, el recurso es inadmisible. Si la cámara hace lugar a la nulidad, dicta un nuevo
pronunciamiento.
A diferencia con la apelación, la nulidad es irrenunciable. Tiene por objeto 2
situaciones:
- Cuando el vicio se encuentra la propia sentencia que se ataca, mediante este
recurso se pide la nulidad y que se resuelva correctamente.
- Cuando el vicio se encuentra en el procedimiento previo, la cámara no dicta una
nueva sentencia, sino que devuelve los autos al juez inferior para que se tramite
la causa desde el momento en que se declaro la nulidad.
ARTÍCULO 362º.- Si el procedimiento estuviese arreglado a Derecho y la nulidad
proviniese de la forma o contenido de la resolución, el tribunal de apelación así lo
declarará y dictará la que corresponda. Si la nulidad proviniese de vicio en el
procedimiento, se declarará nulo lo obrado que se relacione con la actuación nula o que
sea su consecuencia y se remitirán los autos al juzgado que corresponda para que
tramite la causa y dicte la resolución.
142
El art. 42 de la LOPJ regula el recurso de apelación extraordinaria del que tratan los
artículos 564-567 (en parte), derogándolos y estableciendo con claridad las nuevas
causales de procedencia de este medio de impugnación.
“Sin perjuicio de lo dispuesto en el Artículo 32, cada Cámara es alzada de los
Tribunales Colegiados respecto del recurso de apelación extraordinario, que se
interpone dentro del plazo de diez días contra sus sentencias definitivas, o con fuerza de
tales, que han incurrido en:
143
Vencido el plazo, la causa quedará conclusa para sentencia; que se dictará dentro de los
veinte días siguientes.
Cuando la sala estimare que la sentencia impugnada ha violado o aplicado falsa o
erróneamente la ley o doctrina legal, declarará procedente el recurso, casará la sentencia
y resolverá el caso conforme con la ley y la doctrina.
Si considerare procedente el recurso por inobservancia manifiesta de las formas legales,
declarará la nulidad y dispondrá que los respectivos subrogantes del tribunal que la
consumó sustancien el proceso y dicten sentencia según corresponda (ver art.569 y
570).
144
Bibliografía
- Palacios Enrique, Manual de Derecho Procesal Civil (2003).
- Alvarado Velloso, Introducción al estudio del Derecho Procesal (2004).
- Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Santa Fe.
- Ley Orgánica del Poder Judicial de la Provincia de Santa Fe.
145
Bolilla XII
Por: Ezequiel Tonelli y Bruno Tallarico
1- Proceso Ejecutivo.
El Código, en el Capítulo de “Procesos de Ejecución” distingue: el juicio
ejecutivo (proceso ejecutivo propiamente dicho) de juicios especiales que son ejecutivos
pero de carácter especial (son procesos tendiente a la ejecución de sentencias, como:
juicio de apremio, ejecución hipotecaria)-.
- Estructura:
En proceso ejecutivo, el conocimiento de los hechos está suplido por el título (ya
sea la sentencia consentida o ejecutoriada o un título al cual la ley reconoce ese efecto –
cheque, pagaré, etc.).
El ‘Proceso ejecutivo’, que es el que se inicia sobre la base de un título ejecutivo
extrajudicial al que la ley le otorga fuerza ejecutiva, consta de 3 etapas:
1) Demanda, intimación de pago, embargo y citación para oponer excepciones. En esta
primera etapa actúa sólo el acreedor, aunque el juez puede llamar al deudor para
completar el título (lo que se denomina ‘preparación de la vía ejecutiva’).
2) Oposición de excepciones. Contestación de ellas y prueba. Sentencia de trance y
remate. Recursos contra la sentencia. En esta segunda etapa se da intervención al
deudor para que haga valer sus derechos.
3) Ejecución de sentencia de remate. En rigor, en esta etapa se inicia la verdadera
ejecución, procediéndose a la subasta de los bienes embargados, en su caso, o al pago
directo al acreedor del capital, intereses y costas, si lo embargado fuera dinero.
- Concepto.
La característica esencial de este tipo de juicios es que se restringe el derecho de
defensa del demandado (porque la deuda está presumida, a diferencia del juicio
ordinario donde hay amplitud de debate). Hay una desigualdad entre las partes (a
diferencia de lo que sucede en los juicios de conocimiento que están en un pie de
igualdad), ya que una -el actor- tiene un derecho reconocido (porque hubo un proceso
declarativo previo y porque tiene un título ejecutivo); el proceso ejecutivo busca la
realización de este derecho reconocido pero insatisfecho. Aquí no se discute el derecho,
que ya está reconocido, sino la posibilidad de ejecutarlo.
El juicio ejecutivo es un proceso que tiene como base un título extrajudicial al
que la ley otorga una cualidad especial para que su tenedor pueda reclamar el crédito
que emana de él sin necesidad de transitar todas las etapas del proceso de conocimiento.
Se considera ‘título ejecutivo extrajudicial’ a ciertos documentos de los cuales
surge con certeza la existencia de un crédito. Se incluyen instrumentos que, junto con la
sentencia, vienen revestidos de una fuerte presunción de legitimidad.
Se permite una etapa de conocimiento abreviada para discutir algunas
excepciones en el juicio ejecutivo, reservándose otras para el juicio de conocimiento
posterior. La oposición de excepciones es el único medio que tiene el demandado para
oponerse al progreso de la ejecución.
Al decir de Morello, este proceso ejecutivo solamente tiene de tal el nombre, ya
que se trata de un proceso de conocimiento abreviado. La oposición de excepciones por
el ejecutado dilata considerablemente la ejecución y, en rigor, en nuestro ordenamiento,
la función ejecutiva o de apremio recién comienza cuando se ejecuta la sentencia de
remate, no el título ejecutivo.
146
El juicio ejecutivo admite un eventual juicio de conocimiento posterior. Ese
juicio tiene su razón de ser en las limitadas excepciones que se permiten oponer en el
ejecutivo. Todas las defensas que no se refieran directamente al título base de la
ejecución deben preservarse para el juicio de conocimiento posterior. Así, por ejemplo,
si se firmó un pagaré que se entregó para abonar determinado producto, el que lo
suscribió no podrá alegar en el juicio ejecutivo que dicho producto tenía defectos de
fabricación; debe abonar la cantidad consignada en el pagaré y luego pedir la
devolución de lo pagado en un juicio posterior donde podrá discutir la causa de la
obligación que dio origen al documento.
En el juicio de conocimiento posterior al ejecutivo no pueden discutirse los
temas que pudieron ser tratados en éste. El juicio de conocimiento está limitado a
resolver las cuestiones que se encuentren vedadas en el ejecutivo.
- Títulos ejecutivos:
Se puede proceder ejecutivamente cuando: se demande por obligaciones
exigibles de dar cantidades líquidas de dinero, cosas o valores o de dar cosas muebles
ciertas y determinadas o por obligación de otorgar escritura pública, siempre que la
acción se deduzca en virtud de un título que trae aparejada ejecución. El mismo Código
de procedimientos hace una enunciación no taxativa de los títulos que traen aparejada
ejecución:
1. Los instrumentos públicos y los privados reconocidos judicialmente. Hay algunos
documentos privados que no necesitan reconocimiento, porque tienen fuerza ejecutoria
por ley; por ej. el pagaré otorgado sin protesto (sin en cambio fue librado con protesto,
habrá que realizar una intimación formal de manera previa –constituirlo en mora).
2. Los créditos procedentes de alquileres.
3. Los demás títulos a que las leyes diesen fuerza ejecutiva y no tuvieran determinado
un procedimiento especial.
El Código establece expresamente que la confesión hecha en los juicios
declarativos absolviendo posiciones o de otro modo no constituye título ejecutivo.
Cabe destacar que las obligaciones respecto de las cuales se puede proceder
ejecutivamente (las que constan en los títulos ejecutivos) deben ser exigibles (es decir,
no puedo adelantarme antes que venza el plazo). Las cantidades deben ser líquidas o
determinadas, todo lo que es ilíquido o indeterminado no es objeto de juicio ejecutivo.
No procederá la vía ejecutiva cuando la obligación esté sujeta a condición o
prestación, mientras no se haya cumplido la condición o satisfecho la prestación.
El título es la base del juicio ejecutivo, ya que en el proceso sólo se debe decidir
sus bondades para que el actor pueda proceder por esa vía. El título es independiente de
la causa que lo originó; los requisitos de admisibilidad y procedibilidad de la demanda
ejecutiva se deben determinar sobre la base de las constancias de dicho título, con
independencia del negocio que le dio nacimiento. Así por ej. si con motivo de una
compraventa el adquirente pagó con un cheque, el tenedor procederá ejecutivamente sin
importar si el vendedor cumplió o no las obligaciones del contrato. Incluso, la
legitimación de las partes debe surgir del título en que se funda la demanda ejecutiva,
sin que importe quienes son los verdaderos titulares de la relación sustancial; en el
ejemplo anterior, el vendedor pudo haber endosado el cheque a favor de otra persona y
es ésta quien está legitimada para reclamar su pago.
Cabe señalar que no siempre el título es un instrumento. Se enuncia entre los
títulos que traen aparejada ejecución al crédito por alquileres; y para ellos se prepara la
147
vía ejecutiva aun cuando no haya ningún documento del que surja el crédito del actor ya
que puede tratarse de una locación sin contrato escrito.
También cabe señalar que no todo título trae aparejada ejecución. Hay 5
requisitos para analizar si es título que trae o no aparejada ejecución:
1- El título debe contener quién es el deudor o ejecutado y quién es el acreedor o
ejecutante (o librador y beneficiario, si se trata de un pagaré, por ej.);
2- Qué es lo que se debe (objeto cierto, determinado y suma líquida si la deuda es
dineraria);
3- La exigibilidad de la deuda;
4- Carácter ejecutivo: otorgado por la ley o convención de las partes (hechas en los
contratos que forman para ellas una regla a la cual deben someterse como a la ley
misma.
5- No debe surgir del título que su causa es ilícita.
- La demanda ejecutiva:
No se enuncian concretamente los requisitos de la demanda ejecutiva; sin
embargo puedo citarse uno ineludible y es que se acompañe el título ejecutivo, sin el
cual no hay ejecución. No es necesario explicar detalladamente los hechos como en el
proceso de conocimiento; basta con mencionar la relación jurídica y agregar el título, ya
que en esta clase de juicio la única discusión posible es la que se vincula con las
bondades de dicho título para proceder ejecutivamente.
Si el título no es completo, la ley prevé la preparación de la vía ejecutiva para
integrarlo debidamente. Entonces, hay títulos que son perfectos y que por sí traen
aparejada la ejecución; y otro que no son perfectos y para que puedan ejecutarse hay
que preparar la vía (se pide el reconocimiento judicial).
- FASE PREPARATORIA:
En ciertos supuestos, el título por sí solo no es hábil para iniciar la demanda
ejecutiva; es necesario complementarlo con alguna medida preparatoria.
Al incoar la demanda preparatoria, el actor puede solicitar:
1) Que el deudor (el ejecutado) reconozca la firma cuando el documento sea privado.
2) En caso de cobro de alquileres:
a. que el locatario confiese su calidad de tal (si no hay contrato escrito; o reconozca su
firma si hay contrato escrito en instrumento privado) y que adeuda los alquileres por el
término expresado por el actor, el precio convenido y que exhiba el último recibo;
b. quedará igualmente preparada la vía ejecutiva cuando el locatario confiese su calidad
de tal, por el tiempo expresado en la demanda y no exhiba recibos que sean reconocidos
por el actor y que justifiquen el pago de los alquileres demandados.
Hay que tener en cuenta que cuando las medidas se dirigen contra los herederos,
éstos pueden limitarse a declarar que ignoran los hechos –con lo cual fracasan las
medidas preparatorias- a menos que se trate de fincas ocupadas por ellos mismos.
3) Que el deudor reconozca haberse cumplido las obligaciones pactadas a su favor,
cuando el título consista en un contrato bilateral.
4) Que el deudor reconozca el cumplimiento de la condición cuando la deuda sea
condicional.
5) También podría ocurrir que el actor solicite que el juez señale plazo dentro del cual
debe hacerse el pago si el acto constitutivo de la obligación no lo designare o si
autorizara al deudor para verificarlo cuando pudiera o tuviese medios de hacerlo. Para la
fijación del plazo, el juez debe convocar a las partes a una audiencia.
148
En todos esos casos, el juez debe ordenar el emplazamiento del demandado, para
el reconocimiento del documento o la confesión de los hechos preparatorios del juicio
ejecutivo, a fin de que comparezca ante el tribunal citante: a) dentro de un plazo no
mayor de 10 días, contados desde el siguiente al del recibo de la notificación, o bien b)
en la fecha y hora en que se haya decretado la audiencia del caso si la hubiere solicitado
expresamente el actor; bajo apercibimiento de darle por reconocida la firma o de tenerlo
por confeso, según el caso; o bien de señalar el plazo sin oír al deudor si se trata del
supuesto en que se solicita al juez fijar el plazo en el cual debe hacerse el pago.
Efectuada la notificación puede ocurrir que el demandado:
A· Comparezca: en tal caso puede suceder que en la audiencia respectiva (para cuya
asistencia no requiere patrocinio letrado):
· reconozca el documento o confiese los hechos invocados por el actor. En este caso, a
partir del día siguiente al de la audiencia, el actor tiene 15 días hábiles para deducir su
demanda ejecutiva, bajo apercibimiento de caducar de pleno derecho las medidas
preparatorias realizadas.
· desconozca el documento o niegue los hechos invocados por el actor. En este caso, las
medidas preparatorias han fracasado; por ello, el juez debe desestimar la pretensión y el
actor no podrá demandar ejecutivamente, restándole sólo la posibilidad de incoar juicio
declarativo en el mismo juzgado.
· se niegue a declarar: En este caso el juez debe hacer efectivo el apercibimiento
decretado.
- FASE CAUTELAR:
Para que un acreedor pueda reclamar ejecutivamente su acreencia, se requiere
que al demandar, presente título que traiga aparejada ejecución. Presentada la demanda,
puede ocurrir que el juez en tienda:
1) Que el título acompañado no trae aparejada ejecución: en tal caso no debe admitir
la demanda y, por consiguiente, ordena el archivo de lo actuado; o bien
149
demande en el juicio que corresponda). El mandamiento debe contener, también, la
orden de allanamiento de domicilio y autorización para solicitar la fuerza pública en
caso que sea necesario.
Cuando la prestación adeudada consiste en:
1- Dar cosas: El mandamiento debe expresar el valor equivalente de ellas,
computándose en dinero. Para efectuar esta tarea, debe tenerse en cuenta:
a) si hay precio pactado en la obligación: se toma como base dicho precio.
b) si no hay precio pactado en la obligación: debe efectuarse una previa estimación del
precio medio que la especie tenía al vencimiento de la obligación. Para ello, el actor
debe acreditarlo con:
· certificado de la Bolsa de Comercio; o en su defecto con
· información sumaria de testigos que puede efectuar juntamente con la demanda,
firmándola ellos en forma conjunta y ratificando sus firmas ante el juez. El
procedimiento se efectúa si citación del deudor.
A) Pague:
1. Si se trata de cosas ciertas y determinadas, el acreedor debe concurrir al acto para
recibirlas. Puede:
A· aceptarlas, de lo cual se deja constancia en acta y el proceso ha terminado (si no
quedan otras cuestiones pendientes como las costas).
B· o bien puede rehusarlas, por no ser de la calidad convenida. En este último caso, se
traba embargo sobre ellas, como igualmente sobre los demás bienes denunciados, hasta
cubrir el valor fijado en el mandamiento. Trabado el embargo el juez debe convocar a
las partes a audiencia, y previo dictamen pericial solicitado por los interesados o
decretado de oficio, si fuere necesario, resolverá sobre el pago. El auto que declare la
validez del pago es apelable; y el que lo declara inválido debe mandar llevar adelante la
ejecución y tiene los efectos de la sentencia de remate.
150
2. Si se trata de dinero: el oficial de justicia debe recibirlo, otorgando el comprobante
respectivo al deudor, y depositarlo a la brevedad en cuenta especial a la orden del
juzgado en el Banco Provincial de Santa Fe.
C· fuera de ese caso tratándose de bienes muebles o bien, si los bienes a embargar
consisten en dinero, corresponde determinar si se encuentran en poder:
a· Del deudor, y que el oficial de justicia:
· pueda percibir de inmediato: el oficial de justicia debe recibirlo, otorgando el
comprobante respectivo al deudor, y depositarlo a la brevedad en cuenta especial a la
orden del juzgado en el Banco Provincial de Santa Fe; o
· no pueda percibir en el acto, por estar sujeto a un ingreso futuro, por tratarse de
honorario que recibe el interesado como afiliado de un fondo común que efectúan
instituciones constituidas por profesionales (en este caso se oficia a la entidad para que
trabe el embargo hasta un 25% del monto a distribuir y) o por tratarse por ejemplo de
un comercio en funcionamiento (el juez puede designar un interventor recaudador, que
haga efectivo el embargo en la medida, forma y oportunidad que determine).
b· De terceros, por constituir créditos del ejecutado. En este caso, el oficial de justicia o
el actuario notificará el embargo a los tenedores de los bienes o bien a los que deben
hacer el pago. En el primer caso puede ocurrir que el tercero: acepte la propiedad del
bien atribuido al deudor en cuyo caso se traba embargo ejecutivo; o bien, niegue la
propiedad del bien atribuido al deudor, y en este caso, el embargo sólo puede trabarse
bajo fianza que el acreedor habrá de constituir ante el actuario con carácter preventivo a
los fines de la acción que el embargante prometa entablar contra él.
151
prudencial que el juez designa en cada caso, sin que le sea lícito eludir la entrega
invocando el derecho de retención, y de que en caso de no acatar la intimación en tal
sentido, el juez podrá ordenar sin recurso alguno su arresto y remitir los antecedentes a
la justicia penal, a efectos de investigas la comisión de delito.
- FASE CONTENCIOSA:
Presentada la demanda, el secretario debe darle cargo y, en su caso, entregar al
interesado recibo en papel común del escrito presentado; hecho ello y guardados los
documentos acompañados, debe poner al despacho del juez, al día siguiente, el escrito
respectivo, a fin de que éste lo provea en el mismo día. Puede ocurrir que el juez:
152
· no cumplimente los recaudos exigidos dentro del plazo otorgado por el juez. En tal
caso éste debe hacer efectivo el apercibimiento que de que se tendrá por no presentado
el escrito; o bien que
· cumplimente los recaudos exigidos.
2) Tanto en este último caso de que cumplimente los recaudos, así como de haber
Admitido la demanda, el juez ordena: librar mandamiento de embargo y citar al
demandado para que comparezca a estar a derecho dentro del plazo que corresponda
con el apercibimiento de ser declarado rebelde y seguirse el juicio sin su representación.
Efectuada la notificación, puede suceder que el demandado:
153
4. La fijación del plazo dentro del cual debe firmarse la escritura pública: con
apercibimiento de hacerlo el juez en nombre del deudor.
Y la sentencia de notificarse:
· Por cédula: en el domicilio constituido cuando el demandado compareció, o siendo
rebelde tiene el domicilio conocido;
· Por edictos: publicados 2 días en el Boletín oficial y en un diario de la localidad que el
juez designe (de mayor tirada) cuando el rebelde no tiene domicilio conocido.
La sentencia (igual que los autos y resoluciones que la ley declare y los que
importen la paralización del juicio) es apelable en relación y con efecto suspensivo, a
menos que el actor preste fianza suficiente para responder al resultado del pleito. En
segunda instancia no hay apertura a prueba, pero pueden presentarse documentos
públicos y privados y ponerse posiciones.
Cualquiera sea la sentencia, tanto el actor como el demandado tienen el derecho
de promover el juicio declarativo que corresponda. En éste, no está permitido discutir
las excepciones procesales relativas al anterior; tampoco, cualquier defensa o excepción
admisibles en el juicio ejecutivo. El juicio ordinario debe deducirse dentro del plazo de
4 meses de ejecutoriada la sentencia de remate, bajo apercibimiento de imponer las
costas al accionante, aunque resultare vencedor.
- FASE DE CUMPLIMIENTO.
Ejecutoriada la sentencia de remate que ordena llevar adelante la ejecución, o
pendiente de apelación pero prestada fianza para ejecutarla, el actor –o el actuario a su
pedido- debe practicar la planilla de liquidación de la deuda, incluyendo el capital
reclamado, sus intereses, costas y costos del proceso.
El secretario debe ponerla de manifiesto en la oficina por el plazo de 3 días, bajo
apercibimiento de ser aprobada judicialmente en coso de no ser impugnada por los
interesados. Puede ser que:
1) Se impugne: El juez debe conferir traslado a la contraparte por el plazo de 3 días a
fin de que conteste. Cualquiera fuese la posición adoptada por esta parte, una vez
contestado el traslado o vencido el plazo para hacerlo, el juez la aprueba (tal como se
propiciara o mediante la reforma propiciada por el impugnante) mediante auto
interlocutorio.
2) No se impugne: El juez debe aprobarla, mediante auto interlocutorio.
154
La sentencia interlocutoria es irrecurrible. Su notificación, por tanto, sirve de
intimación suficiente para que el ejecutado cumplimente lo ordenado en la sentencia. En
caso de no hacerlo, el actor puede intentar se lo constriña judicialmente, salvo que se
trate de créditos y acciones litigiosas o que pertenezcan al heredero de una sucesión o al
cónyuge sobreviviente, respecto de los gananciales, que no pueden vender
forzadamente. Al efecto, deben tenerse en cuenta los siguientes supuestos:
A- Si no hay bienes embargados ni posibilidad de embargarlos: El juez debe decretar, a
pedido de parte, la inhibición general del ejecutado, oficiando al Registro general.
f) Inmuebles:
En estos 2 últimos casos, se procede a su venta en pública ‘subasta’, sin
necesidad de efectuar tasación previa. A tal fin, el juez debe designar un martillero que
155
puede ser propuesto por el actor. De la propuesta efectuada, el juez debe conferir
traslado al ejecutado por el plazo de 3 días. Puede ocurrir que el interesado:
· Conteste: aceptando la propuesta, caso en el que el juez debe efectuar la designación
del caso; u oponiéndose a la propuesta, caso en que el juez debe efectuar la designación
por sorteo de la lista respectiva.
