FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

UNIVERSIDAD NACIONAL DEL LITORAL

SECRETARA DE POSGRADO

ALUMNO:

CONRADO A. LAMBOGLIA

EL ACUERDO EXTINTIVO ONEROSO

CURSO DE ESPECIALIZACIN EN DERECHO DEL TRABAJO 2010

SANTA F 2011

NDICE

1.- Introduccin...pag. 2 2.- El Art. 241 de la LCTpag. 3 3.- Los acuerdos extintivos y la justa composicin de los intereses del trabajador.. pag. 8 4.- La renuncia negociada.pag. 10 5.- La impugnacin de los acuerdos extintivos.....pag. 12 6.- El acuerdo resolutorio tcito... pag. 15 7.- El retiro voluntario...pag. 17 8.- Los pagos hechos por el empleador ante la nulidad del acuerdo.pag. 18 9.- Conclusin.. pag. 19 10.- Bibliografa... pag. 22

1.- INTRODUCCIN: Intentando conceptualizar a que nos referimos cuando hablamos de acuerdos extintivos en l mbito del Derecho del Trabajo, la primer respuesta es el art. 241 de la LCT, que los regula en sus formas expresa y tcita. Anticipamos que adherimos a la postura que revela de manera elocuente que este artculo refiere de manera casi exclusiva a los acuerdos extintivos de tipo ONEROSO, en el entendimiento de que los acuerdos extintivos gratuitos, entran en la esfera de la RENUNCIA que prev el art. 240 de la LCT, y para lo cul se aplica las formalidades y elementos nulificantes de dicho instituto; esta posicin se sustenta en que nos parece ilusorio que un trabajador formalice un acuerdo de rescisin contractual sin recibir nada a cambio, ms all que posteriormente nos referiremos a la renuncia negociada lo cul es otro aspecto diferente del negocio. Aclarado esto, la teora que considera a este tipo de acuerdo como una declaracin de voluntad comn, esta dirigida a la manera en que las partes CONSENSAN el modo en que extinguirn el vnculo contractual que las una; y es en este aspecto donde cabe proceder con mesura, en atencin a que como es sabido la materia que nos interesa esta predominantemente impregnada del ORDEN PBLICO LABORAL. Sabemos que en el derecho laboral, como tambin en otras ramas del derecho (ej. Relacin de Consumo), las partes contratantes no se encuentran en un pie de igualdad, por el contrario es el empleador el que ostenta un lugar de privilegio, y morigerar los abusos en que histricamente ha incurrido el empleador, ha sido una de las causas (sino la ms importante) del nacimiento de esta rama del rerecho, constituyendo uno de los pilares del presente trabajo. Recordemos que Derecho Laboral y Autonoma de la Voluntad, no son dos conceptos que se lleven demasiado bien; el trabajador solo cuenta con su fuerza de trabajo como herramienta para incorporarse al mercado laboral y obtener los recursos necesarios para su subsistencia, debiendo insertarse en una organizacin empresarial ajena, la cul limita su capacidad negocial y le impide discutir el contenido de las prestaciones con su empleador, y que una voluntad prevalece sobre la otra e incluso puede condicionada y hasta sustituirla, 3

nunca podremos concluir vlidamente que la autonoma de la voluntad renace cuando se traspasa la frontera delimitada por las normas que integran el orden pblico laboral.1 Resulta por dems complicado concebir este tipo de acuerdos en el mbito del derecho del trabajo, por la sencilla razn de que siempre el empleador obtendr la liberacin del puesto de trabajo (contraprestacin por el pago que realiza), y el trabajador en cambio recibir una suma de dinero que se acercar ms o menos a lo que le correspondera percibir conforme al sistema indemnizatorio, pero siempre por debajo (en forma peyorativa) de esas sumas. Con esto quiero decir, que el empleador ver satisfecha de manera ntegra su prestacin, mientras que el trabajador con suerte se acercara a la percepcin de los rubros de ley. Por ltimo pero no por ello menos importante, y en el afn de resaltar el momento en que esta figura comenz a surgir con fuerza, la nefasta dcada de los NOVENTA (donde quienes hoy son enemigos en aquel momento fueron cmplices, y donde el partido gobernante entreg la bandera de los trabajadores, aquella que les dio origen como movimiento representante de dichos intereses), fue una excelente oportunidad para que la derecha utilice este instrumento para GOLPEAR los cimientos del DERECHO DEL TRABAJO, a travs de la figura del RETIRO VOLUNTARIO, principalmente en aquellas empresas con participacin del estado, que fueron privatizadas y necesitaban de manera imperiosa despojarse de trabajadores para ganar en rentabilidad.

2.- EL ART. 241 DE LA LCT: Como previo a adentrarnos en consideraciones mas subjetivas en relacin a esta figura jurdica, es preciso referirnos al artculo 241 de la LCT, que le ha dado consagracin legislativa, y que por lo tanto cimienta la validez de estos acuerdos extintivos, permitindole a algunos fundar ciertas posturas, siempre contrarias a los intereses de los trabajadores. Cuando hablamos de extincin del contrato de trabajo, nos referimos de manera clara y concreta a su conclusin por alguna de las causales que la Ley 20.744 regula en su ttulo XII, las cuales prevn diferentes formas de clasificacin tendientes a lograr una cierta organizacin en su estudio y estructura. Dentro de estas causas de extincin del contrato de trabajo, nos encontramos con aquellas que
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GRISOLA, Julio, Algunas reflexiones sobre la operatividad del principio de irrenunciabilidad de derechos, en Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social, Lexis Nexis, 2004-A-40.-

