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Voces: ABUSO DE CONFIANZA ~ APRECIACION DE LA PRUEBA ~ CONTRATO DE TRABAJO ~ DECLARACION DEL TESTIGO ~ FRAUDE A LA LEY LABORAL ~ NULIDAD ~ PRESTACION

DE SERVICIO ~ PROCEDIMIENTO LABORAL ~ PRUEBA TESTIMONIAL ~ RELACION DE DEPENDENCIA ~ RELACION LABORAL ~ REMUNERACION ~ SANA CRITICA ~ SIMULACION ~ SOCIO ~ SOCIO EMPLEADO ~ TACHA DE TESTIGO ~ TESTIGO Tribunal: Cmara de Apelaciones en lo Laboral de Rosario, sala III(CLabRosario)(SalaIII) Fecha: 23/09/1994 Partes: Lagos, Mara C. y otros c. Editorial Diario La Capital S. A. Publicado en: LLLitoral 1997 con nota de Antonio Vzquez Vialard LLLitoral 1997, 876 Cita Online: AR/JUR/328/1994 Sumarios: 1. La aplicacin de la figura del socio-empleado prevista en el art. 27 de la ley 20.744 (Adla, XXXIV-D, 3207; XXXVI-B, 1175) requiere de quien la invoca la prestacin de tareas de un modo personal y habitual y con sujecin a las instrucciones que se le impartan o pudieran impartrsele para el cumplimiento de su actividad. Por ende, la norma es inaplicable si el socio no cumpli servicios efectivos en la empresa, aun cuando hubiera percibido remuneraciones. 2. La desestimacin de las tachas formuladas a los testigos en el procedimiento laboral no implica que el juzgador deba aceptar sin ms los testimonios, pues de su valoracin efectuada de conformidad con las reglas de la sana crtica podr resultar que los mismos no se muestran convincentes. 3. El contrato de trabajo es un contrato-realidad en el cual corresponde otorgar primaca a los hechos que ciertamente ocurren por sobre las formas que pudieran adoptarse para su instrumentacin, de conformidad con las prescripciones del art. 14 de la ley 20.744 (Adla, XXXIV-D, 3207; XXXVI-B, 1175). La conclusin expuesta es aplicable tanto respecto del trabajador como del empleador. 4. La finalidad especfica del principio de primaca de la realidad que dimana del art. 14 de la ley 20.744 (Adla, XXXIV-D, 3207; XXXVI-B, 1175) radica en desentraar la verdad objetiva de la vinculacin entre las partes, sancionando con la nulidad todo contrato por el cual las pares hayan obrado con simulacin o fraude a la ley laboral. 5. El contrato de trabajo se perfecciona con la relacin de trabajo, es decir, mediante la efectiva prestacin de los servicios por el trabajador. Empero, es dable admitir la existencia del primero sin la concurrencia de la segunda, supuesto que corresponde encuadrar dentro de las prescripciones del art. 24 de la ley 20.744 (Adla, XXXIV-D, 3207; XXXVI-B, 1175) (Del voto del doctor Villar). 6. Si bien el art. 103 de la ley 20.744 (Adla, XXXIV-D, 3207; XXXVI-B, 1175) prev la posibilidad de que el trabajador perciba su remuneracin sin prestar servicios, considerando suficiente que aqul haya puesto su fuerza de trabajo a disposicin del empleador, la norma debe ser interpretada en su verdadera dimensin y correlacionndola con el plexo normativo en su conjunto y con la real intencin del legislador, que no ha sido la de posibilitar la percepcin de haberes sin prestar tareas, salvo supuestos ocasionales. 7. La nocin de contrato de trabajo involucra un acuerdo de voluntades que tiene por objeto la prestacin de trabajo por cuenta ajena y que, como tal, se diferencia de su efectiva prestacin y de sus proyecciones obligacionales. Lo expuesto permite concluir que el contrato sin relacin de trabajo indica slo un acuerdo de voluntades que no ha llegado a ejecutarse (art. 24, ley 20.744 -Adla, XXXIV-D, 3207; XXXVI-B, 1175-). 8. La distincin entre relacin individual como prestacin de trabajo y el contrato que en la mayora de los casos le ha dado origen, adquiere sentido y utilidad en aquellas situaciones en las cuales ha existido efectiva prestacin de tareas a pesar de no haberse convenido las condiciones de trabajo o su realizacin o bien cuando el negocio resulta nulo, mas la figura no puede ser utilizada para suplir o quitar efectos al contrato de trabajo (Del voto del doctor Villar). 9. El pago de las remuneraciones por el demandado durante un lapso prolongado de tiempo sin el correlativo cumplimiento de la relacin de trabajo (art. 22, ley 20.744 -Adla, XXXIV-D, 3207; XXXVI-B, 1175-), consintiendo tcitamente la no prestacin de servicio alguno, configura un supuesto de contrato sin relacin de trabajo (Del voto del doctor Villar). 10. Las causales de tachas de los testigos en el procedimiento laboral se reducen a dos supuestos, cuales son la inhabilidad o parcialidad, no pudiendo surgir de los dichos del deponente, por lo que el incidentista debe ofrecer y producir prueba tendiente a acreditar tales extremos. 11. El fraude legislado en el art. 14 de la ley 20.744 (Adla, XXXIV-D, 3207; XXXVI-B, 1175) se configura ante todo engao, inexactitud consciente o abuso de confianza que produce o prepara un dao generalmente de carcter material (Del voto del doctor Villar). 12. La circunstancia de que quien alega la existencia de un contrato de trabajo haya percibido salarios de parte del demandado, debidamente documentados mediante el otorgamiento de recibos y con la consiguiente inscripcin ante los registros o instituciones de la seguridad social, no permite inferir la existencia de un contrato de trabajo, por cuanto es la prestacin de servicios lo que configura su existencia y otorga virtualidad a la presuncin contenida en el art. 23 de la ley 20.744 (Adla, XXXIV-D, 3207; XXXVI-B, 1175). 13. Los arts. 21 y 22 de la ley 20.744 (Adla, XXXIV-D, 3207; XXXVI-B, 1175) acogen la clsica distincin de