· No conteste: como el silencio implica asentimiento cuando hay obligación legal de
expedirse, y ella existe implícita en todo traslado, el juez debe designar al propuesto.
En caso de tratarse de un juicio seguido en rebeldía, el martillero debe
necesariamente ser sorteado de la lista respectiva.
Notificado el martillero designado en autos, debe aceptar el cargo ante el juez,
prestando juramento o promesa de fiel desempeño y constituyendo domicilio en el acta
que, al efecto, debe levantar el secretario. Puede ocurrir que:
* No lo acepte por causa debidamente justificada: se procede a efectuar una nueva
designación;
* Lo acepte. Su actuación es diferente si se trata de:
1- Bienes Muebles: En este caso, el martillero actuante debe solicitar ser puesto en
posesión de los bienes embargados; a tal fin, el juez debe ordenar el secuestro de ellos,
librando mandamiento al oficial de justicia, quien procederá con los recaudos propios de
toda su actuación. Puede ocurrir que:
- No le sean entregados los bienes: Debe informar al juez y, sino existe otro bien para
subastar, concluye su función, pudiendo solicitar se regule su retribución, salvo que
haya otros bienes sobre los cuales trabar embargo;
- Le sean entregados lo bienes: El martillero debe solicitar al Registro de Crédito
Prendario que informe si ellos se encuentran prendados o intimar al deudor a que
efectúe la denuncia respectiva. Si informa que están prendados, debe citarse a los
acreedores, con anticipación no menor de 10 días al remate, a fin de que tomen la
intervención a que tengan derecho en la medida de su interés legítimo.
156
- a la jefatura de policía que corresponde, informe si ha sido o no robado.
Por otra parte, el juez debe ordenar al ejecutado que dentro del plazo de 6 días,
presente los títulos de propiedad, bajo apercibimiento de sacarse copias a su costa de los
protocolos públicos, para ser puestos de manifiesto en la oficina durante los anuncios
del remate.
Puede suceder que la decisión judicial que ordena la subasta sea: impugnada por
parte interesada, y si en definitiva se ordena la subasta, o bien si ha sido consentida la
decisión judicial que la ordena, antes de iniciado el acto del remate, puede ocurrir que:
el ejecutado o un tercero por cuenta de él libere los bienes a subastar, pagando el
monto adeudado por capital, intereses y costas;
el ejecutado no libere los bienes a subastar mediante el pago de lo adeudado. Es este
caso se procede a rematarlos.
El remate judicial se efectúa, bajo pena de nulidad, ante el actuario o juez de paz
lego del juzgado de paz departamental, que se designa al efecto, cuando el lugar de la
subasta se encuentre fuera de la ciudad donde tiene el asiento el juzgado que la ordenó.
Comenzado el acto, el martillero actuante, debe dar lectura de los edictos
publicados, especificando con puntualidad las calidades buenas o malas, el peso y las
medidas de las especies en venta. Inmediatamente se pone en venta el bien:
+ Si se trata de un bien mueble: el remate es al mejor postor y sin base, salvo que se
trate de ejecución de prenda, en cuyo caso la base es el monto del crédito prendario. La
circunstancia de que no haya basa hace imposible que no haya postores, pues la especie
se adjudicará cualquiera fuere el monto del precio ofrecido. Tratándose de bienes
muebles que salen a subasta con base, el procedimiento se torna similar al remate de
bien inmueble.
Efectuada la venta, el martillero debe exigir al comprador el precio obtenido o,
cuando menos, un 10% de él. A falta de esa entrega, el remate debe continuar a partir de
la penúltima postura, para lo cual no debe permitir que se retiren del recinto los dos
últimos postores hasta tanto el acto haya quedado perfeccionado.
157
+ Si se trata de inmuebles: la base de la venta es el avalúo de la finca para el pago del
impuesto inmobiliario o, en caso de ejecución hipotecaria o división de condominio,
puede haber pactada contractualmente una base mayor.
Puede ocurrir que iniciada la venta no haya postores, en cuyo caso el actor puede
pedir una nueva subasta y la base se reduce en un 25%. Si en la nueva subasta tampoco
hay postores, el juez ordena una nueva sin base.
Adjudicado el bien, el martillero debe exigir el 10 % del precio. A falta de esa
entrega debe continuar el remate a partir de la última postura. Inmediatamente de
realizada la subasta debe labrarse acta firmada por el martillero y
3- Juicio de apremio.
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sentencia o producido las costas. Presentada la demanda, que debe integrarse con la
sentencia, auto o liquidación aprobada, original o en copia, se le dará en lo pertinente el
trámite (del juicio ejecutivo) indicado por los artículos 452 (que señala: Si el juez
encontrare que el título en que se funda la demanda trae aparejada ejecución, librará
mandamiento de embargo por la cantidad líquida que de él resulte, intereses y costas…)
y 473 (Trabado el embargo y comparecido el demandado o notificada la rebeldía en su
caso, se citará al deudor de remate, con prevención de que si no opone dentro de tres
días excepción legítima se llevará adelante la ejecución…).
4- Ejecución hipotecaria.
En las ejecuciones especiales, entre las que encontramos la ‘ejecución
hipotecaria’, se previó un procedimiento aun más acelerado que el del juicio ejecutivo
común, atendiendo al origen de la deuda.
La hipoteca es un derecho real otorgado en garantía de un crédito en dinero,
sobre bienes inmuebles que continúan en poder del deudor. La hipoteca confiere 2
derechos: 1. el de perseguir la cosa, sea quien fuera el que la tenga, y 2. el de
preferencia, en el sentido de que el acreedor hipotecario cobrará sobre el precio de la
subasta el bien hipotecado antes que ningún otro de ese mismo deudor.
Es un derecho accesorio, ya que garantiza una deuda dineraria; debe hacerse por
escritura pública y consignar:
· nombre, apellido y domicilio del deudor y acreedor; si se trata de personas jurídicas,
su denominación legal y el lugar del establecimiento;
· fecha y naturaleza del contrato a que accede y el archivo en que se encuentra;
· situación de la finca y sus linderos;
· cantidad cierta de la deuda.
El título ejecutivo es el testimonio de la escritura pública con la cual se
constituyó la hipoteca, en tanto surja de ella una obligación en dinero líquida y exigible.
En materia hipotecaria, las excepciones tienen un régimen que tiende a
resguardar la celeridad de este tipo de procesos. Hay una concreta restricción a la
posibilidad de deducirlas. Las excepciones admitidas son las del juicio de apremio: las
procesales y la de falsedad material o inhabilidad de título.
Promovida la demanda, que debe entablarse con escritura pública que acredite
una obligación exigible y líquida garantida con hipoteca, se pedirá al Registro General
que informe:
a) si no se ha extinguido el crédito o caducado la inscripción de la hipoteca,
b) si existen terceros adquirentes u otros acreedores hipotecarios, y embargos,
inhibiciones u otros gravámenes;
159
Se decretará el embargo del inmueble, y podrá ordenarse igualmente el embargo
de los bienes considerados como accesorios de la hipoteca, así como la comprobación
de la existencia de mejoras y estado de la finca.
Evacuados los informes, se publicarán edictos por 5 veces en 5 días citando: al
deudor y terceros adquirentes si los hubiere, a sus sucesores o administrador provisorio
de la herencia o al representante legítimo respectivo en caso de concurso, quiebra o
incapacidad, a fin de que, dentro de 5 días contados desde la última publicación:
1- Se presenten y paguen el importe del crédito, intereses y costas prudencialmente
estimadas;
2- Se presenten y opongan excepción legítima,
3- No se presenten: se dicta la sentencia en rebeldía. Si los interesados no se
presentaren, se dará intervención al defensor general en representación de los incapaces
o ausentes que pudieran existir.
En el mismo edicto se hará saber la iniciación del juicio a los otros acreedores
hipotecarios.
Si se oponen excepciones, se correrá traslado al ejecutante por 3 días. A las
excepciones se dará el procedimiento del juicio sumarísimo, y no se admitirá otra
prueba que la de confesión y la documental. La sentencia deberá contener, en su caso,
además de los requisitos corrientes, la orden de venta y la designación del martillero
propuesto por el ejecutante.
El remate se efectuará conforme con las normas respectivas del juicio ejecutivo.
[La demanda se presenta junto con el certificado de prenda con registro. El juez
cita de remate al deudor, el que tiene 3 días para oponer excepciones (procesales,
renuncia del crédito o pago). El juez puede rechazarla o bien ordenar la venta. El
demandado tiene 2 días desde la notificación para apela o bien le queda el juicio
declarativo.] (apunte de julio no figura en el código)
160
2) Plazo de cumplimiento vencido;
3) Instancia de parte.
161
Bolilla XIII
Por: Josefina Perotti
La pretensión se halla integrada por un elemento subjetivo (sujetos) y por dos elementos
objetivos (objeto y causa) .
Sujetos: toda pretensión consta de tres sujetos: la persona que la formula, la persona
frente a quien se formula y la persona ante quien se formula. Las dos primeras son los
sujetos activo y pasivo de la pretensión, y la tercera está representada por un órgano que
reviste el carácter de destinatario de la pretensión y tiene el deber de satisfacerla, ya sea
tomándola o rechazándola.
Objeto: es el efecto jurídico que mediante ella se persigue y puede ser considerado
desde dos aspectos: el inmediato y el mediato.
el primero es la clase de pronunciamiento que se reclama (condena, declaración,
ejecución, etc.), y el segundo el bien de la vida sobre el cual debe recaer el
pronunciamiento pedido ( por ej.: la relación jurídica cuya existencia o inexistencia
debe declararse, etc.).
Es obtener de la autoridad (juez o árbitro) una resolución con contenido favorable a la
petición hecha en la demanda.
162
Preguntas Pretensión
163
Diferentes casos:
Estas dos pretensiones son indiferentes e independientes y para nada sirven a los
efectos de esta explicación.
Esta simple compulsa por virtud de la cual se advierte que coinciden perfecta y
acabadamente todos y cada uno de los elementos conocidos, permite decir que
las pretensiones comparadas son idénticas.
Este tipo de conexidad puede presentarse por identidad del objeto y por
incompatibilidad del objeto.
164
Conexidad causal: Supóngase que en un mismo acto, Juan y Diego obtienen de
Pedro un préstamo de dinero, comprometiéndose ambos a devolverlo por partes
iguales. A base de ello, y por falta de pago, Pedro reclama a Juan la restitución
de su parte y, al mismo tiempo, el mismo Pedro reclama a Diego la restitución
de la suya.
Comparando las pretensiones se ve que los sujetos son las mismas exactas
personas, pero que se hallan en posiciones procesales invertidas. Que los
objetos son diferentes pero que la causa es la misma.
Comparando ambas pretensiones se advierte que los sujetos no son idénticos y que los
objetos pretendidos son diferentes. Pero también se ve que si el hecho causante del daño
es el mismo, no lo es la imputación jurídica que sustenta cada pretensión: aunque los
sujetos no son idénticos, siempre hay un sujeto en común en las diferentes
pretensiones. Además es idéntico el hecho que fundamenta la pretensión, pero es
distinta la imputación jurídica que se hace a cada uno de los demandados.
165
Acumulación procesal:
La acumulación de procesos consiste en reunir dos o mas procesos en tramite, con el
objeto de que todos ellos constituyan un solo juicio y sean terminados por una sola
sentencia. La institución se funda en las siguientes razones:
1. Evitar el dictado de decisiones contradictorias(a que puede conducir la sustanciación
de pretensiones conexas en procesos distintos).
2. Posibilidad que las sentencias puedan efectivamente ejecutarse, es decir, sean útiles.
3.Cumplir con el Principio de Economía procesal.
166
Cumplido este acto, el actor pierde la facultad de proponer nuevas pretensiones dentro
de un mismo proceso.
La reconvención es la pretensión procesal que puede deducir el demandado frente al
actor. Solo puede plantearse en el mismo escrito de contestación a la demanda y no
haciéndolo entonces, no podrá deducirla después, salvo su derecho para hacer valer su
pretensión en otro juicio.
Intervención excluyente y tercería, la nueva pretensión proviene de terceros, o sea de
personas ajenas a las partes originarias, las cuales vienen a convertirse en sujetos
pasivos de aquella.
3. Unidad de tramites: que pueda suscitarse por los mismos tramites, auque pueden
acumularse dos o mas procesos de conocimiento, o dos o mas procesos de ejecución
sujetos a distintos tramites, cuando su acumulación resulte indispensable como
consecuencia de los efectos de la cosa juzgada que la sentencia a dictar en uno de ellos
puede producir en el otro u otros. En tal caso el juez debe determinar el procedimiento
que corresponde imprimir al juicio acumulado. la unidad de tramites se exige, por
obvias razones de orden procesal, como condición para la debida substanciación de los
procesos acumulados.
167
4. que el estado de las causas permita su sustanciación conjunta sin producir
demora perjudicial e injustificada en el tramite del o de los que estuvieren mas
avanzados.
MODOS:
la acumulación de procesos puede disponerse:
EFECTOS.
1) Suspensión del tramite del proceso mas avanzado: decretada la acumulación, que en
principio debe darse sobre el proceso mas avanzado, se suspenderá la tramitación de
este hasta que el otro (u otros) proceso se encuentre en la misma etapa procesal.
2) Sustanciación separada: cuando el tramite conjunto resulte dificultoso por la
naturaleza de las cuestiones planteadas, el juez podrá disponer, sin admitirse recurso
alguno, la sustanciación separada de los procesos. En esta caso, se suspenderá la
tramitación del proceso mas avanzado cuando este se encuentre en estado de dictar
sentencia, a los efectos de que el otro ( u otros) proceso llegue a dicha etapa.
3) Sentencia única (unidad de pronunciamiento): como efecto fundamental de la
acumulación de procesos debe dictarse una sentencia única, la cual debe resolver la
totalidad de las cuestiones que se hayan planteado en los procesos acumulados.
168
Litisconsorcio: ( R. Arazi)
CONCEPTO:en un juicio pueden una o varias personas reclamar la satisfacción de una
pretensión a otra u otras. Cuando son varios los peticionarios o aquellos frente a quienes
se peticiona, se forma lo que se ha dado en llamar un “litisconsorcio”.
EFECTOS:
1. Los actos de impulso procesal efectuados por un litisconsorte benefician a los
restantes.
2. Las recursos interpuestos por uno de los litisconsortes aprovechan o perjudican a
los demás.
3. Los actos de disposición efectuados por uno de los litisconsortes (por Ej.:
desistimiento, allanamiento, etc) no producen sus efectos normales hasta que los
restantes litisconsortes tomen igual actitud.
4. el contenido de la sentencia debe ser el mismo para todos los litisconsortes.
5. con relación a los hechos, basta que uno solo de los litisconsortes niegue un
hecho reconocido por los demás para que sea necesaria su comprobación, pues
de lo contrario no podrá admitírselo frente a ninguno.
169
una pretensión ya deducida, o de la oposición a ella, en el supuesto en que, hubiese
estado legitimado para demandar o ser demandado en el juicio en el que la pretensión se
hizo valer.
Pero ya sea que existan varias pretensiones conexas, o una sola pretensión a la que
posteriormente adhiera un tercero, la característica de este tipo de litisconsorcio reside
en la circunstancia de que cada uno de los litisconsortes goza de legitimación procesal
independiente, razón por la cual tanto el resultado del proceso como el contenido de la
sentencia pueden ser distintos con respecto a cada uno de ellos.
EFECTOS:
1) Cualquier acto suspensivo del procedimiento comprende a todos los demás y los
actos de impulso procesal realizados por uno de los litisconsortes benefician a
todos.
2) Los recursos interpuestos por un litisconsorte no benefician a los demás.
3) El proceso puede terminar para algunos litisconsortes y continuar para los restantes.
4) Cada uno puede oponer defensas personales.
170
viese peligrar la percepción de su crédito por la insolvencia de éste en caso de perder el
pleito (efecto indirecto). Se advierte, entonces, que no es totalmente cierto el principio
según el cual la sentencia no puede afectar a terceros que no fueron parte en el juicio.
Es decir que, al tercero que interviene en un proceso le importa la sentencia, le interesa
que gane uno u otro, porque los efectos de esa sentencia lo van a alcanzar.
Los terceros interesados pueden intervenir de diferentes formas, lo que origina las
siguientes clases de intervención (el tercero deja de ser tal para convertirse en parte
procesal):
171
En cuanto a las facultades del adherente simple: Su participación será accesoria y
subordinada a la de la parte a que apoye. Con la limitación establecida, tendrá todos los
poderes y facultades de una parte.
172
Citación en garantía de la ley 17.418:
En nuestro derecho la citación en garantía solo esta autorizada en el caso del seguro (Art
118 de la ley 17.418); en los demás supuestos, el demandado no esta facultado a oponer
una nueva pretensión a la del actor, salvo que lo haga contra este y siempre que se
reúnan los requisitos previstos para la admisibilidad de la reconvención.
En el llamamiento en garantía, el garante (en nuestro derecho solamente una compañía
aseguradora) es demasiado con relación a la pretensión del demandado originario, en
rigor se trataría de una acumulación, deduciéndose la segunda pretensión, para la
eventualidad de que el demandado originario sea vencido. Siendo el citado un verdadero
demandado, en caso de incomparecencia se declarara su rebeldía a pedido del citante.
Se ha producido cierto desconcierto en la doctrina y la jurisprudencia en merito a los
términos del Art 118 de la ley que impropiamente califica como citación de garantía a la
que hace el damnificado a la aseguradora: ésta debe garantizar al asegurado por el
contrato del seguro pero no tiene que “garantizar” al damnificado; en todo caso otra será
la naturaleza de la obligación entre la aseguradora del autor del daño y la victima de
este.
La Doctrina ha dicho con propiedad que la ley consagra una acción directa del
damnificado contra la aseguradora de su agresor, hasta los límites del seguro. La
segunda responde ante el primero porque así lo dispone la ley que además le acuerda la
acción para hacer efectiva esa obligación pesar de que dicha acción es directa, no es
autónoma puesto que no se puede demandar solo a la aseguradora; hay que traerla al
proceso junto con el asegurado.
La aseguradora puede intervenir de diversas maneras en el juicio entre la victima y el
autor del daño (asegurado), a saber: a) en forma voluntaria, sino es citada para prevenir
una acción regresiva de su asegurado, aun cuando ella seria improbable en merito a las
cláusulas del contrato de seguro que impone la denuncia oportuna del siniestro y del
proceso judicial.
b) como demandada del actor, o del demandado en el caso de que este ejerza la acción
regresiva en ese mismo momento mediante la citación en garantía y la aseguradora
cuestione la vigencia del seguro.
Cabe destacar que, rara vez el actor estará en condiciones de citar a alguien como
tercero; la institución está pensada para el demandado, a que el primero puede elegir a
quien habrá de demandar (salvo que exista un litisconsorcio necesario).
173
el mismo trámite y se resolverán en una sola sentencia.
· si la causa estuviere en segunda instancia: la intervención se tramitará en pieza
separada con ambos litigantes, sin suspenderse el curso de aquélla; pero no se dictará
sentencia hasta que el estado de la intervención permita pronunciar una sola.
Citación de evicción:
Habrá evicción, en virtud de una sentencia y por causa anterior o contemporánea a la
adquisición, si el adquirente por titulo oneroso fue privado en todo, o en parte del
derecho que adquirió, o sufriese una turbación de derecho en la propiedad, goce, o
posesión de la cosa.
La citación de evicción puede ser pedida tanto por el actor como por el demandado: el
primero debe hacerlo al deducir la demanda y el segundo dentro del plazo fijado para la
contestación de la demanda.
No constituye una demanda sino simplemente un aviso que se formula al citado a fin de
que, si así lo desea, tome intervención en el proceso. Por lo tanto la incomparecencia del
citado no autoriza a constituirlo en rebeldía, pero la citación basta para someterlo a las
consecuencias de una eventual sentencia condenatoria.
La citación solicitada oportunamente suspende el curso del proceso durante el plazo que
el juez fije.
Si el citado no comparece, o habiendo comparecido se resiste a asumir la defensa, el
juicio debe proseguir con quien pidió la citación.
174
2) es la misma e idéntica relación que une al citado con la contraparte del citante, quien
se halla en el pleito por estar legitimado para asumir el papel de parte procesal aun en el
supuesto de no ser el responsable primario e inmediato de la obligación reclamada;
3) es de naturaleza tal que debe ser asumida por el tercero por ser el verdadero
responsable de la obligación que se demanda o por haberla garantizado, aun en el
supuesto de que él carezca de relación propia con el contrario de la parte citante;
4) es incompatible con la relación que el tercero tiene con alguna de las partes
originarias (luego ejemplificaré todos estos supuestos).
Las leyes, la doctrina y la jurisprudencia unifican a este tipo de intervención con la que
he denominado necesaria, bajo la designación de intervención coactiva u obligada.
Para Alvarado Velloso, ello no es conveniente en razón de que constituyen tipos de
intervención claramente diferenciados.
El fenómeno de que se trata: por lo pronto, el tercero no está obligadoa comparecer, de
donde resulta que no puede ser coaccionado al efecto. Se trata, simplemente, de una
carga procesal generada por virtud de la citación, cuyo incumplimiento le hará sufrir
los efectos contrarios a su interés de acuerdo con el caso de que se trate.
A su turno, la palabra forzosa, en cuanto es equipolente a coactiva, resulta inexacta por
las razones recién aludidas; y en cuanto a su parecido con la voz necesaria, también está
mal utilizada cuando se denomina con ella el supuesto de intervención provocada (que
no es necesaria).Una intervención es provocada cuando ella no depende de la voluntad
del tercero ni de la ley sino sólo de la de una de las partes originarias.
Los MEDIOS PARA PROVOCAR LA INTERVENCIÓN DE UN TERCERO:
En orden a los posibles orígenes de este tipo de intervención y a la finalidad tenida en
cuenta por quien la provoca, la doctrina mayoritaria acepta -aunque confusamente- la
existencia de dos medios: la denuncia del litigio (o denuncia de litis o litisdenuntiatio) y
la citación en garantía (o llamada en garantía), aunque a veces se da a uno los efectos
del otro y viceversa.
