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DERECHO CONSTITUCIONAL
CAPÍTULO I

1. Concepto de Derecho Constitucional.- De acuerdo a Carlos

Estévez, se entiende como el “conjunto de leyes que establecen la
organización y determinan las atribuciones de los poderes públicos del
Estado en sus relaciones con las garantías, libertades y derechos de los
miembros de la comunidad política.
Según André Hauriou, es aquella rama del Derecho “que busca
organizar, en el marco del Estado-Nación, una coexistencia pacífica del
poder y de la libertad”.

2. Fuentes del Derecho Constitucional.- Fuente, de acuerdo al

diccionario de la Real Academia Española, significa: “8. f. Principio,
fundamento u origen de algo”. En el orden jurídico, según el profesor
Jorge Mario Quinzio, es “el órgano o medio productor de la norma
jurídica en su realidad o contenido concreto o ya el fundamento de
validez jurídica de las normas o bien la forma o manifestación de la
norma jurídica”.

2.1. Fuentes directas.- Como fuentes directas, podríamos indicar las

siguientes: (1º) La Constitución Política de la República y sus leyes
interpretativas; (2º) las leyes complementarias; (3º) decretos,
reglamentos, instrucciones dictadas y circulares dictadas por el
ejecutivo; (4º) los reglamentos del Senado y de la Cámara de Diputados;
(5º) los autos acordados dictados por la Corte Suprema, el Tribunal
Constitucional, el Tribunal Calificador de Elecciones y los Tribunales
Electorales Regionales.

2.1.1. La Constitución Política de la República y sus leyes

interpretativas.- La Constitución es la norma jurídica de más alto
rango en el ordenamiento jurídico de una sociedad, destinada a regular
los aspectos fundamentales de la vida política.
Esta Carta Fundamental determina la estructura política del Estado, su
funcionamiento, los órganos de poder y sus atribuciones, las relaciones
entre los órganos del Estado, los derechos y garantías de las personas y
los cuerpos intermedios de la sociedad, los sistemas para hacer efectiva
la supremacía constitucional y el procedimiento de reforma parcial o
total de la Constitución.
Las leyes interpretativas son aquellas que promulgadas, de acuerdo a
trámites distintos al de una reforma constitucional, no modifican la
letra o texto de la Constitución, sino que se dictan con el objeto de
aclarar y explicar el sentido y alcance de una norma o expresión, que se
estima oscura, de la Carta Fundamental. Requieren para su aprobación
de tres quintas partes de los Diputados y Senadores en ejercicio.

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2.1.1.1. Partes de una Constitución Política.- Algunas constituciones

consideran cinco partes, otras en cambio no contemplan preámbulos ni
disposiciones transitorias.
Preámbulo: En esta parte introductoria se dan antecedentes y razones
por las cuales el Poder Constituyente establece la Constitución.
Parte dogmática: Se establecen los valores y principios básicos, los
derechos y garantías constitucionales.
Parte orgánica: Se expresa la forma jurídica del Estado, la forma de
Gobierno, poderes del Estado, órganos estatales, las relaciones entre
ellos y sus respectivas competencias.
Procedimiento de reforma de la Constitución: Aquí se indican los
órganos, procedimientos y quórum requeridos para modificar la
Constitución.
Disposiciones transitorias: Son norma que tienen como finalidad facilitar
el peso de un ordenamiento jurídico regido por determinadas normas
constitucionales a otro ordenamiento constitucional.

2.1.2. Las leyes complementarias.- Son aquellas que desarrollan y

complementan el texto constitucional y en algunos aspectos
materializan las disposiciones programáticas, que son preceptos
constitucionales de carácter declarativo que consagran ciertos
principios.
En nuestra constitución consta en el artículo 66 de la CPR la existencia
de leyes orgánicas y de quórum calificado, fuera de indicar las que son
interpretativas y ordinarias.

2.1.2.1. Leyes orgánicas constitucionales.- Las leyes orgánicas

constitucionales son aquellas que estando expresamente previstas y
designadas como tales en la Carta Fundamental, necesitan para ser
aprobadas, modificadas o derogadas, del quórum de las cuatro
séptimas partes de los diputados y de los senadores en ejercicio; que
no admiten delegación en el Ejecutivo de la Potestad Legislativa, y que
además requieren siempre, como trámite previo a su promulgación e
indispensable para su validez, del control de constitucionalidad llamado
a ejercitar el Tribunal Constitucional.

