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ESPECIAL

El autor presenta cada una de las reglas dadas en el precedente vinculante bajo comenta-
rio y las explica al detalle, analizando si son materialmente constitucionales o no. Sostie-
ne que el criterio de “urgencia” establecido para el análisis subjetivo de la vía igualmente
satisfactoria era innecesario, en tanto las reglas establecidas en los artículos pertinentes
de la Constitución y el Código Procesal Constitucional no distinguen una tutela en menor
o mayor grado de los derechos fundamentes (todos son urgentes de tutela). Por esta razón,
la constitucionalidad de este criterio deberá ser revisada en su aplicación.

como causal de improcedencia del amparo


(artículo 5.2 del Código Procesal Constitucio-
En la STC Exp. Nº 02383-2013-PA/TC, el TC nal)1. Las reglas jurídicas que se concluyen de
ha decidido en el fallo: estos fundamentos jurídicos pueden ser enun-
ciadas de la siguiente manera:
“3. Establecer como PRECEDENTE,
conforme al artículo VII del Título Pre- N12: Está ordenado acudir a un análisis
liminar del Código Procesal Constitucio- objetivo y a uno subjetivo para determinar
nal, las reglas contenidas en los funda- si una vía ordinaria es una vía igualmente
mentos 12 al 15 y 17 de esta sentencia”. satisfactoria que el amparo.
Se trata de precedentes vinculantes que tie- N13: Está ordenado, desde una perspecti-
nen por finalidad definir una categoría jurí- va objetiva, considerar a una vía ordina-
dica no creada por el Constituyente sino por ria como igualmente satisfactoria cuan-
el Legislador: la vía igualmente satisfactoria do el procedimiento es uno célere y eficaz

* Profesor en la Facultad de Derecho de la Universidad de Piura.


1 Así ha dicho el TC: “Estando, entonces, a la insuficiencia y falta de claridad de las reglas orientadas a determinar
cuándo una vía ordinaria resulta igualmente satisfactoria para la protección de un derecho fundamental, corresponde
a este órgano colegiado precisar este aspecto con detalle, estableciendo a estos efectos un precedente constitucional
que estandarice el análisis sobre la pertinencia de la vía constitucional que exige el artículo 5, inciso 2 del Código
Procesal Constitucional”. Exp. Nº 02383-2013-PA/TC, fundamento 11.

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(estructura idónea), desde el cual pue- porque se limita a precisar que los criterios
da obtenerse la salvación efectiva del aquí formulados como precedente vinculante
derecho fundamental agredido (tutela sirven para determinar la vía igualmente sa-
idónea)”2. tisfactoria independientemente del ámbito ju-
rídico del que se trate.
N14: Está ordenado, desde una perspec-
tiva subjetiva, considerar a una vía or-
dinaria como igualmente satisfactoria
si transitarla no pone en grave riesgo la
salvación del derecho afectado (urgencia
como amenaza de irreparabilidad); y si se
evidencia que no es necesaria una tutela La perspectiva objetiva se define de la mano
urgente (urgencia por la magnitud del bien de dos elementos. Al primero le llama el TC
involucrado o del daño). “estructura idónea”, y consiste en que un pro-
N15: Está ordenado reconocer que un pro- ceso ordinario podrá ser tenido como vía
ceso ordinario es vía igualmente satisfac- igualmente satisfactoria que el amparo, sola-
toria que el amparo, cuando copulativa- mente si representa una “vía célere y eficaz”3.
mente se cumple en el caso concreto que: No basta con que en el proceso ordinario se
a. el proceso tiene una estructura idónea; consiga también la salvación del derecho fun-
b. la resolución que se fuera a emitir en el damental agredido, sino que es necesario que
proceso brinde tutela adecuada; c. el trán- la salvación se consiga de modo definitivo
sito del proceso no produzca riesgo de en un tiempo razonablemente igual al que se
irreparabilidad de la agresión; y d. en el conseguiría a través del amparo constitucio-
caso no exista necesidad de tutela urgente. nal. Naturalmente que no se trata de una exac-
titud matemática, sino de una igualdad jurídi-
N17: Está ordenado interpretar el artículo ca y por ello, de una igualdad razonable4.
5.2 del Código Procesal Constitucional
La celeridad como elemento a considerar en
según las reglas jurídicas establecidas en
la determinación de la vía igualmente satis-
esta sentencia, las cuales son de aplica-
factoria, se define siempre de la mano del
ción a todos los procesos de amparo inde-
proceso de amparo. No se olvide que se tra-
pendientemente de su materia.
ta de un juicio comparativo entre la dura-
En las páginas siguientes se comentarán to- ción del proceso ordinario y la duración del
das estas normas constitucionales adscriptas, proceso constitucional. Un proceso judi-
excepto la primera porque se limita a anun- cial ordinario cumplirá con este primer ele-
ciar el marco de las otras normas, y la última mento objetivo, si su celeridad alcanza para