En general, los distintos códigos no regulan estos medios y cuando Alguno se refiere al
tema también lo hace en forma que imprime toda suerte de dudas al intérprete, lo cual
ha generado una jurisprudencia Errática que hace casi imposible lograr una adecuada
sistematización de su contenido.
175
Este tipo de intervención se configura, esencialmente, cuando en un proceso pendiente
no actúan como partes originarias todos los sujetos que deben demandar o ser
demandados en orden a la legitimación imprescindible para lograr una
heterocomposición útil del litigio (para explicarlo mejor: no obstante ser partes del
conflicto, no son parles del litigio).
El caso supone la existencia de una relación jurídica material inescindible, que como tal
sólo puede ser decidida judicialmente con la presencia de todos los interesados ya que,
de lo contrario, la sentencia a dictar sería de cumplimiento imposible.
Este supuesto de intervención se diferencia claramente de la voluntaria y de la
provocada, pues el pleito que versa sobre relación jurídica inescindible no puede ser
sustanciado ni resuelto sin la citación del tercero que, debiendo haber sido actor o
demandado originario, no lo fue.
De ahí que la citación sea forzosa para el tercero y para las partes originarias y que el
juez deba efectuarla de oficio a fin de lograr una correcta integración de la relación
litigiosa.
Sin perjuicio de lo expuesto, cabe acotar para finalizar que algunas leyes ordenan este
tipo de intervención respecto de ciertas relaciones jurídicas materiales escindibles (por
ejemplo, caso de la llamada acción subrogatoria.
176
litisconsorcial. Aunque antes de ahora he sostenido tal criterio, un renovado planteo del
tema hace que hoy crea que aquél no es exacto.
Por lo pronto, para que exista una relación litisconsorcial es imprescindible que entre
diversas pretensiones se presente una conexidad del hecho causal (lo cual acaece en los
supuestos de conexidad causal, de conexidad mixta objetivo-causal y de afinidad), cosa
que obviamente no ocurre en el caso tratado, donde sólo se advierte la existencia de una
conexidad objetiva.
Además, por simple razonamiento lógico —y sin que ello implique una regla absoluta
en los hechos— la relación litisconsorcial supone una coordinación de intereses entre
los distintos litisconsortes, cosa que tampoco se presenta aquí toda vez que las parles
originarias actúan con intereses contrapuestos antes, durante y después de la
intervención: siempre son partes contrarias.
Por último, si no se acepta esto y se insiste caprichosamente en que son litisconsortes
frente a un tercero que los ataca, queda un problema sin posibilidad de solución. Y es
que si en pleito propuesto por el tercero, una de las partes antagónicas originarías (en
relación litisconsorcial con su contraria) desea provocar la declaración de la otra, no se
puede saber cuál es el medio apto para ello: la absolución de posiciones o el testimonio.
Y ello es así porque las posiciones sólo se admiten entre partes contrarias y, por tanto,
serian inadmisibles entre quienes militan en el mismo bando procesal.
177
Este tipo de intervención -denominada también intervención adhesiva simple- se
verifica cuando un tercero, en razón de tener un interés jurídico inmediato indirecto en
el resultado de la relación litigiosa (por ser su propia relación dependiente o
condicionada por aquélla) se inserta en un proceso pendiente en apoyo de una de las
partes y sin pretensión propia contra la otra.
Esto ocurre por cuanto la relación que une a los litigantes originarios es condicionante
(o primaria) respecto de la relación que alguno de ellos tiene con el tercero, la cual es
condicionada (o secundaría), nunca accesoria.
De tal modo, el presupuesto de hecho de la justiciabilidad de la relación condicionada es
el resultado al cual se arriba en la solución de la relación condicionante. Un claro
ejemplo de ello puede verse en la relación acreedor-deudor-fiador simple: la obligación
de éste sólo será exigible luego de que sea declarada la responsabilidad del deudor y de
que se hayan excutido sus bienes. Recién ahora —y no antes— se da la condición
necesaria para que pueda operar en forma directa la relación secundaria acreedor-fiador.
para distinguir cabalmente las intervenciones coadyuvante (llamada casi siempre por la
ley adhesiva autónoma) y asistente (siempre denominada adhesiva simple), deba
formularse una regla que me parece sencilla: en cualquier caso justiciable en el cual
intenta insertarse un tercero, debe analizarse su propia legitimación: si pudo ser actor o
demandado originario y no lo fue, su intervención será coadyuvante, ya que ostenta un
derecho propio para defender en el proceso pendiente; por lo contrario, si no pudo ser
actor o demandado originario (pues su relación es secundaria y no primaria) su
intervención será asistente, ya que no ostenta un derecho sino un simple interés jurídico
para defender en el pleito, intentando mejorar su eventual derecho. Como es obvio, estas
distintas legitimaciones deben ser extraídas de la normativa de fondo y no de la
procesal.
A la intervención asistente puede llegarse de dos formas: por inserción voluntaria del
tercero y por provocación (por el medio técnico denominado denuncia del litigio, que
sólo puede efectuar el actor (y nunca el demandado).
178
cosa que no le conviene— en el cual puede permanecer pero en otro carácter: el de
asistente.
2) en el segundo: la sustitución puede ser voluntaria o provocada sólo por el
demandado y se refiere exclusivamente a la calidad de éste (nunca a la del actor) a
efecto de continuar el desarrollo del proceso (nunca de incoarlo) con todas las
facultades y la autonomía de aquélla;
Tercerías:
Concepto: pretensión en cuya virtud una persona distinta a las partes intervinientes es
un determinado proceso, reclama el levantamiento de un embargo trabado en dicho
proceso sobre un bien de su propiedad, o el pago preferencial de un crédito con el
producido de la venta de un bien embargado.
Tercería en juicio ejecutivo:
Los casos de intervención de terceros difieren de los de tercerías en que: en aquellos, el
tercero interviene en la discusión de la relación litigiosa; en éstos no: sólo se limita a
pretender el desembargo de una cosa o a percibir su crédito en forma preferencial.
El presupuesto es, entonces, un bien cautelado; la traba de un embargo es requisito
esencial para que pueda deducirse una tercería (no es suficiente que se lo haya ordenado
si no ha sido efectivamente trabado). Por eso nuestro Código de procedimientos habla
de “Tercerías en juicio ejecutivo”, porque supone que para que exista una tercería tiene
que haber un bien cautelado; pero puede darse tanto en juicios de conocimiento como
ejecutivos. Pueden deducirse en todo tipo de juicio donde se haya trabado un embargo.
De allí las 2 clases de tercerías:
1) De Dominio: Esta se funda en la propiedad de los bienes embargado, a fin de obtener
el levantamiento del embargo indebidamente trabado; se trata del ejercicio de la acción
reivindicatoria por encontrarse afectados los derechos del dueño. Dicho de otro modo:
la tercería de dominio tiene por objeto la protección de un derecho real invocado por su
titular, siempre que la integridad de ese derecho se encuentre afectada como
consecuencia de un embargo. Incumbe al tercerista la carga de acreditar
fehacientemente la titularidad de dominio que invoca o la posesión de la cosa
embargada.
2) De mejor derecho: En esta, el tercerista pretende que su crédito se declare de pago
preferente y, por lo tanto, que con el producto de la venta del bien embargado se le
abone antes que al embargante.
- Trámite:
El Código prescribe que: Las tercerías que se deduzcan en juicio ejecutivo, se
substanciarán en piezas separadas, con el ejecutante y el ejecutado, por el ‘trámite del
juicio declarativo’ que corresponda, sin suspenderse el juicio ejecutivo.
· Si la tercería fuese de dominio o de posesión: se suspenderá la ejecución de la
sentencia de remate hasta que aquélla se resuelva siempre que los recaudos
acompañados por el tercerista justifiquen prima facie el derecho invocado (verosimilitud
del derecho) o se preste fianza bastante para responder de los perjuicios que la
suspensión irrogue.
La tercería de dominio deberá iniciarse dentro de los 15 días de la traba del
embargo o desde que el interesado tuvo noticia de ella o desde que se rechazó el pedido
de levantamiento liso y llano del embargo so pena de abonar las costas por su
presentación tardía. No se refiere esto a las costas totales del juicio de tercería, sino
solo a las ocasionadas por su presentación tardía.
179
· Si la tercería fuese de mejor derecho: se ejecutará la sentencia hasta la realización de
los bienes embargados, y se suspenderá el pago mientras aquélla se decida, aunque éste
se solicite bajo la responsabilidad de los acreedores o con fianza.
El tercerista de mejor derecho es parte en las actuaciones relativas al remate de
los bienes.
En uno y otro caso, si la tercería se tramitare ante un juez de mayor jurisdicción
(referido a la competencia por valor) que el del juicio principal, la suspensión se
ordenará por oficio.
* Nota: A estos efectos, el secuestro debe asimilarse al embargo.
180
· formular oposición manifestando haber ya iniciado la misma acción (es decir: que ya
interpuso la demanda), en cuyo caso el artículo se substanciará y decidirá como las
excepciones dilatorias; o
· ejercer la acción personalmente mediante la presentación de la respectiva demanda (es
decir: interponer la demanda). En este caso, se le considerará como actor, y se seguirá el
juicio con el demandado.
En estos casos, el acreedor continuará interviniendo en la forma prescripta para los
terceros coadyuvantes.
2) Si comparece pero no hace uso de ninguno de esos derechos: se le dará en lo
sucesivo la participación que corresponde a los terceros coadyuvantes.
3) Si no comparece: se seguirá el juicio sin su intervención.
En estos 2 últimos casos, queda obligado a: absolver posiciones, reconocer documentos
y prestar la colaboración necesaria, con los mismos efectos y apercibimientos que las
partes. La sentencia que se dicte hará cosa juzgada a favor o en su contra de todos los
que hayan intervenido.
Para su ejercicio deben cumplirse los siguientes requisitos:
a. Insolvencia del deudor: pues si es solvente la acción subrogatoria es improcedente
porque quien la intente carecerá de interés para hacerlo;
b. Inacción o negligencia del deudor en el ejercicio del derecho;
c. Calidad de acreedor en el subrogante y que el crédito invocado sea cierto y exigible;
d. Que el deudor no haya sido declarado en quiebra, porque en tal caso, las acciones
debe iniciarlas el síndico.
Mediante el ejercicio de la acción subrogatoria, el acreedor no cobra
directamente su crédito; en caso de vencer en el juicio ello sólo importará incorporar
bienes al patrimonio de su deudor para luego poder ejercer sus acciones contra éste.
Citación de saneamiento.
En la Sección “Citación de Saneamiento” el Código regula el procedimiento de
la intervención provocada.
Tanto el demandante como el demandado podrán solicitar la citación de saneamiento. El
demandante podrá hacerlo al entablar la demanda o antes de deducirla; y el demandado,
dentro del término para contestarla.
El decreto que ordene la citación se dictará sin ningún trámite y será notificado. La no el
término ni la tramitación de las excepciones dilatorias.
Si el citado no compareciere o si compareciendo se resistiera a tomar la defensa de la
causa, se la seguirá con el que pidió la citación, salvo los derechos de éste contra aquél.
Las dos partes, no obstante la continuación del juicio, podrán seguir haciendo las
gestiones necesarias para el comparendo del citado.
Si éste compareciere tomará la causa en el estado en que la encuentre. El citado podrá
oponer en la contestación las excepciones dilatorias que no hubieren sido puestas como
artículo previo.
Si el citado pretendiere citar a su vez a su causante, podrá hacerlo dentro de los 5 días
siguientes al de su comparendo, sin perjuicio de la obligación de seguir la causa por si
mismo. En las mismas condiciones podrá cada uno de los causantes hacer citar a su
causante respectivo.
Será ineficaz la citación que se hiciere sin la antelación necesaria para que el citado
pueda comparecer antes de la sentencia de primera instancia.
Es lícito solicitar a la vez la citación de 2 o más de los causantes en la cosa litigiosa.
Alcance de la sentencia: en todos los supuestos después de la intervención del tercero,
o de su citación en su caso, la sentencia dictada obliga a los terceros como a los
principales.
181
Bolilla XIV
Por: Juan Manuel Carbone y Maria Cecilia Borda Arcati.
MEDIDAS CAUTELARES
CONCEPTO, DENOMINACION Y FINALIDAD.
Las medidas cautelares o precautorias son aquellas que se ordenan con el fin de asegurar
el derecho de alguna de las partes y la eficacia de la sentencia definitiva.
A veces, se dan situaciones que pueden poner en peligro el derecho de las partes o la
eficacia de la sentencia que se dicte, tal el caso de: la desaparición de pruebas
indispensables para el juicio; la desaparición de bienes; la disminución patrimonial del
deudor; el peligro de daño para bienes o personas; etc.
Para evitar estos peligros, se instituyen medidas cautelares, tales como el embargo
preventivo, el secuestro de bienes, la prohibición de innovar y otras.
También pueden definirse diciendo: Son actos procesales (siempre se producen dentro
de un proceso) emanados del órgano jurisdiccional (no existen cautelares que no
emanen de un juez) adoptados ‘antes o durante’ el transcurso de un proceso de cualquier
tipo (funcionan para cualquier juicio), a pedido de parte interesada o de oficio (por ej.
en los procesos de familia se dictan de oficio), tendientes a asegurar pruebas o bienes o
a mantener situaciones de hecho, o para seguridad de las personas, o para satisfacción
de las necesidades más urgentes.
Si se adopta antes: hay un plazo de 15 días para interponer la demanda, caso contrario la
medida caduca. Incluso puede adoptarse luego de dictada la sentencia, para evitar el
menoscabo del derecho hasta que ésta se ejecute.
Según sea el aspecto que se intenta destacar, se ha denominado ‘pretensión
cautelar’ o conservativa (resaltando la petición de la parte que las solicita);
procedimiento cautelar (sobre la base de la forma de tramitarlas) y sentencia cautelar
(teniendo en cuenta la resolución que se dicta).
Puede hablarse indistintamente de “cautelares” o “precautorias”, ya que tanto
una voz como la otra denotan la idea de prevención; significan prevenir un daño
prevenir un daño, evitarlo. El peticionario intenta precaverse ante la posibilidad de que
la sentencia a dictarse en un futuro sea de imposible cumplimiento.
Para las medidas cautelares en general es competente el juez a quien corresponde el
conocimiento del pleito principal.
La decisión que recae sobre las medidas es apelable (sólo en efecto devolutivo si
las ordena), previa deducción de revocatoria.
CARACTERES.
a) Se ordenan sin oír previamente a la otra parte (“inaudita altera pars”): Se
decretan sin traslado a la otra parte, la cual no se va a poder enterar a priori de las
182
medidas. El juez funda su decisión en los hechos que afirma y acredita el peticionario.
Por ello, y a fin de preservar la igualdad de los litigantes, se exige de aquel una
“contracautela”.
No es bilateral: Efectivizada la medida, hay que notificar a la otra parte. Es por
esto que la bilateralidad no está eliminada, sino sólo postergada para una vez que se
cumpla la medida ordenada. El perjudicado por ella podrá, entonces, pedir la revisión
mediante los recursos correspondientes.
CLASIFICACION.
Existen distintos criterios para clasificar las medidas cautelares:
1) Según la forma en que estén legisladas: Nominadas o Genéricas.
183
1) Medidas para asegurar bienes. Todo aquel que inicie un juicio relativo a bienes
inmuebles, podrá pedir que se inscriban como litigiosos en el registro general, dando
fianza bastante por los daños que pudiere causar. (Ej: embargo preventivo, secuestro,
prohibición de innovar, prohibición de contratar, anotación de litis, intervención y
administración judicial). (Art.276)
4) Deposito de cosas. Siempre que una persona tenga interés en depositar judicialmente
una cosa por cuenta de un tercero, el juez lo ordenará, bajo inventario y en persona de
responsabilidad, con citación del tercero si estuviese en el lugar del juicio o del agente
fiscal, en su defecto. El inventario será hecho por el actuario o por perito nombrado por
el juez y expresará la calidad y el estado de los objetos depositados. Si el solicitante no
estuviere conforme, el juez, previo un reconocimiento o las diligencias que estimare
oportunas, hará la declaración correspondiente, sin lugar a recurso alguno. (Art. 298)
Las medidas cautelares genéricas o "innominadas" son aquellas que se pueden solicitar
al juez cuando las medidas cautelares contempladas en la ley, no fuesen lo
suficientemente aptas para asegurar el cumplimiento de la sentencia. Ej: restitución de
una cosa de inmediato; clausura de un lugar; medidas de seguridad edilicia, por temor a
que de un edificio u otra cosa derive un daño; suspensión de la inscripción de una
declaratoria de herederos, etc.
184
1) Que exista una situación tutelable, en función de la pretensión que se está
ejercitando en el proceso.
4) Contracautela del que solicita la medida. Dado que las medidas cautelares se
decretan sin que el solicitante pruebe plenamente su derecho (basta la verosimilitud) sin
la intervención de la otra parte (inaudita parte), puede suceder que el solicitante haya
pedido la medida indebidamente, es decir, sin derecho. Por ello, el Código establece que
quien pida la medida debe dar caución (fianza) para responder por las costas, daños y
perjuicios que pudiese ocasionar a la otra parte. La calidad y monto de la caución queda
a criterio del juez, y podrá ser: a) Real (dinero, valores, bienes; b) Personal (alguien -de
acreditada responsabilidad económica o un banco- saldrá de fiador); c) Juratoria (el
solicitante jura hacerse responsable).
Si se prueba sumariamente que la caución es insuficiente se puede pedir que ella se
mejore. No se le exige caución a la Nación, las provincias, sus reparticiones, las
municipalidades, las persona que justifiquen ser reconocidamente abonadas, ni a los que
actuaren con "beneficio de litigar sin gastos".
Criterio-del-juez
El juez debe obrar con prudencia pero rápidamente y con un criterio realista.
EL PROCEDIMIENTO CAUTELAR:
Oportunidad para pedirlas. Las medidas cautelares pueden solicitarse antes o después
de deducida la demanda, a menos que de la ley resulte que debe entablarse previamente
(art. 195).
185
JUEZ COMPETENTE.
Será juez competente "el que deba conocer en el proceso principal". Si un juez no es
competente debe abstenerse de dictar una medida precautoria. Sin embargo, si un juez
incompetente ordena una medida cautelar ella igual será válida (si reunió todos sus
requisitos), pero no prorrogará su competencia. El juez que decretó la medida,
inmediatamente después de requerido remitirá las actuaciones al que sea competente
(conf. art. 196). Concordante con esto, si se declara la incompetencia en un juicio
ejecutivo, el embargo trabado se mantiene, con carácter preventivo, durante 15 días
(conf. art. 546).
CAUCIONES:
Caución significa generalmente cualquiera obligación que se contrae para la seguridad
de otra obligación propia o ajena. Son especies de caución la fianza, la hipoteca y la
prenda.
186
proceda su reemplazo por una tutela diferente a la pedida, lo cual implica que no rige a
su respecto la condición de medidas mutables o flexibles.
Cabe también señalar que esta medida no se decreta “inaudita parte”, sino, por el
contrario, luego de trabada la litis.
Por último debe destacarse que para decretarlas se requiere que haya apariencia de daño
irreparable o de difícil reparación y habrá también probabilidad de ineficacia de la
sentencia final. Es decir que, a diferencia de las cautelares típicas, no requiere sólo un
grado de apariencia, ni tampoco el grado de certeza como sucede en la sentencia
definitiva, sino que es menester un estado de conocimiento intermedio que se ha dado
en llamar “certeza provisional”.
Las medidas autosatisfactivas tiene muchos puntos de conexión con las medidas
cautelares pero que es menester separarlas para determinar que son institutos procesales
diferentes.
EMBARGO:
187
En el embargo preventivo, se afectan uno o varios bienes de quien es o vaya a
ser demandado en un proceso a fin de asegurar la eficacia de la sentencia que en tales
procesos se dicten. Arazi define al ‘embargo preventivo’ diciendo que: constituye la
individualización y afectación de determinados bienes a un proceso, de conformidad
con una decisión judicial. Presupone la existencia de un crédito, cuyo pago se ha
reclamado judicialmente (es un juicio relativo a derechos patrimoniales).
Cuando el embargo se trabe sobre bienes que pueden deteriorarse o que sean de
difícil o costosa conservación, puede peticionarse su venta en remate público.
El embargo preventivo debe limitarse a los bienes necesarios para cubrir la deuda, sus
intereses y costas estimadas provisoriamente. Puede ampliarse: en caso de interposición
de tercería y cuando los bienes embargados resulten insuficientes.
Y en caso de no conocerse bienes libres del deudor para trabar embargo sobre
ellos o éstos no alcanzan, procede la ‘inhibición general de bienes’.
188
Por regla, la competencia le corresponde al juez del proceso principal. Pero, en casos de
urgencia, podrá ser decretado el embargo preventivo por juez incompetente siempre que
por razón de la cantidad no se excediera de su competencia.
En todos los casos en que el embargo no recaiga sobre bienes en que las leyes acuerden
privilegio especiales, podrá ser sustituido, a solicitud del deudor o del tercerista, por
fianza equivalente al capital demandado, intereses y costas provisoriamente estimados.
La incidencia se substanciará por el trámite del juicio sumarísimo.
Prioridad del primer embargante: El embargo tiene un orden de prelación (hay que
llegar primero). No se crea un privilegio a favor del primer embargante sino,
simplemente, se confiere una prioridad (que cesa en caso de concurso o quiebra del
deudor o de concurrir con un acreedor con privilegio especial).
Bienes inembargables: Cabe tener en cuenta que hay ciertos bienes que son
inembargables tales como: el lecho cotidiano del deudor, de su mujer y de sus hijos; su
ropa; los utensilio necesarios para preparar el sustento; los enseres necesarios para la
profesión, arte u oficio que ejerza; los créditos por pensiones alimentarias; los
honorarios profesionales sino hasta un 25% de su monto; entre otros exceptuados por la
ley.
ANOTACION DE LITIS.
“Todo aquel que inicie un juicio relativo a bienes inmuebles, podrá pedir que se
inscriban como litigiosos en el Registro General, dando fianza bastante por los daños
que pudiere causar”. En el caso de ‘anotación del litigio’ se debe prestar contracautela.