2.1.2.2. Leyes de quórum calificado.- Las leyes de quórum calificado

se refieren a materias que el constituyente ha estimado de tal
trascendencia que exigen para su aprobación, modificación y
derogación de la mayoría absoluta de los diputados y senadores en
ejercicio. A diferencia de las leyes orgánicas e interpretativas de la
Constitución, no están sujetas al control previo acerca de su
constitucionalidad por parte del Tribunal Constitucional.

2.1.2.3. Leyes ordinarias o comunes.- La ley ordinaria o común

requiere de la mayoría de los miembros presentes de cada Cámara, o de

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las mayorías que sean aplicables de acuerdo a las exigencias de su

tramitación, previstas en los artículos 68 y siguientes de la
Constitución.

De acuerdo al Art. 1° del Código Civil, “(l)a ley es una declaración

de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por
la Constitución, manda, prohíbe o permite”. En este sentido, de
acuerdo al Art. 63 N°20 de nuestra carta fundamental, debemos
entender por ley como “(t)oda norma de carácter general y obligatoria
que estatuya las bases esenciales de un ordenamiento jurídico.”

2.1.2.4. Ley que concede indultos generales y amnistías.- La

reforma constitucional de 1989 creó una nueva categoría legislativa,
inspirada en el propósito de alcanzar un alto grado de consenso
nacional cuando se quiere aprobar un indulto general u otorgar una
amnistía. Para ello se estableció que estas normas siempre debían ser
aprobadas con quórum calificado, es decir, con la mayoría absoluta de
los diputados y senadores en ejercicio. No obstante, este quórum será
de las dos terceras partes de los diputados y senadores en ejercicio
cuando se trate de delitos terroristas.

2.1.3. Los decretos, reglamentos, instrumentos y circulares

dictados por el Ejecutivo.- Este conjunto de normas, denominado
potestad reglamentaria, es la facultad que tienen el Presidente de la
República y otras autoridades administrativas para dictar normas
jurídicas con contenido general que tienden a dar cumplimiento a la
Constitución y a las leyes
La Constitución de 1980, innovando en esta materia, establece esta
facultad en el artículo 32 Nº 6, que señala: “Son atribuciones especiales
del Presidente de la República: 6º. Ejercer la potestad reglamentaria en
todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal, sin
perjuicio de la facultad de dictar los demás reglamentos, decretos e
instrucciones que crea convenientes para la ejecución de las leyes.” La
potestad reglamentaria debe respetar el dominio máximo legal que tiene
el Congreso Nacional.
En este sentido, nos interesa únicamente como fuentes del Derecho
Constitucional, los decretos, reglamentos, circulares e instrucciones
que se refieren a leyes complementarias o reglamentarias de la Carta
Fundamental.

2.1.4. Los Reglamentos del Senado y de la Cámara de Diputados.-

La Constitución de 1980 dispone que “cada una de las Cámaras
establecerá en su propio reglamento la clausura del debate por simple
mayoría” (Art. 56 inc. 2º). Como apreciamos, se hace sólo una referencia
tangencial a estas normas jurídicas que tienen como objetivo
determinar el fundamento interno del Congreso Nacional y
especialmente de cada una de sus ramas.

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Los Reglamentos de las Cámaras son, entonces, acuerdos de cada

corporación que tienen fuerza obligatoria para sus decisiones de
carácter interno. No son leyes, ni tampoco decretos o reglamentos que
tiendan a ejecutar una ley. Mediante su dictación sólo se pretende dar
aplicación integral a la Constitución.

2.1.5. Los autos acordados dictados por la Corte Suprema, el

Tribunal Constitucional, el Tribunal Calificador de Elecciones y los
Tribunales Electorales Regionales.- Son dictados por los tribunales
superiores de justicia en virtud de las facultades económicas que les
otorga la Constitución (Art. 82). Los que dicta la Corte Suprema son de
aplicación general para todos los tribunales del país y que se publican
en el Diario Oficial. En cambio, los acordados por las Cortes de
Apelaciones solamente se aplican en los tribunales de su jurisdicción.
Generalmente se trata de acuerdos para una mejor administración de
justicia en el ámbito procesal.
Incluimos entre las fuentes directas del derecho constitucional a los
autos acordados, porque algunos de ellos tienen incidencia en recursos
(o acciones) de rango constitucional (Ej.: Acciones de protección y de
amparo).
El Tribunal Constitucional puede también dictar autos acordados para
su mejor funcionamiento.
En cuanto a su naturaleza jurídica no son leyes, reglamentos ni
decretos. Sin embargo, son de aplicación general y tienen carácter de
obligatorios. Algunos, incluso, establecieron una doble instancia,
sanciones y plazos (auto acordado recurso de protección).

