Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
De este modo, las leyes y sociedades van evolucionando a través del tiempo, así como la misma
violencia. Leyes como la ley del talión, ya no eran tan violentas como sus predecesoras, teniendo
ahora un criterio de reciprocidad, aunque eso no implica la inexistencia de la violencia, ya que aun se
hace empleo de la violencia, aunque ya no en la medida en que se hacía en tiempos primitivos. Sin
embargo, se pensó que este uso de la violencia para solución de conflictos no era sostenible ni
razonable, porque a futuro podría resquebrajar la sociedad y al ser humano, llegando al punto de
terminar extinguiéndonos.
Paralelo a ello, las sociedades iban creciendo en varios aspectos: sociales, económicos, etc. Siendo
los terceros2 quienes resolvían el conflicto, los cuales no eran parte del conflicto. Esto es propio de
la edad media (el cual cuenta con un “estado” absoluto), en donde la solución de los conflictos le
era otorgada al señor feudal, príncipe, emperador y rey. Aquí es cuando el príncipe/rey delegaba la
administración de justicia a determinados funcionarios, esto a razón de que los reinos y tierras
eran numerosos, pudiéndose así atender las necesidades de la población.
1
La naturaleza del hombre no es mala. Sin embargo, los vicios terminan pervirtiendo su voluntad y actos.
2
Dependiendo del grupo social podrían ser: ancianos, los más sabios, los más fuertes, brujos; etc.
El movimiento llamado revolución francesa de 1789, el cual abole el estado absoluto. Esto en el
campo procesal, significó -a través de Montesquieu- la introducción de la división de poderes:
Ejecutivo, Legislativo y Judicial. Este último es el órgano encargado de solucionar los conflictos.
El poder judicial es el tercero, pero no cualquier tercero, sino un tercero que es autónomo e
independiente del poder ejecutivo. Esta persona llamado tercero -juez-, es una persona que tiene
conocimiento jurídico, siendo este el que conoce mejor que nadie el derecho 3 y por tanto, está
llamado a solucionar conflictos.
Sin embargo, en los tiempos contemporáneos se sigue usando la acción directa, pero distinta y más
civilizada que la usada en tiempos primitivos, la cual implicaba el uso de la violencia desmedida o
justicia por mano propia (aunque sigue sucediendo en la actualidad). Por otro lado, hay otras personas
que hacen un uso medido de la acción directa, esto mediante negociaciones; en el caso de un choque
automovilístico, estas personas pueden llegar a un acuerdo a través de una conciliación o transacciones
extrajudiciales; estas personas se auto tutelan sin necesidad de acudir a ningún mecanismo público
como el poder judicial para solucionar el conflicto.
# CONCLUSIÓN:
En conclusión, hoy en día en una sociedad desarrollada como la nuestra, el órgano encargado de
solucionar los conflictos es el poder judicial, el cual es un tercero imparcial autónomo del poder
ejecutivo. Este brinda solución a los conflictos aplicando la norma jurídica. Por otro lado, el empleo de
la acción directa en cuanto a un uso de mecanismos violentos para solucionar conflictos
lamentablemente persiste al día de hoy; sim embargo, lo que se debería de emplear es la autotutela que
implica una solución directa entre las propias partes conflictuadas, pero usando mecanismos
razonables.
A inicios del siglo XX, las facultades de derecho de las universidades formaban especialistas en
distintas ramas del derecho. Sin embargo, no había especialistas en derecho procesal. Había un curso
llamado procedimiento, pero no alcanzaba la calidad para ser llamado Derecho, teniendo como
contenido el aprendizaje del comportamiento que se debe tener ante los tribunales durante el ejercicio
de su desarrollo profesional. Esta marginación en cuanto no considerar al procedimiento como un
curso de derecho, se debía a que al proceso no se le consideraba como un objeto de estudio de una
rama autónoma del derecho. Esto porque en su contenido no había ninguna figura jurídica, y solo tenía
reglas que se deben tener frente a un juez.
Detrás de esa consideración de no considerarlo como rama del derecho había un fundamento jurídico,
dicho estaba en la existencia de la escuela histórica del derecho, la cual tenía como precursor a
3
Iura novit curia.
Savigny. Para esta escuela, el derecho de acción formaba parte del derecho material 4. Por ejemplo: el
derecho civil tiene como contenido la existencia de determinadas reglas como el derecho de
propiedad, el cual forma parte del contenido del derecho material.
De este modo, para Savigny no hay necesidad de un nuevo derecho, porque todo estaba dentro de una
misma moneda, en el sentido de que el derecho de acción se activa ante una vulneración del derecho
material.
Sin embargo, faltan cosas para poder hacer frente a un proceso judicial; es decir, resulta insuficiente la
valoración hecha por Savigny. Ya que, por ejemplo, a pesar de saber las reglas del proceso, no es
posible realizarlo de manera óptima, ya que existen otros mecanismos de defensa de fondo o forma
4
Es el derecho penal o civil, también llamado sustantivo.
que no están contemplados en esas reglas del proceso. Siendo necesario estudiar el propio proceso de
manera autónoma. De modo que esa concepción del derecho procesal no es la correcta y ya no sigue
en vigencia.
CARNELUTTI
Así como las exigencias sociales determinan el nacimiento del proceso, así también producen el
derecho procesal, entendido como el conjunto de reglas que establecen los requisitos y efectos de
aquel.
GUASP
El Derecho procesal es el Derecho referente al proceso, es pues el conjunto de normas que tienen
por objeto el proceso o que recaen sobre el proceso.
DEVIS ECHANDÍA
Derecho procesal es el conjunto de normas que fijan el procedimiento que se ha de seguir para
obtener la actuación del derecho positivo, y que determinan las personas que deben someterse a la
jurisdicción y a los funcionarios encargados de ejercerla.
2- Todas las definiciones en mayor o menor medida se refieren al proceso judicial, y, por tanto, son
normas aplicables al proceso.