Según Alvarado Velloso, en su Código comentado: La anotación de litis se prevé
específicamente para el juicio en rebeldía y para el desalojo. [Arazi señala que se aplica
en todo tipo de proceso que pueda modificar una inscripción en el registro]
Tiene por objeto dar publicidad a terceros sobre la litigiosidad de un bien determinado
(sobre el cual está versando el juicio). Recae sobre bienes inmuebles. (Recamán)
Arazi señala que se trata de una medida que tiene por objeto dar publicidad al litigio a
fin de que los terceros no puedan alegar buena fe en el caso de que se modificara una
inscripción en el registro, a consecuencia de lo decidido en la sentencia.
La medida no impide la disponibilidad del bien; sólo tiene por objeto dar a publicidad la
existencia del proceso.
189
inscriptos en los respectivos registros en el momento de anotarse la medida ni los que
adquiera en lo sucesivo.
Rige supletoriamente respecto del embargo, cuando siendo éste pertinente no se
conocen bienes del deudor o éstos no cubren el crédito reclamado. También pueden
coexistir ambas medidas cuando el embargo es insuficiente.
SECUESTRO.
Consiste en desapoderar al deudor de la cosa. Requiere los 3 presupuestos ordinarios
más la justificación del secuestro: demostrar que si la cosa sigue en poder del deudor
tendría la amenaza seria de perderse.
Otra diferencia con el embargo es que: el secuestro recae sobre bienes muebles o
semovientes motivo del litigio; en cambio, el embargo procede contra cualquier bien,
mueble o inmueble, para asegurar el cumplimiento de una obligación.
Y aun cuando en el embargo preventivo se designe depositario a un tercero,
queda subsistente la diferencia conceptual entre esta medida cautelar y el secuestro: la
primera tiende a garantizar el cumplimiento de una obligación cuyo objeto puede ser
distinto de la cosa embargada; la segunda consiste en el desapoderamiento de una cosa
determinada que constituye el objeto del pleito.
Se emplea el término secuestro en sentido amplio: para designar el
desapoderamiento de una cosa a fin de ponerla en custodia judicial, e incluso como
medida complementaria del embargo (siempre que hay secuestro hay embargo, pero no
siempre que va el embargo va el secuestro). El Código de procedimientos prescribe al
respecto: Procederá el secuestro de los bienes muebles o semovientes motivos del
litigio:
190
La ‘prohibición de innovar’ tiene como objetivo evitar que se modifique una situación
de hecho existente al momento de la demanda.
Se prohíbe que se modifique la situación actual de estado de cosas; se ordena a una de
las partes que se abstenga de alterar la situación existente.
Arizi señala que: la prohibición de innovar se decreta para impedir un cambio en la
situación de hecho o de derecho, mientras dure el proceso y con miras a la eventual
sentencia a dictarse.
191
insuficientes o excesivas –según el caso- las medidas precautorias contempladas
expresamente.
Para su procedencia deben concurrir los presupuestos generales comunes a todas
la medidas cautelares. Por ejemplo puede citarse:
· prohibición de acceso al negocio a socios cuya exclusión se pide;
· prohibición de salir del país;
· cesación de ruidos molestos; etc.
PROTECCION DE PERSONAS.
Es la medida que se lleva a cabo mediante la disposición judicial de su guarda o
internación, cuando las personas se encuentran expuestas a peligros o amenazas a su
integridad física o moral, su adecuada educación o libertad para determinarse; y estas
circunstancias puedan incidir en la efectividad de la sentencia.
Tiene por objeto la medida sustraer a una persona del lugar donde se halla, por
temer allí la existencia de violencia moral o física sobre ella, para ponerla en un lugar
donde pueda manifestar libremente su voluntad.
Podrá decretarse el depósito (la guarda):
1) De la mujer que haya intentado o se proponga intentar o contra quien se haya
deducido demanda de divorcio, de nulidad de matrimonio o querella de adulterio;
2) De la mujer menor de edad que hubiere de contraer matrimonio contra la voluntad de
sus padres, tutores o curadores;
3) De los incapaces que sean maltratados por sus padres, tutores o curadores o inducidos
por los mismos a actos reprobados por las leyes o la moral;
4) De los incapaces sin representantes legales o abandonados;
5) De los incapaces que estén en pleito con sus representantes legales o respecto de los
que se controvierta la patria potestad, tutela o curatela o sus efectos.
El depósito de personas requiere la existencia de peligro en la demora.
192
Cuando no fuere posible proceder en la forma expresada, el juez arbitrará el
procedimiento a seguir.
- Caducidad de la medida cuando se ha decretado antes de la demanda: Si la mujer
casada no acreditase dentro de 30 días (hábiles) desde que se formalizó el depósito,
haber intentado la acción correspondiente, quedará sin efecto el depósito hecho a su
instancia.
DEPÓSITO DE COSAS.
Es una medida cautelar asegurativa de bienes.
El depósito se hace a la orden de juez, por cuenta de un tercero. Cuando se trata
de cosas, es preciso hacer un inventario.
El Cód. prescribe a este respecto:
· Siempre que una persona tenga interés en depositar judicialmente una cosa por cuenta
de un tercero, el juez lo ordenará, bajo inventario y en persona de responsabilidad, con
citación del tercero si estuviese en el lugar del juicio o del agente fiscal, en su defecto.
El inventario será hecho por el actuario o por perito nombrado por el juez y expresará la
calidad y el estado de los objetos depositados.
Si el solicitante no estuviere conforme, el juez, previo un reconocimiento o las
diligencias que estimare oportunas, hará la declaración correspondiente, sin lugar a
recurso alguno.
· Cuando haya de venderse parte de los bienes para atender a los gastos del depósito, la
venta se hará en la forma prescripta para el juicio ejecutivo (subasta).
· Siempre que la persona que deba entregar mercaderías o que deba recibirlas quiera
hacer constar el estado en que se encuentran, el juez, personalmente o por peritos, sin
más trámite, practicará la inspección.
193
Sin perjuicio de las medidas preparatorias autorizadas, los que sean o vayan a ser partes
en un proceso y tengan motivos para temer que la producción de las pruebas que les
sean necesarias se haga difícil o imposible por el transcurso del tiempo, pueden solicitar
el aseguramiento de dichas pruebas.
Igualmente, cuando, por cualquier circunstancia, alguna persona se halle en peligro de
perder su derecho, si no se admite la verificación de un hecho, podrá producir sumaria
información de testigos, prueba pericial y, cuando existiere urgencia de comprobar el
estado de lugares o de cosas o la calidad de estas últimas, también, solicitar una
inspección judicial; todo con citación de la persona a quien haya de oponerse o del
ministerio fiscal en caso de no ser posible el comparendo de aquélla con la urgencia del
caso.
Producida la prueba, en un término prudencial que señalará el juez, se dará traslado a la
parte que hubiere sido citada o al agente fiscal para que manifieste si tienen algo que
observar. Evacuada la vista y producida la prueba de tachas, se archivará el expediente
sin dictarse auto alguno sobre su mérito.
Se ha discutido en doctrina si la “prueba anticipada” constituye o no una medida
cautelar, ya que no participa de sus caracteres. La medida cautelar se decreta inaudita
altera pars; en cambio, la prueba anticipada, como regla general, se practica con citación
de la parte contraria, salvo que resulte imposible por razón de urgencia, en cuyo caso
intervendrá el ministerio fiscal. Sin embargo nuestro Código admite el aseguramiento de
prueba como medida cautelar.
194
Bolilla XV
Por: Marianela Cóggiola
JUICIO DE DESALOJO:
Concepto acerca de la naturaleza de este juicio.
Es uno de los procesos especiales.
El proceso de desalojo es un modo de actuación de la vida jurídica para proteger el
derecho de propiedad.
Palacio considera que la pretensión de desalojo es aquella que tiene por objeto recuperar
el uso y goce de un bien inmueble que se encuentre ocupado por quien carece de título
para ello, sea por tener una obligación exigible de restituirlo o por revestir el carácter de
simple intruso aunque sin pretensiones a la posesión.
Busca asegurar la libre disposición de los bienes detentados, retenidos sin derecho
alguno y contra la voluntad de su título legítimo.
Ese es su único objeto, pues ni el cobro de alquileres ni el deterioro o mejoras serán
materia del juicio de desalojo.
No siempre es posible tratar todo lo referido a la ocupación en este proceso. El desalojo
puede darse por: a) vencimiento del contrato; b) cambio de destino del inmueble; c)
falta de pago.
La especialidad del juicio de desalojo determina la inadmisibilidad de la acumulación de
otras pretensiones en el mismo proceso.
La titularidad de dicha pretensión corresponde no sólo al propietario, sino también al
poseedor a título de dueño, al usufructuario, al usuario, y, en general, a todo aquel que
tenga un derecho de uso y goce del bien mueble o inmueble.
195
Dicha resolución en vez de asegurar la futura realización de un derecho, realiza ya
mismo el derecho material sometido a juicio y antes de que éste finalice.
196
desalojo, habiéndose resuelto que la sentencia no tendrá efecto contra los subinquilinos,
si la cédula notificatoria de la existencia del juicio fue fijada en el domicilio real del
demandado y no en el inmueble objeto del desahucio.
Cabe agregar que a los subinquilinos o terceros ocupantes debe dárseles el carácter de
parte en el pleito y su relación con el inquilino es de un litisconsorcio pasivo, facultativo
y no necesario.
La primera parte del artículo refiere a que el plazo para el desalojo se cuenta desde la
notificación de la demanda, sirviendo dicha notificación de intimación suficiente para
que desde su fecha se comience a computar la tenencia ilegitima del demandado a
desalojar.
Para ello expresa que el actor podrá pedir la inscripción del predio como litigioso. Esta
inscripción debe reunir los requisitos previstos en el art. 276 CPC, debiendo tenerse en
cuenta que a partir de la modificación del art. 67 CPC, la publicación de edictos solo se
hará en el Boletín Oficial, y con los requisitos especificados en el mismo.
La finalidad de la inscripción litigiosa es solo dar publicidad al litigio, para evitar que
terceros puedan, por ejemplo, ocupar el inmueble, amparándose en la presunción de
buena fe.
197
Por la especial naturaleza del juicio, la norma señala expresamente que en él no
proceden ni la excepción de arraigo, ni la representación del rebelde ni el recurso de
rescisión.
Contestada la demanda, se abre la causa a prueba.
Por tratarse de un proceso especial, y en materia de prueba de testigos, no habrán de
admitirse más de cinco testigos por parte, pudiendo el juez admitir la ampliación, si la
naturaleza del asunto lo justificare.
Cuando la demanda se funde en la falta de pago de alquileres o en el vencimiento del
término convenido, no se admitirá otra prueba que la confesión de parte, el recibo
auténtico en que conste que los alquileres fueron pagados o el documento de igual clase
que justifique el no vencimiento de dicho término.
Cabe recordar que el art. 145 CPC establece que el juez puede rechazar la prueba que
sea “notoriamente improcedente o prohibida por la ley”, pero agrega que no puede
pronunciarse sobre la pertinencia de la misma antes de la sentencia.
Esta limitación de los medios de prueba no vulnera la garantía de defensa en juicio,
puesto que los hechos controvertidos en estos procesos pueden ser debidamente
acreditados con la prueba admisible.
Para el caso de desalojo por la causal de falta de pago, debe tenerse presente lo
dispuesto en el art. 5 de la ley 23091, que prevé que previo a la demanda de desalojo por
falta de pago de alquileres, el locador deberá intimar fehacientemente el pago de la
cantidad debida, otorgando para ello un plazo que nunca podrá ser inferior a 10 días
corridos contados a partir de la recepción de la intimación, consignando el lugar de
pago.
Vencido el término de prueba se llama autos para sentencia.
Sentencia. Recursos:
ARTICULO 523. La sentencia se dictará siempre dentro de tres días del llamamiento
de los autos y será apelable. El recurso se concederá en efecto devolutivo si el actor
afianzare los perjuicios que se causaren en caso que la sentencia fuere revocada.
El legislador haciendo una excepción al art. 351 CPC, permite al actor pedir que en caso
de apelarse la sentencia se conceda la misma con efecto devolutivo afianzando los
perjuicios que pudieren causarse en caso de que finalmente la sentencia fuere revocada.
De haberse concedido ya la apelación, puede pedir también revocatoria de dicho decreto
y el cambio de efecto de la concesión del recurso, lo cual resolverá el juez en primer
grado.
Respecto de la fianza, la misma debe ser prestada por un tercero, y de ser impuesta por
la ley o por los jueces, el fiador debe estar domiciliado en el lugar de cumplimiento de
la obligación principal y ser abonado, o por tener bienes raíces conocidos o por gozar
en el lugar de un crédito indiscutible de fortuna. El monto por el cual debe prestarse
caución es fijado por el juez el cual también es quien la habrá de evaluar.
198
corridos, y que vencido dicho plazo y a petición de parte, se procederá al lanzamiento,
el cual resulta irrecurrible.
Cabe acotar asimismo que para el caso previsto en el art. 518 CPC que dispone la
posibilidad del desalojo anticipado cuando se invoca la causal de vencimiento del plazo
no se aplica el plazo de quince días, sino que el lanzamiento puede efectivizarse al día
siguiente de vencido el plazo contractual.
199
del administrador o gestor. Tal obligación pesa, entre otros, sobre los tutores, curadores,
administradores de sociedades con posterioridad a la extinción de éstas, mandatarios,
gestores de negocios ajenos, comisionistas, etcétera.
Constituye la forma legalmente prevista para acreditar la adecuada gestión de bienes
ajenos. Para Segovia la rendición de cuentas es el coronamiento de la administración.
La obligación recae, por lo tanto, sobre quienes han realizado actos de gestión o
administración respecto de bienes que no les pertenecen exclusivamente, siendo
indiferente que hayan existido pérdidas o que el capital se haya consumido, pues aquélla
no está supeditada a la existencia de superávit o ganancias.
No constituye rendición de cuentas la sola entrega de lo recibido como consecuencia del
mandato, ni tampoco lo es solamente el pagar una suma de dinero a la parte que tiene
derecho a solicitarla.
Clases:
La rendición de cuentas puede ser extrajudicial o judicial, según que, respectivamente,
se efectúe fuera de juicio o constituya el objeto de una pretensión procesal fundada en la
negativa u omisión del obligado a rendirlas o en la negativa del dueño de los bienes a
recibirla. En este último caso se origina el juicio de rendición de cuentas, o bien, por vía
incidental, cuando el obligado a rendir cuentas debe hacerlo a causa de la ejecución de
un cargo discernido judicialmente (Ej: el martillero que realiza la subasta, el síndico de
un concurso.)
200
fin específico y un trámite especial, a través del cual la ley busca un procedimiento
rápido de concluir el trámite de rendir y arreglar cuentas.
Nada obsta sin embargo que el actor «oyente» opte por el trámite más amplio,
inclinándose por el juicio declarativo ordinario (si opta por éste no se aplican las
exclusiones del art. 415 C.P.C y C Sta. Fe y por ende cabe oponérsele la excepción de
arraigo) o sumario.
Es fundamental en esta etapa que el autor demuestre la existencia de la negociación
común o de la relación o situación jurídica de la que surge la obligación del demandado
de rendir cuentas.
a) Petición: La petición del actor tiende a la declaración por el Tribunal de la obligación
de rendir cuentas por el demandado, y a eso limitadamente a rendir cuentas debe ser
condenado el demandado.
Si bien la demanda por rendición de cuentas lleva anexa la pretensión de cobrar el saldo
que pudiera resultar favorable a la parte actora, y la notificación de la demanda
constituye interpelación apropiada para poner en mora al deudor, sin embargo en esta
etapa no debe discutirse y menos aún la sentencia condenar al pago de suma alguna,
pues ello si fuera el caso, constituirá la pretensión concreta de la tercera etapa por la que
se perseguirá el cobro del saldo liquido de las cuentas rendidas con el consiguiente
nuevo pronunciamiento del Tribunal.
201
La sentencia fijará el plazo para rendirlas dentro de los términos y con los
apercibimientos del art. 527 2° párrafo del C. P. C. y C.
Se ha entendido, por la Cám. Nac. Civil sala C por razones de economía procesal, que
cuando la parte demandada no desconoce su obligación de rendir cuentas y las rinde ello
importa un allanamiento no resultando necesaria una sentencia que declare
específicamente tal obligación.
De las cuentas presentadas se debe dar traslado al actor y el litigio se traba si hay
impugnación que se considerará como una demanda.
El allanamiento del demandado en esta primera etapa lo eximirá de costas, si no hubiera
incurrido en mora o culpa (art. 251 inc. 1°C. P. C y C) debiendo imponerse en tal caso
las costas en el orden causado.
202
Justificación de partidas no documentadas: El artículo constituye una excepción al
principio general de que las cuentas deben ser documentadas de manera de acreditar
cada una de las partidas del debe y del haber.
La norma deja a criterio del juez de acuerdo a las particularidades del caso justificar o
no aquellas partidas de las que no se han acompañado documentación brindándole dos
pautas flexibles de merituación: 1- que no se acostumbre a pedir recibos; 2- que sean
razonables y verosímiles. La razonabilidad debe referirse tanto a los aspectos
cualitativos y cuantitativos de las partidas a justificar.
Sin embargo como excepción al principio general debe interpretarse restrictivamente
habiéndose incluso afirmado la necesidad de que las partidas que se quieren justificar
debe estar acreditada por otros medios de prueba.
Se deben alimentos entre sí las siguientes personas: 1°) Los cónyuges (Cód. Civ., art.
198); 2°) Los parientes por consanguinidad (los ascendientes y descendientes y los
hermanos y medio hermanos [Cód. Civ., art. 3671). 3°) Los parientes afines vinculados
en primer grado (Cód. Civ., art. 368). Fuera de estos casos en que la obligación
alimentaria nace del matrimonio o del parentesco, aquélla existe también en cabeza del
donatario y a favor del donante, cuando la donación ha sido sin cargo y este último
careciera de medios de subsistencia (Cód. Civ., art. 1837), así como en la hipótesis del
legado de alimentos (id., art. 3790).
203
Quien reclama el cumplimiento de la obligación alimentaria nacida del matrimonio o
del parentesco debe acreditar: 1°) El vínculo; 2°) La necesidad, es decir, la falta de
medios para procurarse los alimentos y la imposibilidad de adquirirlos con su trabajo;
3°) El caudal económico del obligado.
Trámite que corresponde imprimirles: El artículo 531 del Código procesal señala que
el juicio de alimentos y litisexpensas se sustanciara por el trámite de juicio oral.
204
El artículo 532 indica que la prestación de alimentos se hará por mensualidades
anticipadas. El juez del trámite podrá exigir el depósito de varias y ordenar las demás
medidas que las circunstancias aconsejen para hacer efectivo el cumplimiento de la
obligación.
La fijación de cuota provisional opera como medida cautelar asegurativa de derechos
(se fija la cuota alimentaria siempre que exista prima facie acreditada la verosimilitud
del derecho del actor). Debe efectuarse siempre por el juez de trámite (en juicio oral)
por la vía del juicio sumarísimo incidental. Éstos deberán prestarse hasta el dictado de la
sentencia.
Cuando se reclame la prestación de alimentos como previa a la iniciación de un juicio
de divorcio, de acuerdo con la Ley de Matrimonio Civil, la resolución provisoria que lo
establezca caducará si no se interpone la demanda dentro de los 15 de notificada
aquélla.
El pago de la cuota debe ser en dinero. Sin embargo las partes podrían acordar el pago
en especie, o bien parte en especie y parte en dinero.
Si la parte vencida no hace efectivo el pago, se procederá al embargo y se decretará la
venta de los bienes necesarios para cubrir el importe de la deuda.
En cuanto a la forma de división, esta tiene que ser hecha en especie, si existe
posibilidad de dividir y adjudicar los bienes de esa manera (a menos que resulte
antieconómico). No pueden ser autorizados los actos de división de inmuebles si como
consecuencia de ellos surgen parcelas cuyas superficies no representan por lo menos
una unidad económica. Si la división en especie es jurídica o materialmente imposible,
se debe ordenar la venta en subasta pública. La venta particular sólo procede si existe
conformidad de todos los condóminos.
205
Durante el curso del proceso puede discutirse no sólo la admisibilidad de la división
sino también la forma de llevarla a cabo (división en especie o por venta en remate
público), a cuyo efecto corresponde estar a la decisión adoptada en forma unánime por
los condóminos (Cód. Civ., arts. 2698 y 3462), con la limitación prevista en el art. 2326
del mismo código, según el cual no procede la división de las cosas (en especie) cuando
ello convierta en antieconómico su uso y aprovechamiento.
206
especie, forzoso será aplicar los arts. 599 a 608 del CPC de Sta Fe, como así lo
prescripto por los arts. 609 a 616.
Si de la sentencia ejecutoriada puede desprenderse que deba venderse la cosa a los fines
de partir su producido, el art. 538 dispone en su parte final que en este supuesto
resultarán de aplicación las disposiciones relativas al juicio ejecutivo. Como se trata de
un remate judicial, naturalmente el mismo deberá efectuarse de acuerdo a lo dispuesto
por los arts. 488 a 506 del C.P.C
La posesión está protegida por diversas disposiciones de los Códigos Civil, Penal,
Procesal, que tienen que analizarse en conjunto a fin de evitar contradicciones.
La protección judicial se ejerce por medio de los interdictos y de las acciones
posesorias, y ante la autoridad constituida, de manera que hay que recurrir a la justicia,
seguir un procedimiento, y esperar la sentencia.
En las acciones posesorias e interdictos sólo se discute la posesión actual, sin que se
controvierta el dominio. La posesión nada tiene de común con el derecho de poseer, y
será inútil la prueba en las acciones posesorias del derecho de poseer. Es decir,
defienden la posesión en sí, no el derecho a poseer.
207
Al actor le basta con probar la posesión y el despojo.