dependen de manera exclusiva de la voluntad del trabajador, como la renuncia, y otras que son exclusiva voluntad del empleador, entre las que encontramos el despido en sus diferentes modalidades; adems tenemos aquellas que dependen de hechos no imputables a ninguna de las parte, como la muerte, quiebra, vencimiento del plazo, jubilacin e incapacidad del trabajador. Pero tambin existe un tipo de extincin del contrato de trabajo, que tiene ms que ver con la voluntad comn de las partes (Trabajador y Empleador), de dar por concludo al mismo; esta manera de darle fin por la voluntad concurrente de las partes, puede quedar plasmada de dos formas; conforme la primera parte del art. 241 de manera expresa, o aquella modalidad en que quedar extinguida la relacin de trabajo por la voluntad concurrente de las partes que resultase del su comportamiento concluyente y recproco, traducindose inequvocamente en el abandono de la relacin. Para la primera forma de extincin de la relacin de trabajo, la ley estipula una serie de formalidades que han de completarse, formalidades que tienden a evitar el fraude a la Ley y el surgimiento de situaciones dudosas; previndose como sancin, la NULIDAD ABSOLUTA del acto. Como primera medida el acto ha de celebrarse con la PRESENCIA PERSONAL DEL TRABAJADOR, como elemento que hace a la validez del mismo, presencia que quedar acreditada con la constatacin que formalice el Fedatario o Funcionario Pblico Administrativo o Judicial de tal circunstancia, ante la acreditacin de la identidad del trabajador, quin deber exhibir la documentacin adecuada a los fines de probar que es quien dice ser; excluida cualquier forma de REPRESENTACIN VOLUNTARIA (actuacin de apoderados o autoridades gremiales), queda por discernir que solucin damos a situaciones en donde existe un impedimento FSICO de concurrencia por parte del trabajador, quin por encontrarse padeciendo alguna enfermedad GRAVE se encuentra realmente imposibilitado de presentarse ante el notario, para lo cul la nica solucin que encontramos es que el notario se traslade al lugar en que el trabajador esta convaleciente a los fines de lograr su manifestacin de voluntad. Creemos que esto es posible, porque el artculo no refiere a que el trabajador ha de CONCURRIR personalmente, lo que importara la necesidad de trasladarse, ms aun teniendo en cuenta la grave sancin que pesa ante el incumplimiento de la formalidad, pero por el contrario el artculo habla de la la presencia personal del trabajador, circunstancia que 5

quedara completada con la constitucin in situ del notario en el lugar que el trabajador se encuentre convaleciente. Respecto a la ASISTENCIA LETRADA al momento de la firma del acuerdo, no es un requisito que pueda percibirse o deducirse claramente de la ley, por lo que en este aspecto entendemos que sera interesante que los legisladores propusieren una reforma al artculo, en cuanto a que la exigencia se extienda a la presencia personal del trabajador con asistencia letrada, ello porque en la prctica la suscripcin de estos acuerdos, se ha prestado a reiteradas manipulaciones por parte de empleadores inescrupulosos, que en muchos casos han falseado situaciones de despido cuando el trabajador, por exigencias patronales y aun no habiendo comprendido el texto del acta a firmar y los efectos jurdicos del asentamiento de su firma, ha concurrido a firmar actas notariales con virtualidad extintiva a su relacin laboral. Entiendo asimismo, conforme la actual redaccin de la norma, que un convenio suscripto por el trabajador sin la Asistencia de Letrado, puede ser un elemento importante a la hora de evaluar en sede judicial, la posibilidad de cuestionar la validez del acuerdo, es decir cuando del mismo se desprende que existe una notable desproporcin entre lo percibido por el trabajador y lo que debi percibir, la falta de asistencia letrada podr considerarse como un indicio importante a los fines de impugnar el acto en cuestin. Prrafo aparte merece la torpeza en la que incurrira un empleador que hiciere asistir letradamente a un trabajador por un abogado contratado por l, respecto de lo cul debemos sostener que en dicho caso la nulidad del acto resulta flagrante y por lo tanto insostenible su validez. Resulta nulo el acuerdo conciliatorio celebrado por las partes, pues, la asistencia del trabajador por un letrado contratado por la empleadora equivale a su indefensin2 En cuanto a la FORMA ESCRITA, mencionada por muchos autores como un requisito ad solemnitatem, entendemos que no constituye una exigencia en si misma, sino ms bien, la forma en que se manifiestan los dems requisitos que la ley expresamente prev bajo pena de nulidad; con esto quiero decir que el ESCRIBANO se manifiesta en el caso solamente a travs de ESCRITURA PBLICA la cul no acepta otra forma que no sea por escrito-, y las autoridades JUDICIALES O ADMINISTRATIVAS, se manifiestan a travs de RESOLUCIONES o SENTENCIAS HOMOLOGATORIAS -las que por imperio de la escrituralidad del proceso administrativo y judicial son tambin por escrito-, por lo que
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Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala VIII(CNTrab)(SalaVIII). 24/11/2010. Morn, Mara Bibiana c. Orgenes A.F.J.P. S.A.. Sup. Doctrina Judicial Procesal 2011 (febrero), 43. AR/JUR/78285/2010

humildemente entendemos que la forma escrita es una consecuencia inevitable de la utilizaciones de las formas que la ley establece y no un requisito en si mismo. La otra formalidad que exige la ley, es que el acuerdo ha de celebrarse POR ESCRITURA PBLICA o ANTE AUTORIDAD JUDICIAL o ADMINISTRATIVA DEL TRABAJO, de estas cuestiones intentaremos ocuparnos a continuacin. Cuando la ley se refiere a que el acuerdo debe instrumentarse por ESCRITURA PBLICA, se refiere al instrumento previsto por el art. 993 del CC, y como tl, por la calidad que inviste el notario, hace plena f de las circunstancias de hecho que al fedatario le constan por haberlas producido o presenciado en persona3, a lo cul cabe mencionar que la escritura pblica solo podr ser cuestionada arguyndosela de falsa, a travs de un trmite judicial incidental, luego del cul, en el caso de xito, podr iniciarse el reclamo de las sumas de dinero adeudadas. Bajo este concepto entonces podemos afirmar que el notario har plena f en primer lugar de la PRESENCIA DEL TRABAJADOR y del EMPLEADOR (quin puede concurrir personalmente o a travs de apoderado, puesto que el requisito de la presencia personal refiere exclusivamente al trabajador), y de la EXPRESIN DE LA VOLUNTAD COINCIDENTE DE AMBAS PARTES, de dar por concluida la relacin laboral. Tambin el Escribano podr dar f de la entrega de sumas de dinero en su presencia, as como tambin cualquier manifestacin de las partes que tengan que ver con la materialidad del acto extintivo que se esta llevando a cabo en su presencia. La ESCRITURA NOTARIAL resulta vlida a los fines de la instrumentacin de la extincin del vnculo laboral por mutuo acuerdo, pero no cuando en el mismo acto se arriba a una transaccin ante la existencia de una compensacin econmica comprensible de los rubros devenidos de la extincin del vnculo, la cual necesita del acto de homologacin en sede judicial o administrativa para que tenga los efectos de cosa juzgada, importando esta omisin la posibilidad de revisin judicial a tenor de lo dispuesto por el art. 15 de la Ley de Contrato de Trabajo. Asimismo aclaramos que el acuerdo que se celebra ante escribano, conforme al art. 241 LCT, no puede hacerse valer como negocio transaccional o conciliatorio, dado que no fue realizado con intervencin de la AUTORIDAD JUDICIAL O ADMINISTRATIVA, ni medi
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Andrea AMEZAGA, Mara Victoria ACOSTA y Sebastin COPPOLETTA. Los Acuerdos Extintivos Onerosos y la Irrenunciabilidad en el Derecho del Trabajo. Revista de Derecho Laboral 2011-1 Extincin del Contrato de Trabajo III. Pag. 453. Ed. 2011. Santa f.