2.2. Fuentes indirectas.- Como fuentes indirectas del Derecho

Constitucional, podemos indicar las siguientes: (1º) La costumbre y las
prácticas políticas; (2º) la jurisprudencia de los tribunales; (3º) la
opinión de los tratadistas; (4º) los dictámenes de la Contraloría General
de la República y de otros órganos de carácter consultivo.
Aunque para los profesores Mario Verdugo y Emilio Pfeffer se pueden
incluir, también, a las fuerzas políticas, a los grupos de presión, y la
historia fidedigna del establecimiento de la ley.

2.2.1. La costumbre y las prácticas políticas.- Se entiende por

costumbre la práctica continuada o la reiteración de una regla o norma
de conducta acompañada de la convicción de que responde a una
necesidad jurídica. La práctica continuada debe ser constante y
prolongada en el tiempo.

2.2.2. La jurisprudencia de los tribunales.- Las sentencias judiciales,

de acuerdo a un principio casi universal, no producen efecto sino
respecto de las causas que actualmente se pronunciaren. A pesar de
esto, los tribunales de justicia, al encontrarse frente a un problema
análogo al que ya ha sido resuelto por ellos mismos, o por otro tribunal

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superior, se sienten inclinados a fallar en una misma forma. Todos

estos fallos van produciendo lo que se llama jurisprudencia.
De acuerdo al profesor Silva Bascuñan, el vocablo jurisprudencia
significa “enseñanza doctrinal que emana de las decisiones o fallos de
las autoridades gubernativas o judiciales”; dice también que es una
“norma de juicio que suple omisiones de la ley y que se funda en
prácticas seguidas en casos iguales o análogos”.
En materia constitucional, los órganos encargados de pronunciar
decisiones de mayor trascendencia son la Corte Suprema, la Corte de
Apelaciones respectiva, el Tribunal Constitucional y el Tribunal
Calificador de Elecciones.
En todo caso, la regla general es que la jurisprudencia emanada de
estos tribunales se entienda como una fuente indirecta; sin embargo,
producto de la reforma constitucional surgida por la Ley Nº 20.050, la
Corte Suprema desconoce del recurso de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad, quedando como sede competente el Tribunal
Constitucional, y que – además – se divide en acción de inaplicabilidad
y la declaración de inconstitucionalidad, siendo esta última fuente
directa para el Derecho Constitucional por determinar la
inconstitucionalidad de un precepto legal (Art. 93, Nº 6 y Nº 7, CPR).

2.2.3. La opinión de los tratadistas.- No puede desconocerse que las

opiniones que emiten los autores y expertos en Derecho Político y
Constitucional representan una fuente de gran trascendencia para esta
rama del Derecho. Si bien ellas carecen de obligatoriedad, no es menos
cierto que tendrán gran influencia al discutirse alguna cuestión que
incida en el Derecho Constitucional en atención al prestigio de quien la
emite.

2.2.4. Los dictámenes de la Contraloría General de la República y

otros de otros órganos de carácter consultivo.- Los dictámenes e
informes que emiten, sobre materias constitucionales, la Contraloría
General de la República, la Dirección General de Impuestos Internos,
las Superintendencias de Bancos e Instituciones Financieras, de
Valores y Seguros, de Administradoras de Fondos de Pensiones, de
Salud, de Seguridad Social entre otras, el Consejo de Defensa del
Estado, como tantos otros órganos de carácter consultivo, constituyen
fuentes indirectas del Derecho Constitucional.
Importantes son los dictámenes e informes que a través del ejercicio de
su función fiscalizadora emite la Contraloría General de la República,
los que tienen enorme valor jurídico. Tanto es así, que en algunos casos
ellos tienen carácter obligatorio.

