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Legal :
Expediente : 00671-2022- -2101-JR-LA-01.
Cuaderno : Cautelar.
Escrito : 01-2022.
Sumilla : Medida Cautelar con Sentencia.
II. PETITORIO:
Conforme a los artículos 38° y 39° del TUO de la Ley que Regula el Proceso Contencioso
Administrativo Ley N° 27584, solicito Medida Cautelar dentro del proceso en la
modalidad de innovar, a fin de que vuestro despacho ordene a la entidad demandada
que REPONGA de manera TEMPORAL a la recurrente en el cargo de “Enfermera”,
en el Hospital Regional Manuel Núñez Butrón-Puno, hasta que se dilucide el proceso
principal.
III. PROCEDIBILIDAD ESPECIAL DE LA MEDIDA CAUTELAR:
Prima facie, es procedente la presente providencia cautelar, conforme lo preceptúa el
artículo 615 del Código Procesal Civil, de aplicación supletoria por la Primera Disposición
Final de la Ley Nro. 27584 que precisa lo siguiente: “es procedente el pedido de medida
cautelar de quien ha obtenido sentencia favorable, aunque fuere impugnada (…) sin
que sea preciso cumplir los requisitos exigidos en los incisos 1 y 4 del artículo 610”
(Subrayado y negrilla agregada). A su vez, los incisos 1 y 4 de la mencionada norma
prevén como requisitos: 1) Exponer los fundamentos de su pretensión cautelar; 4) Ofrecer
contracautela; bajo este contexto, habiéndose amparado mi demanda en el proceso
principal, mediante Sentencia de Merito, en forma especial procede atender mi
solicitud de medida cautelar y no exigirse la concurrencia de los requisitos previsto
en el Inc. 1 y 4.
Sin perjuicio de todo ello, y a fin de no ocasionar mayor controversia, fundamento la
presente solicitud, bajo el siguiente contenido:
Ahora bien, el artículo 1° de la Ley N° 24041 establece que: “Los servidores públicos
contratados para labores de naturaleza permanente, que tengan más de un año
ininterrumpido de servicios, no pueden ser cesados ni destituidos sino por las
causas previstas en el Capítulo V del Decreto Legislativo Nº 276 y con sujeción al
procedimiento establecido en él, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 15 de
la misma ley”. (Cursiva y negrita agregada)
Como se puede notar, esta Ley establece que se debe de cumplir con dos requisitos
para su aplicación, los mismos que cumplo y explico a continuación:
Por tanto, habiendo cumplido con los requisitos establecidos por el artículo 1° de la Ley
N° 24041, adquirí mi derecho a la estabilidad laboral, y acotando que en atención al
Principio de primacía de la Realidad, he laborado por más de un año ininterrumpido,
esto es, que no podía ser cesada ni destituida sino por causa justa relacionada con
mi conducta y con sujeción a un procedimiento administrativo disciplinario.
1
Calamandrei, P. (2006). Introducción al Estudio Sistemático de las Providencias Cautelares.
ARA Editores.
2
Chiovenda, G. (1948). Instituciones de derecho procesal civil. Volumen I, Traducción del
italiano y notas de Derecho español por E. Gómez Orbaneja, Segunda edición. Ed. Revista de
Derecho Privado, Madrid.
● DESPROTECCIÓN DE LOS DERECHOS IRRENUNCIABLES: Es claro que otras
razones justificables por el que se puede invocar al peligro en la demora pueden
ser por el posible e inminente daño a derechos laborales irrenunciables que la
Constitución reconoce en su cuerpo normativo en el Inc. 2 del Art. 26 de la
Constitución Política del Estado. En ese entender la demora del proceso generaría
peligro de mi subsistencia personal y familiar, así como perjuicio irreparable en el
sostenimiento del mismo.