resolucin fundada de stas, de que se alcanz una justa composicin de los derechos e intereses de las partes. Queda por discernir que pasa cuando el acuerdo se formaliza en instrumento privado con firma certificada por ante escribano pblico; en primer lugar habr que estar al contenido del acuerdo, pero nunca podr ser considerado como un acuerdo extintivo en los trminos del 241, en atencin a que no se ha cumplimentado con las formas exigidas por la Ley; si podr servir para interpretar esa conducta, en los trminos de la ltima parte del art. 241. La cuestin difiere notablemente cuando el acuerdo extintivo se lleva adelante por ante la AUTORIDAD JUDICIAL O ADMINISTRATIVA DEL TRABAJO, puesto que tanto los Jueces del trabajo como la Direccin Provincia del Trabajo (Autoridad Administrativa del trabajo), son reacios a admitir este tipo de acuerdos, o mejor dicho en el caso de este ltimo, es muy riguroso a la hora de evaluar si el convenio trasunta una justa composicin de los intereses del trabajador, y ante la menor duda no los homologa. Para terminar quiero referirme a un ltimo requisito relacionado al OBJETO del acto, y es que el objeto concreto del acto sea la manifestacin concurrente de ambas partes de poner fin al contrato laboral. Este requisito est implcito en la norma y, aunque parece una obviedad, cabe enfatizar que se trata del nico requisito que la ley pone en relacin con el contenido del acto, pues son habituales los casos -en verdad, la mayora- en los que el acta es utilizada como constancia de la percepcin por parte del trabajador de sumas con motivo del cese. Estas suelen ser denominadas "gratificacin", "bonificacin", "compensacin" o hasta "indemnizacin", y por lo general son condicionalmente imputadas a la determinacin judicial de crditos por rubros relacionados con la relacin laboral (fundados en la ley de contrato de trabajo, leyes de accidentes o el derecho civil). Lo importante es destacar que los pagos no constituyen un elemento esencial de la figura del art. 241 en s, aunque en definitiva puedan serlo de los acuerdos concretos entre las partes en la mayora de los casos.4 Es decir que mnimamente en el acuerdo, debemos expresar que es la voluntad concurrente de las partes, CONCLUIR CON LA RELACIN LABORAL, a los fines de evitar otro tipo de manifestaciones que puedan llevarnos a malos entendidos a la hora de defender este tipo de convenios.

Fera, Mario S. Acuerdos resolutorios de los contratos individuales de trabajo y retiros voluntarios con pagos al trabajador. Estado actual de la jurisprudencia. DT1998-A, 493. pag. 3

3.- LOS ACUERDOS EXTINTIVOS Y LA JUSTA COMPOSICIN DE LOS INTERESES DEL TRABAJADOR: Ante la nueva tendencia, y la posibilidad cierta que los acuerdos extintivos peyorativos, celebrados ante escribano o en sede administrativa (an homologados) puedan ser revisados en sede judicial, renace la teora clsica con el pseudo discurso de la SEGURIDAD JURDICA, en detrimento de los derechos del trabajador y de los cimientos en los que desde hace tiempo se sustenta el DERECHO DEL TRABAJO. Por otra parte, no debe perderse de vista la conveniencia de mantener la certeza y seguridad jurdica de los actos realizados que resultan imprescindibles a la vida comunitaria. As como el derecho no puede prescindir de sus races sociales, la vida comunitaria necesita de una normatividad institucionalizada. Gracias a la seguridad jurdica la persona sabe, sin hechos sorpresivos, los derechos y obligaciones que nacen de la ley. La anttesis de la seguridad es la incertidumbre, que cuando existe, genera un clima propicio para la vacilacin y el actuar imprvido.5 Resulta entonces dificultoso a la hora de asesorar a un empleador, dar seguridad en este tipo de acuerdos, puesto que posteriormente pueden ser cuestionados en va judicial amparados en la irrenunciabilidad del art. 12 LCT o en el art. 15 LCT. Para ello es que se comnmente los abogados de empresa, se juegan todas las fichas a intentar llegar a un acuerdo en sede judicial, no desde la perspectiva del art. 241 LCT, sino desde la perspectiva de una transaccin, conforme al art. 15 LCT, en atencin a que el convenio, independientemente de que seguramente resultar ms oneroso, tendr mayor fuerza por estar homologado por resolucin judicial con fuerza de sentencia, despus de haber evaluado los juicios de legalidad y de conveniencia El juicio de legalidad consiste en comprobar que la materia objeto de transaccin, conciliacin o liberacin, es dudosa o litigiosa para el trabajador. Si fuera cierta o indiscutible se estara afectando la prohibicin de renuncia total o parcial de normas imperativas (art. 12. LCT) que el funcionario administrativo o judicial no puede convalidar con su aprobacin. El juicio de conveniencia que se refiere primordialmente a los intereses del trabajador, consiste en la conviccin del funcionario administrativo o judicial, justificada en los fundamentos de la resolucin homologatoria, que

