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MEDIDAS CAUTELARES INNOMINADAS


EN EL PROCESO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO COLOMBIANO
Katlen Rincón Martínez1

Introducción Tal afirmación constituye el fundamento le-


gal de la aplicación de las medidas cautelaras
El artículo 229 del C.P.A.C.A. establece que “innominadas”2 en el proceso contencioso
el juez o magistrado en los procesos conten- administrativo. Veamos ahora cómo funciona
ciosos administrativos declarativos puede la aplicación de las medidas cautelares inno-
decretar “(…) las medidas cautelares que con- minadas en el proceso contencioso adminis-
sidere necesarias para proteger y garantizar, trativo colombiano .
provisionalmente, el objeto del proceso y la
efectividad de la sentencia”. Esto es reafirma- Procedencia y aplicación de las medidas
do por el numeral 5º del artículo 230 de la cautelares innominadas en el C.P.A.C.A.
misma normativa, según el cual,
Para resolver ese interrogante, debemos
las medidas cautelares podrán ser precisar que, a partir del nuevo Código Pro-
preventivas, conservativas, anticipati- cesal Administrativo y de lo Contencioso
vas o de suspensión, y deberán tener Administrativo, las medidas cautelares que
relación directa y necesaria con las se pueden decretar en los procesos decla-
pretensiones de la demanda. Para el rativos de la jurisdicción administrativa, no
efecto, el Juez o Magistrado Ponen- son taxativas sino enunciativas, “su decre-
te podrá decretar una o varias de las to no se encuentra limitado a las previstas
siguientes medidas: (…) 5. Impartir en el artículo 230 del C.P.A.C.A, sino que
órdenes o imponerle a cualquiera de pueden existir otras que se consideren ne-
las partes del proceso obligaciones de cesarias atendido al caso particular” (STAB
hacer o no hacer. 15001233300020130011900 de enero 23

1 Abogada Especialista en Derecho Procesal de la Universidad Libre de Colombia. Maestrando en Derecho Procesal Contemporáneo
de la Universidad de Medellín - Fundación Universitaria Tecnológico Comfenalco. 2014. Email: katlen-rinmar@hotmail.com.
2 La Corte Constitucional, en Sentencia C-835/13, citando a Arístides Rangel Romberg (Medidas Cautelares Innominadas, del
,QVWLWXWR&RORPELDQRGH'HUHFKR3URFHVDO GH¿QHODVPHGLGDVDWtSLFDVRLQQRPLQDGDVFRPRDTXHOODV³TXHQRHVWiQSUHYLVWDVHQOD
ley, dada la variedad de circunstancias que se pueden presentar y hacen difícil que sean contempladas todas por el legislador, que
pueden ser dictadas por el juez acorde con su prudente arbitrio, para “SUHYHQLUTXHSXGLHUDTXHGDULOXVRULDODHMHFXFLyQGHOIDOORR
FXDQGRKXELHUDIXQGDGRWHPRUGHTXHXQDGHODVSDUWHVSXHGDFDXVDUOHVLRQHVJUDYHVRGHGLItFLOUHSDUDFLyQDOGHUHFKRGHODRWUD´y
aclara además en esta misma sentencia, que ellas solo son aplicables, teniendo en cuenta los siguientes parámetros: que además
GHQRVHUYLDEOHVGHR¿FLRVRORSXHGHQLPSRQHUVHSRUHOMXH]HQFLHUWRVSURFHGLPLHQWRVSDUDSURWHJHUGHUHFKRVOLWLJLRVRVSUHYHQLU
GDxRVRDVHJXUDUODHIHFWLYLGDGGHODVSUHWHQVLRQHVGHQWURGHSDUiPHWURVTXHSDUDVXLPSRVLFLyQVRQFODUDPHQWHGHOLQHDGRVSRU
el legislador”.

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de 2014). Esta reforma en la institución de ‘desprovista de todo tipo de artificio’;