2- Pero en el proceso judicial esos actos se utilizan para obtener una finalidad, mientras que en el
procedimiento solo son procedimientos formales que miran estar acorde a la ley respetando la
forma. En ese sentido, al hablar de un proceso, todo ese conjunto de actos continuos además de
respetar la forma, cumplen un fin; en el caso del proceso judicial, el fin es un fin doble:
A. FIN INMEDIATO: Inmediatos tales como la solución, la cual satisface a las partes
involucradas en el proceso.
B. FIN MEDIATO: Mediatos como lograr la paz social en justicia. Esto ya que tal proceso
también afecta a los demás (tiene repercusiones en la sociedad) y termina por ser el objetivo
mediato del proceso
¿Qué efectos tiene la sentencia que resuelve el conflicto?
En primer lugar, es una sentencia que debe ser respetada por todos y cumplida por las partes. Esto
lo establece el Art.4 de la ley orgánica del poder judicial cuando se reconoce el principio de la
cosa juzgada. Principio que establece que nadie (autoridades ni particulares) puede modificar una
sentencia que adquirió la calidad de cosa juzgada.
¿Objeto de estudio? 5
Es posible afirmar que el derecho procesal es un derecho que en su concepto contiene a su objeto
de estudio. De tal forma, “Proceso” es un derecho continente, ya que contiene a su propio objeto
de estudio. Por otro lado, para poder estudiar al proceso es necesario tener en cuenta 3 categorías o
instituciones básicas cuya trascendencia es determinante para determinar el derecho procesal:
I. DERECHO DE ACCIÓN
II. JURISDICCIÓN
III. PROCESO
Sin embargo, hay una corriente/tendencia no predominante y sin desarrollo que tiene como precursor
al profesor Juan Montero Aroca. Dicha en lugar de hablar de derecho procesal, se habla de derecho
jurisdiccional. Es decir, traslada el objeto de estudio a la jurisdicción.
1. PÚBLICO
En primer lugar, pertenece a la rama del derecho público porque en el proceso interviene un poder
del estado (judicial) a través de unos representantes que son los jueces y una serie de funcionarios
públicos como los especialistas; etc.
5
¿Qué estudia el Derecho procesal?
Asimismo, también es una rama del derecho público porque las normas del derecho procesal son
normas impositivas; es decir, no nacen de la voluntad de las partes, sino que son dadas por el
estado y tienen un cumplimiento de carácter imperativo.
En tercer lugar, es público porque la relación jurídica que se desarrolla en el interior del proceso
siempre tiene naturaleza pública, aunque el conflicto haya sido originado en el derecho privado.
En ese sentido, la relación jurídica destinada a la solución del conflicto privado es de naturaleza
pública, ya que cuenta con un representante del Estado (juez) y exige que las partes actúen
conforme a Derecho de manera inexcusable.
2. AUTÓNOMO
Es un derecho autónomo; es decir, el derecho procesal se distingue de las otras ramas del derecho
público, ya que, a pesar de ser del derecho público, es distinto porque tiene un objeto de estudio
propio, el proceso. Por ejemplo, el derecho constitucional tiene como objeto las formas de
organización del estado
3. INSTRUMENTAL
Es un derecho instrumental. Lo que significa que el proceso es un medio para conseguir un fin
especifico, dicho fin es la protección del derecho a través de la actuación de la ley. Y el proceso es
un instrumento para conseguir ese derecho subjetivo vulnerado.
2) NATURALEZA JURÍDICA
¿El Derecho procesal es la única rama del derecho que tiene la esencia de ser expresión del
Derecho público?
En efecto, el derecho procesal es una rama del derecho público, pero no es la única rama de este
derecho. De esta manera, no es posible afirmar que es su esencia la nota característica del Derecho
público a razón de que existen otras ramas del derecho que también tienen la expresión de ser
Derecho público: Derecho penal, Derecho constitucional, Derecho administrativo.
B. DERECHO DE SUBORDINACIÓN
Si se asume el estudio del derecho desde la perspectiva de la voluntad del individuo y la
asunción de obligaciones, se concluye la existencia de dos tipos de derecho:
1) Derecho de Coordinación: formado por aquellas normas que no prevén una exigencia
inmediata para el individuo; es decir, son normas que están en el ordenamiento jurídico,
pero no son obligatorias de manera inmediata para el individuo. No obstante, solo serán
obligatorias si el sujeto de manera voluntaria reconoce un derecho, asume obligación
determinada por la norma (normas civiles).
Ejemplo: Derecho privado: En cuanto Derecho de propiedad, nadie está obligado a ser
propietario. Y si por ejercicio de nuestra voluntad se decide adquirir un bien, se asume la
aplicación de las normas.
2) Derecho de Subordinación: este derecho está dado por aquel tipo de derecho en el que la
obligación surge de manera ajena a la voluntad del individuo limitando su actuación a lo
que el Derecho ordene (normas procesales). Esto significa que independientemente de
asumir las normas contenidas en el derecho, se aplicarán.
Ejemplo: Normas procesales: cuando una norma establece que la demanda debe contener
ciertos requisitos. Plazos procesales: no están sujetos a la voluntad de las partes.
CRÍTICA:
Sin embargo, esta teoría tiene un problema. Ya que, aunque ahora se hable de un derecho de
coordinación y derecho de subordinación, se termina repitiendo la situación de la teoría anterior. De
manera, que las únicas variables son la denominación, siendo que del primer derecho se infiere un
Derecho privado y del segundo un Derecho público. En conclusión, el Derecho procesal si bien es
cierto es un Derecho de subordinación, no es el único derecho que cuenta con esa característica.
¿Qué es la forma?
La forma es aquel medio que se determina a través de la ley o por voluntad de las partes para
exteriorizar la voluntad negocial.
Es verdad que, en tiempos anteriores hubo un exceso de forma. Tal es el caso de una etapa del
Derecho romano, en donde se debían de seguir todas las formas establecidas: palabras, textos,
ademanes, vestimenta. De manera que es cierto que el Derecho procesal tuvo una etapa en donde se
exaltó mucho la forma.