De Olmos, Marcelo P. - Extincin de la relacin laboral por mutuo acuerdo. DT2003-A, 331 pag. 1.

acredita que mediante tales actos se ha alcanzado una justa composicin de los derechos e intereses del trabajador6 Reitero que este acuerdo ya no ser conforme al art. 241 de la LCT sino un negocio transaccional del art. 15 de la LCT, debiendo el Juez velar por una Justa composicin de los intereses del trabajador, antes de proceder a homologarlo. Recordemos asimismo, que el art. 15 LCT se aplica luego de que el vnculo contractual se ha disuelto por un despido directo o indirecto del trabajador, en atencin a lo preceptuado por el art. 832 del CC, que refiere a la conciliacin y la transaccin solo versarn sobre derechos litigiosos o dudosos. Ante un despido ya concretado, todo acuerdo celebrado no ser por el art. 241 de la LCT, sino se aplicar el art. 15 LCT, en atencin a que estaremos en presencia de una acuerdo transaccional sobre derechos litigiosos o dudosos, debiendo en este caso, observarse las reglas descriptas precedentemente y homologar el convenio de acuerdo al respeto del art. 12 de la LCT (irrenunciabilidad de derechos), quedando como margen de maniobra a los fines transaccionales, aquella porcin de lo peticionado por el trabajador, respecto de lo cul para su determinacin y procedencia amerita el trmite de un juicio laboral a los fines de acreditarla. (derechos litigiosos o dudosos). Este camino, es tambin el seguido por el organismo administrativo del trabajo, que ante un acuerdo presentado, en vez de guiarse por las normas del art. 241, aplica las del art. 15, y verifica que en el caso exista una adecuada composicin de los intereses del trabajador, para homologarlos administrativamente, es decir que a un acuerdo extintivo le da el tratamiento de una transaccin, y utiliza el criterio de art. 15 a los fines de su aprobacin. Cualquiera sea el camino que se utilice, la justa composicin de los intereses del trabajador, es una barrera infranqueable adems de constituir un excelente criterio a los fines de homologar un acuerdo celebrado entre partes, que como ya lo expres, no solo tienen intereses contrapuestos, sino que adems estn en posiciones dismiles a la hora de negociar. Las dudas se me presentan a la hora de determinar el cuantum, es decir que sera una justa composicin de los intereses de trabajador, si como expres ut supra el empleador se lleva siempre EL TODO (la liberacin del puesto de trabajo), la pregunta es porque el trabajador ha de llevarse menos de lo que le correspondera conforme al sistema indemnizatorio vigente.
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ETALA, Carlos Alberto, Comentario del art. 15, LCT, en L.L. Online.

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Esta duda, es trascendente a la hora de dirimir cuestiones prcticas, cuando los magistrados tienen frente un trabajador que ha aceptado un acuerdo peyorativo ante la necesidad de contar con el sustento diario, que postura debera tomar la autoridad judicial o administrativa ante estas situaciones; un camino sera no homologarlo y que el trabajador inicie una demanda laboral que tal vez le lleve aos, con montos actualizables a tasa negativa (TABN), o bien homologar los acuerdos salvaguardando un mnimo garantizado. An reconociendo que no he avanzado mucho con el concepto de salvaguardando un mnimo garantizado, esto sirve para generar un margen de negociacin que el trabajador podr ceder, y as concretarse la tan ansiada justa composicin de derechos e intereses, para lo cul la autoridad administrativa o judicial deber realizar la evaluacin de legalidad y conveniencia que ms arriba se explic.

4.- LA RENUNCIA NEGOCIADA Especial nfasis ponemos en este tema, dado que es muy comn en ciertos tipos de relaciones de trabajo, en los que el empleador supedita el pago de una suma de dinero, a veces en blanco otras en negro, a cambio de que el trabajador le traiga la constancia de envo del telegrama de renuncia a su puesto de trabajo. Este tipo de conclusin de la relacin laboral, si bien refiere a lo preceptuado por el art. 240 de la LCT, por detrs de la renuncia formal puede dar lugar a la existencia de un acuerdo extintivo, que a los fines de simplificar la instrumentacin del mismo, se opta por la renuncia del trabajador otorgndole esta metodologa al empleador ms seguridad a la hora de que el trabajador renunciante le reclame la nulidad del acuerdo y la diferencia de lo no pagado. Ms all de lo espreo de este mtodo frecuentemente utilizado, es dable observar que el trabajador no pierde la posibilidad de reclamar la nulidad de esa renuncia, en atencin a que ha actuado en la mayora de los casos bajo presin. El pago de un "cese laboral" deja traslucir que el acto se trat de un despido y como tal, carente de causa, y ello genera el derecho a ser resarcido por parte del dependiente, pues, si este hubiera tenido voluntad de "renunciar", slo bastaba con imponer un telegrama o comunicacin gratuita del correo y no necesitaba la solemnidad negocial de un acuerdo extintivo mediante escritura publica.7
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Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala VII (CNTrab) (SalaVII). 25/02/2010. Sisto, Marcelo Pablo c. Disco S.A.. DT 2010 (junio), 1424, con nota de Federico Castro Nevares; Juan Jos Etala (h.); IMP2010-8, 230. AR/JUR/685/2010.