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que el contrato de trabajo es el acuerdo de derecho, mientras que la relacin de trabajo constituye una vinculacin de tipo fctico. Por ende, en el marco del contrato de trabajo el dependiente se obliga a realizar actos, ejecutar obras o prestar servicios, mientras que en la relacin de trabajo se efectiviza la prestacin. 14. Si bien en el procedimiento laboral no existe la tacha a los dichos del testigo, la inhabilidad o parcialidad de ste podr surgir en firma clara e indubitable de las respuestas brindadas al interrogatorio, revelando animosidad o intencin de favorecer a alguna de las partes. 15. El art. 24 de la ley 20.744 (Adla, XXXIV-D, 3207; XXXVI-B, 1175) sanciona el incumplimiento de cualquiera de las partes segn las disposiciones del derecho comn y con anterioridad a la efectiva prestacin de las tareas convenidas, previendo a tal fin una indemnizacin mnima que no puede ser suplantada por una indemnizacin fijada por el juzgador. Texto Completo: 2 Instancia.- Rosario, setiembre 23 de 1994. 1Es nula la sentencia recurrida? 2 Es justa la sentencia apelada? 3 Qu pronunciamiento corresponde dictar? 1 cuestin.- El doctor Villar dijo: El recurso de nulidad interpuesto, no ha sido mantenido en esta instancia por lo que, no existiendo vicios de procedimiento ni del pronunciamiento que ameriten su declaracin de oficio, cabe desestimarlo. Voto por la negativa. Los doctores Burde y Angelides dijeron: Por los motivos expuestos votamos en igual sentido. 2 cuestin.- El doctor Villar dijo: Contra la sentencia de primera instancia N 108, de fecha 9 de junio de 1993, obrante a fs. 336 y sigtes. de estas actuaciones, a cuyos fundamentos de hechos y derecho me remito en mrito a la brevedad, apela en forma total la accionada a travs del escrito indicado precedentemente. En el referido decisorio se dispone hacer lugar a la demanda incoada y en consecuencia condenar a la demandada a abonar a las actoras los rubros reclamados en el trmino de 5 das, con ms un inters anual promedio capitalizado tasa pasiva del Banco Central de la Repblica Argentina desde que cada rubro fue debido. Costas a la demandada. Las costas de los incidentes de tachas a los incidentistas. Elevados los autos a esta sala expresa agravios la apelante a fs. 348 y sigtes., los que son contestados a fs. 372 y sigtes. con lo que estos autos han quedado en estado de dictar sentencia definitiva. La accionada se muestra disconforme de los siguientes puntos de la sentencia: se queja y refuta la fundamentacin doctrinaria de la sentencia recurrida. Considera arbitrario al decisorio en cuanto a la aplicacin del derecho al presente litigio. Se agravia de la imposicin de costas por los incidentes de tachas. Luego de desarrollar la primera disconformidad concluye que con las argumentaciones desarrolladas deja en claro que los autores referenciados por el sentenciante, no aportan fundamento alguno al fallo frente al cual se alza, de lo que se agravia. En cuanto a la segunda cuestin considera que la sentencia se encuentra fundada en el art. 24 de la ley de contrato de trabajo y al respecto afirman que con esa nica fundamentacin legislativa la misma es errnea, injusta y con deliberado apartamiento del texto legal. Afirma que el a quo olvida los art. 21 y 22 e invoca el art. 23 en apoyo de su discurso. Sostiene que la efectiva prestacin del dbito laboral obliga a las dos partes y as entonces si el contrato no tuvo principio de ejecucin no son de aplicacin los arts. 240 y sigtes. del cuerpo legal referido. Apoya sus agravios en el principio de la primaca de la realidad en cuanto prima la verdad de los hechos sobre la apariencia. Sostiene que en autos se demostr que la conducta se apart de lo formal o de lo documentario, no lleg a configurarse la relacin de trabajo, porque es un hecho incontrovertido que las actoras nunca trabajaron. Sigue afirmando que el contrato que vincul a las partes es absolutamente simulado, se trata de una mera apariencia sin contenido alguno, calificndolo como acto inexistente. La defensa esgrimida por el apelante de que en la cuestin de autos se est ante un acto simulado, no corresponde ser admitida. En efecto, para su tratamiento debi el recurrente interponer la accin de simulacin. Es ella la que compete a las partes del acto simulado o a los terceros interesados. Es que como lo regla el art. 957 del Cd. Civil, la simulacin no es reprobada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito. Por tal motivo se ha dicho que la simulacin en s misma, es neutra, ni buena ni mala; es incolora. Y en cuanto a la naturaleza jurdica del acto simulado, es sabido que la doctrina ms acertada es la que sostiene que el mismo es un acto jurdico inexistente, por ausencia del elemento indispensable de la voluntad. Y es as porque si la simulacin no es reprobada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito, a su respecto no corresponde establecer sancin alguna. Por consiguiente, para la declaracin de la simulacin del acto es necesario el inicio de la accin respectiva por parte interesada y dentro del plazo que prev el art. 4030, toda vez que puede alegarse la prescripcin de la accin. (Jorge J. Llambas, "Tratado de derecho civil. Parte general", t. II, p. 516 y sigtes.). Con respecto a la segunda cuestin considero que le asiste razn a la apelante, por lo que la sentencia deber ser revocada.