las medidas cautelares tuvo entre sus causas es decir, que la infracción tenía que
la situación de demora de los procesos con- aflorar al campo jurídico sin necesi-
tencioso administrativos, que en algunas cir- dad de ‘ningún tipo de reflexión’. Lo
cunstancias generaba perjuicios irreparables cual, como luego se demostró, sólo
en el derecho pretendido, sin que la medida tenía ocurrencia en una reducida mi-
de suspensión provisional resultara en esos noría de casos. (SCC C-284/14).
casos, efectiva o no aplicable, teniendo en
cuenta que esta medida no era procedente En este sentido, según Mario Alonso Pérez (s.
para otras acciones, como por ejemplo, las f.),
derivadas de hechos y omisiones administra- Las medidas cautelares en procesos
tivas (SCC C-284/14). de conocimiento ante la jurisdicción
de lo contencioso administrativo pa-
Tal como lo explica claramente la Corte saron de un esquema restringido que
Constitucional en la Sentencia C-284/14, estaba limitado a la suspensión pro-
cuando señala que el Código Contencioso visional de los actos atacados, a un
Administrativo anterior (Decreto 01 de 1984) esquema dinámico que en la teoría
solo establecía que la única medida cautelar conlleva un universo de posibilida-
aplicable, para este tipo de procesos, era la des para quien las necesita, bien sea
suspensión provisional, la cual cabía cuando requiera demandar al haber
sido afectado por actos administrati-
únicamente contra los actos de la vos o ante la necesidad de reparación
administración, pero sólo contra al- por los daños antijurídicos sufridos
gunos de ellos, y previo el cumpli- con ocasión de la acción u omisión
miento de requisitos estrictos, dentro de los agentes del Estado.
de los cuales estaba el relativo a de-
mostrar la ‘manifiesta infracción’ del Sin embargo esta aparente libertad judicial
orden jurídico. Según la jurispruden- en torno de las medidas cautelares, no es ab-
cia del Consejo de Estado esto último soluta, sino que tiene límites establecidos por
implicaba que la contradicción en la el mismo legislador en cuanto a su proceden-
cual tenía que fundarse la suspensión, cia, la forma en que es solicitada y tramitada,
debía aparecer de manera ‘clara y os- su decreto y su cumplimiento o aplicación.
tensible’, lo cual exigía que la demos- En la Sentencia C-835/13, la Corte Constitu-
tración del quebrantamiento estuviera cional advierte que:

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Para tal efecto, el citado literal pre- De los artículos 229 a 293 del C.P.A.C.A., se
ceptúa que ‘el juez apreciará la legi- puede extraer una serie de requisitos que nos
timación o interés para actuar de las permitimos organizar la de siguiente manera:
partes y la existencia de la amenaza
o la vulneración del derecho’. Igual- 1. Para su procedencia: Que se trate de pro-
mente, ‘el juez tendrá en cuenta la cesos declarativos (Art. 229); las medidas
apariencia de buen derecho, como innominadas no se aplican en los procesos
también la necesidad, efectividad y ejecutivos de la jurisdicción administrativa.
proporcionalidad de la medida y, si
lo estimare procedente, podrá decre- 2. Para su presentación: a) Solicitud de parte
tar una menos gravosa o diferente de debidamente sustentada3; b) Que se presente
la solicitada. El juez establecerá su en cualquier etapa del proceso desde la pre-
alcance, determinará su duración y sentación de la demanda (art. 229); c) Que
podrá disponer de oficio o a petición se pruebe la legitimación, aportando pruebas
de parte la modificación, sustitución tan siquiera sumarias del interés jurídico para
o cese de la medida cautelar adop- solicitarlas.
tada’. (…) Así, aunque las medidas
cautelares innominadas no signifi- 3. Para su decreto: Que la medida que se de-
can arbitrariedad, sino una facultad crete tenga relación directa y necesaria con
circunstancialmente atribuida al juez las pretensiones de la demanda (art. 230) y su
técnicamente para obrar consultan- decreto debe ser motivado.
do la equidad y la razonabilidad, al
servicio de la justicia, los parámetros Es necesario que se cumplan los criterios de
para su imposición se encuentran apariencia del buen derecho, ponderación
previamente establecidos en la ley, en el sentido de que “el solicitante deberá
cosa que no ocurre en el caso aho- justificar o bien que sin dicha medida se le
ra analizado, dejando al absoluto causaría un perjuicio irremediable o bien que
arbitrio de la Dirección Nacional de sin la medida los efectos de la sentencia se-
Derecho de Autor establecer no solo rían prácticamente una burla a las aspiracio-
cuál sería la medida cautelar adopta- nes del demandante” (Pérez, s. f.).
da, sino también los parámetros de
necesidad y razonabilidad para acu- Según el artículo “¿En un proceso conten-
dir a la misma. cioso administrativo solo en la demanda se
pueden solicitar medidas cautelares?” (2014),

 %HMDUDQR*X]PiQDFODUDTXH³ODPHGLGDVLHPSUHHVURJDGDORTXHSXHGHDGRSWDUHOMXH]GHR¿FLRHVODPRGL¿FDFLyQVXVWLWXFLyQ
o cese de la misma. (…) Que el juez encuentre razonable la medida innominada para la protección del derecho objeto del litigio,
impedir su infracción o evitar las consecuencias derivadas de la misma, prevenir daños o hacer cesar los causados o asegurar la
efectividad de la pretensión”.