Sin embargo, esa situación en la actualidad ya no se mantiene, ya que hoy se le concibe como un
Derecho formal7, pero no formalista. Al contrario, es un Derecho finalista que en cuanto la forma
privilegia que el acto cumpla con su fin, e incluso aunque no se haya respetado las formas, si es que se
cumplió con el fin, el acto se conserva. Esto podemos encontrarlo en el Art. 9 del título preliminar del
CC:
6
Por la característica de ser instrumental recibe la denominación de ser adjetivo y no sustantivo.
7
Porque muchas de las normas del derecho procesal son normas que contienen requisitos de forma de un acto
jurídico.
Sin embargo, el Juez adecuará su exigencia al logro de los fi nes del proceso.
Cuando no se señale una formalidad específi ca para la realización de un acto
procesal, éste se reputará válido cualquiera sea la empleada.
¿El hecho de que el Derecho procesal sea formal y no formalista es suficiente para concluir
que allí radica su esencia? ¿El establecer la forma es algo que solo le corresponde al Derecho
procesal para determinar que allí radica su naturaleza jurídica?
No, porque si bien es cierto es formal. No es la única rama del derecho que establezca forma para
la realización del acto jurídico. Incluso el derecho material establece forma (como en el caso del
Derecho civil).
CRÍTICA:
Aunque esta teoría ha servido para aclarar que el Derecho procesal es formal mas no formalista, no
sirve para sustentar que la existencia de la forma sea suficiente para determinar que allí radica su
naturaleza jurídica o esencia.
PROBLEMÁTICA:
Comenzó a usarse el término “adjetivo” de manera peyorativa, en el sentido de no reconocer su
calidad de verdadero derecho. Entonces, se usaba dicho término para considerar al derecho procesal
como un derecho de segunda calidad (en pro de infravalorarlo). Por esa razón, casi nadie al día de hoy
se refiere al Derecho procesal como derecho adjetivo.
Por otro lado, es cierto que el Derecho procesal está al servicio del derecho sustantivo, ya que en el
ordenamiento jurídico cada derecho cumple una función importante por más mínima que sea. En ese
sentido, Juan Monroy Gálvez señala que:
D. DERECHO AUTÓNOMO
Es un derecho autónomo porque el carácter instrumental del Derecho procesal no le quita su
calidad científica. Si se dice que el Derecho procesal tiene calidad de ciencia, se reconocen varias
cosas: cuenta con un objeto de estudio propio (proceso como institución) que no es estudiado por
otras ramas del Derecho, aunque dicho no está exento de menciones por parte de estas.
En segundo lugar, es autónomo porque cuenta con principios propios: Vinculación y formalidad
de los actos, principio que vela por el cumplimiento del fin y no necesariamente su forma.
Derecho a la defensa, garantía de todo procedimiento (incluso los privados) 8
Aunque también cuenta con principios compartidos: Principio de igualdad, principio que está
presente en todo el ordenamiento jurídico.
En tercer lugar, es autónomo porque cuenta con instituciones propias: Acción, jurisdicción y
proceso
Anteriormente, se consideraba el proceso como una expresión dinámica de los derechos materiales
(inserto en el cómo “acción”, mecanismo de protección y autotutela), negando así su existencia
como realidad propia. Actualmente, cuenta con su propio objeto de estudio (proceso como
institución), métodos, técnicas de interpretación e inclusive desarrollos patológicos.
Esta autonomía del Derecho procesal se da sin descartar su función instrumental respecto del
derecho material.
El debido proceso consiste en que este como tal se realice con regularidad; es decir, que las partes
intervinientes deben estar en una igualdad de derechos y de instrumentos al momento de participar en
este. De manera que de la misma manera en la que al demandante se le ha posibilitado presentar
pruebas, lo puede hacer el demandado en pro de desvirtuar lo manifestado por el demandante.
Esto último quiere decir que una norma procesal no podría restringir el derecho de la parte demandada
al momento de presentar sus pruebas.
Ejemplo: Con el fin de no contravenir la observancia del debido proceso, el poder judicial
implementó normas procesales como la suspensión de los plazos (contestación de demanda, apelación;
etc). De esta manera, esta implementación tiene el fin de no contravenir esa observancia del debido
8
En el caso del trabajador que ante un despido tiene derecho a un plazo para poder realizar sus descargos.
proceso y a su vez la de no dejar imposibilitada a alguna de las partes para que pueda presentar lo
debido.
Ejemplo: La calidad de funcionarios públicos que tienen tanto los trabajadores del Poder Judicial
como los trabajadores de alguna administración pública como la municipalidad.
La segunda relación que mencionar versa respecto del servicio público que ofrecen. El Poder
Judicial, así como las Municipalidades, Gobiernos Regionales, brindan servicios públicos.
Intervención Servicio
del estado Público
¿Es correcto afirma que siempre se iniciará una relación de derecho público cada vez que se
judicialice cualquier tipo de relación jurídica material?
No, existen otras formas como el arbitraje o conciliación. El primero aluda a una forma en el que
las partes ante un conflicto deciden someter el problema como tal frente a un tribunal que posee un
carácter privado. Pero en cuanto Derecho procesal, este solo se aplicará a temas que aludan al
poder judicial.
Esto quiere decir que existen ciertos requisitos que permiten analizar si la sentencia emitida por el
país extranjero respecto a un ciudadano peruano que busca que la sentencia sea aplicada en
nuestro país. El Estado debe darle como tal (de cumplir), la calidad y fuerza que tienen las
sentencias nacionales.
La necesidad de
ejecutar sentencias y
EXEQUATUR laudos arbitrales
extranjeros en el país
9
Que la sentencia pueda adquirir la calidad y fuerza de las sentencias nacionales.
Se tendrá así la primera y principal relación entre ambos derechos: la necesidad de ejecutar
sentencias y laudos arbitrales extranjeros en nuestro país.
Otra relación es que existen cortes de justicia supranacionales como la Corte de la Haya, la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, cuyas resoluciones o sentencias tendrán que ser ejecutadas
por los tribunales del país al estar dispuesto de esa manera en la Constitución.
Mención aparte y especial debe hacerse sobre la extradición, llevada a cabo cuando se requiere
gracias a los tratados que firman los países entre sí. Y si acaso no existieran, se aplicarán los
principios del Derecho internacional, como el principio de reciprocidad.