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En primer lugar tengo en consideracin lo expuesto por el juez de primer grado en cuanto concluye que en la cuestin debatida existi un contrato de trabajo dado par pago de salarios, descuentos jubilatorios, descuento por obra social, etc. En el dilatado lapso de la relacin, la demandada al parecer cumpli sus obligaciones y no exigi a su vez la prestacin del dbito de las dependientes, o sea la efectiva prestacin de las tareas, o sea no exigi el cumplimiento de la relacin de trabajo (art. 22, ley de contrato de trabajo) consintiendo tcitamente la no prestacin de servicio alguno, ya que no acredit que a su vez las actoras se hayan negado en algn momento a prestar los servicios de redactoras por los cuales se les abonaba una remuneracin. Al contestar los agravios la parte actora expresa que sin duda alguna existi contrato de trabajo y tambin relacin de trabajo, aunque el a quo entendi con vlidos y slidos fundamentos que esta ltima no se configur y s en cambio el contrato de trabajo. As entonces, y compartiendo con las partes dicho juicio, me exime valorar la prueba sobre este hecho y tengo en consecuencia como admitido y plenamente acreditado que entre las actoras y la accionada no existi relacin de trabajo. Antonio Vzquez Vialard distingue entre la relacin individual como prestacin de trabajo y el contrato que, en la mayor parte de los casos, le dio origen. La primera consiste en un hecho laboral; el segundo en un acuerdo de voluntades con un objeto jurdico. Esta distincin, afirma este autor, tiene sentido y utilidad, en especial para aquellas situaciones en que, an no habindose convenido las condiciones de trabajo y, en casos extremos, ni la realizacin de ste, o cuando el negocio es nulo por carecer de un elemento esencial a estar ste viciado, ha habido prestacin laboral. En el caso, lo que hay que probar no es el acuerdo de voluntades, sino el simple hecho de la prestacin. La figura de la relacin de trabajo tiene como ventaja solucionar esas situaciones, pero de ningn modo puede suplir o quitar efectos al contrato de trabajo. Por ello puede darse un incumplimiento contractual antes de comenzar la ejecucin laboral y cualquiera de las partes tiene la posibilidad, si no hay "estabilidad absoluta" aunque el acto d origen a una indemnizacin, a extinguir la relacin contractual. A esa situacin se refiere el art. 24 de la ley de contrato de trabajo que establece que los efectos de incumplimientos "antes de iniciarse la efectiva prestacin de servicio, se juzgarn par las disposiciones del derecho comn, salvo lo que expresamente se dispusiera en esta ley" (aut. cit., "Derecho de trabajo y de la seguridad social", t. I, p. 267 y sigtes.). Con los fundamentos fcticos, procesales y doctrinarios enunciados precedentemente corresponde analizar la cuestin debatida a la luz de nuestra ley sustantiva. La sancin prevista en el art. 14 de la ley de contrato de trabajo no es aplicable al caso habida cuenta que no se ha demostrado que las partes o alguna de ellas hayan cometido fraude. Es que como lo expresa Miguel A. Sardegna en su libro de ley de contrato de trabajo, se entiende por fraude el engao, la inexactitud consciente, el abuso de confianza que produce o prepara un dao, generalmente material. Y en autos no se ha demostrado ilcito civil en la conducta de las partes, menos con relacin a las actoras quienes han recibido de la contraria lo que se oblig en el contrato de trabajo sin requerir en su favor la prestacin de servicio. Por el art. 21 define el legislador el contrato de trabajo y en el artculo siguiente regla sobre la relacin de trabajo definiendo que la habr cuando una persona realice actos, ejecute obras o preste servicio en favor de otra, bajo la dependencia de sta en forma voluntaria y mediante el pago de una remuneracin, cualquiera sea el acto que le d origen. Y el autor citado expresa que desde el momento que se celebra el contrato de trabajo las partes pueden reclamar sus respectivas prestaciones, es decir, su ejecucin, pero recin cuando comienza la relacin de trabajo, el hecho, pueden exigir el cumplimiento de todas las normas laborales. Por ltimo termina diciendo que puede existir contrato de trabajo y no comienzo de la relacin como sucedi en el caso analizado. En tal supuesto el incumplimiento puede dar lugar, entre otros efectos, a la reparacin por daos y perjuicios segn lo previsto por el art. 24 y hasta la de dao moral, segn la reforma del Cdigo Civil. Mas la existencia de la relacin hace presumir la del contrato. Y este autor cita el fallo que expresa que el contrato de trabajo se ha denominado "contrato realidad", pues no existe en el acuerdo abstracto de voluntades, sino en la realidad de la prestacin del servicio y por el hecho mismo del trabajo determina su existencia. Considero que el contrato de trabajo se perfecciona con la relacin de trabajo. Y con esa orientacin doctrinaria se regla la norma del art. 24 cuando expresa que los efectos del incumplimiento de un contrato de trabajo, antes de iniciarse la efectiva prestacin de los servicios, se juzgarn por las disposiciones del derecho comn, salvo lo que expresamente se dispusiera en esta ley. Y al respecto sigue diciendo Sardegna que puede existir contrato sin relacin de trabajo, sin su efectiva prestacin. Y cita el fallo que considera que la extincin del contrato de trabajo que no ha tenido principio de ejecucin no se rige por las formas solemnes. El caso queda comprendido en la norma del art. 24 de la ley de contrato de trabajo, que, a su vez, remite a pautas de derecho comn para juzgar los efectos de la extincin, de modo que no rigen en tal supuesto los arts. 240 y 241 de la ley de contrato de trabajo que requieren, en cambio, formas solemnes para la extincin por renuncia o por voluntad concurrente. Queda demostrado con lo expuesto que las indemnizaciones que reclaman las actoras no son procedentes. El ltimo agravio de la accionada tambin debe prosperar. Con respecto al testigo Laborde el juez de grado expresa que el testigo merece tacha. El testigo Barbasola, igual que el anterior, al dar razn de sus dichos no explica en forma coherente como dos de las actoras cumplan con su relacin de trabajo y a su vez estaban presentes en su relacin familiar cuyo domicilio conyugal estaba constituido en extraas Provincias, y de testimonios como de la prueba informativa resulta que la referida actividad familiar se desarrollaba en aquellos lugares, constatndose hechos de significativa residencia habitual como son nacimiento y asistencia a institutos