Hermenéutica constitucional
En este sentido, se hace indispensable abundar respecto a lo inferido
con anterioridad, puesto que – si bien las normas del Capítulo I sirven
para interpretar con armonía la CPR – es necesario hacer referencia a

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esta materia de manera independiente. En este sentido, en los últimos

años han cobrado vigencia los elementos de supremacía constitucional
y el finalista en la interpretación y aplicación de las normas del
ordenamiento jurídico. Veamos estos criterios:
a) Jerarquía normativa (o criterio sistemático): La Ley
Fundamental ha previsto una relación jerarquizada de los diversos
ordenamientos jurídicos. Desde ya, el art. 6º de la CPR al disponer que
los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución y a
las normas dictadas conforme a ella está regulando diversas materias:
una, que los ordenamientos ajenos a la Carta Política derivan de ésta y,
otra, que tales instrumentos deben respetar las normas
constitucionales conformándose a ellas. Por consiguiente, la ley, el
decreto con fuerza de ley, el tratado internacional, la sentencia, el
reglamento, el decreto, la instrucción, arrancan su origen de la Carta
Política y deben respetar en sus normas todos los preceptos
constitucionales.
- Ley: El art. 63 razona sobre la base de que el origen de la
materia legal se encuentra en la Constitución Política, por ejemplo, Nºs.
1 y 2 que rezan: sólo son materias de ley las que en virtud de la
Constitución deben ser objeto de leyes orgánicas constitucionales y las
que la Constitución exige que sean reguladas por una ley. Otro tanto
ocurre en otros numerandos de ese artículo, como los de los Nºs. 4, 18
y 20.
- DFL: Respecto de los decretos con fuerza de ley, son los
artículos 64 y 54 inciso final, y el 99, los que instituyen este
ordenamiento, sujetos a la jerarquía en estudio, al exigir que tales actos
deben ajustarse a dos órdenes normativos superiores; la ley delegatoria
y la Constitución Política.
- Decretos, Reglamentos e Instrucciones: En lo que toca a los
reglamentos, decretos e instrucciones, es el artículo 32 Nº 8 de la Ley
Fundamental el que les da origen, al consagrar la potestad
reglamentaria del Presidente de la República. Más aún, dicha
disposición constitucional, sin lugar a dudas, somete esa actividad al
orden jurídico superior inmediato, al decir que son para la ejecución de
la ley.
La Carta Política reafirma el carácter jerárquico del orden jurídico
en otras normas que además sirven para vigilar y controlar que esa
primacía sea respetada. En este sentido, los artículos 20 y 21 hacer
prevalecer el orden jerárquico constitucional en las situaciones que
prevén. El Tribunal Constitucional, por su parte, es sede jurisdiccional
para conocer la acción de inaplicabilidad por inconstitucional de un
precepto legal, teniendo – asimismo – competencia dicho organismo
para derogar dicho precepto (art. 93 Nºs. 6 y 7 CPR), fuera de tener
facultades para controlar preventivamente toda ley orgánica
constitucional y toda ley interpretativa de la Constitución Política antes
de su promulgación; para resolver cuestiones de constitucionalidad
respecto de una ley o tratado en trámite; para dirimir las cuestiones

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constitucionales de un decreto con fuerza de ley, de un decreto o

resolución, entre otras.
Todo órgano del Estado, de cualquier naturaleza, en toda
actividad, sea en la interpretación o en la aplicación de las normas del
ordenamiento jurídico o en la vigencia o derogación normativa, no sólo
debe ajustarse al principio de juridicidad, sino que dentro de éste, a la
jerarquía normativa a partir del orden de mayor rango, esto es la
Constitución Política (Art. 6º CPR).
b) Interpretación finalista: El Código Civil no contempla este
factor como elemento para interpretar la ley. Excepcionalmente hace
mención para impedir que sea invocado o más bien aplicado, como
ocurre en la norma prevista en el art. 11 (“Cuando la ley declara nulo
algún acto, con el fin expreso o tácito de precaver un fraude, o de
proveer a algún objeto de conveniencia pública o privada, no se dejará
de aplicar la ley, aunque se pruebe que el acto que anula no ha sido
fraudulento o contrario al fin de la ley”). La Contraloría General de la
República ha propugnado la aplicación de este elemento interpretativo
en diversos dictámenes, sin expresar, en definitiva, el fundamento
positivo del empleo de tal factor (Circular Nº 70.118 de 1970).
De acuerdo al profesor Jorge Reyes Riveros, el criterio de
finalidad de la norma jurídica debe ser considerado tanto por el
intérprete como por el que la aplica, inmediatamente después del factor
de jerarquía. En general, las normas en derecho se establecen por una
o más razones, se persigue con ellas la obtención de un fin; se trata de
satisfacer uno o más intereses determinados.
En consecuencia y respecto de la actividad del Estado, y en ella,
por supuesto, la actividad legislativa, debe perseguir un fin de bien
público. No puede dejar de tenerlo. Así resulta, sin lugar a dudas, del
principio básico del artículo 1º de la Constitución, que prescribe: “El
Estado está al servicio de la persona humana y su finalidad es
promover el bien común”. Luego, el Estado y su actividad se hallan
vinculados a tal servicio y a tal fin. La ley, por lo tanto, no puede dejar
de considerar tal principio.
¿Podría, entonces, el intérprete, al efectuar su labor,
desentenderse de considerar en forma prevalente el fin público que el
acto legislativo encierra? La respuesta aparece obvia, atendido el
precepto del art. 1º de la CPR; pues de otra forma se le vulneraría.
En todo caso, cabe agregar que dichos criterios no son los únicos
para interpretar un precepto constitucional, y que cada vez tiene mayor
valor la hermenéutica de los tratados internacionales que versan sobre
garantías fundamentales. También se agrega, en subsidio de estos
puntos, los elementos interpretativos de los arts. 19 al 24 del Código
Civil chileno.