2 Si bien, en el texto de la sentencia el TC ha empleado el conector disyuntivo “o” para referir tanto a la estructura idó-
nea como a la tutela idónea, aquí se ha decidido formular ambos elementos de modo conjuntivo, en aplicación con-
junta con la norma N15 que más adelante será formulada.
3 Exp. Nº 02383-2013-PA/TC, fundamento 13.
4 Por eso es que más adelante en esta misma sentencia, el TC alude a la celeridad como elemento decisivo para la con-
figuración de la vía igualmente satisfactoria. Así dijo en referencia a la vía laboral como igualmente satisfactoria:
“En este orden de ideas, si el demandante cuenta con una vía laboral en la que podrá obtener de manera célere –tan-
to o más que a través del amparo– la reposición que solicita, deberá acudir a esa vía y no al proceso constitucional
de amparo, salvo que estemos ante situaciones que objetivamente demanden una tutela urgente que solamente pue-
de canalizarse mediante un medio procesal como el amparo”. Exp. Nº 02383-2013-PA/TC, fundamento 26.

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proteger oportunamen- los elementos que hacen


te el derecho fundamen- que sea proceso de ampa-
tal agredido, tal y como lo La urgencia en la salvación ro y no un proceso ordina-
habría hecho el amparo. del derecho fundamental no rio, es decir, por su esencia.
De modo que aun siendo debe ser considerada para Esta esencia es la consti-
posible reconocer “cele- definir si un proceso ordina- tucionalizada por el legis-
ridad” en su tramitación, rio representa o no una vía lador constituyente, de tal
no configurará vía igual- modo que preguntarse por
mente satisfactoria si por igualmente satisfactoria. la esencia del proceso de
las circunstancias del caso amparo es preguntarse por
concreto la salvación iusfundamental pudie- su contenido constitucional. Esta pregunta de-
se llegar más tarde de la que habría llegado a berá ser respondida en cada ordenamiento jurí-
través del amparoo, en el peor de los casos, dico, aquí se responderá desde el peruano.
pudiese convertirse en irreparable.
Por decisión del constituyente peruano el pro-
ceso de amparo ha sido creado como una ga-
rantía constitucional, es decir, como un ins-
El segundo elemento que define la perspecti-
trumento de defensa y aseguramiento de la
va objetiva tiene que ver con la idoneidad de
Constitución. Así, se le ha dispuesto como fi-
la protección que el proceso ordinario depa-
nalidad asegurar el pleno ejercicio de los de-
ra al derecho fundamental agredido. De nada
rechos fundamentales (que no sean prote-
sirve que el proceso ordinario signifique en la
gidos por el hábeas corpus ni por el hábeas
norma y en la realidad una vía sumaria para
data). Si es posible diferenciar un conteni-
la tramitación de la pretensión, si no llega a
do constitucional de otro infraconstitucional
conseguir la defensa del derecho fundamen-
en los derechos fundamentales, entonces el
tal agredido tal y como la conseguiría el am-
amparo estará llamado a asegurar solamente
paro. Es importante, en este punto, recordar
el primero, porque solamente asegurando el
que el proceso de amparo está pensado para
contenido constitucional del derecho funda-
reponer el estado (jurídico y fáctico) de cosas
mental se comportará como garantía consti-
existente antes de cometida la agresión, como
tucional. Este es el primer elemento que de-
si esta no hubiese acontecido. Este segundo
fine su esencia.
elemento objetivo exige que nos preguntemos
si la protección que brinda el proceso ordina- Los derechos fundamentales son los bienes
rio célere permite también regresar las cosas jurídicos más valiosos en la medida en que su
al estado anterior de cometida la agresión. Si esencia (su contenido esencial) enlaza fuerte-
no lo permitiese, no sería posible reconocer mente con la persona y esta tiene un valor ju-
que brinda la misma tutela que la que brinda- rídico reconocido expresamente en la Cons-
ría el amparo. Nuevamente, hay que recordar titución que dibuja su dignidad: vale como
que estamos ante una igualdad no matemática fin en sí misma, es, por esto, una realidad
sino más bien jurídica. absoluta. Al ser realidades valiosas su posi-
tivización corre por cuenta de la norma jurí-
dica del más alto nivel: la Constitución. Con
La norma constitucional adscripta N13 debe base en esto es posible reconocer que el con-
ser tenida como una norma materialmente tenido esencial o constitucional de un dere-
constitucional porque apunta a los dos elemen- cho fundamental es especialmente valioso
tos que definen la esencia del proceso consti- porque valiosa es la persona y valiosa es la
tucional de amparo. Preguntarse por la natu- Constitución. Esto significa que toda agre-
raleza jurídica del amparo exige indagar por sión al contenido constitucional del derecho