“Juzgada la acción, el demandado debe ser condenado a restituir el inmueble con todos
sus accesorios, con indemnización al poseedor de todas las pérdidas e intereses y de los
gastos causados en el juicio, hasta la total ejecución de las sentencias”. El texto se
refiere exclusivamente a los inmuebles, porque en el sistema del Código Civil los
muebles no estaban protegidos por las acciones posesorias, después de la reforma de la
ley 17.711, ellos también está cubiertos por acciones.
b- Acción de manutención de la posesión: se acuerda para ser mantenido en ella,
cuando el poseedor en lugar de haber sido privado de su posesión, ha sido simplemente
turbado en la misma;
c- Acción de obra nueva: cuando por medio de una obra que se comenzare a hacer en
terrenos que no fueran del poseedor, se turba la posesión de éste.
Al lado de las acciones posesorias, se encuentran en los Códigos procesales, los
interdictos. Ellos consisten en juicios sometidos a un procedimiento especial, de
sumarísimo, en los cuales se discute exclusivamente la posesión. Ellos pueden tener
alguno de los siguientes objetos:
3- Recobrarla, en caso de haberla perdido (se usa para los casos de despojo): El
interdicto de recobrar, denominado también interdicto de despojo, es la pretensión
procesal mediante la cual quien ejerce la posesión o tenencia de una cosa mueble o
inmueble de la que ha sido total o parcialmente despojado, reclama judicialmente la
restitución de esa posesión o tenencia.
No hay ya diferencias en lo que atañe a los recaudos de fondo entre acción e interdicto.
Sin embargo, el Cód. Procesal de la Nación dispone que la primera tramita por vía
sumaria y el segundo por vía sumarísima. Desaparecidas esas diferencias, no se justifica
ya la diversidad de procedimiento. Pero lo cierto es que la doble vía está consagrada en
el Código Procesal, lo que significa que las partes pueden optar por una u otra.
Cualquiera de esas vías que se adopte, el actor vencido no tendrá ya otro recurso que el
petitorio (acción reivindicatoria).
208
Con el tiempo, las acciones fueron reemplazadas por los interdictos, ya que no se debía
probar ni la anualidad ni la falta de vicios; el papel de las acciones posesorias
propiamente dichas (excluida la de despojo, que casi se identifica con los interdictos) se
fue haciendo muy modesto. Pero hay que recordar que el proceso sumario da más
garantías que el sumarísimo, ya que da más probabilidades de probar el derecho que se
invoca. Además, ya no se exige la anualidad o falta de vicios para ejercer las acciones
posesorias.
A diferencia del Código de Procedimiento Civil y Comercial de la Nación, el Código
santafesino no distingue entre interdictos y acciones posesorias.
Trámite: Art. 534: toda acción posesoria o de despojo, deducida conforme con los
derechos conferidos por el Código Civil, seguirá el procedimiento de juicio oral.
En los asientos judiciales de Santa Fe y Rosario los juicios posesorios y de despojo
tramitan por la vía del juicio oral ante los tribunales colegiados de responsabilidad
extracontractual; en los demás asientos, por vía del juicio sumarísimo.
Sentencia y Recurso:
ARTICULO 536. La sentencia será dictada con el alcance consignado en la ley de
fondo. Será apelable en relación y sólo en efecto devolutivo, salvo el caso de obra nueva
en el que el recurso procederá en efecto suspensivo.
Ésta regla es aplicable en los asientos judiciales en los que, por no existir tribunales de
juicio oral, estas cuestiones se elucidan mediante trámite sumarísimo.
Si bien nada obsta a la aplicación de éste artículo en lo relativo al modo y efectos del
recurso, en los Distritos Rosario y Santa Fe en materia de condiciones, causales de
interposición y tramite debe estarse a lo normado para el Recurso de Apelación
Extraordinario por los arts. 564 y ss. CPC y 42 y 43 ley 10160, resultando aplicable lo
dispuesto por el art. 536 en los demás Distritos judiciales.
La sentencia que se dicta en los juicios posesorios y de despojo no hace cosa juzgada
material.
209
Bolilla XVI
Por: Walter Estrade
INCIDENTES
CONCEPTO:
Todas las cuestiones contenciosas que pueden surgir durante el desarrollo
del proceso y guarden algún grado de conexidad con la pretensión o petición que
constituye el objeto de aquel. ALSINA
Planteo de toda pretensión meramente procesal que tiene relación directa e
inmediata con el asunto principal y que interfiere de alguna manera (evitando,
suspendiendo o interrumpiendo) la estructura lógica del desarrollo normal de la serie
procedimental. ALVARADO VELLOSO
Toda cuestión que tuviera relación con el objeto principal del pleito y no se
hallare sometida a un procedimiento especial. ROLAND ARAZI
CLASIFICACION:
Pueden ser:
Genéricos, indeterminados o innominados son: Los que no tienen una regulación
específica y se encuentran sujetos a un mismo trámite que la ley establece sin
consideración a la materia sobre la cual versan.
Ejemplos:
Son los que no tienen tramitación propia previamente definida en la ley, el de
suspensión de la serie procedimental por cualquier motivo que no sea la argucion de una
excepción previa, el de fijación de viáticos a un testigo, para que se desplace hasta la
sede del juzgado donde debe declarar, el de tacha al valor de la declaración de un
testigo, el de separación de defensores de oficio, todos los de libertad y rehabilitación en
materia penal, así como, los que interrumpen definitivamente el proceso penal
( amnistía, muerte del acusado, perdón o consentimiento del ofendido)
Determinados, nominados o específicos son: Aquellas cuestiones que han sido objeto
de una específica reglamentación legal, en cuanto al modo en el que deben sustanciarse.
Ejemplos:
Pueden estar previstos o contenidos en la ley, (habitualmente se efectúan dentro del
mismo expediente en el cual tramita la pretensión principal o al lado de él, por cuerda
separada o excepcionalmente ante otro juez) algunos con tramitación propia (arraigo, art
329; declaratoria de pobreza, art 332; acumulación de autos, art 340) y los demás, salvo
disposición en contrario de la ley ( tachas, art 222) tramitan por la vía del juicio
sumarísimo, art 413; cuando la cuestión requiere de pruebas, art 387,3 o por la del
simple traslado, art 89, en caso contrario.
Características comunes a todos ellos son:
a) Valen y se explican solo dentro del proceso y en función de la sentencia que las
partes procuran obtener. En otras palabras, jamás los alcanzan el efecto propio
del caso juzgado,
210
b) Provienen siempre de una actividad (jamás de una inactividad) extraña a la
bilateralidad del instar principal y constituyen en sí mismo una instancia que,
como tal, requiere su propia y necesaria bilateralidad.
Finalmente, las pretensiones incidentales pueden surgir tanto respecto de la afirmada
relación sustancial que ampara a la pretensión como de la relación propiamente dicha.
Desde el punto de vista de su gravitación en el trámite del proceso principal, los
incidentes pueden ser suspensivos o no suspensivos. La regla general es que los
incidentes no suspenden la prosecución del proceso principal, salvo que aquel disponga
lo contrario o que así lo resuelva el juez cuando lo considere indispensable por la
naturaleza de la cuestión planteada.
Además, es necesario distinguir el incidente del llamado juicio incidental, que es el que
tramita conexo a uno principal, pero que, en rigor, constituye un proceso autónomo,
como seria las tercerías, que en nada afectan el objeto del principal y tienen una
finalidad totalmente independiente de este.
Caracteres:
a) Conexo: La cuestión incidental debe tener relación con el objeto principal del
pleito, en rigor, no siempre la finalidad del incidente se relaciona con ese objeto,
sino, con el proceso donde se promueve, ya que en general, por esta vía se
resuelven cuestiones procesales y no de fondo,
b) Accesorio: El incidente constituye un trámite accesorio del proceso principal y,
por ello, su suerte está ligada a la de este; pero precisamente, este carácter
determina que el incidente puede finalizar por un modo anormal, como la
caducidad de la instancia, sin que se vea afectado el principal.
TRIBUNAL COMPETENTE
Es competente el Juez que interviene en el proceso principal (obedece a una razón de
conexidad) este tiene la facultad de conocer de todos sus incidentes, como por ejemplo:
El cobro de las costas, el cumplimiento de la transacción, de la ejecución de la
sentencia, del recurso de rescisión, de las demandas por repetición y del cumplimiento
de las obligaciones otorgadas en garantía o emergentes de la evicción o nacidas por
motivo del proceso (art 5 inciso 9)
CONCENTRACION DE INCIDENTES
Por aplicación de los sistemas de eventualidad, concentración y celeridad, todos los
incidentes que pudieran paralizar el proceso y cuyas causas existiesen simultáneamente
y fuesen conocidas por quien las promueve, deberán ser articulados en un mismo
escrito, siempre que sea posible su tramitación conjunta. De no cumplirse con este
recaudo, los que se entablaran con posterioridad, serán desestimados “in limine”, se
evita de esa manera que el trámite del proceso se paralice en varias oportunidades.
Art. 327 “Todos los incidentes que deban paralizar el juicio y cuyas causas existan
simultáneamente han de promoverse a la vez; no serán admitidos los que se articulen
con posterioridad”.
A) La norma consagra la regla procesal de la eventualidad con efecto preclusión
para la promoción de incidentes.
211
B) Salvo en el periodo de prueba (art 149) los incidentes que paralizan el
procedimiento son: arraigo opuesto como articulo previo (art 329); declaratoria
de pobreza incoada antes o simultáneamente con la demanda (art 333);
acumulación de autos, respecto de ambos pleitos que se intentan acumular (art
341); rescisión, respecto de la ejecución de la sentencia (art 85); caducidad de
instancia y excepciones dilatorias en general ( ver concordancias del art 139);
además, intervención excluyente de tercero en primera instancia, respecto de la
causa principal (art 307); citación de saneamiento impetrada oportunamente,
salvo tramitación de excepciones dilatorias (art 310); tercería de dominio y de
posesión, respecto de la ejecución de la sentencia (art 321); tercería de mejor
derecho, respecto de la realización de los bienes embargados (art 321)
TRAMITE
REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
Los requisitos son formales y de contenido
212
Las resoluciones pronunciadas durante el trámite son irrecurribles. Independientemente
de ellos, la cámara podrá revisar tanto el procedimiento seguido por el juez recurrido
como el acierto de la resolución que puso término al incidente, cuando trate el recurso
de apelación contra esta.
Tratándose de la decisión recaída sobre el incidente, cabe distinguir la naturaleza del
proceso principal donde se tramito, a saber: a) juicio ordinario, la resolución es
apelable; b) juicio sumario, solo es apelable si la decisión le pone fin al proceso o
impide su continuación o se trata de algún supuesto previsto en el artículo ; c)
sumarísimo, la interlocutoria es inapelable, salvo que se trate de una providencia que
decrete o deniegue medidas precautorias y de ( proceso de ejecución, la resolución es
apelable con efecto diferido en los casos previstos en los artículos .
El artículo 326 define a los incidentes que se sustanciaran acerca o sobre el
procedimiento.
213
c) Los jueces no son recusables en los incidentes, salvo los supuestos previstos en
el art. 17,7
d) En materia de incidentes rige la regla procesal de la eventualidad (art. 327) y su
promoción está condicionada a la no existencia de duda por costas devengadas
en incidente anterior ( art. 328)
e) Ver el trámite de juicio sumarísimo en el esquema n° 8 de Alvarado Velloso.
CONDENADO EN COSTAS
En cuanto a las costas, deben aplicarse a la parte que resulte vencida en el incidente,
pudiéndosela eximir de esa responsabilidad cuando el juez encuentre mérito para ello y
lo exprese en su pronunciamiento.
ART. 328 “El condenado en las costas de un incidente no podrá promover otro si no
justifica el pago de aquellas. La parte vencedora tendrá derecho a pedir también la
paralización de los tramites del principal mientras no se efectúe el pago”.
La norma consagra una defensa temporaria que paraliza el derecho de acción y que
opera procesalmente como excepción previa (ver concordancias del art. 139).
Para la admisión de la promoción de un nuevo incidente, según lo dispone el art. Citado,
el peticionario debe depositar previamente el importe de las costas a que hubiere sido
condenado; si se lo inicio sin cumplirse con estos requisitos, corresponde intimar el
depósito y no ser rechazado in limine; solo el incumplimiento a la intimación originara
tal rechazo. Siendo un requisito de admisibilidad, corresponde exigirlo de oficio.
DECLARATORIA DE POBREZA
FUNDAMENTO DE SU ADMISION
El fundamento es el principio de igualdad entendido como el acceso real a los órganos
jurisdiccionales de todos los miembros de la comunidad, sin que la situación
patrimonial sea un impedimento.
Tiene raigambre constitucional art. 16, 18, 75 inc.22 C.N. y el Pacto de San José de
Costa Rica y en la constitución Provincial, haciendo que nuestras Leyes procesales
establezcan un sistema para que todos los habitantes tengan un efectivo acceso a la
justicia.
Esta exención provisional de las costas procesales a favor de una parte carente de
recursos para su defensa en juicio y la utilización de los órganos jurisdiccionales. El
beneficio de litigar sin gastos denominado “declaración de pobreza” en nuestro código
procesal exime al actor “no pudiente” de prestar fianza o caución real suficiente, según
el art. 330,3
OPORTUNIDAD DE SU PLATEAMIENTO
El art. 333 dice: La solicitud podrá formularse en cualquier estado del proceso. Si lo
fuera antes o simultáneamente con la demanda, suspende el curso de esta; en caso
contrario proseguirán los procesamientos.
214
Se sustanciara por el trámite del juicio sumarísimo, con el litigante contrario o que haya
de serlo y con el agente fiscal. La sentencia que declare la pobreza solo será apelable en
efecto devolutivo.
Si el demandado no se hubiera opuesto a las pretensiones del peticionario, el juez
establecerá las costas en el orden causado.
TRAMITE
El trámite sumarísimo está regulado en el art. 413 y ss. del CPC.
Art.413 En los juicios declarativos generales cuya cuantía no exceda de la fijada para la
competencia por valor de la justicia de paz departamental, en los juicios cuyo monto no
exceda de $10.000 y en los demás casos en que corresponda el tramite sumarísimo, el
proceso se ajustara a las normas siguientes:
1) Con la demanda, el actor ofrecerá toda la prueba de que pretenda valerse.
Acompañará los documentos que obraren en su poder; sino los tuviere, los
individualizara indicando su contenido y el lugar donde se encuentre;
2) El demandado será emplazado para que conteste la demanda dentro del término
de 10 días, o de 3 si se tratare de incidente. Con la cedula de emplazamiento se
le entregara copia de la demanda, bajo apercibimiento de que sino la contesta se
dictara sin más trámite y conforme a derecho la sentencia que corresponda. Esta
será notificada en la forma ordinaria o, en su caso, de acuerdo con el art. 77. Si
el domicilio del demandado no fuere conocido se lo emplazara únicamente a
estar a derecho;
215
RECURSOS
De apelación legislado en el art. 346 2° párrafo
Art 346 El recurso de apelación, salvo lo dispuesto en casos especiales, procederá
solamente:
2° párrafo: De los autos que resuelvan incidentes siempre que causen un gravamen que
no pueda ser reparado por la sentencia definitiva;
216
Bolilla XVII
Por: Matias Pautasso
217
una decisión en relación con el sujeto o los sujetos que reclaman el ejercicio de la
actividad judicial en el caso concreto.
Además, el juez cuando lo resuelve, emite una declaración basada en los elementos
aportados por el peticionario en forma unilateral, por lo tanto, la declaración no produce
efectos de cosa juzgada respecto de terceros que resulte eventualmente afectados por
ella.
Nada obsta para que, por medio de una ley, dichos trámites se efectúen ante
organismos administrativos y no ante jueces, ya que no es función jurisdiccional. Es
distinto el caso de la actividad propiamente jurisdiccional que es de competencia
exclusiva y excluyente del Poder Judicial.
Fundamentos:
Para justificar la circunstancia de que se encargue a los tribunales de justicia el
desarrollo de esta actividad, se dan fundamentalmente tres razones:
1. Razón histórica: Se dice que el hecho de que los tribunales desarrollen esta actividad
es una tradición jurídica que deriva del derecho romano. En Roma no existía
separación entre las distintas funciones del Estado, de manera que los magistrados
conocían no sólo de los asuntos jurisdiccionales propiamente tales, sino que también
de muchos otros que era necesario rodear de cierta autenticidad.
2. Razón de conveniencia social: Se dice que es conveniente encargar a los tribunales
de justicia el desempeño de esta actividad para asegurar con eficacia la
comprobación de los antecedentes de hecho y de derecho que los interesados
esgriman en apoyo de sus peticiones.
3. Razón de conveniencia procesal: Los asuntos voluntarios pueden transformarse en
contenciosos concurriendo determinadas condiciones. Y por ello, resulta más
conveniente entregar el conocimiento de los negocios voluntarios al mismo órgano
que debería conocer del negocio contencioso, en caso de operar la transformación.
Características:
1. Los tribunales no pueden ejercerla, sino en aquellos casos en que una ley expresa así
lo disponga.
2. En los asuntos que son objeto de esta actividad no se promueve contienda entre
partes, es decir, no existe alguien que pretenda algo en contra de otro.
3. En esos mismos asuntos no existen partes, solo hay uno, que recibe el nombre de
interesado.
4. Las sentencias que se pronuncian en los asuntos que son materia de esta actividad,
sólo producen cosa juzgada en determinadas condiciones.
5. En los asuntos no contenciosos no tiene influencia el fuero del interesado, para
determinar el tribunal absolutamente competente. Dándose ciertos requisitos, los
asuntos voluntarios pueden transformarse en contenciosos.
Finalidad:
Los actos no contenciosos son muy numerosos, y cada uno de ellos persigue una
finalidad distinta, de manera que no es posible establecer un objetivo único.
218
Pero, sistematizando la finalidad perseguida por los diversos actos voluntarios,
pueden señalarse como finalidades de esta actividad de los tribunales, las sgtes.:
1) Proteger los intereses de incapaces, velando porque ellos actúen en la vida
jurídica con la debida garantía. Ej. nombramiento de tutores y curadores.
2) Completar la capacidad de ciertas personas, para que puedan actuar
eficazmente en la vida jurídica. Ej. autorización judicial para enajenar,
cuando se trata de los bienes de ciertos incapaces.
3) Declarar solemnemente un derecho que le corresponde al interesado. Ej.
dación de la posesión efectiva de la herencia.
4) Autentificar determinados actos de particulares. Publicación y
protocolización de testamentos; apertura de los mismos.
5) Constituir estados jurídicos nuevos. Ej. adopción en ciertos casos.
6) Evitar fraude a terceros. Ej., insinuación de donaciones.
ARTICULO 130. (Texto cfr. Ley 13.151) La demanda será deducida por escrito y
expresará:
1) el nombre, domicilio real y legal, nacionalidad, estado civil, profesión u oficio del
demandante;
2) el nombre y domicilio del demandado, si se conocieren;
3) la designación precisa de lo que se demanda y su apreciación pecuniaria. Cuando no
fuere posible fijarla con exactitud, se suministrarán los antecedentes que puedan
contribuir a su determinación aproximada;
4) las cuestiones de hecho y de derecho, separadamente. Las primeras serán numeradas
y expuestas en forma clara y sintética, omitiéndose toda glosa o comentario, los que se
podrán hacer en la parte general del escrito;
5) la petición en términos claros y precisos.
En su caso, el escrito de demanda será acompañado del acta de finalización del
procedimiento de mediación prejudicial obligatoria.
ARTICULO 131. Los jueces no darán curso a las demandas que no se deduzcan de
acuerdo con las prescripciones establecidas, indicando el defecto que contengan.
Podrán, también, ordenar que el actor aclare cualquier punto para hacer posible su
admisión.
219
Art. 17 inc. 6) En los juicios y actos de jurisdicción voluntaria, a no ser con
causa o que se trabe contienda, debiendo en este caso deducirse la recusación dentro de
los tres días de planteada la controversia.
En los actos de jurisdicción voluntaria relativos a un incapaz y siempre que éste
demande o sea demandado, es promiscuamente representado por el ministerio de
menores, como parte legitima y esencial y bajo sanción de nulidad.
Competencia:
Es competente el juez del domicilio de la persona en cuyo interés se promoviere, Juez
de Primera Instancia de Distrito en lo Civil y Comercial.
2.- “En los actos de jurisdicción voluntaria, procederá el recurso de apelación y
sólo en efecto devolutivo si la demora hubiere de irrogar perjuicio al solicitante”.
La determinación del efecto es privativa del juez, quien debe apreciar con prudencia las
circunstancias del caso.
En los casos en que la ley autoriza al vencedor la venta de las mercaderías en remate
público por cuenta del comprador, el juez la decretará con citación de éste si estuviere
en el lugar del juicio, o del agente fiscal en su defecto sin determinar si la venta se hace
o no por cuenta del comprador.
Igual procedimiento se seguirá siempre que la persona que deba entregar o recibir
mercaderías, quisiera hace constar su calidad o el estado en que se encontraren.
Artículo 783 - Adquisición de mercaderías por cuenta del vendedor. Cuando la ley
faculta al comprador para adquirir mercaderías por cuenta del vendedor, la autorización
de éste, quien podrá alegar sus defensas dentro de tres días.
220
Si el vendedor no compareciere o no se opusiere, el tribunal acordará la autorización.
Formulada oposición, el tribunal resolverá previa información verbal.
Artículo 784 - Venta de mercaderías por cuenta del comprador. Cuando la ley
autoriza al vendedor a efectuar la venta de mercaderías por cuenta del comprador, el
tribunal decretara el remate público con citación de aquél, si se encontrare en el lugar, o
del defensor de ausentes, en su caso, sin determinar si la venta es o no por cuenta del
comprador.
Protocolización:
2) Testamento cerrado:
Testamento es un acto escrito, celebrado con las solemnidades de la ley, por el cual
una persona dispone del todo o parte de sus bienes para después de su muerte.
Habrá “testamento cerrado” cuando el testador entregue al escribano un pliego
conteniendo las disposiciones testamentarias dentro de un sobre cerrado, y
manifestando, en presencia de testigos, que lo escrito en el pliego es su testamento.
Debe estar firmado por el testador, pero no se exige que esté escrito por él. El sobre
debe estar firmado y fechado por el testador, el escribano y los testigos.
Todo el que tenga interés en un testamento cerrado puede presentarlo o pedir su
exhibición, comprobando la muerte del testador.