5. Justificación.- El Poder Constituyente nunca ha sido, tampoco es ni

puede ser neutro. Por el contrario, su misión es siempre definir, y lo
hace en este Capítulo, cuales son los rasgos esenciales y los grandes

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objetivos del hombre, la familia, los grupos intermedios, la sociedad y el

Estado.
Establece así no sólo las metas, sino también los medios
legítimos para alcanzarlas. De tal modo, en la Constitución se ve
confirmada una cosmovisión de índole humanista. Puede o no se
aceptada, en plenitud o parcialmente, tal cosmovisión; pero lo cierto y
claro es que toda Constitución, cualquiera sea ella, no puede cumplir
sus funciones sin suponer o asumir una axiología determinada, aunque
sea en lo que procede, flexible y pluralista.
En tercer lugar, el Capítulo I no está formado sólo por normas
jurídicas en el sentido kelseniano, o sea, con estructura de
antecedente, consecuencia y sanción. Así es, pues salvo el artículo 2 y
el derogado artículo 8 (previo a la modificación de la Ley Nº 20.050), es
nítido que todas las demás disposiciones contienen el enunciado de
grandes principios que positivizan, o sea, articulan en sus textos
ciertos valores del Derecho Natural o, expresado con visión más amplia,
de la cultura jurídica occidental. En tal perspectiva cabe nombrar, por
ejemplo, la dignidad, la igualdad y la libertad de la persona, el bien
común como finalidad del Estado, el tipo democrático de gobierno, los
límites del ejercicio del Poder o soberanía por el respeto que debe a los
derechos humanos, la supremacía constitucional sustantiva y
formalmente entendida, el Estado de Derecho y sus implicancias de
control y responsabilidad, en fin, la penalización del terrorismo en
todas sus especies y formas.

La comisión de Constitución, Legislación, Justicia y Reglamento

del Senado, que funciona integrada por cinco senadores, emite
informes de un enorme valor jurídico.

BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD
Las bases de la institucionalidad constituyen la parte dogmática de la
Constitución, es decir, los principios supremos y fundamentales que el
constituyente establece en lo referido a las personas, al Estado, a la
sociedad y a los grupos intermedios.
Se encuentran tratadas en el Capítulo I de la Constitución. Capítulo
que se estructura en 9 artículos que versan sobre las siguientes
materias:
Artículo primero: Persona y Estado
Artículo segundo: Emblemas nacionales
Artículo tercero: Forma de Estado
Artículo cuarto: Forma de Gobierno
Artículo Quinto: Soberanía y Derechos Humanos
Artículo sexto y séptimo: Principios del Estado de Derecho
Artículo Octavo: Probidad
Artículo Noveno: Condena al terrorismo.

Artículo 1º

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El artículo primero señala: “Las personas nacen libres e iguales en

dignidad y derechos.
La familia es el núcleo fundamental de la sociedad
El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a través de los
cuales se estructura y organiza la sociedad y les garantiza la autonomía
suficiente para alcanzar sus propios fines específicos.
El Estado está al servicio de la persona humana y su finalidad es
promover el bien común para lo cual debe contribuir a crear las
condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los
integrantes de la comunidad nacional su mayor realización espiritual y
material posible, con pleno respeto a los derechos y garantías que esta
Constitución establece.
Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar protección a
la población y a la familia, y propender su fortalecimiento, promover la
integración armónica de todos y cada uno de los sectores de la nación,
asegurando el derecho de las personas a participar en igualdad de
oportunidades en la vida nacional”.