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de educacin de hijos menores de edad. Por todo ello las tachas deben prosperar y las costas deben ser impuestas ala parte actora segn lo prev el art. 101 del Cd. Procesal Laboral. En mrito a lo expuesto voto por la negativa. La doctora Burde dijo: a) Respecto al fondo del "thema decidendum" coincido con el vocal preopinante en la solucin impuesta al caso; no as en los fundamentos conceptuales que se vierten ni en el encuadre normativo que se pretende. Segn mi criterio, no hubo en la especie contrato de trabajo ni relacin de trabajo y por ello la demanda debe rechazarse modificndose el fallo venido a revisin. Los arts. 21 y 22 del texto normativo que regula la materia, acogen la clsica distincin de que el contrato es el acuerdo de derecho mientras que la relacin constituye una vinculacin de tipo fctico. En el primero el trabajador se obliga a realizar actos, ejecutar obras o prestar servicios; en la segunda efectiviza la prestacin. En ambos el ncleo est dado por el trabajo en s, considerado como actividad productiva y creadora del hombre (art. 4, ley de contrato de trabajo) prestado en forma subordinada mediante el pago de una remuneracin. Vale decir, la mdula del instituto est en la actividad que el trabajador se obliga a cumplir (contrato) o presta efectivamente (relacin); hacindolo para otro (subordinacin jurdica tcnica o econmica), durante un perodo determinado o indeterminado de tiempo (elemento continuidad, diferenciador de la locacin de servicios), mediante el pago de una remuneracin (dado que el trabajo no se presume gratuito, art. 115, ley de contrato de trabajo). Podra aducirse -para enervar tal tesitura- que el art. 103 de la ley de contrato de trabajo contempla expresamente el supuesto de que no se preste servicios sin que ello obste la percepcin de remuneracin, considerando suficiente que se haya puesto la fuerza de trabajo a disposicin del empleador. Sin embargo, ello debe ser entendido en su verdadera dimensin y correlacionndolo con el plexo normativo en su conjunto y con la real intencin del legislador, que no fue la de que se perciba remuneracin sin trabajar, sino posibilitar situaciones de tipo ocasional tales como las de licencia paga por enfermedad, o vacaciones, o maternidad o bien en supuestos en que la actividad no se cumpla por razones no imputables al dependiente (ej. un corte de luz). Pero lo que debe quedar en claro es que lo que tipifica el contrato (o la relacin) es la prestacin de servicios sin la cual no podra efectuarse el pertinente encuadre normativo. Sentadas sucintamente las premisas que anteceden, corresponde examinar el caso de autos en base a los trminos de la traba de la litis y a la conviccin que emerja de la prueba producida. De all surgir el elemento dikelgico que permitir merituar la procedencia de los agravios con que se intenta derrumbar el fallo venido en recurso. A fs. 4/12 comparecen Mnica Lagos, Elsa R. Lagos y Mara C. Lagos a travs de apoderado e instauran demanda contra Editorial Diario La Capital S.A. invocando haber ingresado a trabajar para dicha empresa en 1966, 1965 y 1962 respectivamente. Describen las tareas cumplidas y categora de revista alcanzada a lo largo de los aos (redactoras). Sealan que su correcto desempeo les vali que al cumplir 25 aos de "ininterrumpida y abnegada labor" se les entregara una medalla de oro reconocindose as los servicios prestados. Puntualizan que a partir del fallecimiento de su padre -Ovidio C. Lagos- en 1987 se convirtieron por derecho sucesorio en accionistas del diario, coexistiendo desde aquel entonces las figuras de socio y de empleado prevista en la ley de contrato de trabajo. Sealan que a partir de la muerte de su padre (director periodstico en la empresa) comenz contra ellas una accin discriminatoria pues a pesar de sus reiterados reclamos no se les encomendaban trabajos que les permitiera desarrollar adecuadamente su capacidad profesional. Tampoco se les otorg aumentos salariales a los que acceda el resto del personal por lo que su remuneracin se vio prontamente deteriorada. Siendo infructuosos sus requerimientos verbales, en octubre de 1991 intiman a travs de telegrama el pago de diferencias salariales adeudadas (teniendo en cuenta su calidad de redactoras) bajo apercibimientos de considerarse en situacin de despido. Se les contesta a travs de carta documento con un rechazo al reclamo, fundado en inexistencia de vinculacin contractual laboral o de relacin de trabajo. Estiman que tal actitud resulta inslita pues durante ms de 25 aos se les abon el salario con todas las formalidades de ley, se les efectuaron aportes previsionales y se les extendieron certificaciones de servicios, incurriendo su empleador en el error de confundir la figura del socio con la del empleado sin advertir que ambas coexistan en la especie. Ante ello se consideraron injuriadas y produjeron el distracto. Inician demanda reclamando rubros salariales e indemnizatorios conforme detalle que obra en el escrito inicial. Fundan su derecho en la ley 20.744 y modificatorias, en el estatuto profesional respectivo y en la ley ritual 7945. A fs. 133/146 comparece Editorial Diario La Capital S.A. con representacin legal y, contestando la demanda, solicita su rechazo con costas, por no resultar ciertos los extremos fcticos en ella invocados ni correcto el encuadre normativo que se pretende ni viables los rubros que se reclaman. Fundamento su defensa en las siguientes razones: a) las actoras nunca trabajaron en el diario, menos an en el carcter de redactoras; b) la medalla recordatoria que se les entreg a los 25 aos fue por su insercin formal en la empresa, no como reconocimiento de servicios (no prestados); c) no coexisti en momento alguno la calidad de socias y de empleadas ya que nunca cumplieron tareas en relacin de dependencia dentro de la