Presentado el testamento, el juez levantará acta que exprese el estado material en que
se encuentre, la que podrá ser suscripta por los interesados que asistieren.
Extendida esta diligencia, el juez citará al agente fiscal, al escribano y testigos a una
audiencia para la apertura del testamento. Se citará igualmente a los herederos que se
hallen presentes o que tengan domicilio conocido.
En la audiencia, se procederá a recibir declaración a los testigos y al escribano sobré
la autenticidad de sus firmas, la del testador y sobre si el testamento está cerrado como
lo estaba cuando él lo entregó.
Si no pudieren comparecer todos los testigos, por muerte o ausencia fuera de la
Provincia, bastará el reconocimiento de la mayor parte de ellos y del escribano. Si por
iguales causas, no pudieren comparecer el escribano o los testigos, el juez admitirá la
prueba pericial.
Acreditada la autenticidad por información bastante o prueba pericial, en su caso, se
dictará el auto de apertura y de protocolización del testamento.
221
Ejecutoriado el auto de apertura, se abrirá el testamento conservando íntegra la
cubierta, se rubricará por el juez el principio y el fin de cada página y se dará lectura a
los interesados.
3) Testamentos ológrafos:
Testamento ológrafo es que ha sido escrito, en su totalidad, fechado y firmado por la
mano misma del testador.
Presentado el testamento ológrafo (y la partida de defunción), el juez rubricará
(firmará) el principio y el fin de cada página y designará audiencia para la
comprobación de la letra y firma del testador. Si estuviere cerrado, se procederá a su
apertura.
Serán citados a la audiencia, el agente fiscal, los herederos ab intestato que se hallaren
presentes y con domicilio conocido, los herederos instituidos y el defensor respectivo si
hubiere incapaces o ausentes.
Acreditada la autenticidad de la letra y firma, se dictará auto mandando protocolizar
el testamento.
4) Testamentos especiales:
Las formas especiales de testar son aquellas que pueden utilizarse en situaciones
excepcionales. Tiene la misma eficacia que los ordinarios pero, la característica
fundamental del testamento especial es que su validez se encuentra sujeta a un período
de tiempo, vencido dicho período se produce la caducidad del testamento (ej. testamento
militar, testamento marítimo).
Todo testamento que no sea cerrado u ológrafo hecho fuera de los protocolos
públicos en forma autorizada por la ley será protocolizado previa vista al agente fiscal.
222
Ministerio Fiscal, en la misma forma que la reposición por medio de la segunda copia.
E1 título supletorio será protocolizado.
Declaración:
La capacidad es la aptitud jurídica para adquirir derechos y contraer
obligaciones.
La declaración de incapacidad deberá solicitarse por parte legítima, y se
substanciará por el trámite de juicio sumario, ante los tribunales colegiados de familia.
Presentada la solicitud, el juez nombrará un curador provisorio para que
represente al incapaz en el juicio (curador ad litem). Todas las actuaciones se harán con
intervención del defensor general y del peticionario.
Si la incapacidad fuera notoria o el juez tuviese conocimiento de ella, se
mandarán entregar bajo inventario los bienes del incapaz a un curador provisorio, que
“podrá” ser (o no) el mismo que se hubiere nombrado para el juicio y se decretará la
inhibición general del presunto incapaz. Este curador no es indispensable (curador ad
bona), solo se nombra si hay bienes (el ad litem sí es indispensable).
Es esencial en este procedimiento, el informe pericial de 3 facultativos si los
hubiere en el lugar. Si el presunto incapaz estuviere recluido en un establecimiento
oficial, el informe podrá ser producido por médicos del mismo.
El dictamen de los peritos psiquiátricos deberá contener el diagnóstico; fecha
aproximada en que la enfermedad se manifestó; si sería mejor o peor internarlo.
El juez, siempre que fuere posible, deberá tomar conocimiento directo y personal
del presunto incapaz si éste pretendiere ser oído, será admitido como parte (puede
ofrecer pruebas que hagan a la defensa de su capacidad).
Para declarar incapaz a una persona por demencia es necesario que, por causa de
enfermedad mental, no tenga aptitud para dirigir su persona o administrar sus bienes.
Declarada la incapacidad, se nombrará curador definitivo.
Las costas serán siempre a cargo del insano cuando resulte que el denunciante no
ha procedido, en la denuncia y en su actuación procesal ulterior, si la asumiere, con
temeridad o imprudencia. Lo mismo se resolverá cuando el proceso no llegue a su
término por motivo imputable al denunciante.
223
los parientes del demente;
el ministerio de menores;
Tutela: es el derecho que la ley confiere para gobernar la persona y bienes del menor
de edad, que no está sujeto a patria potestad (ya sea por no tener padres o por la
suspensión temporal o permanente de su ejercicio), y para representarlo en todos los
actos de la vida civil. Para ejercer las funciones de tutor, cualquiera sea la categoría de
la tutela (testamentaria, legal, dativa, especial), el cargo debe ser discernido por el juez
competente, quien autorizará al tutor nombrado o confirmado. Las normas sobre la
tutela se aplican a la cúratela.
El cargo de tutor debe ser discernido por el juez, quien ejerce el control, no sólo de la
legitimidad o validez formal del acto sino también del mérito, evaluando si el nombrado
es apto o no para representar al menor.
Nota: Extendida el acta, el tutor está facultado legalmente para actuar, pero
deberá además inscribirse en el Registro Público de incapaces para que sus actos
produzcan efectos respecto de terceros.
224
Autorización para contraer matrimonio, artículos 689-691 CPC.
El procedimiento para obtener la autorización judicial para contraer matrimonio
puede promoverse con 2 fines distintos:
1.Licencia o dispensa judicial: es suplir la falta de padres o representantes legales cuyo
asentimiento se requiere para celebrar el acto. Este es un procedimiento no contencioso.
2.Juicio de disenso: para resolver la oposición formulada a la celebración del
matrimonio, el cual tiene carácter contencioso, porque quienes tienen la facultad de
conceder dicha autorización se nieguen a otorgarla (por ej. por inmadurez del menor o
conducta desordenada de la persona que pretende casarse con el menor)
La autorización para contraer matrimonio se acordará en el juicio verbal, privado y
meramente informativo, ante los tribunales colegiados de familia, con intervención de la
persona que deba prestar la autorización y del defensor general.
La licencia judicial para el matrimonio de los menores o incapaces sin padres, tutores
o curadores será solicitada y substanciada en la misma forma, con audiencia de los
ministerios públicos.
El auto que recayere será apelable y el superior pedirá al juez un informe verbal sobre
las razones que haya tenido para resolver.
* Nota: En caso de tratarse de una mujer menor de edad que hubiere de contraer
matrimonio contra la voluntad de sus padres, progenitores o curadores, puede decretarse
el depósito de la misma.
225
Bolilla XVIII
Por: Milagros Graells y Susana Pino
JUICIO SUCESORIO
Se denomina proceso sucesorio al proceso judicial encaminado a asegurar la
transmisión de la herencia del causante a favor de la persona o personas llamadas por la
ley o por el testamento.
-determinar la tasa transmitida en su aspecto activo y pasivo
-Tomar medidas cautelares
-Proveer el régimen de administración, liquidación y partición de esa masa en caso de
indivisión.
Se trata de un proceso de jurisdicción voluntaria, pero puede ocurrir que se convierta en
contenciosa, si concurren sucesores que invocan derecho que se excluyan
recíprocamente. O aunque sean concurrentes, desistir sobre los actos de administración.
Competencia
El juez del último domicilio del causante es el competente para entender en su secesión,
este principio se mantiene aunque exista un solo heredero en nuestra provincia su
conocimiento corresponde a la justicia de 1° instancia de distrito civil y comercial.
En primer término para ciertas personas debe estarse a su domicilio legal para la fijación
de competencia sucesoria.
226
Luego tenemos la hipótesis más frecuente de personas que solo tienen domicilio real.
Generalmente en las partidas de defunción consta el último domicilio del difunto, pero
como esta prueba el derecho y el lugar en que ocurrió, pero no el domicilio que tenía el
causante, tal constancia es solo una presunción que admite prueba en contrario sin
necesidad de impugnar el documento.
Casos especiales:
Sucesiones vinculadas: nos encontramos ante juicios sucesorios de dos personas cuya
relación es de orden patrimonial, pues existe identidad aunque sea parcial de mora
hereditaria y en donde la partición aún no se ha efectuado, pensándose entonces que
además de manifiestas razones de conexidad, importantes motivos de economía
procesal, aconsejan su acumulación ya que resulta conveniente que un mismo juez
entienda en la división y liquidación de un patrimonio común.
La vinculación o conexidad es patrimonial y no de parentesco, la sucesión del heredero
testamentario puede acumularse a la del causante si es el único patrimonio que se
denuncia o la mayoría de los bienes son los que recibe esta. Pero esta prórroga la
aceptamos en razón del turno, más no si se pretende hacerlo con la territorial ya que la
prorroga expresa o implícita que se admite de esta, lo es cuando se litiga en base a
derechos transigibles por hallarse en juego intereses meramente privados y no cuando
afecten el interés o el orden público.
Iniciación simultaneas ante distintos jueces: con frecuencia ocurre que la sucesión de
una persona es iniciada en forma más o menos simultanea por distintos interesados ante
diferentes jueces de la misma jurisdicción, se hace necesario disponer la acumulación de
autos como regla debe estarse al que primero si inicio.
El registro de procesos universales crea un mecanismo orientado a conocer a iniciación
de la sucesión y evitar así la sustanciación de procesos sucesorios relativos al mismo
causante.
Es necesaria la presentación ante el mismo, por duplicado y dentro de 3 o 10 días de
iniciado el proceso, de un formulario en que consten los datos indispensables para la
individualización del difunto y el juzgado donde aquel radica; el registro devuelve a los
interesados uno de los ejemplares, en el que certifica si existe o no otro proceso similar
respecto al mismo causante, debiendo ese ejemplar ser agregado a la causa, sino se
cumplen estas diligencias, el juez de oficio debe intimar su cumplimiento por el termino
de dos(2) días, bajo apercibimiento de tener al interesado por desistido y ordenar el
archivo de las actuaciones.
Caso en el que el ultimo domicilio del causante sea en el extranjero y existan bienes en
nuestro país si aquí quedan bienes que deben estar sujetos a la ley nacional será
competente el juez argentino donde se encuentren y si los hay en varias jurisdicciones
cualquiera de ellos a la elección de quien inicie el juicio y si se hubieran iniciado en dos
o más lugares la acumulación se hará sobre el primero que previno.
227
Nuestra ley adopta el sistema de unidad, estableciendo que el derecho de sucesión al
patrimonio del difunto se rige por la ley de su último domicilio, sean nacionales o
extranjeros, ello supone, un solo proceso sucesorio el que ejerce fuero de atracción
sobre las acciones.
Excepciones
-los bienes inmuebles situados en la Republica los que son regidos por nuestras leyes,
solemnidades, capacidad y modos de transmisión, tanto puede ser adquirido, transferido
o perdido por la legislación argentina.
-los bienes muebles con situación permanente también son regidos por la ley de su
Nación, muebles registrables, semovientes, los depósitos bancarios, títulos, acciones.
En caso de división de una misma sucesión entre herederos extranjeros y argentinos, o
extranjeros domiciliados en el estado, estos últimos tomaron de los bienes situados en la
republica una porción igual al valor de los bienes situados en país extranjero de que
ellos fuesen excluidos por cualquier titulo, en virtud de las leyes o costumbres locales,
la norma que protege a los herederos argentinos, entes o no domiciliados en el país y a
los extranjeros aquí domiciliados, frente a los herederos extranjeros que concurran con
ellos, contra las exclusiones de que pueden ser víctimas en otros países, estableciendo
un régimen de igualdad y defensa de la legítima que importa una excepción o
legitimación al principio de la unidad sucesoria que persigue la rectificación de la
partición que vulnere dichos extremos en perjuicio de aquellos.
MEDIDAS PREVENTIVAS
La justicia debe tomar medidas conservatorias sobre los bienes de una sucesión:
-cuando lo solicite alguna persona, invocando su calidad de albacea, heredero, legatario
o acreedor.
- de oficio cuando no hubiere herederos conocidos o cuando todos ellos estuvieren
ausentes.
- cuando lo solicite el ministerio publico.
-cuando lo solicite el concejo general de educación, espontáneamente o por denuncia de
terceros, con la especificación de tratarse de herencia vacante.
-cuando lo soliciten los cónsules.
Tienden a individualizar y conservar el asiento sucesorio, como así mismo a tratar que
las actividades o negocios del causante no se interrumpan, se toman inaudita parte, y
como son simplemente precautorias, no prejuzgan sobre la propiedad de los bienes
sobre las que recaen. No corresponde su dictado si no es verosímil la propiedad del
muerto sobre los bienes en cuestión sin perjuicio de que ella se discuta en proceso
contencioso, tampoco cuando los bienes se encuentran en poder de un tercero, situación
en que los herederos tendrán que entablar las alusiones pertinentes para su restitución y
recaen en el correspondiente juicio pedir medidas precautorias.
Pueden consistir en el inventario provisional de los bienes relictos, designación de
peritos contadores para establecer el patrimonio real del causante a la época del deceso
y su devolución posterior, balance en el comercio en que era propietario, o socio, pedido
228
de informe tendiente a determinar la participación que pudiere corresponderle de una
sociedad, deposito de bienes, papeles y dinero, sellado de lugares o muebles donde
hubiere papeles o bienes.
El dueño de la causa en que ocurra el fallecimiento, o si como cualquier otra persona en
cuya compañía hubiere vivido el causante tendrán obligación de dar aviso de la muerte,
en el mismo día, al juez de primera instancia o si no lo hubiere en el lugar al de paz,
siempre que no existieran herederos en el lugar o que el causante haya muero sin dejar
sucesores, bajo pena de responder por los perjuicios que la omisión causare.
El juez procederá a sellar todos los lugares, o muebles sonde hubiera papeles o bienes;
nombrará depositario al cónyuge que viviera en compañía del causante, a los parientes
más próximos, o el albacea y tomara las medidas que juzgue oportuno, levantando acto
de todo lo obrado.
Si se promoviera declaratoria de herederos, se levantaran los sellos para practicar el
inventario, las medidas de seguridad se levantaran según o no correspondan.
Fuero de atracción
El juez del sucesorio no se limita a este, sino que su conocimiento se extiende a
cuestiones vinculadas con la transmisión, donde aparece el fuero de atracción, que
encuentra su sustento en la ley y es una virtualidad que tiene el juicio sucesorio de atraer
para ser resueltos por un mismo juez acciones referidas a los bienes que componen el
acervo hereditario o al título de ellos, dicho fuero concierne el orden público no puede
dejarse de lado la voluntad de los particulares y es posible que sea declarado de oficio
por el juez.
-Acciones comprendidas:
° las demandas concernientes a los bienes hereditarios, cuando son interpuestas por
alguno de los sucesores universales contra sus coherederos.
° las demandas relativas a la garantía de los lotes entre los coparticipes y las que
tiendan a la reforma o nulidad de la partición.
° las demandas relativas a la ejecución de las disposiciones del testador, aunque sean a
título particular como sobre la entrega de los legados.
° Las acciones personales de los acreedores del difunto, antes de la división de la
herencia (gastos de ultima enfermedad, entierro, honorarios etc.)
-Acciones excluidas:
° La acción de reivindicación.
° La acción de división del condómino.
° Usucapión.
° Interdictos.
° La que por su carácter real correspondan al juez del lugar de la situación del bien.
-Sucesión concursada:
229
En primer lugar, nos hallamos frente a quien fallece cuando ya se encuentra concursado,
la muerte del fallido no afecta el tramite ni los efectos del concurso, los herederos
sustituyen al causante, debiendo unificar personería, en el juicio sucesorio no se realiza
tramite sobre los bienes objeto del desapoderamiento y se decide sobre la persona que
represente a los herederos en la quiebra.
Luego, tiene lugar cuando abierta la sucesión, esta cae en insolvencia y lo encontramos
en la misma ley cuando permite la declaración del concurso del patrimonio del
fallecido, mientras se mantenga separado del patrimonio de los sucesores.
El derecho de los acreedores, el concejo de educación y del albacea consular, solo podrá
ejercerse después de 60 días del fallecimiento del causante si antes no hubieren los otros
interesados promovido las gestiones pertinentes, exceptuándose los acreedores a quienes
se les diere fianza suficiente por el importe de sus créditos o que tuvieren estos
asegurados con hipotecas y otras garantías reales como también a los legatarios de la
cosa o cantidad determinada y a los cesionarios de cantidad si se les hiciere entrega de
la cosa o cantidad o se les diere garantía suficiente de entregársela.
230
Los verdaderos y principales interesados en lo sucesorio son los herederos y legatarios,
de ahí que el derecho de solicitar la declaratoria de herederos otorgado a los acreedores,
el concejo de educación y el albacea deba primeramente, ante la falta de diligencia de
aquellos respetar el paso del término de los sesenta (60) días.
La intervención de los acreedores y del concejo de educación cesaría tan pronto como
se presenten los herederos que acrediten, su carácter pero conservaran el derecho de
elegir los procedimientos cuando los herederos omitan hacerlo en el término de veinte
(20) días.
Los acreedores pueden solicitar que se levante inventario provisorio de los bienes
relictos y que se fije un término a los herederos para que acepten o repudien la herencia.
A razón de la ley de fundo prevee que los terceros interesados pueden exigirle que se
pronuncie en un término que no supere los treinta (30) días. 1° ocho (8) días de luto y
llanto y puede ser hecha judicial y extrajudicial.
No debe olvidarse la vigencia de los demás medios que la ley de fondo otorga a ambos
acreedores, así entre los acreedores de la sucesión, el régimen de pago, la imposibilita al
heredero de cumplir las obligaciones que gravan la persona y patrimonio del difunto y
las que nacen de la transmisión del a misma.
El acreedor del causante puede presentarse en el proceso sucesorio requiriendo que su
crédito sea declarado judicialmente de legitimo abono, lo que ocurrirá si corrido el
traslado a los herederos todos ellos, siendo capaces le prestan conformidad,
correspondiendo su pago, pero no la imposición de costas por no haber existido
controversia o parte vencida.
231
-interrumpir prescripciones
-reinscribir la hipoteca
-pedir la separación de patrimonios
-anotación preventiva del derecho en los registros de publicidad
-en caso de excepciones ejercitar la acción pauliana
-obrar contra los detentores de las cosas.
No son validas las actuaciones promovidas en el juicio sucesorio por quien no está
investido, ni sustancial ni formalmente para ello, en virtud de un derecho dependiente
de la sucesión los herederos no deben necesariamente respetar los nueves (9) días de
luto y llanto para promover el proceso.
Presentada la solicitud, se llamara por edictos que se publicaran cinco (5) veces en diez
(10) días, a todos los que se creyere con derecho a la herencia, sin perjuicio de hacerse
las actuaciones directas a los que tuvieran domicilio conocido.
La citación se hace a herederos, legatarios y acreedores y la notificación se efectuar en
el boletín oficial.
Cuando el causante tuviera diversos nombres, los edictos deben publicarse por todos
ellos separados por la preposición adversativa son nulas las notificaciones efectuadas
por edictos si se conoció el domicilio. Quien invoque mala fe del poseedor de la
herencia deberá probar que conoció que existían herederos de igual o mejor derecho.
Si el que aspira a la herencia sabe que hay otro pariente más próximo que ignora la
apertura de la sucesión, antes de tomar posesión de los bienes hereditarios, debe
hacérselo saber porqué la inacción como heredero del pariente más próximo se debe a
un vicio de la voluntad, la ignorancia de la muerte del causante que excluye la conducta
voluntaria de no presentarse, si el heredero con mejor derecho a pesar de haber sido
232
notificado , se mantiene inactivo, el otro puede tomar la posesión de la herencia sin
incurrir en mala fe, basta que acredite la inacción de este, entonces será de buena fe.
Para que se dicte la declaratoria de herederos, con su invocación y prueba del título.
Cuando se presenta un cónyuge sin hijos que concurre a la herencia con los ascendientes
del pre-muerto, lo cual invoca un titulo suficiente para obtener la declaratoria.
La ausencia o inacción de ellos no perjudica la marcha del juicio si suspende la
declaratoria, tampoco es necesario un nombramiento y actuación del defensor de
ausentes para resguardar los derechos de posibles herederos, denunciados, con
domicilios conocidos o ignorados.
Vencido el término, si las partes lo pidieren se decretara la apertura a prueba por veinte
(20) días, Clausurado este las partes podrán informar dentro de diez (10) días,
transcurridos los cuales se llamara a autos y se dictara resolución dentro de los diez (10)
días siguientes. El ministerio fiscal es parte de este procedimiento si antes de la
declaratoria de herederos se presentaran nuevos pretendientes, serán oídos en la misma
forma, sin retrotraerse en ningún caso los procedimientos. Podrá ampliarse aquella
siempre que lo soliciten todos los herederos declarados o se haya omitido a herederos
cuyo carácter se encuentre justificado.
Quien afirma gozar de una vocación hereditaria le basta con probar su propio título a la
herencia, en principio procede a declarar heredero a quien ha manifestado su voluntad
de ser incluido en el auto respectivo de la declaratoria de herederos, salvo la
circunstancia que se hayan ocultado o sustraído bienes de la sucesión a nadie se le
impone la calidad de herederos.
233
La declaratoria de herederos no tiene sino efectos patrimoniales no prejuzga acerca de
los vínculos de familia, ni causa estado, se entiende siempre sin perjuicio de terceros y
de la vía ordinaria que podrán entablar el pretendiente no declarado o el concejo de
educación en su caso.
No hacen cosa juzgada material entre las parte, pero en cambio tiene validez, respecto
de terceros, por más que la declaratoria de herederos no cause estado y se dicta siempre
en cuanto por derecho hubiere lugar, declara a quienes han demostrado poseer vocación
hereditaria respecto a determinadas sucesiones, no hace cosa juzgada entre los
coherederos, al no implicar una controversia judicial entre los pretendientes a la
herencia, no se les puede imponer a los interesados hacer un examen minucioso de los
documentos que prueban vocación hereditaria, de manera que si luego descubran la
falsedad están habilitados para probarla en juicio contencioso.