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En este sentido es en el que debe trabajarse a los fines de nulificar un acto, el cul ha sido instrumentado en fraude a la ley, y de ah su nulidad, debiendo acreditar las circunstancias de hecho que llevaron al trabajador a renunciar a su puesto de trabajo; aceptamos s que resulta complicado la prueba de que la renuncia ha sido consecuencia del efecto de la presin a la que someti el empleador al trabajador, por lo que toma trascendental importancia la prueba indiciaria, como por ejemplo los libros contables del empleador de donde se desprenda la existencia de algn pago incausado en fecha cercana a la renuncia; o si el trabajador tuvo continuidad laboral luego de la renuncia y a su vez tiene familia, por que lo contrario sera una conducta del trabajador contraria al normal acontecer de los hechos, ya que renuncia a su puesto de trabajo a cambio de nada, teniendo familia y sin posibilidades de continuar sosteniendo materialmente el hogar, siendo por ltimo tambin fundamental la inmediata o mediata RETRACTACIN del trabajador. Entiendo que este tipo de cuestiones, pueden llegar a formar la conviccin del juez y declarar la nulidad del acto de renuncia expresa, puesto que la misma se ha formalizado sin que el trabajador haya actuado voluntariamente, sino empujado por una amenaza del empleador, que para CONVENCERLO de que enve el telegrama, le ofrece pagar en negro una suma irrisoria en relacin a lo que por ley le corresponde. No coincido con aquellos autores8 que manifiestan que el negocio simulado podra resultar lcito ms all de la manera en que se instrumenta, puesto que de resultar lcito el negocio que subyace, no es comprensible que el mismo se desarrolle en la clandestinidad, incluso desde la perspectiva del empleador, con el riesgo para l de abonar sumas en negro que pueden no ser reconocidas en una revisin posterior de dicho acto; en definitiva entiendo, que salvo por ignorancia, nadie esconde un pago cuando el mismo es legal, ntegro y completo; opta por este camino cuando hay una disminucin notable de lo que por ley debiera percibir el trabajador, quin se ve compelido a aceptar esta metodologa por presiones de diferente tipo, entre las ms comunes mencionamos la amenaza de denunciarlo penalmente.

5.- LA IMPUGNACIN DE LOS ACUERDOS EXTINTIVOS: Como lo hemos manifestado en los acpites anteriores, los acuerdos extintivos onerosos de la relacin de trabajo, como todo el derecho laboral, es una materia impregnada de lmites indisponibles, lo que permite a los trabajadores en cada una de estas situaciones, cuando se
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Andrea AMEZAGA, Mara Victoria ACOSTA y Sebastin COPPOLETTA. Ob. Citada pag. 470.

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evidencia una clara violacin a la irrenunciabilidad consagrada en el art. 12 LCT, instar el procedimiento laboral a los fines de obtener la nulidad de los acuerdos onerosos extintivos y de esta manera el pago de las diferencia indemnizatorias no abonadas, bajo este concepto rector se han expresado teoras al respecto que intentaremos enunciar. La principal de ellas es la doctrina clsica9 la cul entiende que los acuerdos resolutorios onerosos resultan vlidos, siempre que se cumplimente con las formalidades que la ley estipula en el art. 241 de la LCT, de cuyo cumplimiento acabado, se desprende que el trabajador ha actuado voluntariamente, debiendo en su caso el trabajador acreditar (probar), que ha actuado bajo los efectos de alguno de los vicios de la voluntad, regulados en la ley civil, la simulacin10, el error, el dolo, la violencia o la intimidacin 11, para poder lograr su anulacin. A colacin traemos un fallo de la Sala II de la Cmara de Apelaciones del Trabajo, en donde se expresa: Corresponde declarar la nulidad del acuerdo de disolucin de la relacin laboral celebrado mediante escritura pblica en los trminos del art. 241 de la LCT (DT, t.o. 1976-238), y concluir que medi un despido decidido por la empleadora, dado que la voluntad del trabajador no fue expresada con libertad sino viciada por intimidacin conforme el art. 937 del Cdigo Civil, pues se acredit al quedar confesa aqulla, que el trabajador firm el acuerdo frente a la amenaza del gerente de su empleadora de ser despedido sin cobrar suma alguna y no conseguir empleo en el pas, lo cual evidencia que la expresin formal hecha al escribano no respondi a la verdad material de lo sucedido y querido por las partes.12 Un punto importante sostenido por esta teora, es que la prueba de tales extremos corresponde al trabajador, ms all de que en algunos casos la prueba de tales extremos resulte imposible o dificultosa, y he aqu un importante error conceptual de esta teora, que intenta transpolar el sistema de vicios de la voluntad del sistema contractual del Cdigo Civl, al Derecho del Trabajo, sin analizar la concepcin protectoria de este ltimo fundada en sus cimientos mismos.

Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala III (CNTrab) (SalaIII). 22/08/2006. Jaca, Miguel Horacio c/ Allied Domecq Argentina S.A. T2006 (diciembre), 1830. AR/JUR/5207/2006 10 Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo. Sala IV. Silverio c. Molinos Ro de la Plata", el 20/4/90 (DT, 1990-B, 2343). 11 Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo Sala V. Aguirre c. Difusora Baires", el 6/8/96. 12 Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala II(C.N. Trab) (Sala II).13/03/2008. Nicastro, Domingo c/ Nobleza Piccardo S.A.. La Ley Online; AR/JUR/460/2008.

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Aceptando ms all de no compartir, la importancia que tiene esta teora y la aceptacin que ha tenido por parte de los tribunales, destacamos los siguientes sumarios, de donde se desprende su aplicacin concreta: El convenio de extincin del contrato de trabajo por mutuo acuerdo, celebrado en los trminos del Art. 241 de la LCT, es vlido, si la propuesta extintiva del empleador no constituy en modo alguno el ejercicio de una fuerza irresistible, o de intimidacin que hacen referencia los arts. 936 y 937 del Cd. Civil, y recibi una gratificacin extraordinaria por cese que compensa los rubros que le hubiesen correspondido en el supuesto de despido incausado, y no se afectaron los derechos indisponibles del trabajador13 En la extincin del contrato de trabajo por mutuo acuerdo art. 241, Ley de Contrato de Trabajo, el poder de negociacin del trabajador no reconoce ms lmite que la autonoma de la voluntad, pues en tal supuesto el empleador no tiene obligacin legal de indemnizar, por lo cual si aquel consider que haba existido un despido encubierto, pudo haber rechazado la oferta que le realizaban y esperar el despido directo o bien darse por despedido, con el consiguiente derecho a percibir las indemnizaciones reclamadas y, por el contrario, si as no obr ni acredit la existencia de una simulacin o de vicios de la voluntad, corresponde rechazar el reclamo indemnizatorio.14 Pero como bien lo expresa Daniel Machado15, esta Teora ha sufrido una suerte de sinceramiento, al reconocer que en realidad este tipo de acuerdos extintivos siempre buscan el pago de sumas de dinero al trabajador, con la finalidad de que nada ms y nada menos se produzca la liberacin del puesto de trabajo; reconocida esta circunstancia, y siguiendo al autor antes mencionado, se nos presentan tres situaciones, a.- Que en el acuerdo se le abone al trabajador las sumas de dinero que corresponden conforme a la normativa vigente en materia laboral, en cuyo caso nada en verdad tendr para reclamar; b.- Que se le abonen sumas de dinero inferiores a las que se desprenden de un despido incausado; c.- Cuando en realidad lo que se acuerda no es una rescisin contractual, sino que se transa un despido sin causa ya concretado.