EFICACIA
Derecho
Derecho Procesal sustancial
vulnerado
4) FUENTES
Es necesario aclarar que “fuente” es aquello de donde brota algo. Respecto del Derecho procesal,
fuente será aquello de donde brotan normas que deberán de ser observadas durante la tramitación
del proceso. Las fuentes del Derecho procesal guardan relación con su naturaleza pública. En ese
sentido, a pesar de que son 3 sus fuentes principales: legislación, jurisprudencia y doctrina, las
únicas fuentes formales o de validez del Derecho procesal, serán la legislación y la jurisprudencia
vinculante. Por su parte, la doctrina solo inspira muchas veces a las resoluciones judiciales, pero
no es en estricto vinculante como sí lo es la legislación y la jurisprudencia como tal.
TRATADOS INTERNACIONALES
Las normas relativas a los derechos y libertades que la Constitución establece, se interpretan en
conformidad con los tratados internacionales que versen sobre derechos humanos. Para lo que
interesa al derecho procesal, habrá que tener en cuenta, entre otros, el Tratado de Derecho
Procesal Civil Internacional de Montevideo de 1889, los tratados de extradición; etc.
LEY
Son fuentes del derecho procesal todas las normas con rango de ley, que regulen la función y
organización de los órganos jurisdiccionales. A su vez debe de considerarse los decretos
legislativos, los decretos supremos, los decretos leyes, etc. Asimismo, y en especial importancia,
están los códigos (procesal civil o penal), que son leyes sistematizadas sobre una misma materia.
B. JURISPRUDENCIA VINCULANTE
Juez
Juzgados: Juez de paz letrado/ Juez de paz
¿Qué es la jurisprudencia?
Conjunto de decisiones judiciales que dictan los tribunales de justicia, aplicando la ley a las
diversas pretensiones que plantean las partes ante el órgano jurisdiccional. Dichas decisiones
adoptadas por el órgano jurisdiccional tienen carácter vinculante para otros órganos
jurisdiccionales, de igual o menor jerarquía. Por esto es que es la fuente más importante del
Derecho procesal.
Estos principios deben ser invocados por los Magistrados de todas las instancias
judiciales, cualquiera que sea su especialidad, como precedente de obligatorio
cumplimiento. En caso que por excepción decidan apartarse de dicho criterio, están
obligados a moti var adecuadamente su resolución dejando constancia del
precedente obligatorio que desesti man y de los fundamentos que invocan.
Precedente judicial Artí culo 400 1 1 .- La Sala Suprema Civil puede convocar al pleno
de los magistrados supremos civiles a efectos de emiti r sentencia que consti tuya o
varíe un precedente judicial.
El texto íntegro de todas las sentencias casatorias y las resoluciones que declaran
improcedente el recurso se publican obligatoriamente en el Diario Ofi cial, aunque
10
Ley orgánica del Poder Judicial.
11
Código procesal civil.
no establezcan precedente. La publicación se hace dentro de los sesenta días de
expedidas, bajo responsabilidad.
Plenos jurisdiccionales Artí culo 116 1 2 .- Los integrantes de las Salas Especializadas,
pueden reunirse en plenos jurisdiccionales nacionales, regionales o distritales a fi n
de concordar jurisprudencia de su especialidad, a instancia de los órganos de apoyo
del Poder Judicial.
C. DOCTRINA
Aunque no es fuente obligatoria, la doctrina influye desde la gestación de la norma jurídica procesal
hasta la aplicación en la tramitación y resolución de los procesos. Si bien es cierto que los jueces son
independientes en sus funciones para rebatir y fundamentar una resolución, deben recurrir a la
autoridad de la teoría doctrinaria si desean una adecuada fundamentación y sustentación de sus
resoluciones.
5) EVOLUCIÓN HISTÓRICA
CONCEPTOS PREVIOS:
12
Ley orgánica del Poder judicial. Se diferencian de los precedentes judiciales en cuanto su carácter de
vinculatoriedad.
1- ACCIÓN
Solicitud que hace el justiciable (demandante) al Estado representado en el órgano jurisdiccional
(juez) a fin de que se resuelva su conflicto (un derecho material vulnerado). En otras palabras, esa
solicitud no es otra cosa que el Derecho de acción, el cual se ejerce ante el juez y donde se solicita
que se ampare la pretensión.
2- PROCESO
Sucesión de actos procesales en las cuales participan el juzgador y las partes en conflicto. Esto
quiere decir que participan el juez, demandante y demandada.
Los actos procesales de los cuales se compone un proceso, son conocidos también como
procedimientos, de modo que “proceso” y “procedimiento” no son sinónimos.
I. PRACTICISMO
A.
P
Formación universitaria
En las universidades europeas se formaban juristas especializados en derecho romano. Sin
embargo, a pesar de su carácter casuístico y jurisprudencial, a los alumnos no se les enseñaba la
forma de conducirse a los tribunales.
Características:
- Idioma: Enseñanza en latín al priorizar el Derecho romano.
- Técnica: Los juristas debían de adquirir las técnicas y modales (fuera de su comunidad
universitaria) frente a los fueros o tribunales una vez acabada su etapa universitaria.
Características:
- Alumnos: No estudiantes universitarios, sino abogados recientemente graduados.
- Profesores: No catedráticos, sino abogados especializados en el estudio forense.
- Estos profesores del estudio forense no buscaron crear una nueva rama de la ciencia del
derecho (D° procesal), sino sólo transmitir experiencia profesional a los estudiantes.
- Idioma: A comparación de los libros universitarios que estaban escritos en latín, las clases de
práctica forense eran dictadas en idioma nacional.
- Enseñanza: Mientras que la enseñanza del Derecho romano era la misma en cualquier lugar
(globalizada), la enseñanza de las prácticas forenses era local, porque se impartían
conocimientos de cómo comportarse frente a los tribunales locales, entendiendo que cada uno
de estos tiene una forma de desarrollarse y costumbres totalmente distintas.