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fundamental siempre es grave y siempre re-


clama ser atendida urgentemente. Una agre-
sión a la persona que a la vez significa una
agresión a la Constitución debe durar lo me- El TC ha diferenciado dos tipos de urgencias,
nos posible. Esto permite concluir que el pro- una que llama “urgencia como amenaza de
ceso constitucional destinado a proteger el irreparabilidad”, y la otra que denomina “ur-
contenido constitucional de los derechos fun- gencia por la magnitud del bien involucrado
damentales, deba permitir eficazmente lograr o del daño”. Ambos tipos de urgencia preci-
la salvación del derecho fundamental agredi- san los dos elementos subjetivos del análisis.
do, y obtenerla rápidamente, es decir, a tra-
vés de un procesamiento sumario. Si esto es
lo exigido, entonces, puede ser concluido que
el amparo constitucional solo puede aten- Según el primer elemento un proceso ordina-
der agresiones que no requieran una especial rio configurará una vía igualmente satisfacto-
etapa de actuación probatoria. Dicho de otro ria si es que al transitarlo no se pone en riesgo
modo, se requiere que la agresión denunciada grave la posibilidad de conseguir la salvación
sea manifiesta. Este es el segundo elemento plena y efectiva del contenido constitucio-
que hace a la esencia del amparo. nal del derecho fundamental agredido. La si-
Estos dos elementos que conforman la esen- tuación más común, probablemente la única,
cia o naturaleza jurídica del amparo son las en la que se concreta este elemento tiene que
dos más relevantes referencias que se ha de ver con la posibilidad de lograr una comple-
tomar en cuenta a la hora de definir el signi- ta desaparición de la agresión del derecho. De
ficado de las causales de improcedencia de la modo que si no existiese ninguna circunstan-
demanda de amparo. Son estos elementos los cia que permitiese concluir que el tiempo que
que dibujan lo que el TC llama “perspectiva demore transitar el proceso ordinario pone
objetiva de análisis de la vía igualmente satis- en riesgo la salvación del derecho funda-
factoria”. En la medida que el proceso de am- mental, entonces tal proceso ordinario podría
paro se define en su esencia como un proceso configurar una vía igualmente satisfactoria.
sumario destinado a asegurar la defensa plena Inversamente, esto último queda descartado
del contenido constitucional del derecho fun- si es que existen circunstancias concretas en
damental agredido, la vía ordinaria será una el caso que permitan concluir que el tiempo
vía igualmente satisfactoria si sumariamente que demore el tránsito del proceso ordinario
(estructura idónea) consigue también la plena puede acarrear la imposibilidad de lograr la
salvación del contenido constitucional del de- defensa plena del derecho agredido. Si ocu-
recho fundamental (tutela idónea). rriese esta última situación el proceso ordina-
rio no podrá ser considerado una vía igual-
Por lo que se lleva dicho, a la norma N13 no mente satisfactoria aunque sea un proceso
solo se le ha de reconocer validez formal sino sumario con la idoneidad de alcanzar la sal-
también validez material. vación del derecho fundamental vulnerado5.