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La posibilidad de solicitar medidas pasos analíticos para el juzgador: i) un


cautelares en cualquier estado del análisis general del acto demandado;
proceso permite que la parte solici- ii) una confrontación con las normas
tante argumente bien la necesidad superiores, o un análisis probatorio
de la medida, necesidad que incluso del material allegado con la solicitud,
puede surgir no solo al momento de según corresponda; y iii) una conclu-
presentar la demanda sino en cual- sión preliminar sobre la violación de
quier estado del proceso, razón por la las disposiciones invocadas.
cual la ley 1437 de 2011 permite que
se soliciten en cualquier momento. -Cuando adicionalmente se pretenda
el restablecimiento del derecho: en
Para su legitimación, se aportan las pruebas estos casos debe probarse en forma
de su derecho, sin implicar prejuzgamiento sumaria la existencia de los perjuicios.
(SCC C-284/14).
-En los demás casos: Esta exigencia, con
De acuerdo con el documento emitido por sus cuatro numerales, no aplica cuando
el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso se invoca el medio de control de nulidad
Administrativo, Sección Segunda, Subsección y restablecimiento del derecho, por lo
B, el 10 de abril de 2014, EXP-201400360-00: cual no se examinan en el presente caso.

El artículo 231, por su parte, distingue 4. Para su práctica o cumplimiento: Que


tres tipos de requisitos para adoptar se preste caución. Según artículo 232, “La
las medidas cautelares: caución debe ser prestada por el solicitante
“con el fin de garantizar los perjuicios que
-Cuando se pretenda la nulidad de un se puedan ocasionar” con el decreto de la
acto administrativo: En estos casos la medida. El juez o magistrado que la decrete
suspensión provisional procede “por -dice el precepto- determinará “la modali-
violación de las disposiciones invo- dad, cuantía y demás condiciones de la cau-
cadas…cuando tal violación surja del ción”, y la Ley agrega que para esos efectos
análisis del acto demandado y su con- “podrá ofrecer alternativas al solicitante”
frontación con las normas superiores (art 232). Esta decisión, sea que fije la cau-
invocadas como violadas o del estu- ción o la niegue, “será apelable junto con el
dio de las pruebas allegadas con la so- auto que decrete la medida cautelar”; la que
licitud”. Aquí se exigen, entonces tres acepte o rechace la caución prestada no es

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apelable (art 232). Pero es necesario prestar didas cautelares? (29 de septiembre de 2014).
la caución para su decreto, cuando se pida Recuperado el 1 de diciembre de 2014, de
la suspensión provisional de los efectos de http://www.gerencie.com/en-un-proceso-con-
los actos administrativos, ni en “los procesos tencioso-administrativo-solo-en-la-demanda-
que tengan por finalidad la defensa y protec- se-pueden-solicitar-medidas-cautelares.html
ción de los derechos e intereses colectivos,
de los procesos de tutela”, ni tampoco cuan- Pérez, M. A. (s.f.). Medidas Cautelares Juris-
do “la solicitante de la medida cautelar sea diccionales Administrativos. Recuperado el 1
una entidad pública” (art 323, inc. último), de diciembre de 2014, de http://www.larepu-
ni para las medidas cautelares de urgencia. blica.co/medidas-cautelares-jurisdiccionales-
Sin embargo, conforme lo previsto en el ar- administrativos 152761
tículo 234, para su práctica o cumplimiento
se requiere constituir la caución. Colombia. Congreso de la República de Co-
lombia. (s.f.). Ley 1437 de 2011.
Conclusión
Colombia. Tribunal Administrativo de
Las medidas cautelares innominadas tienen Boyacá. (Despacho No. 4). Sentencia
una aplicación delimitada por el legislador, 15001233300020130011900 de enero 23
quien impone a los jueces la carga de realizar de 2014.
una serie de juicios entre el derecho discuti-
do, la necesidad de la aplicación de la medi- Colombia. Consejo de Estado (Sección Segunda
da y su proporcionalidad. de 2014). Sentencia, 20140036000 de 2014.

4GHGTGPEKCUDKDNKQIT¶ſECU Colombia. Consejo de Estado (Sección Segun-


da de 2014). CE-EXP-201400360-00. Recu-
Bejarano Guzmán, R. (s.f.). Coexistencia perado el 1 de diciembre de 2014 de http://
de medidas cautelares. Recuperado el 1 www.procuraduria.gov.co/relatoria/media/file/
de diciembre de 2014, de http://www.am- flas_juridico/728_CE-EXP-201400360-00_doc.
bitojuridico.com/BancoConocimiento/N/
noti1424063coexistencia_de_medidas_cau- Colombia. Corte Constitucional. Sentencia C-
telares/noti-1424063coexistencia_de_medi- 284 de 2014, D-9917.
das_cautelares.asp
Colombia. Corte Constitucional. Sentencia C-
¿En un proceso contencioso administrativo 835 de 2013, D-9626.
solo en la demanda se pueden solicitar me-

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