- El conocimiento del derecho nacional se encontraba bastante disperso, por lo que era difícil
definir cuál era ese derecho nacional. La ley no fue la fuente principal del derecho, aquí la
fuente principal era la costumbre.
Se evidencia transición del derecho romano, pero no se consolida como derecho nacional; sino que
inicia el apogeo de la costumbre como fuente del derecho.
Características:
- El latín pierde influencia y exclusividad entre juristas, por la enseñanza de la práctica
forense en el idioma local.
Derecho nacional: El derecho patrio empieza a valorarse como producto de la instrucción que se
hace a estos abogados frente a los tribunales y fueros locales.
Fenómeno de la codificación: Produce sus primeros destellos este fenómeno. Aparece el código
civil de 1804 de Napoleón en Francia, la consecuencia inevitable de ello es la valoración de la
ley como una fuente positiva del Derecho.
Características:
13
Anteriormente era la expresión de la voluntad del Rey.
- Objeto de estudio: ya no es la práctica forense o la práctica judicial, sino el proceso.
- La catedra permanecerá inmutable. Aunque se añade un matiz, los profesores buscarán dar
soluciones jurídicas a los problemas de su entorno sistematizando las reglas existentes.
Esta concepción se destruyó a partir de la polémica entre Windscheid y Muther quienes revelaron
la existencia de acción como un derecho autónomo e independiente del derecho sustancial.
14
Aptitud para ser titular de derechos, cargas y obligaciones que se derivan de la relación jurídica procesal.
15
Aptitud para realizar de manera válida los actos procesales.
16
Ver pág. 5.
aquel que tiene un derecho subjetivo material a razón de que el derecho material
es condición para que exista el derecho de acción.
IV. EFECTIVISMO
Aunque hoy en día no se discute más la autonomía científica del Derecho procesal, sus estudios
actuales deben centrarse en buscar las herramientas necesarias para hacer efectivo el proceso judicial;
es decir, que lo que se dicte en él pueda plasmarse en la realidad.
b) Principios más concretos que miran por las organización del proceso 17
17
Como el principio de la oralidad
2. EXCLUSIVIDAD Y OBLIGATORIEDAD DE LA FUNCIÓN JURISDICCIONAL DEL
ESTADO (ART. I TP)
Este principio alude a que el Estado es el único y exclusivo órgano para desempeñar la función
jurisdiccional; es decir, el Estado es el único llamado (deber) a solucionar los conflictos sea o no
solicitado (contravención al orden público en el caso del D° penal) dentro de una organización
social.
En segundo lugar, existe esta posibilidad porque el mismo estado lo ha previsto así, autorizando
que ciertos conflictos sean posibles de solucionar mediante el arbitraje. Cabe añadir que no se
rompe la exclusividad por la sola existencia del arbitraje, ya que así lo prevé el Estado.
Por ello, toda intervención sobre su criterio desvirtúa la esencia de su cargo (la correcta
administración de justicia). La actividad del órgano jurisdiccional no puede verse afectado por
ningún poder o elemento que altere la voluntad del juez, es decir, su facultad para decidir.
En otras palabras, la única posibilidad de que un órgano jurisdiccional como un juez pueda
cumplir a cabalidad con su función social de resolver conflictos de intereses y procurar la paz
social es intentando que su actividad no se vea afectada por ningún otro tipo de poder o elemento
extraño que presione o altere su voluntad.
Sin embargo, el juez tiene límites, límites previstos por la misma ley. De tal manera que este
principio rechaza toda coacción ajena que reciba el desempeño de las funciones del juez.
Por otro lado, una de las maneras en donde se garantiza la independencia del poder, es cuando los
jueces sean titulares/oficiales; es decir, ganadores de una plaza (ganadores de concurso público) y
una remuneración. Esto último a razón de que aquellos jueces elegidos por invitación, no son del
todo independientes, debiendo su dinero a quien envió la invitación. Cuya consecuencia se
configura como una interferencia del ejercicio de sus funciones al sentirse presionados.
En otras palabras, el juez está vedado conocer y resolver asuntos en que sus intereses personales se
hallen en conflicto con su obligación de aplicar rigurosamente el derecho. Por esta razón, el
órgano jurisdiccional debe verse totalmente desafectado de la materia en conflicto de intereses y
de cualquier relación de las partes involucradas en el proceso judicial. En caso de romper la
imparcialidad, las partes o el mismo órgano jurisdiccional, pueden resolver el problema pidiendo
que el problema pase a otro órgano o se deje de tramitar.
En cuanto causales de impedimento, estas son las que el propio juez puede invocar para apartarse
de un proceso que le correspondía ordinariamente, pero por existencia de un interés, amistad o
enemistad. De no hacerlo, las partes pueden recursar.
Abstención por decoro Artí culo 313.- Cuando se presentan moti vos que perturban
la función del Juez, éste, por decoro o delicadeza, puede abstenerse mediante
resolución debidamente fundamentada, remiti endo el expediente al Juez que debe
conocer de su trámite.
Si el Juez a quien se remiten los autos considera que los fundamentos expuestos no
justi fi can la separación del proceso, seguirá el trámite previsto en el Artí culo 306
En primer lugar, se debe señalar que el principio de igualdad de las partes, no consiste en darles a
todos lo mismo, sino que dar a cada quien lo que le corresponde. Esa misma perspectiva aplicada
en el Derecho procesal “derecho a la igualdad en el proceso”, no significa que las partes puedan
hacer exactamente lo mismo en un proceso, sino que las partes tienen derecho a realizar ciertos
actos procesales que son distintos (demandante y demandado).
2 CONSECUENCIAS:
a) Como primera consecuencia, es que en el curso del proceso las partes gozan de iguales
oportunidades para su defensa18.
A. Que la sentencia solo pueda afectar directamente a las personas que fueron parte del proceso o
quienes ocupen su lugar.
B. Para que lo anterior suceda, las partes tienen que haber sido debidamente notificadas de la
existencia del proceso para que puedan concurrir a defender su causa.
