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RECIENTE MODIFICACIN A LA LEY DE JORNADA DEL TRABAJO -LEY 26.597Silvia E.

Pinto Varela

I-INTRODUCCIN: La jornada conforma, junto con la remuneracin, las dos condiciones esenciales del contrato de trabajo. De ambos institutos se derivan las dos obligaciones ms importantes que asumen las partes: la realizacin de actos, ejecucin de obras y prestacin de servicios por parte del trabajador empleador, y el pago de la 21 y remuneracin concordantes por de parte la ley del de conforme art.

contrato de trabajo. Ahora bien, la limitacin de la jornada fue uno de los puntos cruciales en la lucha de la clase trabajadora, fue una de las primeras reivindicaciones del movimiento obrero ante los abusos sufridos en esta materia luego de la Revolucin Industrial, durante el siglo XIX. En efecto, la ausencia del Estado en las relaciones laborales sumado a la aparicin de la mquina y por ende la cantidad de mano de obra disponible, dio lugar a la prestacin -por parte de quienes conseguan laborarde extenuantes jornadas de catorce o quince horas diarias, de lunes a lunes, de sol a sol. As, los trabajadores librados al juego de la oferta y la demanda, se incorporaban al sistema productor de bienes y servicios aceptando sin posibilidad de discusin alguna, las condiciones que se le imponan. La aparicin de nuevas ideas filosficas y polticas que llev trajo a consigo que los las primeras luchas obreras, de las la primeras huelgas, que deriv en la llamada cuestin social Estados tomaran conciencia

necesaria regulacin de este tipo de contratacin, en las que las partes no estaban en igualdad para negociar las condiciones de trabajo, sino que exista una hiposuficiencia concreta por parte del trabajador. Se dictan as las primeras leyes laborales en los distintos Estados, todas ellas referidas a la limitacin de la jornada y los descansos. Finalizada la primera guerra mundial, al firmarse el Tratado de Paz de Versalles en 1919, se indic en la parte XIII del Prembulo, en el art. 427, entre las medidas imprescindibles para mejorar las condiciones de trabajo la reglamentacin de las horas de trabajo y la fijacin de la duracin mxima de la jornada y de la semana de labor para agregar ms adelante la necesidad de adoptar la la jornada de 8 hs. o la semana de 48 hs. Se crea la Organizacin Internacional del Trabajo. Y, de hecho, el primer convenio de la OIT se refiere a la limitacin de jornada. En efecto, el Convenio Nro. 1 de Washington consagra ocho dicha horas diarias para y los las horas de trabajo mximas en y ocho de horas semanales. ambos la industria, al establecer como lmite mximo admisible el de cuarenta Asimismo, el Convenio Nro. 30 de 1930 reitera la extensin de jornada trabajadores comercio, ratificados por nuestro pas mediante las leyes 11.726 -1933y ley 13.560 -1949-, respectivamente. La preocupacin por el lmite de la jornada se materializ no slo con la aprobacin, entre 1919 y 2005 de treinta y cinco convenios, sino tambin mediante 2005. El Convenio 47 de 1935 estableci que todo pas que ratifique dicho convenio se declara a favor del principio de la semana de cuarenta horas, convenio no ratificado por estudios generales sobre el tiempo de trabajo, efectuados por la Comisin de Expertos; el ltimo en el ao

nuestro pas, el cual tampoco adhiri a las recomendaciones posteriores de similar contenido. Ahora bien, la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre de las Naciones Unidas de 1948 consign en el art. 24 el precepto de limitacin razonable de la duracin del trabajo; la Declaracin de Americana de los Derechos Sociales y y Deberes del Hombre -1948- establece el derecho a descansar; el Pacto Internacional -1966Derechos el Econmicos, derecho a la Culturales reconoce limitacin