-apelación en relación
-nulidad: falta de publicación de edictos
Mediante incidente de nulidad pueden atacarse todos los actos que no son decisorios o
que no importan una resolución, los cuales son impugnables por vía de recurso.
-reposición: si se desea atacar una resolución judicial dictada sin sustanciación, ya sea
aquella validez o no, el único recurso que procede es el de reposición, no siendo
admisible el recurso de nulidad deducido ante el mismo juez que dicto la resolución
recurrida.
Cuando se trata de errores materiales u omisiones, cabe el recurso de aclaratoria.
La justificación del título que se invoca se hará exclusivamente con la prueba
preexistente que por sí mismos acrediten el parentesco invocado, la supletoria
correspondiente o el reconocimiento de los coherederos, las declaratorias de herederos,
en original o en copia legalmente presentada y con informe del Registro General acerca
de su subsistencia, constituirá prueba suficiente a tales efectos cualquier otra pretensión
hereditaria fundada en distintas pruebas se tendrá como acción de petición de herencia o
la que por derecho corresponda y correrá por separado según el trámite del juicio
ordinario.
234
favor del cesionario, se lo inscribe en el Registro. La prueba preexistente debe ser,
traducida por perito inscripto y legalizada.
La prueba supletoria del parentesco puede realizarse en los autos sucesivos y aprobarse
al solo efecto de dictar declaratoria de las partidas por inexistencia de registros públicos,
no constaren ellos los asientos o no estar llevados en debida forma o cando la situación
interna o las relaciones diplomáticas con el país donde se entendieron las partidas hacen
imposible obtener testimonios autentificados. La admisión legal de la prueba supletoria
abre la posibilidad de todos los medios de prueba. Incluye el reconocimiento de los
coherederos, se da cuando algún pretendiente a la herencia no puede justificar su titulo y
los demás lo reconocen. Para ser idóneo debe ser voluntario, claro o inequívoca, el
reconocimiento de coherederos produce efectos patrimoniales, no otorga un titulo
constitutivo de estado de familia ni tampoco acredita parentesco.
Dada la repercusión patrimonial negativa que tiene el reconocimiento de coheredero en
el caudal hereditario de quien lo ha efectuado.
Juicio sucesorio
Dictada la declaratoria de herederos, comienza el juicio sucesorio que pueden
promoverlo:
<El conyugue, los herederos y legatarios.
<El albacea
<Los acreedores de los herederos si estos no lo hicieren.
<El concejo de educación, cuando se haya reputado vacante la herencia
El objeto del juicio es la determinación del haber dejado por el causante y su ulterior
distribución entre los herederos o beneficiarios, comprendiendo las etapas de inventario,
avaluo y partición.
A)-INVENTARIO Y AVALUO
El inventario es una operación mediante la cual se determinan los bienes que
constituyen el acervo sucesorio y las deudas que lo gravan, haciéndose la enumeración y
descripción de ellos, resulta innecesario cuando se persigue la distribución entre los
herederos de dinero en efectivo títulos de renta, acciones o cuotas de partición
societaria, u otros bienes similares cuya división puede practicase sobre la base de una
simple operación aritmética que no requiere ni conocimientos especiales.
-Formas:
Inventario privado y judicial si todos los herederos son mayores de edad y están
conformes, pueden hacer el inventario extrajudicialmente y presentarlo a los autos bajo
la forma de una denuncia de bienes basta que un heredero lo pida para que el inventario
deba hacerse judicialmente dentro del proceso sucesorio.
Cuando hay menores, si están representados por sus padres y estos no tienen interés en
la herencia, es igualmente factible el inventario privado y si están asistidos por sus
padres también sería posible que el inventario asuma la forma de una simple denuncia
de bienes presentadas al juez de la sucesión.
235
Habiendo incapaces, el inventario sebe ser judicial, Al albacea se le impone la
confección del inventario de los bienes sucesorios y el testador no lo puede dispensar en
la obligación.
El inventario y avaluo debe hacerse judicialmente:
1)- cuando la herencia hubiere sido aceptada con beneficio de inventario o hubiere el
heredero pedido termino para hacerlo y deliberar.
2)- cuando se hubiere nombrado por el juez, curador o administrador de la herencia.
3)- cuando lo soliciten los acreedores de la herencia o de los herederos en defecto de
estos.
4)- siempre que la división de la herencia deba hacerse judicialmente.
Cuando mediare acuerdo de partes o los interesados constituyeran la mayoría según los
pactos previstos, en el artículo anterior, el nombramiento de perito podrá proponerse
directamente prescindiendo de la audiencia.
Forma de designación: salvo que exista común acuerdo, el nombramiento del
inventariador y tasador, está en manos de la mayoría de los sucesores presentes en el
acto y con derecho no menos del 50%.
De los bienes hereditarios o de los que si bien en minoría numérico, representen más de
la mitad de dichos patrimonio incluidos los bienes gananciales.
236
Quienes lo designan: entre los interesados que concurren al nombramiento del perito
debe incluirse a los legatarios de parte alícuota, en caso de negligencia entre los
interesados, a través de la acción oblicuo o sus acreedores personales y al cesionario de
derechos hereditarios.
Quien puede serlo: el perito inventariador y tasador, al igual que el partidor, sea que su
designación se verifique por acuerdo de partes en alguna de las maneras dichas o que
sea sorteado de la lista por no reunirse tal acuerdo, debe ser un abogado. Pero también
es posible que si existe acuerdo unánime de las partes ejerza las funciones.
Inventariador y tasador un procurador, pero este no puede ser perito partidor.
Carácter del perito: delegado del juez para efectuar la tarea encomendada, quedando
su labor sometido a la revisión del juez siempre que haya controversia entre las partes.
Aceptación del cargo: el perito inventariador y tasador, paridos deben aceptar el cargo
ante el actuario bajo juramento o afirmación de desempeñarlo legalmente, la aceptación
es un registro esencial para la validez de la pericia.
237
hereditaria desde la apertura de la sucesión y por tanto no integran la masa partible, en
lo práctico la exclusión es exacta si han de tenerse en cuenta en el acto particionario e
incluso pueden adjudicar por entero a uno de los herederos.
En caso de existir bienes gananciales, en la masa hereditaria se computara la mitad
correspondiente cujus y la otra mitad integra la masa post-comunitaria perteneciente al
conyugue supérstite por disolución de la sociedad conyugal.
La masa hereditaria ha de deducirse las deudas y cargas de la sucesión, las primeras son
las obligaciones contraídas por el causante que se transmiten a los herederos, las
segundas nacen con posterioridad a su muerte y que se origina como una conferencia
de la apertura de la sucesión. El inventario debe contener una descripción exacta y
detallada de todos los bienes que componen la herencia abarcando el activo y el pasivo,
bienes muebles que no deben confundirse unos con otros, los semovientes se
individualiza la especie, edad, grado, cereales, peso especifico también se especificaran
los instrumentos públicos o privados, si hubieran créditos garantizado en hipotecas se
individualizaran los testimonios de las escrituras, títulos, números y series. Y los
inmuebles, datos de inscripción, dominio, extensión, clases. El acta deberá ser firmada
por el perito, en cada una de las hojas que componen el inventario.
1)- la impugnación fundada en estas últimas causas se ha de tramitar por vía incidental,
y recluye en caso de no deducírsela dentro del término de manifiesto inclusión o
exclusión de bienes, puede ser planteada después de aprobado el inventario ya que este
no prejuzga sobre la propiedad de bienes.
238
RETASA: designar un nuevo perito para que haga una retasa particular o general de los
bienes, el perito está expuesto a equivocarse, si el nuevo perito coincide en los valores
dados por el anterior, los honorarios del perito deberán ser a cargo el impugnante
porque lo ocurrido demuestra su falta de razón, por el contrario si surge que la
valoración inicial no se ajustaba a los valores reales los honorarios del nuevo perito han
de pesar sobre toda la masa.
239
Bolilla XIX
Por: Alicia Molina
Proceso Laboral
El Derecho Procesal Laboral es un medio para cumplir con los Derechos Sustanciales o
de Fondo reconocidos por el Derecho Laboral.
El reclamo se puede sustanciar por un procedimiento breve para alcanzar una sentencia
rápida, es gratuito para el trabajador, el juez impulsa de oficio el procedimiento para
nivelar la situación de desigualdad entre trabajador y empleador aplicando In dubio pro
operario, en la interpretación o alcance de la ley prevalecerá la más favorable al
trabajador y es indisponible para las partes en función del principio de
irrenunciabilidad.
c) las demandas de restitución de muebles y efectos de una de las partes, bajo las
mismas condiciones que el inciso anterior;
e) las acciones que promuevan las asociaciones sindicales por cobro de la cuota
societaria, contribuciones convencionales o en querellas por práctica desleal;
240
y para los que la Constitución Nacional o la Constitución Provincial, o una ley de esta
Provincia, no hubieren establecido una competencia especial;
Demanda que fuera promovida por el empleador, será competente el juez laboral del
domicilio del trabajador.
241
farmacéutica requeridas por la víctima del accidente de trabajo o enfermedad
profesional en las condiciones previstas por la ley
Especialmente podrá decretarse a petición de parte, sin fianza, embargo preventivo
sobre bienes del deudor, en algunos casos:
*) cuando se justifique sumariamente que el deudor trata de enajenar, ocultar o
transportar bienes o que por cualquier causa, se hubiera disminuido notablemente su
responsabilidad patrimonial, en forma que perjudique los intereses del acreedor y
siempre que el derecho del peticionante surja verosímilmente de los extremos probados;
*) cuando la existencia del crédito esté justificada con instrumento público o privado
atribuido al deudor, si la firma fuera reconocida o declarada auténtica;
*) en los supuestos en que, conforme las leyes de fondo, los trabajadores tengan
privilegio especial sobre los bienes.
En los supuestos de embargos preventivos ordenados, antes del dictado de la sentencia
de mérito, sobre fondos, recaudaciones, cuentas corrientes o cualquier otra modalidad
que conlleve la inmovilización de dinero, la regla será la sustitución de la cautelar,
conforme valoración que efectuará el juez o tribunal acerca de la suficiencia del bien
ofrecido. En caso de apelación, será otorgada con efecto devolutivo si ordena la
sustitución. En caso de allanamiento tempestivo del peticionante al pedido de
sustitución, las costas serán impuestas en el orden causado.
Caducidad de las Medidas Previas y Cautelares (CPCC Art .286, 390 y 394)
No está específicamente regulado en el CPLPSF, se aplica el Art.145 Remisión al
CPCC en forma supletoria.
Si el embargo hubiere sido decretado antes de la demanda, caducará automáticamente si
no se inicia la acción dentro de los quince (15) días desde que se trabó o desde que la
obligación fuere exigible.
a) el nombre; domicilio real y procesal; nacionalidad; edad; estado civil y profesión del
demandante; número de identificación tributaria, si lo tuviere;
b) el nombre y domicilio del demandado, si se conocieren, o los datos que permitieren
su identificación, incluido el número de identificación tributaria;
c) el objeto de la acción, designando en forma clara, sucinta y separada los hechos y el
derecho en que se funda;
d) el monto discriminado de lo reclamado. Cuando no fuere posible precisarlo, podrá
diferirse su cálculo a la prueba pericial o a la estimación judicial. En tal caso, deberán
indicarse los rubros que componen la demanda y las pautas necesarias para liquidarlos,
expuestos de modo tal que el demandado pueda cuestionar o aceptar concretamente
dichos extremos. El juez, en la sentencia, podrá considerar como no demandados los
rubros que, siendo posible, no se hayan propuesto con los requisitos indicados y su
cálculo o estimación no surgiera de la prueba rendida;
e) el ofrecimiento de la prueba confesional y documental de que intente valerse.
Acompañará los documentos que obran en su poder, con copias para agregar al
242
expediente y para el traslado a cada uno de los demandados, salvo que se trate de
documentos cuya reproducción fuese dificultosa por su número o por otra razón
atendible, siempre que así lo resolviere el juez, a pedido formulado en el mismo escrito.
En tal caso, el juez arbitrará las medidas necesarias para obviar a la otra u otras partes
los inconvenientes derivados de la falta de copias. Individualizará los documentos que
no tuviere, indicando el lugar en que se hallen, la persona física o jurídica u organismo
en cuyo poder se encuentren, a los efectos de su exhibición o remisión de copias
autenticadas;
f) el ofrecimiento de todo otro medio de prueba que se pretenda producir antes de la
audiencia del Artículo 51. La absolución de posiciones, el reconocimiento de
documental por parte del actor y la prueba testimonial serán producidas en la etapa
procesal oportuna. En ningún caso la no producción total o parcial de estas pruebas
provocará la suspensión o postergación de la audiencia del Artículo 51 ni la ampliación
del término de pruebas previsto por este Código;
g) la petición en términos claros y precisos.
Particularidades
Con la demanda se acompañaran copias de la misma y de los documentos presentados.
El demandante puede acumular todas las pretensiones que tenga contra el demandado
siempre que sean competencia de la justicia del trabajo, no sean excluyentes entre sí,
puedan suscitarse por los mismos trámites o en el caso de que sean varios, las acciones
sean conexas por el objeto por los hechos o por la causa. (Art. 40 CPLPSF)
El juez puede denegar la acumulación o disponer la separación total o parcial de las
acciones cuando lo estime conveniente para la unidad del proceso. Ambas disposiciones
son inapelables (Art 42 CPLSF).
243
Nulidad: Si el actor denuncia un domicilio inexacto, teniendo oportunidad de conocerlo
y expresa ignorarlo, con la prueba de tales hechos se anulará lo actuado a partir de la
citación, con costas al actor (Art.46 CPLSF).
Contestación: La demanda será contestada por escrito con los siguientes requisitos:
a) nombre; estado civil; nacionalidad; número de identificación tributaria; edad y
domicilio real y procesal del demandado, acompañándose, en su caso, los documentos
habilitantes de la representación que invoca;
b) reconocimiento o negativa expresa de cada hecho expuesto en la demanda. El
silencio, las respuestas evasivas o las negativas genéricas podrán considerarse en la
sentencia como reconocimiento de los hechos a que refieran. Se entenderá que incurre
en negativa genérica, con iguales consecuencias, cuando omita su propia versión sobre
la realidad de los hechos que no pueda ignorar o que estuviere obligada a documentar;
c) reconocimiento o negativa expresa de la autenticidad de los documentos privados que
se le atribuyen, bajo apercibimiento de tenerlos por auténticos.
d) todas las excepciones formales y de fondo, acompañando u ofreciendo las pruebas
pertinentes;
e) el ofrecimiento de prueba confesional y documental, acompañando los documentos
que obran en su poder. Si no los tuviere los individualizará, indicando en lo posible su
contenido y el lugar donde se hallaren o personas físicas o jurídicas en cuyo poder se
encontraren,
f) el ofrecimiento de todo otro medio de prueba que se pretenda producir antes de la
audiencia del Artículo 51, salvo la testimonial y la absolución de posiciones. Se hará
saber del mismo al actor para que en el término de tres días pueda expresar su adhesión
y/o ampliación de los puntos sobre la que versará. En ningún caso la no producción total
o parcial de estas pruebas provocará la suspensión o postergación de la audiencia del
Artículo 51 ni la ampliación del término de pruebas previsto en el Código;
g) la reconvención, si correspondiere; y,
h) la petición en términos claros y precisos (Art.47 CPLSF).
Trámite de Excepciones
Opuestas excepciones, se correrá traslado a la contraria para que las conteste dentro del
término de diez (10) días y, en su caso, ofrezca y acompañe las pruebas pertinentes.
Contestado el traslado el juez resolverá de modo inmediato las de defecto legal, falta de
personería, litispendencia y cosa juzgada judicial, como así también las demás
excepciones que fueren articuladas como de puro derecho o que pudieren resolverse con
las constancias ya incorporadas a la causa. Las demás excepciones serán resueltas en la
sentencia definitiva y podrán ser contestadas hasta el día de la celebración de la
audiencia del Artículo 51(Art.47 bis CPLSF).
244
En casos excepcionales de imposibilidad material de concurrir, las personas físicas
deberán hacerse representar en la conciliación por apoderado especial con instrucciones
y mandato suficiente.
El juez celebra la audiencia personalmente, bajo sanción de nulidad:
I. - Conciliación:
a) El juez intentará conciliar a las partes, no significando prejuzgamiento las
apreciaciones que pudiere formular en las tratativas correspondientes.
b) La conciliación podrá promoverse en forma total o parcial respecto de las
pretensiones deducidas y estará dirigida hacia los siguientes fines:
1. Lograr el acuerdo de las partes. Si ello se consigue, se concretarán las bases del
acuerdo de manera que no afecten los derechos irrenunciables establecidos por las leyes.
2. Simplificar las cuestiones litigiosas.
3. Aclarar errores materiales.
4. Reducir la actividad probatoria en relación a los hechos, tendiendo a la economía del
proceso.
c) Obtenido un acuerdo entre las partes sobre cualquiera de los aspectos señalados, se
hará constar en el acta de la audiencia, debiendo ser homologado por el juez en
resolución fundada.
La homologación producirá el efecto de cosa juzgada.
II.- Continuación del Debate:
a) Si la conciliación hubiera sido parcial el trámite proseguirá respecto de los puntos no
avenidos, sin perjuicio del procedimiento de pronto pago que establece este Código.
b) Si no hubiere conciliación, continuará el procedimiento del juicio en la misma
audiencia.
III.- Cuestión de Puro Derecho: Si la cuestión fuere de puro derecho, así se declarará
por decisión inapelable, sin perjuicio de los recursos que correspondan contra la
sentencia. En estos casos, las partes podrán alegar oralmente en el mismo acto, de cuyo
contenido quedará constancia en acta, o presentar un memorial escrito dentro de los
cinco días. La sentencia se dictará dentro de los diez días siguientes a la celebración de
la audiencia o, en su caso, de la presentación del memorial o de vencido el plazo para su
presentación.
IV.- Actividad Probatoria: La prueba que hubiere sido ofrecida para su producción
anticipada, de acuerdo a la facultad de los incisos f) de los Artículos 39 y 47, deberá
proveerse en ocasión de la demanda o contestación. Sin perjuicio de ello, podrá
ofrecerse, reiterarse o ampliarse su contenido en esta oportunidad.
Cuando hubiere hechos controvertidos o de demostración necesaria en la cuestión
principal, el término de producción de la prueba será de cuarenta (40) días. Se recibirá
la confesional de ambas partes y el reconocimiento de documental por parte del actor.
Las partes ofrecerán de inmediato y por su orden toda la prueba de que intenten valerse
y que no corresponda ofrecer o no haya sido ofrecida en la demanda, en la contestación
y en la reconvención y su contestación. El juez proveerá en el mismo acto. Cuando
alguna diligencia hubiere de realizarse fuera de la Provincia o la naturaleza de la
cuestión en debate lo justificara, el juez, por resolución fundada podrá ampliar el plazo
hasta un máximo de veinte días más.
245
La incomparecencia de una o ambas partes a la audiencia de trámite no suspenderá, en
ningún caso, la realización de la misma, salvo acuerdo en sentido contrario presentado
hasta el día anterior al fijado para su realización. No se podrá suspender la audiencia por
este motivo más de una vez.
Apoderados:
246
judicial, ni tampoco durante el tiempo que demande la reconstrucción del expediente.
(Art. 37 CPLSF)
Interposición de Recursos
Recurso de Reposición (Art. 105, 106, 107 CPLSF)
Tendrá lugar dentro de los tres (3) días solamente contra las providencias, decretos o
autos dictados sin sustanciación, trajeren o no gravamen irreparable, a fin de que el juez
que las dictó, las revoque.
247
Particularidades de la Prueba
Se admitirán como medios de prueba los siguientes: confesional, documental,
testimonial, instrumental, pericial, informativa, inspección judicial y las presunciones
o indicios.
No se admitirán pruebas que sean manifiestamente improcedentes, superfluas o
meramente dilatorias, cuya producción podrá denegar de oficio el juez, mediante
resolución fundada.
Cuando se ofreciere algún otro medio de prueba idóneo o pertinente no previsto de
modo expreso, el juez valorará fundadamente y sin recurso alguno su admisibilidad y,
en su caso, la forma y modo de diligenciarlo, estableciendo el procedimiento a seguir
conforme las circunstancias del caso. (Art. 58 CPLSF)
Pruebas de oficio.- En cualquier estado o instancia del proceso el juez o tribunal podrá
decretar de oficio las medidas de prueba que estime convenientes. (Art. 61 CPLSF)
Alegatos
Llamamiento de autos. Alegatos Facultativos. Recepcionada íntegramente la prueba o
vencido el término respectivo, el juez de oficio deberá llamar autos para sentencia,
quedando el expediente en secretaría por el término de (5) cinco días, durante los
cuales las partes podrán alegar. Vencido ese término se dictará sentencia dentro de los
diez días posteriores. (Art. 57 CPLSF)
Ejecución de Sentencia
Consentida o ejecutoriada la sentencia, el mismo juez que ha entendido originariamente
en la controversia, previa liquidación íntegra y detallada, aprobada, de capital, intereses
y costas, ordenará su ejecución intimando el pago al deudor
248
No efectuado el pago dentro de los tres (3) días, se trabará embargo en bienes del
deudor, cumpliendo lo establecido para sentencia de remate, debiendo designarse
martillero según normativo CPCC (Art. 140).
249
Bolilla XX
Por: Florencia Primo
Juicio Oral
Sabido es que dentro de la reforma procesal habida en el año 1962 en el enjuiciamiento
civil, uno de los hitos más relevantes (por lo novedoso o progresista) fue la instauración
del juicio oral, en realidad, mal llamado juicio oral ya que es eminentemente escrito. La
oralidad difícilmente puede darse en forma pura, siendo inexorable, por razones de
seguridad jurídica, es por ello que se combina con el método escritural aplicado a las
etapas constitutivas de la traba de la Litis (demanda, contestación, articulación y
decisión de excepciones dilatorias), así como las inherentes a la ejecución de la
sentencia.
La palabra hablada cobra preeminencia sobre la escrita dentro de la etapa sustancial de
trámite, cual es la producción de las pruebas y el alegato de mérito sobre las mismas.
Competencia.