7. PUBLICIDAD
En primer lugar, no debe haber justicia secreta, ni procedimientos ocultos 19, ni fallos sin
antecedentes ni obligaciones. Se alude a que no puede haber servicios ocultos o secretos. También
señala que no puede haber ningún fallo sin que este exprese antecedentes y lo que se cuestione
para poder explicar las razones por las que el juez decide su fallo (motivación del fallo).
Ejemplo: Por excepción en delitos sexuales contra menores no se puede revelar el nombre de la
víctima en pro de su integridad.
Salvo estas excepciones20, la publicidad es una regla general. Como, por ejemplo, en las
audiencias puede acudir cualquier ciudadano. El servicio de justicia debe dar muestras
permanentes de claridad y transparencia, debido a que es una función pública.
En segundo lugar, este principio se manifiesta en la discusión de las pruebas (lícitas); es decir, el
juez debe promover el debate o el cuestionamiento en cuanto a los medios probatorios.
En un tercer lugar, este principio se manifiesta cuando las partes están interviniendo, esto a razón
de que se les ha notificado. Y esa notificación per se es una manifestación del principio de
publicidad
18
Audiatur ex altera parts.
19
Esto no quiere decir que todo el proceso es necesariamente público.
20
Conocimiento general, mediato e inmediato.
Una cuarta manifestación se da cuando se notifica a las partes todas las resoluciones o actuaciones
judiciales. Lo cual significa que, a lo largo del proceso se les debe notificar a las partes que actos
procesales ha realiza cada parte o que resolución judicial ha emitido el juez, esto a fin de que las
partes puedan defenderse.
Ejemplo: Excepciones en cuanto procesos y pretensiones conexas. La ley prevé que cuando la
pretensión de desalojo se acumula a otra pretensión y esa pretensión no sea competencia del juez,
se podrá acumular al desalojo.
Cabe aclarar que, aunque las normas del proceso son obligatorias y las partes no las pueden
cambiar, no significa que todas las normas del procedimiento se tengan que aplicar. Aunque todas
estas normas son de derecho público, no son todas de orden público. Existen normas dispositivas
que están previstas, pero depende de las partes si quieren cumplirlas
Los derechos como tales se originan en el derecho positivo y en la ley. Estos Derechos son
objetivos y están contemplados para que cualquiera pueda ser titular. En ese sentido, los
procedimientos seguidos en un procedimiento sirven para obtener en cuanto derecho material: su
tutela, su ejecución, su garantía, para permitir en ocasiones su ejercicio, pero no para crearlos.
Esto a razón de que el derecho procesal es instrumental, está al servicio del derecho material.
De tal manera, que la doctrina procesal muchas veces señala que la verdad procesal no coincide
con la verdad real. Sobre esto surgen cuestionamientos, ya que la verdad es objetiva y única al ser
21
Acordar que el derecho de apelar no estará previsto en el proceso o acordar cambiar los plazos.
la adecuación de la razón con la realidad. En otras palabras, este principio hace alusión a que el
juez es un buscador de la verdad a secas, él en base a lo que las partes puedan aportar, puede
indagar cual ha sido la realidad de los hechos
No obstante, la experiencia de un juez puede hacer que este deduzca la verdad real a partir de la
naturaleza del caso concreto.
Ejemplo: caso de un padre que demanda a un hijo, lo cual no es muy común. El derecho de asistir
en los alimentos no es exclusivo de los padres, sino que también que los hijos tienen ese deber.
Ante esto el juez puede inferir que, si en la demanda el demandado asiente afirmativamente a
todo, algo no marcha bien. Esto significa que él puede concluir en base a su experiencia, que el
hijo está eludiendo al pago de otra obligación y cometiendo fraude (mediante las pruebas
correspondientes).
Ya que como las obligaciones de alimentos tienen el primer orden de prioridad, el hijo debe estar
debiendo a un 3ero. De esta manera, lo está protegiendo el padre, al saber que lo máximo que se le
puede embargar al hijo es el 60 % de su remuneración. Cantidad que es la que solicita el padre al
hijo.
De tal manera que este principio deriva el efecto de inmutabilidad de las decisiones judiciales. Por
tanto, La decisión final (judicial) que se obtenga del proceso será de carácter inexorable e
indiscutible, limitándose al cumplimiento y eficacia de la sentencia.
Algunos alegan que, si este principio no existiera, no habría diferencia entre la jurisdicción de
administrar justicia (derecho procesal) y la función administrativa (derecho administrativo),
porque en el derecho administrativo también se resuelven conflictos.
¿Diferencia entre el conflicto resuelto por el tribunal administrativo y el del poder judicial?
Hay quienes sostienen que la diferencia radica en la cosa juzgada. Porque lo que resuelve un
tribunal administrativo puede ser revisado por el poder judicial y se inicia una acción llamada “la
acción contenciosa administrativa”. Mientras que, lo que decida el poder judicial no podrá ser
revisado por nadie en virtud del principio de la cosa juzgada.
# 2 EFECTOS:
A. POSITIVO
Lo que se ordena en la sentencia que adquiere la calidad de cosa juzgada, debe ser cumplido y
respetado por todos. Por esa razón es positivo, porque implica un hacer “el respetar”.
B. NEGATIVO
Implica un no hacer “modificarla o cambiarla”.
Hay quienes creen que la cosa juzgada es connatural al derecho procesal; es decir, si no existiera la
cosa juzgada, el derecho procesal no pudiera existir como rama autónoma. Esto no es cierto.
En primer lugar, en los inicios históricos del proceso, no existía este principio y existían procesos.
La cosa juzgada surge hasta finales de la edad media como una finalidad práctica, es decir, no es algo
que es connatural o esencial. Por tanto, sería perfectamente posible tener un proceso en donde las
decisiones no adquieren este carácter.
Incluso tan necesario se creía este principio, que adquirió el carácter de sagrado. Esto ha ido
evolucionando, en el año 2004 el CPC establece el art.4:
El hábeas corpus procede cuando una resolución judicial fi rme vulnera en forma
manifi esta la libertad individual y la tutela procesal efecti va.