razonable de las horas de trabajo incorporados todos ellos a la Constitucin Nacional, a partir de 1994 (art. 75 inc. 22 CN). II-RGIMEN LEGAL ARGENTINO: En 1929 se dicta una de las primeras leyes laborales actualidad, en la Repblica Argentina: la ley 11.544 a reglamentada por el decreto 16115/33, ambos vigentes en la aunque Dicha se torn uniforme para todo el pas disposicin legal estableca en partir del dictado de la ley 21.297. forma expresa, en su art. 1ro: La duracin del trabajo no podr exceder de ocho horas diarias o cuarenta y ocho semanales..:. Existe una sutil diferencia con el texto del Convenio Nro. 1 OIT, por cuanto utiliza la conjuncin disyuntiva o en lugar de la copulativa y entre la jornada diaria y semanal, lo que le otorga mayor flexibilidad a la ley 11.544 que permite que se extienda ms all de las ocho horas diarias la jornada de labor, siempre y cuando no supere las 48 hs. Semanales. Ahora bien, el propio decreto reglamentario prev un lmite preciso a la extensin de la jornada diaria: el art. 1ro. en su inciso b) establece que distribucin desigual, entre los das laborables, de las cuarenta y ocho horas de trabajo de la

semana, cuando la duracin del trabajo de uno o varios das sea inferior a ocho horas. El exceso de tiempo previsto en el presente prrafo no podr ser superior a una hora diaria. El art. 14 bis CN establece jornada limitada y condiciones dignas y equitativas de labor. La ley de contrato de trabajo regula el instituto jornada en los arts. 196 a 203 LCT. El art. 196 LCT establece que la jornada de trabajo se rige por la ley 11.544 y en el art. 197, al definir jornada, ratifica el criterio nominal time adoptado por el Convenio 30 OIT1. Ahora bien, la ley 11.544 diferencia entre aquellos trabajos que estn excluidos de la ley ( agrcola

ganaderos, servicio domstico y empresas en la que presten labor slo miembros de la familia del jefe), de aquellos que estn exceptuados de la jornada mxima legal. A estos ltimos le es aplicable todo el rgimen de la ley 11.544 pero pueden prestar tareas ms all del mximo legal antes mencionado: 8 hs. o 48 hs: en algunos casos sin que genere derecho a un recargo salarial -horas extras- (arts. 3ro inc. A y b de la ley 11.544 en las condiciones all establecidas) y en otros con el pago del recargo contemplado en el art. 201 LCT2 (como es el supuesto del art. 203 LCT e inc. c) art. 3ro de la ley 11.544). En efecto, el art. 3ro de la ley 11.544 menciona los trabajos en los que se admiten excepciones a la
1 El antecedente remoto de ese sistema es el Acuerdo de Londres de 1926 -Fallos 308:2569- y fue sostenido en el art. 2 del Convenio 30 OIT. Asimismo,ver CSJN 01/08/1989 en Luna Juan Carlos c/ Compaa Naviera Perez Compac, Fallos 312: 1234 por la cual se estable que se comprenden en la jornada aun los perodos de inactividad y las interrupciones de la jornada continua, sujeto a la condicin de que esas interrupciones sean consecuencia de la prestacin contratada, con exclusin de los lapsos que se produzcan por decisin unilateral del dependiente o en tanto este pueda disponer de su actividad en beneficio propio, segn los arts. 197 y 103 LCT. Ver, asimismo, CNAT Sala V en autos Llancabure Jos Humberto c/ Sodexho Argentina SA SD 67011 del 22/04/2004. 2 Cabe recordar que el art. 201 LCT establece: El empleador deber abonar al trabajador que prestare tareas en horas suplementarias, medie o no autorizacin del organismo administrativo competente, un recargo del 50% calculado sobre el salario habitual, si se tratare de das comunes y del 100% en das sbados despus de las 13 hs, domingos y feriados.