5 Por eso se equivoca el TC cuando manifiesta que “el proceso de amparo procede cuando se pretenda evitar que la
agresión o amenaza se convierta en irreparable, a pesar de que existan otras vías procedimentales específicas, igual-
mente satisfactorias”. Exp. Nº 01387-2009-PA/TC, fundamento 3. Y se equivoca porque una vía ordinaria que no
evita la irreparabilidad de la agresión que sí evita el amparo, no brinda la misma protección que brinda el amparo.
Es decir, a una vía ordinaria que no evita la irreparabilidad, no se le puede tener como igualmente satisfactoria.

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contenido esencial de sus derechos funda-


mentales; consecuentemente cuando este res-
El TC añade un segundo elemento según el peto no se verifica se le está tratando como
cual un proceso ordinario, incluso sumario y medio a quien tiene la condición ontológica y
efectivo, no podrá ser tenido como vía igual- jurídica de fin en sí mismo.
mente satisfactoria si es que es posible justifi- Ocurre, además, que precisamente por el sig-
car la necesidad de una protección urgente, es nificado valioso que tiene el contenido esen-
decir, de una protección más rápida y efectiva cial del derecho fundamental, se le ha reco-
que la que podría brindar el tránsito del pro- nocido y protegido a través de la norma de
ceso ordinario. La necesidad de la protección máximo grado dentro del sistema jurídico:
urgente debe sostenerse, a decir del TC, en la la Constitución. La Constitución reconoce
relevancia del derecho fundamental agredido y asegura el contenido esencial del derecho
y en la gravedad del daño que tal agresión po- fundamental. Este elemento define a la Cons-
dría desencadenar. titución del Estado constitucional. Por eso,
otro modo de llamar al contenido esencial es
contenido constitucional. El aseguramiento
El análisis de la validez material de la nor- del contenido no esencial correrá por cuen-
ma N14 empieza recordando la importancia ta de rangos normativos inferiores, por ejem-
jurídica (y no jurídica) que debe reconocér- plo, la ley o el reglamento (contenido legal
sele a los derechos fundamentales. Los de- o reglamentario del derecho fundamental).
rechos fundamentales pueden ser definidos De esta manera, cuando se agrede o vulne-
como bienes humanos debidos esenciales a ra el contenido esencial de un derecho funda-
la persona cuyo goce o consecución le depa- mental necesariamente se está vulnerando a la
rará a ella grados de realización. La persona Constitución, y con ella, a todo el sistema ju-
tiene un valor absoluto en la medida que ella rídico que se construye sobre ella con la pre-
vale (y tiene la posición) como fin; este va- tensión de justicia.
lor dibuja su dignidad. La consecuencia ne-
Independientemente del singular parecer del
cesaria de este valor o dignidad es que surge
titular de un derecho fundamental, este tie-
la deuda, para con ella, de promover la reali-
ne un valor en sí mismo por el significado
dad de modo que pueda alcanzar el máximo
que para el constitucionalizado valor de la
grado de realización posible. En tanto el bien
persona representa, y por el significado que
perfecciona al ser, la realización o perfeccio-
para la Constitución encarna. Esto significa
namiento de la persona dependerá del goce o
que cuando se vulnera el contenido esencial
consecución de los bienes humanos esencia-
o constitucional de los derechos fundamen-
les que le son debidos; dicho de otro modo,
tales se está vulnerando irremediablemente
dependerá de la plena vigencia de sus dere-
a la persona y a la Constitución. Desde aquí
chos fundamentales.
puede ser concluido que toda vulneración del
El bien humano define directa y fuertemen- contenido esencial o constitucional de los de-
te el contenido esencial del derecho funda- rechos fundamentales siempre será una grave
mental, de modo que no existe goce efecti- agresión a la persona y a la Constitución, con-
vo del bien humano si se impide el ejercicio secuentemente, siempre habrá la necesidad de
del contenido esencial del derecho, goce que hacer algo urgentemente para que tal agresión
sí podría verificarse aunque se negase el con- desaparezca lo más plena y pronto posible.
tenido no esencial del derecho fundamental. Ningún derecho fundamental vale más que
Desde aquí puede ser concluido que no exis- otro derecho fundamental ni materialmen-
te realización de la persona sin el respeto al te en la medida en que todos son igualmente