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Cmara 1 del Trabajo de Mendoza (C1 Trab. Mendoza). 01/12/2010. Villarroel, Toms Ramn c/ YPF S.A..La Ley Online. AR/JUR/76736/2010 14 Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala IV (C.N. Trab) (Sala IV). 30/06/2010. Britez, Edgardo Damin c. Organizacin Textil S.A. y otro. La Ley Online; AR/JUR/38282/2010 15 Jos Daniel MACHADO, Los Acuerdos Extintivos y el Orden Pblico Laboral.

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En la primera de las situaciones, sera perfectamente vlida la extincin de la relacin laboral por mutuo acuerdo, mientras que en el tercer caso se tratara de un supuesto contemplado por el art. 15 de la LCT, con los lmites de irrenunciabilidad del art. 12 LCT. Debemos dejar en claro, que los arts. 241 y 15 LCT hacen referencia a dos situaciones de hecho distintas, el primero de los arts. establece que para la validez del acto es necesario que sea realizado ante la autoridad judicial o administrativa del trabajo, en donde la voluntad de ambas partes deben concurrir en el mismo sentido, la extincin del contrato, mientras que en el 15 de la LCT, no solo ha de realizarse el acuerdo ante la autoridad judicial o administrativa, sino que adems es necesaria la homologacin del acuerdo, en donde se presupone la existencia de un conflicto entre partes a consecuencia de una despido, con posturas encontradas dirimibles en tribunales, que pueden poner en riesgo la renuncia de derechos vedada por la ley de contrato de trabajo en su art. 12. El problema se presenta en los acuerdos descriptos en el punto b.-, donde por ms que se han cumplimentado con los recaudos formales previstos por el art. 241 de la LCT, no se ha respetado el ORDEN PBLICO LABORAL, al abonrsele al trabajador sumas de dinero inferiores a las que les correspondan conforme a derecho. Este termina siendo el elemento que caracteriza la evolucin de la teora clsica, que parte de considerar que cualquier acuerdo llevado a cabo conforme las reglas del art. 241 de la LCT, que importe resignacin de derechos por parte del trabajador, es en principio UN ACTO ILCITO, en atencin a que viola el ORDEN PUBLICO LABORAL, siendo la consecuencia prctica de adherir a esta ltima postura, que el trabajador nada tendr que demostrar al respecto, invirtindose la carga de la prueba, debiendo el empleador en cambio persuadir acerca de las ventajas comparativas concretas para el trabajador provistas por las circunstancias del caso y que permitan concluir que el resultado del negocio no frustra el orden jurdico normativo.16 No podemos dejar de mencionar, que nos encontramos en una postura contraria a considerar al trabajador como un incapaz de hecho, s entendemos, que reconocrsele el derecho a negociar a la baja la rescisin contractual, sera como reconocrsele la posibilidad de aceptar reducciones salariales, y tales decisiones no se encuentran dentro del marco de disponibilidad que el orden pblico laboral concede al trabajador.

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Jos Daniel MACHADO, Ob.Cit.

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El conocido discurso de la derecha, de considerar al trabajador como un ser capaz de comprender la naturaleza del acto que suscribe, y evaluar las conveniencias o inconveniencias de la aceptacin del convenio, no condice con los cimientos mismos del derecho laboral que parte de la concepcin de una relacin desigual, que no es lo mismo que subestimar al trabajador, sino entender que la libertad como tal posee un doble aspecto, por un lado, como la posibilidad de manifestarse fsica e intelectualmente sin ms limitaciones que la ley y su propia conciencia y en el otro aspecto, como ausencia de necesidades, es decir que el sujeto acta sin estar compelido ante la imposibilidad de contar con su sustento material. Este ltimo aspecto de la libertad, es quizs el que se encuentra ms violentado en el esquema de acuerdos resolutorios onerosos; por supuesto que se ve menoscabado el pleno ejercicio de la voluntad del trabajador, y es obvio que se ve obstando a su libre decisin por encontrarse su voluntad viciada, pero bajo nuestro entender, este vicio o vicios en la voluntad no debe ser materia de prueba de parte del trabajador, sino que debe deducirse de la suscripcin misma del convenio y que del mismo se desprenda el pago de sumas en baja. Esto es ni ms ni menos que poner el Orden Pblico Laboral por encima de la autonoma de la voluntad, y que nos hace ver con desconfianza este tipo de acuerdos, los cuales para esta postura son todos impugnables en sede judicial, y donde adems ser el empleador el que tendr que probarnos que realmente el trabajador ha visto satisfechos de manera justa sus intereses.

6.- EL ACUERDO RESOLUTORIO TCITO: En primer trmino, corresponde aclarar el carcter excepcional de esta modalidad del instituto extintivo, en atencin a lo normado por el art. 58 de la LCT, que de manera concreta expresa No se admitirn presunciones en contra del trabajador ni derivadas de la ley ni de las convenciones colectivas de trabajo, que conduzcan a sostener la renuncia al empleo o a cualquier otro derecho, sea que las mismas deriven de su silencio o de cualquier otro modo que no implique una forma de comportamiento inequvoco en aqul sentido. De una lectura superficial de ambos arts. (58 y 241 Ult. part.), podramos llegar a concluir que la ley es contradictoria, pero para sostener lo contrario, recurrimos a la integracin de ambos artculos, y partiendo del principio de EXCEPCIONALIDAD, podemos entender la manera en que ambos se complementan y actan dentro del derecho del trabajo.