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empresa; d) no se configur distracto pues no hubo vnculo laboral; e) en la realidad de los hechos existi un compromiso familiar por el cual muchos de los integrantes de la familia Lagos, al llegar a cierta edad, cobraban sumas equivalentes a salario, figurando como empleados -aunque no trabajaran- para justificar el egreso. Ello fue parte de una poltica de tiempos de abundancia que no se pudo mantener debido a la severa crisis financiera por la que atraves la empresa. Por tal motivo los directivos de la misma decidieron no incrementar los haberes de los miembros de la familia que no trabajaran efectivamente, lo cual fue aceptado mayoritariamente con excepcin de las actoras. Se trat de la simulacin de un contrato de trabajo para brindar una fachada de justificacin a pagos que se hacan a familiares; f) su parte no niega la apariencia de una relacin laboral y reconoce el pago formalizado a travs de recibos as como el cumplimiento de otros recaudos como insercin en libros y efectivizacin de aportes previsionales. Sin embargo -reitera- ello fue un acto jurdico estrictamente simulado y por ende inexistente. No hubo contrato ni relacin de trabajo porque falt el elemento esencial cual es la prestacin de servicios; g) rige en la especie el principio de primaca de la realidad. Las actoras no trabajaron ni pusieron a disposicin de la empresa su aptitud laborativa. Resalta que en el caso de Mnica y Mara C. Lagos durante muchos aos ni siquiera vivieron en Rosario o lugar donde la firma tuviera sucursal. Planteados de tal forma los trminos de la traba de la litis, la actividad probatoria de las accionantes hubo de encaminarse a acreditar la efectiva prestacin de servicios para la empresa, en la forma que se denuncia en el escrito inicial, ya que toda la demanda se apoya en tal presupuesto fctico negado en el responde, lo que en cierta medida torna irrelevante efectuar mayores disquisiciones tericas sobre la posibilidad de existencia de contrato de trabajo sin relacin o viceversa. Merituando la prueba producida, arribo al igual que el a quo a la conclusin de que las accionistas no cumplieron para la accionada las tareas periodsticas que indican en el contexto de su demanda, ms all de alguna colaboracin aislada que de manera alguna permite el encuadre normativo que se pretende. Resultan esclarecedores y concluyentes en tal sentido los testimonios de Edgardo N. Carmona a fs. 208/210; Jorge W. Lagos a fs. 211/212; Eduardo D. Valverde a fs. 239; Osvaldo P. Lomazzi a fs. 240; Hilda H. Puccinelli a fs. 248/250 y Alberto C. Vila Ortiz a fs. 257/258. El primero de los nombrados, empleado de La Capital desde 1978 y dirigente gremial del Sindicato de Prensa, dice conocer que las actoras nunca prestaron servicios efectivos como redactoras, cronistas o archivistas en el diario, con cumplimiento de horario y asistencia a los lugares de trabajo (fs. 208, resp. preg. 4, pliego fs. 206). Ms an, al responder por las generales de la ley, manifiesta que "el sindicato tuvo siempre como denuncia que las mismas no trabajaban (cf. resp. preg. 1) y ampliacin que surge de resp. a preg. 11). Sabe que Mara C. Lagos residi en la ciudad de San Juan aunque no puede precisar el tiempo (resp. preg. 11) y que all no haba sucursales del Diario La Capital (resp. preg. 10). Conoce tambin que Mnica E. Lagos residi en la localidad de Carabelas, Provincia de Buenos Aires (resp. preg. 14) donde se le giraba la remuneracin (resp. preg. 15). Expresa que la situacin de la demandada -de cobrar sin prestar servicios- preexista al momento de su ingreso y se mantuvo despus (resp. preg. 18). Jorge W. Lagos a fs. 211/212 dice saber que las actoras se encuentran vinculadas al Diario La Capital actualmente como accionistas y desde hace muchos aos por un contrato de trabajo cuyo cumplimiento nunca se les exigi dado el convenio tcito existente en la empresa (de ndole netamente familiar) para que los ms jvenes no dejaran de tener ingresos y se familiarizaran con aquello que constitua el patrimonio comn (resp. preg. 2, pliego fs. 180). Conoce que salvo excepciones, ningn miembro de la familia Lagos tuvo obligacin de cumplimentar dbito laboral (resp. ampl. 4). Ratifica que las accionantes no prestaron servicios efectivos y tampoco la empresa nunca se los exigi (resp. ampl. 6). Sabe que en 1989 el Directorio, ante la severa crisis econmica que se presentaba, resolvi no incrementar los haberes de los miembros de la familia que no prestaran servicios efectivos, entre ellos, las demandantes (resp. ampl. 8). Al igual que el testigo Carmona, Eduardo D. Valverde a fs. 239 dice conocer que las actoras no trabajaron nunca para la firma demandada (resp. preg. 4, pliego fs. 206) ni tienen cdigo personal en el rea de redaccin (resp. preg. 8). Repreguntado el declarante sobre la posibilidad de que se hubieran desempeado en otras reas de la empresa, responde que no es factible puesto que el dicente lo hubiera sabido en su carcter de delegado del personal. En sentido similar testimonia a fs. 240 Osvaldo Lomazzi, empleado administrativo de la oficina de personal de la empresa encargado de abonar las remuneraciones que, en el caso de las actoras, efectivizaba a veces en forma personal y en ocasiones a travs de Puccinelli que estaba autorizada para cobrarlas. Manifiesta que durante aos gir el dinero a Mara C. Lagos a San Juan donde resida (resp. preg. 6, pliego fs. 206). A fs. 248/250 Hilda H. Puccinelli manifiesta conocer que en una poca (durante 2 o 3 aos) las actoras concurran al diario y hacan algunas notas (resp. preg. 4, pliego fs. 206). La dicente -que tena una estrecha relacin con la familia- cobraba en ocasiones su sueldo junto con la de otros miembros de la misma (lleg a hacerlo respecto a once de ellos). Sabe que durante aos Cristina Lagos vivi en San Juan y Mnica Lagos en Provincia de Buenos Aires, aunque actualmente ambas residen en Rosario (resp. preg. 14). Manifiesta que luego de los primeros aos, las actoras dejaron de concurrir al diario y no prestaron all ningn tipo de servicios (resp. ampl. 18). Conoce que al llegar a su mayora de edad los integrantes de la familia ingresaban al diario y salvo