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necesarios para lograr la cuando exista una vía es-


máxima realización posi- pecífica igualmente sa-
ble de la persona, que es lo
Para la procedencia del am- tisfactoria que el amparo
constitucionalmente debi- paro bastará que exista agre- para la protección del de-
do; ni formalmente, en la sión manifiesta del conte- recho fundamental.Como
medida que todos ellos es- nido constitucional de un lo tengo justificado en
tán igualmente recogidos derecho fundamental. otro lado6, esta disposi-
en la Constitución. ción puede ser interpreta-
da de más de una manera,
Por esta razón es que la urgencia en la sal- sin embargo, la manera constitucionalmente
vación del derecho fundamental no debe ser correcta de entender esta excepción es la si-
considerada como un elemento con base en el guiente: la única posibilidad de impedir el
cual definir si un proceso ordinario representa acceso al amparo cuando se trata de la agre-
o no una vía igualmente satisfactoria. Bastará sión manifiesta del contenido constitucional
que se exija, como se dijo antes, sumariedad de un derecho fundamental, se dará cuando
en la defensa del contenido constitucional del el proceso judicial ordinario depare al menos
derecho fundamental agredido manifiesta- la misma (en oportunidad y eficacia) defensa
mente. Estos dos son los elementos esencia- del derecho fundamental agredido, que la que
les del amparo y que han sido constitucionali- ofrece el amparo7. La justificación radica en
zados en el artículo 200.2 de la Constitución, que así entendida la vía ordinaria igualmente
desde donde es posible formular la siguiente satisfactoria, para el agredido sería irrelevan-
regla jurídica: para la procedencia del ampa- te acudir a uno u otro proceso porque a través
ro bastará que exista agresión manifiesta del de cualquiera de ellos se lograría conseguir la
contenido constitucional de un derecho fun- misma finalidad iusfundamental.
damental. Si la agresión no es manifiesta sino
Bien vistas las cosas, tanto la regla constitu-
litigiosa que necesite de una etapa de actua-
cional que brota del artículo 200.2 de la Cons-
ción probatoria, o siendo manifiesta no recae
titución, como el modo constitucionalmente
sobre el contenido constitucional sino sobre
correcto de entender la excepción legal del ar-
el contenido infraconstitucional, entonces, la
tículo 5.2 de la Constitución, no se constru-
pretensión deberá ser llevada a la vía ordina-
yen a partir de ninguno de los dos elementos
ria, no porque esta sea igualmente satisfacto-
de la mencionada perspectiva subjetiva: ni de
ria que el aparo, sino por la radical no idonei-
la urgencia como amenaza de irreparabilidad,
dad del amparo.
ni de la urgencia por la magnitud del bien in-
En el artículo 5.2 CPConst. se ha previsto una volucrado o del daño. Resulta innecesaria la
excepción a esta regla constitucional: está referencia a estos elementos para la determi-
prohibido acudir al amparo constitucional nación de la vía igualmente satisfactoria.

6 Cfr. “El amparo residual en el Perú. Una cuestión de ser o no ser”. En: Justicia Constitucional. Nº 2, Lima, junio
2006, pp. 61-96.
7 Por eso con acierto recuerda el TC que “si bien de conformidad con lo dispuesto por el artículo 5, inciso 2, la deman-
da de amparo no procede cuando existan vías específicas igualmente satisfactorias, ello no implica que toda preten-
sión planteada en el proceso de amparo resulte improcedente, siempre que haya a disposición del justiciable una vía
ordinaria a la que acudir. Desde una perspectiva general, bien sabido es que, para la protección de derechos consti-
tucionales, las vías ordinarias siempre han de proveer vías procesales tuitivas, de modo que una aplicación general
de tal causal de improcedencia terminaría por excluir toda posibilidad de tutela a través del proceso constitucional
de amparo”. Exp. Nº 09387-2006-AA/TC, fundamento 3.