jornada mxima legal. En el inciso a), antes de la reforma que aqu comentamos, estableca cuando se trate de empleos de direccin y vigilancia. A su vez, el art. 11 del decreto 16.115/33 reglamentaba el inciso en cuestin del art. 3ro sealando Se entendern comprendidos dentro de la denominacin de empleados de direccin o vigilancia: a) el jefe, gerente, director o habilitado principal. b) los altos empleados administrativos o tcnicos que sustituyan a las personas indicadas en el inciso anterior en la direccin o mando del lugar de trabajo: subgerente, los profesionales liberales dedicados exclusivamente al ejercicio de las funciones de su competencia o que acumulen a su cometido algn cargo de direccin o vigilancia: personal de secretara que se halle afecto a la direccin o gerencia y que de no sea meramente de subalterno; o de jefes de de seccin, cuadrillas de y departamento, de taller, de equipos, de personal de mquinas, personal calderas personal subjefes, mientras reemplacen al jefe respectivo; capataces, apuntadores, inspectores, mientras reemplacen al titular y siempre que efecten trabajos de direccin o vigilancia. Estn comprendidos en las excepciones a se de la Las los ley, los cobradores o investigadores de cobranzas y corredores que son temporarios enumeradas condicin en de exclusivamente ese que artculo ejerzan comisin. considerarn personas a trabajos exceptuadas

exclusivamente

inherentes a su denominacin. A lo expuesto cabe agregar que se ha discutido la vigencia de algunos artculos del decreto del 11/03/1930, entre ellos el art. 8vo que estableca Por empleado de direccin o vigilancia se entendern: a)las personas citadas en el art. 1ro de la ley, esto es, jefe o dueo, empresario, gerente, director o habilitado principal b)los altos

empleados

administrativos

tcnicos

que

sustituyen

las

personas arriba mencionadas en la direccin o mando en el lugar de trabajo: subgerente, personal de secretara, jefes de seccin, de departamentos o de taller, jefe de equipo, capataces, general, el a subalterna inspectores, personal cargo esta subinspectores, a la de ltima los apuntadores serenos, y, en o dedicado vigilancia superior

porteros,

ascensoristas y otros similares. Observo, que el decreto 16115/33, en su art. 23, estableca que en todo lo que no haya hasta no se sido reglamentado el a Poder los pro los arts11...de no haya en este decreto los seguir en vigor el decreto de fecha 11 de marzo de 1930 tanto oponga Ejecutivo dictado el reglamentos especiales para cada actividad de que se trate y preceptos contenidos presente decreto. Con lo cual, en el caso, al haber sido reglamentado el art. 3ro inc. A) de la ley 11.544, esta norma no estara vigente. Los Convenios 1 y 30 OIT prevean tambin excepciones para aquellas pe rsonas que ocuparen un puesto de inspeccin o de direccin o en un puesto de confianza. Sin embargo, con fecha 11 de junio de 2010 se public en el Boletn Oficial la ley 26597, que modifica el inc a) del art. 3ro de la ley 11.544, del siguiente modo: a)Cuando se trate de directores o gerentes. III-INTERPRETACION JURISPRUDENCIAL Y DOCTRINARIA : En doctrina y jurisprudencia se ha discutido durante aos el alcance del concepto vigilancia, esto es si la excepcin prevista en el art. 3ro inc. A) de la ley 11544 comprende slo a la vigilancia superior o tambin a la vigilancia subalterna: serenos y vigiladores en general. El origen de la discusin radica en el texto del viejo decreto de