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excepciones cobraban sueldo sin trabajar. A fs. 257/258 Alberto C. Vila Ortiz -amigo de la familia Lagos y empleado de la empresa desde 1958ratifica que las accionantes no prestaron servicios en el diario (resp. preg. 4, pliego fs. 206) ni posean cdigo personal en la seccin "Redaccin" donde el declarante lleg a revistar como jefe (resp. preg. 8). En igual direccin testimonia Mario A. Couselo, empleado de la firma desde 1956, a fs. 258 vta. 1259. Los referidos testimonios crean plena conviccin sobre los hechos que se intentan acreditar por parte de la demandada y resultan convalidados con las constancias obrantes a fs. 76, 77, 80, 87 a 89, 91 y 231 a 234 de donde surge la residencia durante varios aos de Mara C. Lagos en la Provincia de San Juan y de Mnica E. Lagos en Carabelas, lugares estos en donde no haba sucursales del diario. Por lo dems, carecen de entidad a fin de acreditar la inexistente prestacin efectiva de servicios las testimoniales de Mara A. Castagnino a fs. 211 y Jorge de la Ra a fs. 251 quienes se refieren a poca lejanas en el tiempo sin proporcionar tampoco mayores precisiones. Vale decir, queda sin acreditacin la existencia de la pretendida relacin de trabajo (caracterizada por la efectiva prestacin de servicios) sobre la cual se sustenta la accin incoada lo cual determina por s el rechazo de la demanda. Adquiere s virtualidad la configuracin de un acto simulado a travs del cual los miembros de la familia Lagos -al llegar a cierta edad- se vean beneficiados con el pago de haberes equivalentes a salario, resultando verosmil la argumentacin de la demandada de que para justificar el egreso se confera al negocio la apariencia de un contrato de trabajo en realidad inexistente por ausencia del elemento esencial que lo tipifica. Ello explica el cumplimiento de las formalidades con que se lo revisti pero que en realidad de los hechos, de manera alguna traducen la existencia de dicha figura. El contrato de trabajo es un contrato-realidad donde interesan los hechos que ciertamente ocurren por sobre las formas con que pueda instrumentarse. Y ello vale tanto en el caso del trabajador como en el caso del empleador, aun cuando cierta doctrina restrictiva pretenda su aplicacin slo en el primer supuesto (cf. Orsetti, Mario Luis, relato efectuado sobre el tema "fraude laboral" en las VI Jornadas Argentinas de Derecho Laboral celebradas en Mar del Plata, junio de 1980). Respecto a la aplicacin de la figura contenida en el art. 27 de la ley de contrato de trabajo (socio-empleado) invocada en la demanda estimo que tampoco se da en la especie puesto que, si bien ninguna duda cabe en la actualidad respecto a la posibilidad de coexistencia de ambas calidades -ms all de supuestos discutibles como en el caso de las cooperativas de trabajo- lo cierto es que constituye requisito ineludible establecido en el citado precepto que, quienes integran la sociedad "presten a sta toda su actividad o parte principal de la misma en forma personal y habitual, con sujecin a las instrucciones que se les impartan o puedan impartrseles para el cumplimiento de tal actividad". Caso contrario, no podrn ser considerados como "trabajadores dependientes". La claridad de la disposicin me exime de mayores consideraciones ya que las actoras no cumplieron servicios efectivos en la empresa lo cual excluye la relacin laboral que pretenden. Determinados los extremos que anteceden y sentada mi posicin contraria a la sostenida en la demanda, arribo a la conclusin de que la accin debe rechazarse, resultando procedente la pretensin recursiva ejercitada en autos por el accionado, fundada en slidos argumentos que comparto. As, asiste razn al recurrente cuando cuestiona la caracterizacin doctrinaria que efecta el a quo sobre contrato de trabajo y relacin de trabajo, pretendiendo incluir su postura dentro de la tesis anticontractualista. En rigor de verdad, no es tal lo que se desprende del escrito de responde donde el demandado plantea la inexistencia de relacin y tambin la de contrato de trabajo lo cual excluye la ubicacin que se le adjudica en el decisorio. Critica tambin el quejoso que se haya efectuado en el fallo una arbitraria aplicacin del derecho, esencialmente en cuanto con fundamento en los arts. 22 y 24 de la ley de contrato de trabajo arriba el a quo a la conclusin de que se dio en la especie un contrato de trabajo dado por el pago de salarios, descuentos jubilatorios, etc.... pero no una relacin de trabajo consintiendo (y/o no exigiendo la patronal) el cumplimiento de servicios efectivos por parte de las accionantes. Coincido con el recurrente en que el soporte normativo invocado para acoger la demanda es errneo. En primer lugar porque no puede inferirse del otorgamiento de recibos salariales y anotaciones en registros o instituciones de la seguridad social la existencia de un contrato de trabajo ya que es la prestacin de servicios lo que configura su existencia y otorga virtualidad a la presuncin contenida en el art. 23 de la ley de contrato de trabajo. En apoyo de lo expuesto, existen numerosas disposiciones en dicho texto legal, tales como el art. 25 al definir el concepto de trabajador, art. 4 al tipificar el objeto del contrato, art. 18 al indicar qu se entiende por tiempo de servicio, arts. 21 y 22 referidos a contrato y relacin de trabajo, art. 27 contemplando la situacin del socio empleado, todas las cuales refieren expresamente al cumplimiento de tareas como elemento medular de la figura en estudio. Pero adems, aunque forzadamente se entendiera que existi en la especie contrato sin relacin de trabajo, el art. 24 que invoca el sentenciante no prev las consecuencias que se disponen en el fallo -equivocadamente segn mi criterio- puesto que dicha norma sanciona el incumplimiento de cualquiera de las partes, segn las disposiciones del derecho comn, previendo una indemnizacin mnima equivalente a un mes de remuneracin