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Sin embargo, este carácter innecesario no


hace que la norma N14 sea por esa razón
inconstitucional. Habrá que ver cómo este
elemento innecesario ha sido recogido: si ha
sido recogido como un requisito cuyo cumpli- Los elementos tanto objetivos como sub-
miento se ha de exigir para permitir el acceso jetivos que el TC ha formulado como crite-
al amparo o, por el contrario, ha sido recogi- rios con base en los cuales determinar si un
do como un requisito cuyo cumplimiento des- proceso ordinario es o no vía igualmente sa-
carta reconocer a un proceso ordinario como tisfactoria, han sido reunidos en la norma
vía igualmente satisfactoria. Si se partiese del constitucional adscripta N15 para ser exigi-
convencimiento de que el amparo “ha sido dos conjuntamente. La aplicación de la nor-
concebido para atender requerimientos de ma N15 en los casos concretos, exige tomar
urgencia”8 y los elementos de la perspectiva en consideración las normas N13 y N14 de la
subjetiva se formulasen de la primera mane- STC Exp. Nº 02383-2013-PA/TC, así como
ra, de modo que si no se cumpliesen se cerra- las normas N2 y N5.2 del Código Procesal
sen las puertas del amparo, entonces la norma Constitucional.
N14 habría incurrido en inconstitucionalidad
material desde que esta exigencia contradice Esta exigencia se hace especialmente necesa-
ria cuando se trata de interpretar los elemen-
el contenido constitucional del amparo antes
tos objetivos recogidos en la norma N15. En
referido. Si por el contrario, tales elementos
se exigiesen para determinar la configuración efecto, cuando esta manda que el proceso or-
de la vía igualmente satisfactoria, entonces, dinario deba contar con una estructura idó-
habría que reconocer constitucionalidad ma- nea, significará que el proceso deba ser uno
terial; en este caso toda agresión manifiesta “célere y eficaz” según lo dispuesto por la
norma N13, tanto o más como lo sería el am-
del contenido constitucional de un derecho
paro. Del mismo modo, cuando según N15
fundamental iría por amparo, incluso aunque
existiese un proceso ordinario célere y eficaz. se exija que la resolución que se fuera a emi-
tir en el proceso ordinario brinde una “tute-
Si se repara en el contenido normativo de N14 la adecuada”, se ha de interpretar que tal re-
se podrá constatar que los elementos subjeti- solución pueda resolver debidamente el caso
vos son formulados en referencia no al amparo iusfundamental según la norma N13, es decir,
sino a la vía igualmente satisfactoria. Del enun- que haga desaparecer la agresión iusfunda-
ciado normativo concluido se desprende que si mental, tanto o más como lo haría el amparo.
en el caso concreto es posible justificar una tu-
De esta manera, otro modo de formular la
tela de urgencia, entonces, no habrá necesidad
norma N15 es el siguiente:
de embarcarse en la aventura de determinar si
existe o no vía igualmente satisfactoria, porque N15: Está ordenado reconocer como vía
automáticamente el asunto pasa a ser uno que igualmente satisfactoria que el amparo,
debe ser resuelto a través del amparo. De lo cuando copulativamente se cumple en el
que se lleva dicho ha de ser concluido, enton- caso concreto que: a. el proceso es célere y
ces, que la norma N14 es una norma constitu- eficaz tanto o más que el amparo; b. la re-
cional adscripta materialmente constitucional. solución que se fuera a emitir en el proceso

8 Exp. N° 0206–2005–PA/TC, fundamento 4.

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haga desaparecer la agresión iusfundamen- exige que la concurrencia copulativa de los


tal tanto o más como lo haría el amparo; c. cuatro requisitos para reconocer que un pro-
el tránsito del proceso no produzca riesgo ceso judicial ordinario es en efecto una vía
de irreparabilidad de la agresión; y d. en el igualmente satisfactoria. Si alguno de es-
caso no exista necesidad de tutela urgente. tos elementos faltase, el agredido en su de-
En la medida en que la norma N15 significa recho fundamental tiene las puertas abiertas
la recopilación de los elementos objetivos y para acceder al amparo constitucional; lo que
subjetivos previstos en la norma N13 y N14, se condice perfectamente con la regla jurídica
aquella deberá ser tenida como materialmen- constitucional que páginas atrás se concluía
te válida toda vez que a estas les fue reco- del artículo 200.2 de la Constitución, y según
nocida constitucionalidad material. Al reco- la cual para la procedencia del amparo bastará
nocimiento de constitucionalidad material a que exista agresión manifiesta del contenido
la norma N15, abunda el hecho de que esta constitucional de un derecho fundamental.

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