Se enti ende por tutela procesal efecti va aquella situación jurídica de una persona
en la que se respetan, de modo enunciati vo, sus derechos de libre acceso al órgano
jurisdiccional, a probar, de defensa, al contradictorio e igualdad sustancial en el
proceso, a no ser desviado de la jurisdicción predeterminada ni someti do a
procedimientos disti ntos de los previstos por la ley, a la obtención de una
resolución fundada en derecho, a acceder a los medios impugnatorios regulados, a
la imposibilidad de revivir procesos fenecidos, a la actuación adecuada y
temporalmente oportuna de las resoluciones judiciales y a la observancia del
principio de legalidad procesal penal.
3 CARACTERÍSTICAS DE UNA SENTENCIA PARA QUE ADQUIERA EL CARÁCTER DE
COSA JUZGADA:
1- Que la sentencia sea inimpugnable. Es decir, dictada por un tribunal, el cual actúa como última
instancia. Por lo que, ya no es posible interponer un recurso.
O que, habiendo la posibilidad de interponer recursos, vence el plazo (los cuales son preventorios)
para interponerlo.
2- Esa resolución que adquirió el carácter de cosa juzgada, haya sido obtenida en un proceso donde
se respetaron las garantías del debido proceso.
3- Que esa resolución que adquirió la calidad de cosa juzgada tenga un pronunciamiento de fondo;
es decir, que se resuelva el pedido de partes: “fundado o infundada”. Si la sentencia declara
improcedente la demanda, es que la relación jurídica procesal ha sido inválida a razón de que una
de las partes (demandante o demandado) no ha debido de estar allí (no le correspondía estar).
La doctrina hace una clasificación de cosa juzgada: la cosa juzgada material y formal
22
No puede actuar como demandante.
CAPÍTULO II: LA NORMA PROCESAL
# LA NORMA PROCESAL COMO ESPECIE DE NORMA JURÍDICA
a) Instrumental
En tanto asegura la eficacia de la norma material y regula el mecanismo para su aplicación y
cumplimiento. En otras palabras, es una norma prevista para hacer efectiva la norma material ante
su vulneramiento.
b) Formal
Asegura/determina que los requisitos extrínsecos referidos al procesamiento del conflicto se
cumplan. En otras palabras, es formal porque informa sobre cómo es que se va a desarrollar el
proceso. Lo cual implica que se determinen las facultades y deberes de los participantes
intervinientes en la actividad procesal.
c) Dinámica
Su aplicación está dirigida a regular la relación existente en el proceso, ya que la existencia de
una relación jurídica implica un constante y permanente cambio, con intereses contradictorios
pese a que la actividad esté dirigida a la meta común de la resolución del conflicto.
Es así, que las partes pueden pactar en contra de una norma dispositiva; es decir, las normas
dispositivas admiten pacto/acuerdo en contrario (y no por ello un comportamiento contrario a
estas es ilícito).
Finalmente, la norma procesal está previstas para su aplicación en un tiempo y lugar determinados, así
como se encuentra sujeta a interpretación.
Ejemplo: en el distrito judicial de Piura llega un asunto de derecho mercantil. Sin embargo, este
distrito judicial solo cuenta con juzgados civiles y penales, mas no mercantiles. Si bien es cierto
este conflicto debería ser tramitado a través de un juzgado mercantil, la norma señala que, a falta
de juzgados mercantiles, estos se tramitarán a través de juzgados civiles.
a. Independencia externa
Hace referencia directa a la presión externa de órganos superiores. El juez en desarrollo de su
función jurisdiccional no puede sujetarse a un interés que provenga fuera de la organización
judicial. De tal modo, que esta presión no puede venir de otros poderes: legislativo y ejecutivo,
partidos políticos, prensa y personas jurídicas.
Denota la autonomía del Poder Judicial frente al Poder Ejecutivo, porque permite que este
sustente directamente ante el Congreso su proyecto de presupuesto, ya que es este órgano quien
finalmente toma las decisiones sobre el presupuesto. Para esto, no será necesaria la
intervención del Ejecutivo a través del Ministerio de Economía y Finanzas.
En resumen, los órganos que ejercen función jurisdiccional no dependen de ningún otro
órgano en el ejercicio de tal función.
Artí culo 146 (CP) […]
Artí culo 145 (CP). El Poder Judicial presenta su proyecto de presupuesto al Poder
Ejecuti vo y lo sustenta ante el Congreso.
b. Independencia interna
Estas medidas son tomadas para asegurar que el ejercicio de la función del juez solo esté
sometido a lo que le dicta su conocimiento y consciencia, así como darle seguridad y retribuir
adecuadamente su trabajo, de gran importancia pública. Se establecen 2 supuestos:
En primer lugar, el juez no puede sujetarse a la voluntad de otros órganos judiciales (como
jueces que son superiores jerárquicamente). Esto quiere decir que los jueces tienen una
independencia de criterio para dictar sus sentencias.
En segundo lugar, la autoridad judicial al desempeñar su función no debe estar sujeta a los
intereses de los órganos administrativos de gobierno que existen dentro de una organización
judicial, tales como la OCMA o la presidencia del poder judicial.
Respecto a el juez natural, a cada persona le corresponde un juez natural que conozca su proceso
según lo establecido por las normas vigentes a fin de evitar ser desviado de la competencia del
mismo. Esto es que, el juez natural al ser predeterminado por la norma, está libre de presión
alguna, por tanto, el justiciable (procesado) no será desviado del procedimiento establecido al no
haber presión de por medio.
Lo contrario es la sujeción a figuras como tribunales ad hoc o a comisiones especiales creados con
posterioridad al hecho controversial o comisión del conflicto. Lo cual resulta a todas luces
inconstitucional y vulnera el derecho al juez natural.
Art. 139 (CP) Son principios y derechos de la función jurisdiccional.-
[…]
# LEY 225475
Ley que autorizaba la creación de tribunales especiales y jueces sin rostro, ya que se creía que, al
sentenciar terroristas, los jueces no podían exponerse mostrando su identidad. Esto fue declarado
inconstitucional, pues dio paso a arbitrariedades, debido a que desconocer la identidad del juez lesiona
el derecho del justiciable al juez natural. El justiciable debe conocer con certeza por quién va a ser
juzgado, y valorar su competencia.
a. Formal
Esta dimensión está concebida como un derecho continente: abarca diversas garantías y
reglas que garantizan un estándar de participación justa y debida durante el desarrollo del
proceso.