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que se hubiere convenido o que resultare de la aplicacin del convenio colectivo de trabajo correspondiente. Nunca lo que resuelve el juzgador. De cualquier forma -y debo aclararlo porque en ello se centra mi discrepancia con el vocal preopinante- no comparto de modo alguno la tesitura de que en el caso sub examine haya existido contrato sin relacin de trabajo y que resulte aplicable la norma contenida en el citado art. 24. Contempla dicho precepto el supuesto excepcional de que el contrato (que en general es inescindible de la relacin) no haya tenido principio de ejecucin por incumplimiento de alguna de las partes. Pero esta situacin de manera alguna integra la traba de la litis puesto que las actoras afirman en todo momento (sin lograr acreditarlo) haber cumplido efectivamente tareas en la empresa. Adems, aun si prosperara dicha tesis -que insisto, no comparto- hubiera correspondido a las accionantes una indemnizacin mnima de un mes de sueldo y/o la mayor que resultare de los daos patrimoniales demostrados. Por lo que tampoco prosperara la solucin consignada en el voto precedente. Por ltimo en lo que a este aspecto se refiere, estimo que no resiste el menor anlisis la posibilidad de que se hubiere mantenido un contrato de trabajo sin que se efectivice la relacin durante un lapso superior a los 25 aos, siendo dable destacar que es obvio que tal situacin no entr ni remotamente en la intencionalidad del legislador al consagrar el mencionado dispositivo que, en realidad, refiere a supuestos de incumplimiento que pudieran darse antes de que la actividad convenida sea prestada efectivamente intentando resarcir los daos que de ello pudieran derivarse. En cuanto a las reflexiones que formula el recurrente sobre la aplicacin del principio de primaca de la realidad que campea en nuestra materia (en cuya virtud tienen relevancia los hechos que verdaderamente suceden por sobre la mera apariencia formal) comparto sus conclusiones fundadas en medulosa doctrina de tratadistas que han profundizado sobre el tema, entre los que se destaca como pionero Mario de la Cueva ("Derecho mexicano del trabajo", t. 1, p. 381 y sigtes. 2 ed., Mxico, 1943) seguido por Amrica Pla Rodrguez ("Principios del derecho del trabajo", Ed. Depalma, Buenos Aires, 1978). Dicho principio ha sido planteado en el art. 14 de la ley de contrato de trabajo (entre otras disposiciones que lo aplican a situaciones concretas) y su finalidad especfica consiste en desentraar la verdad objetiva de la vinculacin, fulminando con la nulidad todo contrato por el cual las partes hayan procedido con simulacin o fraude a la ley laboral (a mayor abundamiento sobre el tema, cf. publicacin de la suscripta sobre "fraude laboral" en Revista de Jurisprudencia Laboral de la Provincia de Santa Fe, t. I, N 2, p. 137 y sigtes.). Por todo ello corresponde segn mi criterio, recepcionar los agravios enunciados por el recurrente y modificar el fallo venido en apelacin No existi en la especie contrato de trabajo ni relacin de trabajo; slo una mera apariencia para dar verosimilitud a un acuerdo familiar segn el cual los integrantes de la misma, al llegar a cierta edad y sin obligacin de prestar servicios, se vean beneficiados con la percepcin de sumas equivalentes a salario e inscripcin en instituciones propias de la seguridad social. b) En cuanto al agravio referido a imposicin de costas por los incidentes de tacha de los testigos Barbasola y Laborde, tambin disiento con el vocal preopinante, debiendo segn mi entender, confirmarse lo decidido por el juez de grado en tanto aplica las costas al incidentista. Tal como dicen Villarruel Viana ("Comentarios al Cdigo Procesal Laboral de la Provincia de Santa Fe", p. 129, Ed. Zeus, Rosario, 1982) "a diferencia del art. 221 del Cd. Procesal Civil, las causales de tacha (en el Cd. Procesal Laboral) se reducen slo a dos, cuales son la inhabilidad o parcialidad del testigo" agregando que "la restriccin de los motivos de tacha se trasunta tambin en que la misma habr de fundarse no en los meros decires de los deponentes sino que habrn de probarse acontecimientos (hechos) que as las sugieran". En autos, ninguna prueba se ha ofrecido para acreditar la parcialidad que se imputa a los declarantes y no puede ello surgir de sus testimonios ya que no existe la tacha a los dichos del testigo. Aun si fuere as, la parcialidad debe surgir en forma clara e indubitable de las respuestas al interrogatorio, revelando animosidad o intencin de favorecer a alguna de las partes, lo cual no sucede en autos. Estimo adems, que el recurrente confunde tacha con valoracin de testimonio, siendo que ambas constituyen dos categoras diferenciadas: una refiere a las causales que invalidan la declaracin, otra a la valoracin de la misma una vez admitida. El hecho de que no prosperen las tachas no implica que deba aceptarse sin ms el testimonio pues, valorado el mismo segn las reglas de la sana crtica (art. 244, Cd. Procesal) puede no resultar convincente para el juzgador (en sentido coincidente, cf. CTrab. Rosario, sala I, fallo N 87 de fecha 11/7/86, Expte. N 194/84, protocolo de sentencias). En el caso sub examine, las tachas no han prosperado, independientemente de la escasa eficacia probatoria que se asign a los testimonios. Por ello resulta correcta la imposicin de costas efectuada por el sentenciante debiendo desestimarse el agravio formulado por la recurrente. Determinado lo cual, y al interrogante sobre la justicia del fallo en crisis, voto parcialmente por la negativa. El doctor Angelides dijo: Por compartir los fundamentos expuestos por la doctora Burde, voto en su mismo sentido, agregando: Los dos votos precedentes estn contestes en sostener que las actoras no prestaron servicios en favor de la