● RIESGO DE SUBSISTENCIA FAMILIAR: La suscrita se encuentra sin trabajo a
la fecha y he dejado de laborar en forma abrupta y ello ocasiona un perjuicio
directo sobre mi familia, que depende económicamente de mi persona. Mientras
el desempleo perdure y mientras el proceso continúe su cauce, yo y mi familia
corremos el riesgo de contraer enfermedades a falta de alimentación que
directamente se condice con el desarrollo de la persona, en ese sentido no se
puede tolerar más esta situación, y mediante su despacho pido que se ordene la
medida provisional, para que mediante la obtención de ingresos fruto de mi trabajo
pueda dar restitución de las necesidades insatisfechas de mi familia como a mí
misma. Se tiene además que los rezagos de la pandemia ocasionada por la
COVID 19, ha generado una situación económica crítica, materializada en la alza
de precios de los productos de primera necesidad, que nos coloca en una situación
de mayor vulnerabilidad.
● CARÁCTER ALIMENTARIO DE LAS REMUNERACIONES: La jurisprudencia
constitucional en el Exp. Nº 3218-2004-AA/TC (Caso Rivas Jara) ha considerado
el carácter alimentario de las remuneraciones, Como se observa, el criterio del
tribunal está orientado hacia la protección de los derechos del trabajador,
incluida su remuneración, en tanto éstos se sustentan en la defensa de la
persona humana y el respeto de su dignidad que constituyen los pilares básicos
sobre los cuales se estructura la sociedad y el Estado. En tal perspectiva en la
STC Nº 2906-2002-AA/TC se ha concluido que: “La Constitución protege, pues,
al trabajador, aún respecto de sus actos propios, cuando pretenda renunciar a los
derechos y beneficios que por mandato constitucional y legal le corresponden,
evitando que por desconocimiento o ignorancia –y sobre todo, en los casos de
amenaza, coacción o violencia- se perjudique”. En ese sentido, resulta evidente
que si la protección constitucional a los derechos del trabajador se extiende
inclusive a los actos propios originados en una declaración de voluntad viciada,
con mayor razón dicho amparo alcanza a los supuestos en los que el acto
lesionador provenga de la voluntad unilateral y discrecional del empleador.”
(Cursiva, negrita y subrayado nuestro).
4.3.- RAZONABILIDAD Y ADECUACIÓN DE LA MEDIDA:
La medida solicitada es la adecuada para garantizar la eficacia de la pretensión, pues
al ser Innovativa, se repone el estado de hecho y de derecho al momento de la violación
del derecho al trabajo. Siendo así, la Medida Cautelar Innovativa es por demás la
adecuada y pertinente, ello porque el acto no sustentado en acto administrativo ya está
surtiendo sus efectos, necesitándose reponer los hechos al estado anterior, es decir, al
momento en el cual aún no se verificaban tales efectos. La situación de hecho a la fecha
de presentación del pedido cautelar está caracterizada por el desenvolvimiento de los
efectos del acto sobre la situación jurídica de la suscrita; por ende, es necesario
“innovar” o variar la misma a fin de retrotraer tal coyuntura al momento en el que aún no
se sufrían dichos efectos, esto es, cuando aún laboraba normalmente.
Bajo este contexto aparece la adecuación como requisito de las medidas cautelares, y
de acuerdo con el artículo 38 del TUO de la Ley que regula el Proceso Contencioso-
Administrativo, “La medida cautelar se dictará en la forma que fuera solicitada o en
cualquier otra forma que se considere adecuada para lograr la eficacia de la
decisión definitiva” (Cursiva nuestra). Como es de verse, la norma dota al juez de una
amplia facultad de adecuación.
Del mismo modo, debo señalar que tengo la certeza que lo anexado en el presente
escrito como medio probatorio para apoyar los argumentos es absolutamente suficiente
para acceder a la solicitud de medida cautelar, pues se cumple con los requisitos
establecidos en el artículo 38 del TUO de la Ley N° 27584, esto es que, en primer lugar
es verosímil el derecho que invoco, en segundo lugar, es necesaria la emisión de una
decisión preventiva para evitar el peligro de mi subsistencia personal y familiar, así como
el prejuicio irreparable en el sostenimiento del mismo, y finalmente, debemos precisar
que la medida cautelar que solicito es imprescindible para garantizar de forma
congruente y proporcional el aseguramiento temporal del cumplimiento de la Sentencia
de Merito que ordena mi reposición.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Señor Juez que se CONCEDA mi solicitud conforme a mi derecho y de
acuerdo a ley.