Esto es: cierto número de derechos fundamentales que aseguran un estándar de participación
justa o debida, el reconocimiento y plenitud de los derechos del justiciable dentro del
proceso. Algunas expresiones de este derecho son:
- El derecho a la defensa
- La pluralidad de instancias
- El derecho a la motivación de las resoluciones
- El derecho a presentar medios probatorios
- El derecho a un proceso sin dilaciones indebidas
- El derecho de impugnar resoluciones judiciales
23
La Constitución establece que no se puede modificar la situación jurídica de una persona, sin que antes haya
un procedimiento judicial determinado, el cual es necesario porque garantiza al ciudadano el ejercicio de su
derecho de defensa.
b. Material
Esta dimensión exige que los pronunciamientos o resoluciones que ponen termino a los
procesos, respondan siempre a un referente mínimo de justicia o razonabilidad que estará
determinada por su sujeción a los valores y respetos constitucionales. En otras palabras, esta
dimensión está referida a la decisión que tome el juez, la cual debe responder a un referente
mínimo de justicia.
Como conclusión cabe añadir que cuando nos referimos al proceso no solo hacemos alusión al proceso
judicial, sino también a otros mecanismos a través de los cuales las partes solucionan sus conflictos
(conciliación, transacciones, arbitraje). De modo que también se les van a aplicar esas garantías
mínimas que la Constitución ha previsto para cualquier tipo de proceso.
¿Por qué las resoluciones que pusieron fin al proceso judicial no pueden ser nuevamente
abiertas por nuevos medios impugnatorios?
1- Por el agotamiento de los medios impugnatorios que se puedan interponer (hasta el recurso de
casación).
2- O por vencimiento del plazo24.
En segundo lugar, esto implica también que las resoluciones que adquieren el carácter de cosa juzgada
no pueden dejarse sin efecto, ni tampoco pueden ser modificadas por actos de otros poderes públicos y
3ros o incluso de los mimos órganos jurisdiccionales que le dieron ese carácter.
24
Normas de carácter imperativo y preventorio.
Respecto al contenido de sentencia que adquirió calidad de cosa juzgada, significará:
Ninguna autoridad… puede dejar sin efecto resoluciones que han pasado en
autoridad de cosa juzgada, ni cortar procedimientos en trámite, ni modifi car
sentencias ni retardar su ejecución…
Lo cual significa que los procesos que determine la Ley o la Constitución deben ser públicos;
dejar abierta la posibilidad de que el público pueda asistir, de modo que la actividad judicial se
desenvuelva en un ambiente de claridad y transparencia.
Actualmente y por logro del constitucionalismo, se exige que toda resolución debe ser motivada,
salvo los decretos que por su naturaleza no lo requieren (los de mero trámite 25, cuales no requieren
mayor motivación). Asimismo, la motivación debe quedar escrita para que quede constancia de
ella y esa motivación debe contener los elementos de:
a. Fundamentos de hecho
25
Remitir el expediente al juzgado X o dar por entregado el escrito del demandante.
Hechos fácticos debidamente presentados y probados por las partes. Estos consisten en
señalar en donde radica el conflicto.
b. Fundamentos jurídicos
Hacen referencia a la ley que debe ser aplicada para el caso concreto.
6. La pluralidad de la instancia.
8. El principio de no dejar de administrar justi cia por vacío o defi ciencia de la ley.
En tal caso, deben aplicarse los principios generales del derecho y el derecho
consuetudinario.
En otras palabras, cuando el juez al momento de resolver va a realizar alguna restricción del
derecho, esta debe hacerse de manera compatible y en concordancia con la restricción establecida
por el legislador. De modo que el juez debe hacer una propia interpretación estricta de esa
restricción como tal.
Por tanto, las restricciones solo deben aplicarse al supuesto o supuestos que como tal detalla la
norma, y no extenderse por analogía o aplicarse a otros supuestos análogos o parecidos a ellos.
Artí culo 139 (C). Son principios y derechos de la función jurisdiccional:
b) volver a someter al sujeto de este proceso, a otro proceso por la misma causa por la que fue
condenado o absuelto.
Por otra parte, la defensa legal peruana ante los tribunales es cautiva; es decir, únicamente puede
ejercida por los abogados.
14. El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningún estado del
proceso. Toda persona será informada inmediatamente y por escrito de la causa o
las razones de su detención. Tiene derecho a comunicarse personalmente con un
defensor de su elección y a ser asesorada por éste desde que es citada o detenida
por cualquier autoridad.
a. Auxilio judicial; es el beneficio concedido por la dependencia judicial 26, el cual permite
que las personas de escasos recursos a fin de garantizar la subsistencia y la de los que
dependen de esta, sean exoneradas de los costos del proceso 27 (aranceles judiciales).
b. Defensa de oficio; en el proceso penal implica la defensa del imputado por algún delito sin
costo alguno. Los imputados de algún delito para que no vean vulnerado su derecho a la
defensa, pueden acudir a una defensa de oficio.
26
Juzgado en el que se interpone la demanda.
27
Las notificaciones en cuanto demandante y demandado, tienen un costo.
Artí culo 139 (C). Son principios y derechos de la función jurisdiccional:
18. La obligación del Poder Ejecuti vo de prestar la colaboración que en los procesos
le sea requerida.
5) INTIMIDAD DE LA PERSONA
Tanto la dignidad como la intimidad de la persona actúan como normas procesales contenidas en
la Constitución. Por tanto, todo proceso debe de desarrollarse en concordancia con estas.
[…]
6) DIGNIDAD DE LA PERSONA
El respeto a la dignidad de las personas es una norma procesal. Se puede ver manifestado en las
siguientes normas:
Las preguntas del interrogatorio que sean lesivas al honor y buena reputación del
testi go, serán declaradas improcedentes por el Juez. La misma disposición es
aplicable a las repreguntas y contra preguntas.