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demandada y bajo la dependencia de sta. Tambin el juez de grado arriba a la misma conclusin. Concuerdo con dicha postura, conforme lo que en forma inequvoca surge del plexo probatorio de autos. Los vocales preopinantes arriban asimismo a igual resultado sobre el fondo de la cuestin con la diferencia que para ello recorren caminos parcialmente distintos. Sobre la cuestin relativa al contrato de trabajo y a la relacin de trabajo, entiendo que el primero refiere al "acuerdo de voluntades" que tiene por objeto la prestacin de trabajo por cuenta ajena, y que, como tal, se diferencia de la efectiva prestacin del mismo y sus proyecciones obligacionales. Sin perjuicio de que la ley utiliza el trmino "contrato" promiscuamente, en uno u otro sentido, resulta revelador el art. 24 que regula "los efectos del incumplimiento de un contrato de trabajo antes de iniciarse la efectiva prestacin de los servicios...", y lleva por ttulo "Efectos del contrato sin relacin de trabajo". El contrato sin relacin de trabajo indica entonces slo un acuerdo de voluntades que no lleg a ejecutarse. El pago de la remuneracin, como as tambin la efectivizacin de aportes, etc., resultan por su parte obligaciones que se derivan de la ejecucin de un contrato de trabajo, es decir que se generan con la relacin de trabajo, una vez que dio comienzo la prestacin o la puesta a disposicin del empleador. Concuerdo con la doctora Burde que en autos no existi ni contrato ni relacin de trabajo. Es que de acuerdo a lo probado se arriba a la plena conviccin que no hubo entre las partes un "acuerdo de voluntades" con el fin de que las actoras realicen actos, ejecuten obras o presten servicios en favor de la demandada. No existi intencin de celebrar un contrato de trabajo; no estuvo en miras la prestacin de servicios ni la colocacin de la fuerza de trabajo a disposicin de la demandada. Asimismo, y si bien jurdicamente resulta remota la posibilidad de existencia de relacin de trabajo dependiente sin contrato de trabajo (v. gr. contrato nulo), queda en claro -conforme lo puntualizan ampliamente los votos precedentes y tambin la sentencia de grado- que no hubo en el caso en examen prestacin de servicios, ni puesta de fuerza de trabajo de una parte a disposicin de la otra y tampoco impedimento para disponer, por parte de las actoras, de su tiempo en beneficio propio. El nacimiento de las obligaciones especficas y propias del derecho del trabajo se produce con el inicio de la prestacin, o en su caso con la puesta a disposicin del trabajador. En autos no se dio ni la una ni la otra, y se observa que en el telegrama cursado por las actoras en el mes de octubre de 1991 la intimacin se efecta slo respecto de "diferencias salariales" no reclamndose la dacin de trabajo. Asimismo, en la contestacin de la respuesta de la demandada la "injuria" se la configura por la negativa de una "relacin de trabajo de 25 (27 y 29) aos al servicio del diario". El fundamento fctico de la demanda descasa en la "labor desarrollada (por las actoras) al servicio de la empresa demandada". Ni dicha negada labor -ni la voluntad de ejercerla- fue acreditada. Surge claro entonces que los pagos efectuados por la demandada no obedecieron a una "contraprestacin " de tipo laborativa-dependiente, arribndose a la plena conviccin de que la forma implementada respecto de los pagos, aportes y registraciones, no responda a la realidad imperante entre las partes. No pueden consecuentemente derivarse respecto de una mera formalidad vaca de contenido laboral, las obligaciones que la ley establece para las relaciones de trabajo. Por otra parte, las razones de la implementacin encuentran lgica y verosmil respuesta conforme da cuenta el voto precedente. Respecto de la cuestin relativa a la tacha de los testigos Barbasola y Laborde, adhiero tambin al voto de la doctora Burde. 3 cuestin.- El doctor Villar dijo: Corresponde rechazar el recurso de nulidad y hacer lugar parcialmente al recurso de apelacin planteado. Por ello se revoca la sentencia recurrida en los siguientes puntos: 1. Rechazando la accin con costas en ambas instancias a las actoras (art. 101, Cd. Procesal Laboral). 2. Haciendo lugar a las tachas de los testigos Mariano Barbasola y Eduardo A. Laborde, con costas a las incidentadas (art. 101, Cd. Procesal Laboral). La doctora Burde dijo: Corresponde: Rechazar el recurso de nulidad planteado por Editorial Diario La Capital S.A. y admitir el de apelacin en forma parcial en cuanto hace lugar a la demanda instaurada por Mnica Lagos, Elsa R. Lagos y Mara C. Lagos, la que se rechaza en todas sus partes, con costas en ambas instancias a cargo de las actoras. Rechazar el recurso de apelacin de la demandada referido a la imposicin de costas por las incidencias de tacha de los testigos Barbasola y Laborde, confirmando lo resuelto por el a quo, con costas al recurrente. El doctor Angelides dijo: Adhiero al fallo propuesto por la doctora Burde, por lo que voto en igual sentido. Practicada la votacin pertinente, la sala tercera de la Excma. Cmara de Apelacin en lo Laboral, resuelve: Rechazar el recurso de nulidad planteado por Editorial Diario La Capital S.A. y admitir el de apelacin en forma

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parcial en cuanto hace lugar a la demanda instaurada por Mnica Lagos, Elsa R. Lagos y Mara C. Lagos, la que se rechaza en todas sus partes, con costas en ambas instancias a cargo de las actoras. Rechazar el recurso de apelacin de la demandada referido a la imposicin de costas por las incidencias de tacha de los testigos Barbasola y Laborde, confirmando lo resuelto por el a quo, con costas al recurrente.- Jos A. Villar.- Angel F. Angelides.- Sara Burde.

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