El art 541 del CPCyC expresa “Las disposiciones que seguidamente se establecen, se
aplicarán a los procesos de divorcio, filiación, alimentos, responsabilidad por
hechos ilícitos, acciones posesorias y de despojo.”
Los tribunales colegiados de instancia única tienen asignada competencia en
responsabilidad civil por hechos ilícitos y acciones posesorias y de despojo
(denominadas legalmente <<De Responsabilidad Extracontractual>>), y los <<De
Familia>>. De modo tal, que la competencia material de los tribunales de Juicio Oral
además de lo que enuncia el art 541, se extiende a litisexpensas, nulidad de matrimonio,
tenencia, régimen de visita, adopción, impugnación de la paternidad, disolución y
liquidación de la sociedad conyugal, insania, inhabilitación judicial, suspensión,
limitación y perdida de la patria potestad, tutela, curatela, y venia para contraer
matrimonio.
250
El juez de tramite o juez instructor, tiene dentro de la esfera de sus facultades (mas allá
de las que como director del proceso son inherentes a todos magistrado en un órgano
unipersonal) el de resolver las cuestiones vinculadas a medidas cautelares, preparatorias
e incidentales que pongan no fin al proceso, presidir la audiencia de vista de causa,
elaborar el proyecto de sentencia al pleno (salvo opinión disidente o minoritaria de su
parte en cuyo caso aquel será redactado por alguno de sus colegas integrantes de la
mayoría), llevar adelante la etapa de ejecución de la sentencia.
Es en el primer decreto en el cual se informa como se conformara el tribunal y quien
será el juez de trámite.
Cada tribunal, cuanta a su vez, con tres secretarias. Dos de ellas son de trámite, las que
alternan (en turnos internos) en la tramitación de la etapa escrita del proceso. La
secretaria de audiencia, órgano propio y singular de los tribunales colegiados, es la
encargada de la etapa nuclear del proceso, vale decir, la oral, rendida en la vista de
causa. De lo actuado se labra un acta sucinta que se incorpora al expediente, y que en
caso de que se dicte sentencia en el mismo acto sirve como encabezamiento del acto
decisorio.
El trámite del juicio oral se caracteriza debido a que la etapa de postulación y de prueba
se da de manera conjunta, es decir, con la demanda y la contestación debe ofrecerse
toda la prueba de la que intente valerse.
Como todo proceso se inicia con la interposición de la demanda, en cuanto a esta el art
545 indica “La demanda se deducirá por escrito. El actor observará los requisitos
exigidos por el artículo 130 y además deberá:
1ro. Ofrecer toda la prueba de que habrá de valerse;
2do. Acompañar los interrogatorios, pliegos de posiciones, puntos a evacuar por
peritos, documentos que obren en su poder, que de no poseerlos, procurará
individualizar en su contenido expresando además, el lugar donde se encuentren.”
La concentración inherente a la oralidad hacen que se identifiquen en un mismo
momento procesal dos etapas estructurales que en el trámite escrito están
temporalmente diferenciadas: la radicación de la demanda y el ofrecimiento de prueba,
el que debe integrarse con los pliegos, interrogatorios, propuestas de puntos periciales y
documentos con que se cuente.
Una relevante controversia se plantea respecto a los efectos de la omisión del
ofrecimiento de prueba en el acto de radicación del escrito introductivo de la instancia,
lo que tiene que ver con el carácter que a la prueba se le asignen dicho estadio procesal:
requisito de la demanda o un elemento autónomo temporalmente integrado a aquella. Si
se lo interpreta como un requisito de la demanda, su ausencia de ofrecimiento permite al
juez fijar un plazo no superior a diez (10) días para que se subsane la omisión (art 547).
Peyrano considera que la ausencia de ofrecimiento de prueba deja a la demanda como
una pura expresión de deseo sin viabilidad previsible, que tal carencia no habilita
válidamente la aplicación del art 547 ya que la prueba no es un requisito de la demanda,
sino un estadio anexado temporalmente a él por razones de concentración y celeridad.
Por lo tanto si la demanda no ofrece pruebas y así es notificada, perderá la parte actora
su derecho a acreditar en juicio sus postulaciones.
251
Art 546: “Una vez notificada, la demanda limita definitivamente las pretensiones
del actor de acuerdo con los hechos expuestos en ella y también respecto de los
medios de prueba. Se admitirán, sin embargo, documentos de fecha posterior,
siempre que el estado del juicio lo permita, en cuyo caso se dará traslado a la parte
contraria.”
Art 547: “El actor deberá subsanar los errores, defectos u omisiones que contenga
la demanda, dentro del plazo que el tribunal le fije y que no podrá exceder de diez
días. En caso contrario, se tendrá por no presentada.”
Una vez cumplido con los recaudos establecidos para la demanda y aceptada está, el art
548 prescribe: “Aceptada la demanda, se conferirá traslado al demandado, con
entrega de copias, emplazándolo para que comparezca a estar a Derecho y a
contestar la demanda en el término de veinte días, con los apercibimientos de ley.
Si el domicilio del demandado no fuere conocido, se le emplazará solamente a estar
a Derecho.”
Por su parte el art 550 expresa: “El actor o el reconviniente podrá, dentro de los
cinco días de contestada la demanda o la reconvención, ofrecer nuevas pruebas, al
solo efecto de desvirtuar los hechos nuevos invocados por el demandado o el
reconvenido.”
Esto implica que si el demandado al contestar la demanda menciona nuevos hechos el
actor tendrá cinco (5) días para ofrecer nuevas pruebas inherentes a ellos y en paralelo,
si tales hechos surgieren de la contestación de la reconvención, será el demandado
reconviniente quien cuente con tal ampliación.
En cuando a “hecho nuevo” la doctrina considera que son acontecimientos
sobrevinientes a la contestación de la demanda que tienen proyecciones sobre los
252
derechos invocados por las partes. Son extremos fácticos que van más allá de la
negativa de los hechos relatados en la demanda, y que implica aseveraciones propias
que requieren soporte probatorio.
Otras de las alternativas que tiene el demandado es que dentro del plazo de nueve (9)
días para contestar la demanda puede oponer excepciones de pleno y especial
pronunciamiento (aquellas que suspenden el trámite del proceso hasta tanto no se
resuelvan), que son las enumeradas en el art 139 y además litispendencia y cosa
juzgada, debiendo acompañarse la prueba que la justifique, art 552: “Dentro de los
nueve días de la notificación de la demanda, podrá el demandado o el reconvenido
oponer, en un mismo escrito y simultáneamente, las excepciones enumeradas en el
artículo 139, como asimismo las de litispendencia y cosa juzgada, que podrán
también declararse de oficio según el artículo 141. Indicará en el mismo acto, la
prueba que la justifique, y si se tratare de las que se mencionan en último término,
acompañará copia autorizada de la demanda del juicio pendiente o testimonio
auténtico de la sentencia.”
Planteada alguna de las excepciones debe correrse traslado a la parte actora para que la
conteste por el plazo de cinco (5) días, ofreciendo la prueba que considere pertinente.
Si la excepción planteada surge de las constancias de auto, es decir, no es necesario
producir pruebas, el juez de trámite puede directamente resolver; en caso contrario, esto
es, deber producir pruebas, el juez fijará una audiencia dentro del término de diez (10)
días, art 553 “De las excepciones opuestas, se dará traslado a la parte contraria por
el término de cinco días para que las conteste. En la respuesta se deberá ofrecer, en
su caso, la prueba pertinente. Vencido el plazo, el juez del trámite, si lo estimare
necesario, fijará audiencia para recibir la prueba dentro de los diez días, y en su
defecto, procederá a dictar resolución, que será recurrible ante el Tribunal, en el
plazo de tres días.”
Producida la prueba el juez de trámite tiene cinco (5) días para expedirse, igual plazo
que comenzará a correr si no fuera menester convocar a la audiencia incidental y la
cuestión pasara directamente a resolución luego de contestado el traslado.
El auto que resuelve el incidente una vez que resulte ejecutoriado, comenzará el plazo
de diez (10) días automáticamente para que conteste la demanda, art 554: “La oposición
de excepciones suspenderá el término para contestar la demanda, el que volverá a
253
correr, automáticamente ejecutoriado que sea el auto que las resuelva. En este
supuesto, el plazo para la contestación será de diez días.” Lo que se busca es
agilizar el trámite del proceso oral, pero a interpretación de la doctrina genera una
situación de indefensión ya que modifica el criterio del código en el cual, el traslado de
la demanda debe ser notificado por cédula. Esta cuestión fue resuelta pretorianamente,
estableciendo que el nuevo traslado no corre automáticamente sino que debe ser
notificado por cédula (es lo que ocurre en la práctica)
254
otras que requieren ser ventiladas en su decurso. Los medios probatorios a rendirse
anticipadamente a la audiencia son: informativas, documentales, testimoniales a
rendirse en otra jurisdicción, inspecciones o reconocimientos judiciales. Deberán
producirse en la audiencia: la testimonial, confesional, reconocimiento de la
documental, citación a los peritos para que de manera verbal y actuada amplíen o
aclaren lo que haya sido objeto del informe.
255
3ro. Las partes tendrán intervención en la producción de las pruebas pudiendo
hacer, con permiso del juez, todas las indicaciones que estimen conducentes a un
mayor esclarecimiento, salvo que sean de manifiesta improcedencia o que se
advierta un propósito de obstrucción.
4to. Producida la prueba ofrecida por las partes y la que el tribunal hubiera
dispuesto recibir en ese acto, el presidente concederá la palabra por su orden al
ministerio público, si tuviere intervención, y a las partes, para que aleguen sobre
su mérito. La exposición no podrá ser substituida por escritos y no excederá de
treinta minutos;
256
c) Fuerza mayor, derivada de la ausencia imprevista de alguno de los miembros del
tribunal, y si no pudiera conseguirse integrarlo con un juez de otro tribunal para
la hora de la audiencia.
d) No devolución en tiempo del expediente por alguna de las partes, no mediando
requerimiento previo en tal sentido de la contraria interesada, que imposibilite al
tribunal tomar conocimiento integral del mismo antes de la audiencia.
e) El despacho de medidas para mejor proveer que disponga el tribunal de oficio.
Por su parte el Art 561 dispone: “El secretario levantará acto de lo substancial,
consignando el nombre de los comparecientes, de los peritos, testigos y de sus datos
personales. En igual forma procederá respecto de las demás pruebas. A pedido de
alguna de las partes, podrá dejarse nota también de cualquier circunstancia
especial, siempre que el juez lo considerara pertinente.”
El RAE es un recurso ordinario para el tramite un proceso especial, que es el juicio oral.
Se lleva a cabo como un medio para impugnar las sentencias definitivas o sentencias
con fuerza definitiva del juicio oral.
Está regulado en el CPCyC en los art 564 al 570, sin embargo, los art 564, 565, 566
fueron derogados en su totalidad por el art 42 de la ley 10.160, como así también el art
567 en forma parcial.
El RAE es un recurso que procede contra: las sentencias definitivas o contra sentencias
con fuerza de definitiva (Ejemplo: aquella sentencia dictada por no haber concurrido
ninguna de las partes a la audiencia y considerarse caduco el proceso). Estando
legitimados para interponerlo las partes o el Ministerio Público.
Forma y plazo: el recurso debe interponerse por escrito y de manera fundada, dentro
del plazo de diez (10) días de notificada la sentencia, el plazo puede ampliarse a treinta
(30) días cuando lo que se ataque sea la violación de un precedente, sin embargo no
suele utilizarse en la practica la ampliación del plazo, debido a que el sistema se ha
informatizado y basta con la mera cita del fallo, no requiriéndose copia del precedente.
Se interpone ante el mismo tribunal que dicto el fallo, quien será el que realiza el juicio
de admisibilidad. El juicio de procedencia o fundabilidad le corresponde a la Cámara de
Apelación en lo Civil y Comercial.
El tribunal de instancia única al llevar a cabo el juicio de admisibilidad no solo controla
que el recurso se haya interpuesto en tiempo y forma, sino que además, verifica que se
trate de algunos de los supuestos contemplados en el art 42 de la ley 10.160, a saber:
257
formas del juicio oral, pero a su vez, esa violación debe afectar el derecho de
defensa y no debe haber sido consentida por la parte agraviada. Es lo que se
denomina “error in procedendo”.
Por su parte el art 43 de la ley 10.160 incorpora una relevante restricción al acceso al
RAE en cuanto estatuye: “En todos los casos, para la admisibilidad de la respectiva
impugnación se requiere que el agravio exceda de una cantidad equivalente a diez
unidades jus a la fecha de dictarse el pronunciamiento recurrido.”
En cuanto al trámite del recurso el art 568 del CPCyC expresa: “El tribunal colegiado
se pronunciará dentro de los cinco días de presentado el recurso, concediéndolo si
se dan los presupuestos exigidos en los artículos anteriores. Si se lo denegare, el
interesado podrá ocurrir directamente ante la sala que corresponda, observando
las reglas establecidas en los artículos 356, 357 y 358.” Si el recurso es denegado, el
código da la posibilidad de poder interponer el recurso de queja o directo.
En caso de concederse el recurso, las partes pueden dentro del plazo de quince (15) días
de la notificación de la providencia que concedió el recurso, presentar ante la sala un
memorial ampliatorio, en el cual se profundiza cuestiones ya planteadas en el recurso.
Presentado el memorial o vencido el plazo para hacerlo se llama a autos para sentencia
(art 569: “Concedido el recurso, se elevarán los autos. Las partes podrán, dentro
del término de quince días de notificada la providencia que acuerda el recurso,
presentar ante la sala un memorial. Vencido el plazo, la causa quedará conclusa
para sentencia; que se dictará dentro de los veinte días siguientes”.)
258
Según cual fuere el vicio imputado a la sentencia del tribunal colegiado, variarán los
efectos del RAE en la alzada, art 570: “Cuando la sala estimare que la sentencia
impugnada ha violado o aplicado falsa o erróneamente la ley o doctrina legal,
declarará procedente el recurso, casará la sentencia y resolverá el caso conforme
con la ley y la doctrina cuya aplicación se declare. Si considerare procedente el
recurso por inobservancia manifiesta de las formas legales, declarará la nulidad y
dispondrá que los respectivos subrogantes del tribunal que la consumó substancien
el proceso y dicten sentencia según corresponda.”
259
Bolilla XXI
Por: Alejandra Nieto
Como su propio nombre lo dice debe ser sólo un modelo, a ser adaptado a las
particularidades locales, que serán tomadas en consideración en la actividad legislativa
de cada país; pero debe ser, un modelo plenamente operativo, al mismo tiempo.
260
generación; de derechos fundamentales, representados por los derechos de solidaridad,
resultantes de los referidos intereses sociales.
261
El Capítulo IV, versa sobre la acciones colectivas en defensa de intereses
individuales homogéneos y sobre la acción colectiva reparadora de los daños
individualmente sufridos, promovida por los legitimados sin necesidad de indicación de
la identidad de las víctimas, Se da conocimiento del enjuiciamiento de la acción a los
posibles interesados, para que puedan intervenir en el proceso, si lo desean, siéndoles
vedado discutir sus pretensiones individuales en el proceso colectivo de conocimiento.
Se presta especial atención a la notificaciones y en caso de acogimiento del pedido, la
sentencia podrá ser genérica, declarando la existencia del daño general y condenando al
vencido a la obligación de indemnizar a todas las víctimas y sus sucesores –los que
hasta ese momento no están identificados. A éstos corresponde probar en la liquidación
de la sentencia su daño personal, el nexo causal en el daño global, y cuantificar el
perjuicio individualmente sufrido. También se prevé la posibilidad de que el juez, en la
sentencia condenatoria, fije las indemnizaciones individuales, cuando fuera posible. Se
prescribe que transcurrido un año sin la comparecencia de interesados en número
compatible con la gravedad del daño, habrá ejecución colectiva de la indemnización
debida a título de daños causados, teniendo cuidado que sean vertidos con destino al
Fondo de los Derechos Difusos e Individuales Homogéneos. Tanto la gestión como su
actividad, serán controladas por el juez.
ACCIONES DE CLASES
La irrupción de pretensiones basadas en la afirmación de conflictos que exceden
el tradicional esquema “Juan vs Pedro”, es uno de los datos mas perturbadores para la
juridicidad. Allá por la década del 70 del siglo pasado, es que el derecho pone su mira
en la existencia de pretensiones que involucraban a un número muy significativo de
personas.
262
Una acción colectiva o acción de clases, es la acción promovida por un
representante (legitimado colectivamente), para proteger el derecho que pertenece a un
grupo de personas (objeto del litigio) y cuya tenencia obligará al grupo como un todo
(cosa juzgada).
En nuestro país, el art 43. 2do párrafo de la Constitución Nacional dispone que
podrá interponer el amparo contra cualquier forma de discriminación; y en lo relativo a
los derechos que protegen al ambiente; a la competencia; al usuario y al consumidor, así
como los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del
pueblo y las asociaciones que propenda a esos fines. Se consagra el género de los
derechos e incidencia colectiva en general en cabeza de 3 (tres) tipos de sujetos
específicos.
Elementos
263
La solución del litigio es la misma para todos, las sentencias tienen efectos entre
las partes, debiendo la indivisibilidad del objeto del proceso, por lo que los límites de la
cosa juzgada se extienden incluso a quienes no han sido partes en el proceso, como
modo de asegurar la defensa en juicio.
Características
Se transforma la justicia comunal en justicia comunitaria, procurando optimizar
el funcionamiento de la estructura judicial existente, se les asigna a los ya existentes una
nueva denominación, competencias y un proceso especial que implica elevar la
competencia cuantitativa de los juzgados de circuitos a cien (100) unidades jus.
Requisitos
Juez comunitario, deberá tener título de abogado o procurador. La elección de
candidatos debe recaer en personas técnicamente idóneas para ocupar el cargo. Previo
concurso que la norma dispone. La evaluación de los mismos se llevará a cabo por un
Consejo Consultivo, que actuará como asesor del PE. La convocatoria al concurso se
264
hace a través de publicaciones en el Boletín Oficial, durante 3 (tres) días, página web de
la Provincia, y diario de amplia circulación en el territorio provincial.
Por cada llamado a concurso los postulantes sólo podrán inscribirse para
concursos simultáneamente hasta en un máximo de 3 (tres) cargos vacantes.
Competencia
Los juzgados comunitarios tienen competencia para entender en conflictos
cotidianos que requieren una rápida solución, por ejemplo: cuestiones de naturaleza
civil o comercial, causas relacionadas derivadas de la relación de consumo,
controversias de vecindad, régimen de propiedad horizontal y asuntos laborales hasta el
límite cuantitativo de cuarenta y seis (46) jus.
Los jueces comunitarios también son competentes para entender en los asuntos
que se relacionan con los contratos agrarios, donde los usos y costumbres locales
asumen un rol fundamental al momento de decidir.
Fundamento
Es un procedimiento abreviado, basado en los principios de oralidad,
simplicidad, celeridad, economía, inmediatez. Que permitirán a la población obtener
una protección efectiva de sus derechos sustantivos, disminución de barreras de
distancia, económicas, de tiempos de espera, contribuyendo además a cambiar la
percepción que se tiene de la justicia.
Por otra parte el contacto directo con el juez permitirá que pueda ejercer una
labor educativa e informativa en la población, contribuyendo con el correr del tiempo a
disminuir la litigiosidad.
Consideraciones generales
Registro de postulantes
Se conformará un legajo por cada postulante, un registro de postulantes, una
base de datos con la totalidad de la información suministrada por los mismos.
Éstos podrán remitirse al mismo legajo a los fines de consultar sus antecedentes
en caso de presentarse a nuevos concurso, pudiendo ampliar y actualizar los que
considere pertinentes
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Número mínimo
Si el número de postulantes resulta inferior a tres (3) por vacante a concursar, se
amplía de convocatoria por el plazo de 10 días, publicándose en idéntica forma que la
original. Vencido el plazo se abrirá con los postulantes que resultaren inscriptos.
Declaración jurada
Todo el contenido de la presentacion tendrá carácter de declaración jurada y
cualquier inexactitud o irregularidad grave o maliciosa que se compruebe dará lugar a la
exclusión del concursante, sin perjuicio de las demás consecuencias a las que pudiera
dar lugar su conducta.
Podrán ser los miembros del Consejo, ser recusados conforme a las causales
previstas en el art. 10 CPCyC Sta Fe. No procederá la recusación sin mención de causa.
La recusación podrá plantearse dentro de los 3 (tres) días contados desde el vencimiento
del plazo de inscripción.
Reglas de procedimiento
El procedimiento de selección será público garantizará la transparencia y
celeridad del proceso, consta de 3 (tres) etapas: evaluación de antecedentes, prueba de
oposición y entrevista personal.
Se confecciona una terna según el orden de mérito, con aquellos que hubiesen
obtenido al menos 60 puntos. Ésta se publica durante 3 (tres) días en el Boletín Oficial ,
en el sitio Web de la Provincia, en un diario de amplia circulación en el territorio
provincial y en otro de la circunscripción judicial a cubrir. Simultáneamente se
publican en el sitio web oficial de la Provincia los antecedentes completos de los
aspirantes.
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Declaración de Bienes
Las personas incluidas en la publicación oficial deberán presentar una
declaración jurada con la nómina de todos los bienes propios, los de su cónyuge o los
del conviviente, los que integren la sociedad conyugal y los de sus hijos menores, todos
ellos individualizados y con una estimación aproximada de su valor.
Observaciones
Los habitantes de la provincia en general, organizaciones no gubernamentales,
colegios y asociaciones profesionales y entidades académicas y de derechos humanos
con sede en la provincia, podrán en el plazo de 20 días corridos, contados a partir de la
publicación de la lista de postulantes admitidos en el concurso, pueden presentar ante la
Dirección del Consejo de la Magistratura y Jueces Comunales, por escrito y de modo
fundado y documentado, posturas, observaciones y circunstancias que consideren de
interés respecto a las personas inscriptas para cubrir la vacantes. No se tienen en
cuentas las observaciones irrelevantes desde la perspectiva de la valoración de las
aptitudes morales, trayectoria, compromiso con la defensa de los derechos humanos y
valores democráticos o aquellos que se funden en cualquier tipo de discriminación
respecto de dichas personas.
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