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Esp. Legal:
Similla.- Presento demanda laboral de
despido nulo por embarazo
Conforme al artículo 2°, numeral 1, literal c) de la Ley 29497 – Nueva Ley Procesal del
Trabajo – que indica “Los juzgados especializados de trabajo conocen de los
siguientes procesos: 1. En proceso ordinario laboral, todas las pretensiones relativas a
la protección de derechos individuales, plurales o colectivos, originadas con ocasión
de la prestación personal de servicios de naturaleza laboral, formativa o
cooperativista, referidas a aspectos sustanciales o conexos, incluso previos o
posteriores a la prestación efectiva de los servicios. Se consideran incluidas en dicha
competencia, sin ser exclusivas, las pretensiones relacionadas a los siguientes: (…) c)
Los actos de discriminación en el acceso, ejecución y extinción de la relación
laboral”, por lo tanto, el juzgado especializado de trabajo es competente para conocer
del presente proceso en la vía del proceso ordinario.
II.- PETITORIO:
Primero.- Con fecha 11 de mayo de 2020 empecé a laborar para la demandada CAJA
MUNICIPAL DE CREDITO POPULAR DE LIMA S.A., desempeñándome en el cargo
de ANALISTA RIESGO OPERACIONAL, bajo el régimen laboral del Decreto
Legislativo Nro. 728, con una remuneración mensual de S/2,800.00 (Dos Mil
Ochocientos con 00/100 Soles) conforme se tiene del CONTRATO DE TRABAJO,
celebrado en fecha 11 de mayo de 2020, cuyo vinculo laborar fue prorrogado por
ADENDAS hasta el 31 de julio de 2022.
Segundo.- En el mes de enero de año 2022 quede embarazada, por lo que cuando
contaba con trece (13) meses de gestación, en fecha 01 de abril de 2022 COMUNIQUE
mi condición de embarazo a la Sra. YRENE ROSALES CARDENAS que tiene el cargo
de Asistenta Social, a través del siguiente correo “Estimada Yrene. De acuerdo a lo
conversado vía telefónica, en adjunto envió el “Informe Médico (ecografía)” que a la
actualidad me encuentro en situación de embarazo o lactancia. Que a la fecha voy en
la semana 13 de gestación (3 meses), siendo madre primeriza”. Por tanto, a través del
correo YRosales@CAJAMETROPOLITANA.COM.PE, en fecha 04 de abril de 2022 la
mencionada Sra. ROSALES me responde el correo precisando lo siguiente “A
continuación te detallo los beneficios relacionados a la maternidad”, seguidamente se
me detalla sobre la LICENCIA DE MATERNIADAD Y BENEFICIOS DE ESSALUD;
asimismo, se me explica que “Los tramites de licencia de maternidad debe iniciarse a
los 7 meses de embarazo: Para el pago del subsidio por maternidad se debe gestionar
el CITT de EsSalud los requisitos para el tramite son los siguientes:”, seguidamente
se me detalla los pasos a seguir para el trámite de subsidio por maternidad. Con fecha
26 de mayo de 2022 la mencionada Sra. ROSALES me envía un nuevo correo
“Luzmila. De acuerdo a la evaluación del médico ocupacional no se encontraría apto
para el trabajo presencial según la Resolución Ministerial n°1302-2021 MINSA, por
lo que continuaría en trabajo remoto, debido a su estado de gestación, posterior a los
6 meses al nacimiento de su bebe ya se encontraría apto para el trabajo presencial
que estaría sujeta solo a necesidad de su Gerencia según se disponga. Cualquier
modificación a la resolución se estaría informando”.