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Sin dudas que el trmino voluntad concurrente de las partes es poco feliz, a la luz de lo expresado en el prrafo precedente y del carcter que debe asumir esta voluntad para resultar extintiva de derechos; no es cualquier voluntad concurrente sino aquella que resulte del comportamiento concluyente y recproco de las mismas. La frase comportamiento concluyente y recproco de las partes es muy contundente, y si bien el factor tiempo ser fundamental a la hora de evaluar si determinados comportamientos de las partes son claros para valorarlos como extintivos de la relacin laboral, este no es el nico, y a veces en factor tiempo puede resultar intrascendente, como por ejemplo cuando el trabajador ha conseguido un nuevo empleo inmediatamente, se puede deducir su comportamiento concluyente sin necesidad de esperar un perodo de tiempo demasiado largo. El fundamento de este instituto, es dar certeza a ciertas relaciones de trabajo, que por desidia han quedado en el aire, sin que ninguna de las partes haya ejercitado la facultad de rescindirla, y de esa manera proteger uno de los valores trascendentes del derecho cul es la seguridad jurdica. No debe escapar al estudioso del derecho del trabajo, la ntima relacin que tiene este instituto con el art. 244 LCT, que prev el despido con causa del trabajador por abandono de trabajo; este instituto exige que previo al despido se intime de manera clara al trabajador a reincorporarse a prestar funciones en el plazo que conforme las modalidades de la relacin correspondiere, bajo el apercibimiento de considerar su conducta incursa en abandono de trabajo y proceder luego al despido por dicha causal, que no genera derechos indemnizatorios en cabeza del trabajador. Sin embargo, ante el silencio del empleador a la intimacin a reanudar tareas, y a su vez la desidia del trabajador no intimando la dacin de trabajo y/o registracin, ms el juego del transcurso del tiempo, lleva a la ley a dar una solucin a estas circunstancias, estipulando que dichas conductas son comportamientos concluyentes y recprocos de las partes del que se deriva un acuerdo tcito de rescisin contractual. Como dije antes, el criterio del juzgador ser restrictivo en este aspecto, siendo quin alega la existencia de la rescisin contractual, quin debe acreditar los extremos que formen la conviccin de la existencia de voluntad tcita de resolucin, lo cul es tarea sencilla en algunos casos (darse por despedido 12 meses despus de que dej de prestar funciones) y no tanto en otros.

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Por ltimo esta claro que en caso de duda sobre la existencia de la relacin contractual, conforme lo preceptuado por el art. 10 de la LCT y conforme a la naturaleza restrictiva de la apreciacin de este instituto, estaremos por la continuidad del contrato.

7.- EL RETIRO VOLUNTARIO: El plan de retiro voluntario constituye, normalmente y salvo que se establezca expresamente lo contrario, una oferta de negociacin dirigida a los trabajadores para que stos, si lo aceptan, negocien con el empleador sobre su posibilidad de alejamiento, pero la extincin contractual solo se operar si el empleador acepta voluntariamente que el subordinado se aleje de la empresa. Como ms arriba lo expresamos, estas modalidades extintivas eclosionaron en la dcada del 90, con el auge del ESTADO DESERTOR, en lo que constituy la segunda dcada infame de la a veces cruel historia de los Argentinos. Dentro de este esquema econmico, poltico y social encarnado por el Menemismo y las polticas del FMI que aquel se encarg de implementar en el pas a rajatabla, se encar un proceso de privatizaciones, que constituy ni ms ni menos que el traspaso a manos privadas de las empresas pblicas (o participaciones en ella) y servicios pblicos; obviamente que sin entrar a considerar los NEGOCIOS que funcionarios y empresarios hicieron en estos traspasos, entre las condiciones que los privados establecan para hacerse cargo de las empresas ocupaba un lugar preponderante la disminucin de personal, en pos de la bendita rentabilidad. As fue como se dictaron las Leyes de Emergencia Econmica -23.697- y Reforma del Estado -23.693-, cuya constitucionalidad estuvo en un principio avalada por la Corte (infame tambin) del Sr. Nazareno, (otrora socio del estudio Jurdico de Carlos Menem), que estipularon sistemas de retiro voluntario; este envin que tom este esquema de rescisin a partir de la dcada del 90, se traslado a las empresas privadas, quienes lo utilizaron como medio de reduccin y optimizacin de personal. La primera figura ha cobrado particular importancia en la ltima dcada, principalmente con motivo de los procesos de privatizacin en el sector pblico y de reestructuracin de diversas instituciones en general, tanto del sector pblico como del privado. Ello motiv que lo que en otras pocas era una figura de excepcin, se haya transformado en un instituto de

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utilizacin habitual y con diversos matices, a veces ms cercanos a la figura del acuerdo "informal y tcito" (art. 241, prr. 3) y otras veces ms prximos a la figura del acuerdo conciliatorio global que abarca otras cuestiones ajenas al mbito de una simple convencin extintiva (arts. 12 y 15, ley de contrato de trabajo); todo lo cual trajo aparejado conflictos cuya resolucin con criterios diversos en el mbito judicial justifica esta aproximacin al tema.17 Si bien las figuras del retiro voluntario previstas en las leyes de emergencia y reforma del estado tienen sus particularidades, en atencin a que prevn entre otras cosas la aceptacin por parte del empleador de la extincin, la mayora de la jurisprudencia entendi que ante la omisin de normativa al respecto, corresponda aplicar el art. 241 de la LCT. As hubo algunos tribunales que consideraron aplicable la figura prevista en los primeros prrafos del art. 241 LCT, otros lo consideran encuadrables en la figura del tercer prrafo, mientras que tambin estn los que hablaban de una mezcla de figuras con elementos de los arts. 240, 241 y 15 de la LCT. En conclusin podemos decir que con aristas propios, nos encontramos con acuerdos extintivos del art. 241 de la LCT; ante la oferta general efectuada por el empleador, el trabajador adhiere o no a travs de una solicitud de adhesin, a lo cul el empleador decide si la aceptar, firmndose por ltimo el acuerdo extintivo con las formalidades prescriptas.