1930 trascripto prrafos anteriores que inclua la vigilancia subalterna norma dentro sido pesar al De de las excepciones por el a la jornada 23 del el en mxima decreto a ha legal. Sin embargo, como antes dijimos, dicho aspecto de la habra a derogado momento hecho, de la art. 16115/33, de lo cual sigui tomndose como pauta resolver sobre derecho general

interpretativa

percibir horas extras por tareas fuera de la jornada legal. jurisprudencia incluido a la vigilancia subalterna dentro de los trabajos exceptuados. As, este fue el criterio del Fallo Plenario Nro. 220 del 07/03/1980 en autos Quiroga c/ E.F.A. en el que se dispuso que el personal integrante del cuerpo de seguridad de polica ferroviaria se encuentra exceptuado del rgimen legal de jornada mxima. Claro est que dicha interpretacin ceda ante la existencia de una disposicin de orden pblico que, con carcter margen de imperativo, la colocara legal, a un como determinado es el grupo de de los trabajadores que cumpla funciones de vigilancia subalterna, al excepcin caso trabajadores alcanzados por el convenio colectivo Nro. 194/92 referido al servicio de seguridad y vigilancia a terceros que prev el pago con recargo de las horas que superan la mxima legal (esto es, ocho horas diarias o cuarenta y ocho semanales) o el rgimen especial all previsto3. Respecto de la vigilancia superior, como hemos visto, el texto de la ley 11544 y su decreto reglamentario, presentaba una amplitud tal que inclua a todos aquellos trabajadores jerarquizados dentro de la empresa. Basta leer su texto para observar que se menciona desde gerentes a altos empleados, jefes, capataces, inspectores, subjefes. En este
3 El art. 9 del CCT 194/92 prev expresamente la posibilidad de que la jornada diaria del vigilador se extienda hasta 12 horas sin que deban abonarse recargos salariales siempre que goce del descanso all establecido -36 horas- y que no exceda el tope semanal de 48 hs.

contexto, la jurisprudencia de la Excma. Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo ha desestimado el derecho al cobro de horas extraordinarias al personal con facultades de contralor de la labor de otros empleados del establecimiento y con la posibilidad de impartir instrucciones, sostenindose que en el plano retributivo se halla compensada con ingresos comnmente ms abultados que los del resto de empleados. En este sentido, se ha considerado personal excluido de la percepcin de horas extras: compras encargados de una de locales jefe comerciales4; de caja6, encargado del de empresa5; jefe sector

electrodomsticos de un supermercado7, etc. IV-LEY 25697 Ahora bien, con la reforma al inciso a) del artculo 3 de la ley de jornada, cuyo texto se limita a considera exceptuados de la jornada mxima legal a Directores o Gerentes, se ha tornado abstracta la discusin en torno a si los trabajadores que realizaban vigilancia subalterna estn o no incluidos en las excepciones: no hay duda de que en la actualidad la norma no los menciona, ni siquiera utiliza la palabra vigilancia, sino que se limita Por a enumerar a partir dos del categoras realicen contractuales labores de precisas. vigilancia ende,

dictado de la ley 26.597, todos aquellos dependientes que subalterna, serenos, ascensoristas, se rigen por las disposiciones generales en materia de jornada. De manera tal que, el exceso de la jornada diaria -ms all de la novena hora- o de la jornada semanal -que supere las cuarenta y ocho horas- ha de generar derecho a la percepcin de horas extras con un recargo del 50% o del 100% segn cuando se produzca el trabajo en exceso y los das
4 CNAT Sala III en autos Trayay Carn c/ Urgan Trent SA SD 88898 del 29/06/07. 5 CNAT Sala VII Paiva Julio c/ Rod Hogar SA SD 40021 del 12/04/07. 6 CNAT Sala I in re Funes, Laura c/ Supermercados Norte SD 84482 del 27/06/07 7 CNAT Sala II Boderman Csar c/ Supermercado Norte SA SD 91881 del 13/08/03.