Tercero.- Resulta que hasta la fecha que comunique mi estado de gestación, esto es, en
fecha 01 de abril de 2022, la relación laboral con mi empleador era de lo normal,
cumplía con todas mis actividades, incluso realizando horas extras que nunca han sido
compensados. Sin embargo el último mes de labores (JULIO 2022), la relación laboral
cambio drásticamente, pues mi empleador conocía que por mi condición de embarazada
tenía que prorrogar mi contrato a partir del 01 de agosto en adelante hasta el nacimiento
de mi hijo e incluso hasta que se culmine con el periodo de lactancia (un año); por tanto,
de acuerdo al Artículo 1° de la Ley Nro. 26644 tenía que otorgarme 49 días de descanso
prenatal y 49 días de descanso posnatal, y de acuerdo al Inciso 1.1 del Artículo 1° de la
Ley Nro. 272, al término del periodo pos natal, tenía que otorgarme el derecho a una
hora día de permiso por lactancia materno, hasta que mi hijo tenga un año de edad, lo
cual no les convenía a los intereses de la empresa; por tanto, LA SOLUCION MAS
FACIL A ESTA SITUACION ERA DESPEDIRME Y PARA QUE TODO SE VEA
LEGAL ME PROCESARON POR UNA SUPUESTA FALTA GRAVE que fue
deliberadamente inducido, esto es, me empezaron a recargar de actividades a efectos de
que no logre cumplir al 100% con mis actividades, todos los días (de lunes a viernes) he
trabajado hasta cuatro horas más de la jornada laboral, incluso sábados y domingos, me
enviaban correos con copia a la Oficina de Recursos Humanos a efectos de cumplir las
órdenes, me sacaron de vacaciones nueve (09) días, pero nadie cubrió mi trabajo,
acumulándose. Es así que me notifican la CARTA DGP N° 588-07-2022, de fecha 15
de julio de 2022, en el cual se me IMPUTA el Numeral 1) del Artículo 46° del Artículo
46° del Reglamento Interno de Trabajo, que establece como obligaciones del trabajador
el “Cumplir con la legislación laboral vigente, con EL REGLAMENTO y con las demás
normas internas (…)”, ello por supuestamente no cumplir con mis actividades, cuando
lo cierto de los hechos es que la demandada me recargo de labores, me saco de
vacaciones, nadie asumió mis funciones en ese tiempo, y lo peor es que nunca se
dispuso que otro personal me apoye para nivelar mis actividades. En consecuencia,
posteriormente se me notifica la CARTA DGP N° 601-07-2022, de fecha 26 de julio de
2022, mediante el cual se concluye que he incurrido en la causal de falta grave tipificada
en el inciso a) del Artículo 25° del TUO del Decreto Legislativo Nro. 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado mediante Decreto Supremo Nro.
003-97-TR, por lo que se me informa que la empresa ha tomado la decisión de dar por
concluido el vínculo laboral a la fecha en que se recepcione el mencionado documento,
lo que ocurrió el 27 de julio de 2022.
Quinto.- Dentro de este contexto, habiendo sido víctima de un despido nulo, presenté
mi solicitud de fiscalización laboral a la Superintendencia Nacional de Fiscalización
Laboral- SUNAFIL, por lo que emite el ACTA DE VERIFICACION DEL SUPUESTO
DE DESPIDO, emitido por la SUNAFIL de fecha 11 de agosto de 2022, en dicho
documento se ha determinado que entre el sujeto inspeccionado y la recurrente existió
una vinculación laboral, se ha determinado que se ha emitido una carta preaviso de
despido y carta de despido, y finalmente se precisa haga valer mi derecho en la instancia
jurisdiccional correspondiente, esto es, el Poder Judicial.
1.- El inciso e) del artículo 29 del Decreto Supremo 003-97-TR que señala “Es nulo el
despido que tenga por motivo: (…) e) El embarazo, el nacimiento y sus consecuencias o
la lactancia, si el despido se produce en cualquier momento del periodo de gestación o
dentro de los 90 (noventa) días posteriores al nacimiento. Se presume que el despido
tiene por motivo el embarazo, el nacimiento y sus consecuencias o la lactancia, si el
empleador no acredita en estos casos la existencia de causa justa para despedir. Lo
dispuesto en el presente inciso es aplicable siempre que el empleador hubiere sido
notificado documentalmente del embarazo en forma previa al despido y no enerva la
facultad del empleador de despedir por causa justa”.
2.- El artículo 40 del Decreto Supremo 003-97-TR establece que: “Al declarar fundada
la demanda de nulidad de despido, el juez ordenará el pago de las remuneraciones
dejadas de percibir desde la fecha en que se produjo, con deducción de los períodos de
inactividad procesal no imputables a las partes”
3.- El artículo 36 del Decreto Supremo 003-97-TR establece que: “El plazo para
accionar judicialmente en los casos de nulidad de despido, despido arbitrario y
hostilidad caduca a los treinta días naturales de producido el hecho.”
4.- El artículo 23.3 en el inciso b) de la Ley 29497 – Nueva Ley Procesal de Trabajo –
indica “Cuando corresponda, si el demandante invoca la calidad de trabajador o ex
trabajador tiene la carga de la prueba de: (…) b) El motivo de nulidad invocado y el
acto de hostilidad padecido.”
5.- La STC Expediente 03534-2011-PA/TC de fecha veintiocho de agosto del dos mil
doce, fundamento 5, que indica “(…) considera necesario resaltar lo prescrito por el
artículo 23 de la Constitución Política del Perú, respecto de a la obligación que tiene el
Estado de proteger especialmente a la madre que trabaja, proscribiendo cualquier tipo
de discriminación que pudiese desembocar en el despido de una trabajadora por
razones de su embarazo”
VII.- ANEXOS
POR LO EXPUESTO:
Señor Juez, solicito se sirva a admitir la presente demanda,
y en su oportunidad declararla fundada, disponiendo también la condena de costas y
costos del proceso.
PRIMER OTROSI DIGO.- Que, de conformidad con el Artículo 80° del CPC, de
aplicación supletoria, delego la representación general al abogado que autoriza el
presente escrito, con las facultades del Artículo 74°, para lo cual cumplo con señalar
domicilio con antelación, y declaro estar instruido de la delegación que otorgo.
Lima, 23 de agosto de 2022.
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