De conformidad a lo señalado, se distinguen en este artículo los

siguientes principios:
1.- Inciso Primero “Persona Humana”: consagra tres principios
supremos: Libertad, Igualdad y Dignidad.
2.- Inciso Segundo: Protección de la familia.
3.- Inciso Tercero: Principio de Subsidiaridad.
4.- Inciso Cuarto: Finalidad del Estado: el bien común.
5.- Inciso Quinto: Deberes del Estado.

Inciso primero del artículo primero

Este inciso determina una concepción iusnaturalista de tres principios
supremos: igualdad, dignidad y libertad. Es iusnaturalista pues se
entiende que el constituyente no le entrega estos derechos al ser
humano, sino que los reconoce como preexistentes, por el solo hecho de
nacer el ser humano ya posee estos derechos.
El principio de igualdad esta tomado en un sentido amplio del cual
derivarán otras igualdades más especificas a lo largo de la constitución.
La igualdad significa que ningún ser humano es superior ni inferior a
otro y por consiguiente nadie puede ser discriminado arbitrariamente.
La dignidad significa que el constituyente reconoce una existencia
divina del ser humano, que lo sobrepone por sobre la constitución
misma.
En cuanto a la libertad esta puede ser entendida en tres ámbitos;
Libertad de Albedrío: poder elegir ante diferentes opciones e inclusive
crear nuevas opciones; Libertad de participación: libertad de participar
en las decisiones del Estado que se manifiesta en el ejercicio de
Derechos políticos, finalmente existe la libertad de exultación que
involucra la libertad para alcanzar el mayor desarrollo integral posible.

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Por último, cabe precisar que la reforma introducida por la Ley Nº

19.611 de 1999 (que cambió la expresión “hombres” por “personas”)
dejó a salvo de una discusión relativa a los que están por nacer,
quedando en los anales oficiales correspondientes la exclusión de toda
intención de apoyarse en un cambio para facilitar, por ejemplo;
maniobras abortivas.

Concepción humana y el debate sobre la “píldora del día después”.

Mucho se ha debatido en el último tiempo respecto del momento que
entra la protección del individuo cuando está por nacer, en este sentido
se hace pertinente hacer referencias a ciertas materias relacionadas a
este tema.
(1º) De acuerdo a la Ley Nº 20.120, “Sobre la Investigación
Científica en el Ser Humano, su Genoma y Prohíbe La Clonación
Humana”, publicada en el Diario Oficial el 22 de septiembre de 2006,
en su artículo 1, preceptúa que “(e)sta ley tiene por finalidad proteger la
vida de los seres humanos, desde el momento de la concepción, su
integridad física y psíquica, así como su diversidad e identidad
genética, en relación con la investigación científica biomédica y sus
aplicaciones clínicas”.
(2º) El día 18 de abril de 2008, el Tribunal Constitucional, con
cinco votos a favor y cuatro en contra, dictó el fallo rol Nº 740,
decidiendo la causa incoada por el requerimiento de treinta y seis
diputados en relación con el mérito constitucional de la anticoncepción
de emergencia, denominada “píldora del día después”. De este
pronunciamiento se extraen los considerandos 50º, 53º, 57º, 60º, 66º y
67º:
“- Que la interpretación que han dado los iuspublicistas al
encabezado del artículo 19 de la Constitución, en cuanto asegura a todas
las “personas”, entre otros, el derecho a la vida, tiene una evidente
coincidencia con los antecedentes de orden biológico que se han
presentado en autos.
En efecto, si al momento de la concepción surge un individuo que
cuenta con toda la información genética necesaria para su desarrollo,
constituyéndose en un ser distinto y distinguible completamente de su
padre y de su madre – como ha sido afirmado en estos autos –, es
posible afirmar que estamos frente a una persona en cuanto sujeto de
derecho. La singularidad que posee el embrión, desde la concepción,
permite observarlo ya como un ser único e irrepetible que se hace
acreedor, desde ese mismo momento, a la protección del derecho y que
no podría simplemente ser subsumido en otra entidad, ni menos
manipulado, sin afectar la dignidad sustancial de la que ya goza en
cuanto persona; (…).
- Que, en la misma línea argumental, debe recordarse que la
Convención Americana de Derechos Humanos – tratado internacional
ratificado por Chile y que se encuentra vigente – señala, en su artículo
4.1., que: “Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este