que efectivamente preste tareas. La discusin y, en todo caso, la preocupacin de los distintos actores sociales, ha de ser el alcance de la norma empresa en cuestin con respecto personal en la no de a aquellos cargo, que empleados no la estn nueva ni un de jerarquizados que desempean un rol relevante dentro de la generalmente legal, en en la expresamente disposicin lenguaje mencionados norma. de Aunque las

verdad,

presenta

fisuras

ambiguo

descripcin

categoras

trabajadores exceptuados de la jornada mxima legal sino que, por el contrario, en forma precisa y expresa se limita a incluir dentro de dicha excepcin slo a Directores o Gerentes de la empresa. Con lo cual, en principio, el resto de los dependientes no estara dentro de la excepcin, con las consecuencias que ello trae consigo: el pago con recargo de las horas extras. Se observa que el art. 11 del decreto 16115/33 que reglamenta el art. 3ro de la ley 11544 no fue expresamente derogado y de su texto se desprende la inclusin de distintas categoras denominaba contractuales, puestos de examinar, al todas propias y la de lo que de se direccin vigilancia vigencia superior. dicha

Corresponder

respecto,

norma que estaba destinada a reglamentar un texto hoy derogado y, en su caso, su razonabilidad en funcin de lo dispuesto por el art. 28 de la Constitucin Nacional, en la medida en que se excede en la reglamentacin de la actual disposicin legal. Se ha criticado la tcnica legislativa de la ley 26597 pues se ha sostenido que lo que la ley quiso determinar eran las tareas excluidas y no el cargo con que se denominaba al trabajador que resultaba excluido. Sin embargo, en verdad en s no es cuestionable pues, de hecho, en forma expresa determina qu trabajadores incluye, conjurando

cualquier duda interpretativa. V-COLOFN: La modificacin legal citada, a mi juicio, enhorabuena despeja cualquier duda respecto de la vigilancia subalterna. En efecto, a partir de ahora es muy claro que aquellos que a realicen la dichas tareas estn fuera de las excepciones jornada mxima legal. Y es terminante y

concreta al definir las nicas categoras de dependientes que carecen de derecho al reclamo del recargo por horas extras por las tareas realizadas ms all de la jornada legal. Con lo cual, es harto estrecho el margen de dudas que puede generar respecto de quienes son los trabajadores exceptuados por la ley. En efecto, la modificacin legislativa termina con la ambigedad del texto anterior y, ms all de que se comparta o no la restriccin impuesta por la ley respecto de la categora de trabajadores a que se refiere, lo cierto es que la norma en forma expresa acota la excepcin a directores o gerentes, lo que evita, reitero, cualquier duda interpretativa. No soslayo que algn sector de la doctrina cuestiona la reforma pues aduce que a partir de su dictado las empresas debern extender el pago de horas extras a una serie de personal jerrquico como jefe y capataces, etc. y que los servicios servicios8. all de la de vigilancia no incrementarn olvidar debe que en los la costos de sus de la Pero debemos legal, realizacin empresa,

trabajo suplementario, esto es la prestacin de labores ms jornada ser, toda excepcin. Mxime, teniendo en consideracin que la duracin de la jornada en nuestro rgimen legal es, de por s, extensa, mantenindose la dispuesta a comienzos del siglo pasado por la OIT. Con lo cual, en caso de laborarse horas extras, deber
8 Etala, Juan Jos en La nueva ley 26597 de Jornada de Trabajo Derecho del Trabajo julio 2010- Ao LXX pag.1723.

abonarse a la gran mayora de los trabajadores dependientes, aun jerarquizados, con los recargos correspondientes (art. 201 LCT). Finalmente, en el supuesto en que alguna norma convencional contemplase algn adicional para el exceso de la jornada de personal jerrquico, comparto lo manifestado por Etala en cuanto a que habra que compatibilizar establecido y, en todo caso, el adicional lo all ser deber

considerado como a cuenta de cualquier recargo derivado del exceso de jornada que realice claro dicho personal, en la medida, en cuanto a que ese plus que no exista duda alguna

salarial era abonado por tal concepto. En definitiva, la ley 26597 reduce el mbito subjetivo de los trabajadores exceptuados de la jornada mxima legal lo que constituye de trabajo. un avance positivo en el mbito legislativo en pos de la uniformidad de la aplicacin de la ley de jornada