8.- LOS PAGOS HECHOS POR EL EMPLEADOR ANTE LA NULIDAD DEL ACUERDO: La pregunta que subyase bajo el ttulo del presente captulo es que sucede con los pagos hechos por el empleador si se declara la nulidad del acuerdo por cualquiera de las circunstancias enunciadas a lo largo del presente trabajo. Si hablamos de un acuerdo ilcito, simulado, puede haber sido tambin inexistente el pago que figura como efectuado en el acuerdo, no sera tan descabellada esta circunstancia ni fuera de lugar, ms all de que mi postura es contraria al enriquecimiento sin causa del trabajador. No obstante que esta cuestiones sern materia de prueba en sede judicial de alegarse tales circunstancias, y atendiendo a la literalidad del instrumento suscripto conforme al 241, en el
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Fera Mario S. Ob. Cit. pag. 1.

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cul constan las sumas abonadas y que se imputan a liberalidades o a cualquier tipo de deudas que surjan de la relacin laboral que una a las partes hasta el momento del despido, es de aplicacin el art. 260 de la LCT, el cul considera que todo pago incompleto es tomado A CUENTA de mayor cantidad, aunque el trabajador lo reciba sin reservas, pudiendo reclamar la diferencia con intereses durante el perodo prescripto; lo mismo sucede si la imputacin refiere a alguna de las normas que estableces indemnizaciones por despido incausado. Al criterio contrario responde el fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin al sealar "que resulta vlido el pago gratificatorio realizado al trabajador compensable en forma genrica, con cualquier otro crdito que tuviese con motivo de la disolucin del vnculo, o derivado de las disposiciones de la ley 9688 (Adla, 1889 -1919, 949).18 Descartamos la teora que pueda entender que si el pago obedece a una gratificacin sin estar imputado a las indemnizaciones de Ley, se puede reclamar el todo de estas, en atencin que adhiriendo a dicha teora, estaramos aceptando un enriquecimiento sin causa por parte del trabajado, lo cul tampoco es el objeto del derecho de trabajo.

9.- CONCLUSIN: Sin dudas que recibimos con notable entusiasmo, la evolucin de la Doctrina Clsica, hacia un razonamiento ms cercano al Derecho del Trabajo y sus fundamentos ltimos, en atencin a que detrs de la idea de que los acuerdos eran vlidos y eficaces cumpliendo con las formalidades estipuladas en el art. 241 LCT, se esconda un negocio ilcito, que con distintos argumentos conclua menoscabando los derechos del trabajador a travs del pago de sumas de dinero, en casos, notablemente inferiores a las indemnizaciones por despido que la normativa establece. Como se ha demostrado a lo largo del presente, el empleador siempre ve satisfecha en su totalidad la contraprestacin por el negocio suscripto a la luz del 241, dado que hablamos de una prestacin indivisible, cul es la liberacin del puesto de trabajo, mientras que el trabajador, histricamente la parte ms dbil de la relacin contractual, resigna parte de lo suyo en atencin a las necesidades preexistentes o presiones formuladas por el empleador. Esta lgica capitalista, que por un lado nos lleva como sociedad al progreso econmico constante, por el otro nos inserta en la lgica del lucro constante, donde el xito empresario es
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De Olmos, Marcelo P. Ob. Cit. pag. 1.

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evaluado en perodos cortos de acuerdo a la rentabilidad (margen de ganancia), y donde el hilo siempre se corta por lo ms delgado, constituyendo la variable de ajuste las fuentes de trabajo. Este es un instrumento al que los GRANDES ECONOMISTAS Y ASESORES ECONMICOS DE EMPRESAS echan mano fcilmente, es decir nunca resignarn mrgenes de ganancias, antes despiden trabajadores o acuerdan con ellos un despido barato (bajo amenazas de distinto tipo); y es por ello que el Derecho Laboral debe estar preparado, alerta, y dar respuesta JUSTAS, ante situaciones en las que el empleador intentar aprovecharse de la situacin de inferioridad en que se encuentra el trabajador. En apoyo de esta postura y sin pretender ingresar a una justificacin Marxista del derecho (quin lo considera como un instrumento de sometimiento utilizado por las clases dominantes), vase que casualmente esta figura jurdica estuvo prcticamente guardada, hasta que en la dcada del 90 el liberalismo econmico, hecho mano de ella para bajar los costos de los despidos a trabajadores de las empresas que estaban siendo privatizadas. De esta manera el empleador termina utilizando al trabajador como una variable ms de ajuste, a los fines de que su rentabilidad no se vea menguada, y es en esta lgica, en la que debemos defender a capa y espada la teora de que todos los acuerdos rescisorios a la baja son ilcitos, como principio general, debiendo pasar por el filtro del art. 12 y 15 de la LCT. Asimismo entiendo que hemos podido clarificar en este trabajo, que no es lo mismo la extincin por mutuo acuerdo del 241 en su forma expresa y tcita, que los acuerdos transaccionales del art. 15 LCT, en los cuales como ya hemos dicho, ya hay un despido, y por lo tanto derechos dudosos o litigiosos sobre los cuales transar. Nada de eso existe en el acuerdo del art. 241 no obstante lo cul entendemos, reitero, los arts. 12 y 15 juegan como lmites al contenido de ellos, en los que no corresponde validar ni dar entidad a acuerdos por debajo de las sumas de dinero que le correspondera conforme un despido sin causa. Constituye un desafo enorme, pero no por ello menos interesante, la tarea de convencimiento respecto de todas estas cuestiones, en donde el empleador siempre nos reclamar como clientes despidos dentro de las variables del bajo conflicto por un lado y por el otro evitar el pago de indemnizaciones conforme a la Ley; ante este intento de avasallamiento la respuesta es el DERECHO LABORAL, de naturaleza protectoria para los intereses del trabajador.

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10.- BIBLIOGRAFA:

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