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derecho estará protegido por la ley y en general, a partir del momento de

la concepción. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente.
De esta manera, este tratado internacional – que forma parte del
ordenamiento jurídico chileno – resalta que todo ser humano tiene
derecho a la vida sin que nadie pueda privarlo de ella arbitrariamente, lo
que permite apreciar una particular coincidencia entre la norma aludida
y aquélla que se contiene en el artículo 19, numeral primero, de nuestra
Constitución; (…).
- Que, junto con asegurar el derecho a la vida y a la integridad
física y psíquica de la persona, nuestra Carta Fundamental ordenó: “La
ley protege la vida del que está por nacer”.
Al discutirse la redacción de este precepto en la Comisión de
Estudio de la Nueva Constitución, don Jorge Ovalle propuso establecer
que la ley protege la vida del “ser” que está por nacer, puesto que “(…)
para él es importante dejar constancia de que se trata de un ser
existente, siendo ésta la razón de su sugerencia (Actas Oficiales, sesión
Nº 94, p. 9).
Por su parte, el comisionado Jaime Guzmán agregó que, en cuanto
al inciso segundo del nº 1 del artículo 19, que se comenta, esta referencia
es estrictamente necesaria “porque cree que es enteramente distinto de
todos los demás derechos. Porque en los demás se trata de personas que
están vivas y, en cambio, es éste se trata de una persona que quiere
preservar que esté viva, lo que es muy distinto” (Actas Oficiales, sesión
Nº 87, p. 11).
En este mismo sentido, don Alejandro Silva Bascuñán agregó que
“en el caso de quien está por nacer, siendo un bien enorme para la
humanidad y para él principio de la existencia, cómo se puede, sin
ningún acto reflexivo de esa persona que va a sacrificar su vida o que no
va a llegar a ella, supeditar y poner casos en los cuales se conciba que
se quite un derecho a quien no ha tenido oportunidad de defenderse o
que no ha tenido la oportunidad de realizar ningún acto”. (Idem, p. 13);
(…).
- Que, sentado que el mandato que el Constituyente impone al
legislador, en el inciso segundo del artículo 19 Nº1 de la Carta
Fundamental, importa asegurar el derecho a la vida del que está por
nacer – y no sólo proteger su vida en cuanto bien jurídico –, debe
recordarse el deber que la Constitución impone a los órganos del Estado
de respetar y promover los derechos asegurados por la misma Carta
Fundamental así como los tratados internacionales ratificados por Chile
y que se encuentren vigentes, en consonancia con lo dispuesto en el
inciso segundo del artículo 5 de la Carta Fundamental; (…).
- Que a pesar del valor que se asigna a las certezas en el mundo
contemporáneo y, en particular, en el ámbito de las normas jurídicas,
existen situaciones en que, inevitablemente, se configura una duda
razonable. Así, pese a todo el esfuerzo jurisdiccional, se dan casos, como
el de la especie, en que el juez no puede formarse convicción, puesto que
las alegaciones y probanzas efectuadas durante el proceso se muestran

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equivalentes en los hechos, aunque diferentes en cuanto a su impacto

constitucional. Se configura, así, una duda razonable que el juez debe
enfrentar en función de los imperativos descritos en el considerando
sexagésimotercero;
Que, para dilucidar el conflicto constitucional planteado y ante la
evidencia de estar estos jueces frente a una duda razonable, ha de
acudirse a aquellos criterios hermenéuticos desarrollados por la teoría de
los derechos fundamentales, por ser ésa la materia comprometida en el
presente requerimiento.
En tal sentido, parece ineludible tener presente el principio “pro
homine” o “favor libertatis” definido en la jurisprudencia de la Corte
Interamericana de Derechos de la siguiente forma: “Entre diversas
opciones se ha de escoger la que restringe en menor escala el derecho
protegido (…) debe prevalecer la norma más favorable a la persona
humana” (Opinión Consultiva 5, 1985);
Que, en esta perspectiva, la duda razonable suscitada en estos
sentenciadores acerca de la distribución obligatoria de la “píldora del día
después” en los establecimientos que integran la Red Asistencial del
Sistema Nacional de Servicios de Salud puede ocasionar la interrupción
de la vida del embrión, al impedirle implantarse en el endometrio
femenino, genera, a su vez, una incertidumbre acerca de una posible
afectación del derecho a la vida de quien ya es persona desde su
concepción en los términos asegurados por el artículo 19 Nº 1 de la
Constitución. La referida duda debe llevar, de acuerdo a lo que se ha
razonado, a privilegiar aquella interpretación que favorezca el derecho de
“la persona” a la vida frente a cualquiera otra interpretación que
suponga anular ese derecho”.

Ley N° 20.418. Fija normas sobre información, orientación y

prestaciones en materia de regulación de la fertilidad.
“Art. 1°. Toda persona tiene derecho a recibir educación,
información y orientación en materia de regulación de la fertilidad, en
forma clara, comprensible, completa y, en su caso, confidencial.
Dicha educación e información deberán entregarse por cualquier
medio, de manera completa y sin sesgo, y abarcar todas las alternativas
que cuenten con la debida autorización, y el grado y porcentaje de
efectividad de cada una de ellas, para decidir sobre los métodos de
regulación de la fertilidad y, especialmente, para prevenir el embarazo
adolescente, las infecciones de transmisión sexual, y la violencia sexual
y sus consecuencias, incluyendo las secundarias o no buscadas que
dichos métodos puedan provocar en la persona que los utiliza y en sus
hijos futuros o en actual gestación. El contenido y alcance de la
información deberá considerar la edad y madurez psicológica de la
persona a quien se entrega.
Este derecho comprende el de recibir libremente, de acuerdo a
sus creencias o formación, orientaciones para la vida afectiva y sexual.
Un reglamento, expedido a través del Ministerio de Salud, dispondrá el

12
 ___________________

modo en que los órganos con competencia en la materia harán efectivo

el ejercicio de este derecho.
Sin perjuicio de lo anterior, los establecimientos educacionales
reconocidos por el Estado deberán incluir dentro del ciclo de
Enseñanza Media un programa de educación sexual, el cual, según sus
principios y valores, incluya contenidos que propendan a una
sexualidad responsable e informe de manera completa sobre los
diversos métodos anticonceptivos existentes y autorizados, de acuerdo
al proyecto educativo, convicciones y creencias que adopte e imparta
cada establecimiento educacional en conjunto con los centros de
padres y apoderados.
Artículo 2º. Toda persona tiene derecho a elegir libremente, sin
coacción de ninguna clase y de acuerdo a sus creencias o formación,
los métodos de regulación de la fertilidad femenina y masculina, que
cuenten con la debida autorización y, del mismo modo, acceder
efectivamente a ellos, en la forma señalada en el artículo 4º.
Sin embargo, en aquellos casos en que el método anticonceptivo
de emergencia sea solicitado por una persona menor de 14 años, el
funcionario o facultativo que corresponda, sea del sistema público o
privado de salud, procederá a la entrega de dicho medicamento,
debiendo informar, posteriormente, al padre o madre de la menor o al
adulto responsable que la menor señale.
Artículo 3º. Toda persona tiene derecho a la confidencialidad y
privacidad sobre sus opciones y conductas sexuales, así como sobre los
métodos y terapias que elija para la regulación o planificación de su
vida sexual.
Artículo 4º. Los órganos de la Administración del Estado con
competencia en la materia, adoptarán las medidas apropiadas para
garantizar el ejercicio de los derechos establecidos en esta ley. Para ello
deberán elaborar planes que señalen las acciones respectivas.
Asimismo, los órganos de la Administración del Estado con
competencia en la materia pondrán a disposición de la población los
métodos anticonceptivos, que cuenten con la debida autorización, tanto
hormonales como no hormonales, tales como los métodos
anticonceptivos combinados de estrógeno y progestágeno, métodos
anticonceptivos de progestágeno solo, los métodos anticonceptivos
hormonales de emergencia y los métodos de anticoncepción no
hormonal, naturales y artificiales.
En todo caso, no se considerarán anticonceptivos, ni serán parte
de la política pública en materia de regulación de la fertilidad, aquellos
métodos cuyo objetivo o efecto directo sea provocar un aborto.
Artículo 5º.- Si al momento de solicitarse la prescripción médica
de un método anticonceptivo de emergencia o de solicitarse su entrega
en el sistema público o privado de salud fuese posible presumir la
existencia de un delito sexual en la persona del solicitante o para quien
se solicita, el facultativo o funcionario que corresponda deberá poner

13
 ___________________

los antecedentes a disposición del Ministerio Público, sin perjuicio de lo

dispuesto en el artículo 198 del Código Procesal Penal."

Consecuencias de la concepción iusnaturalista de estos derechos

La consecuencia más importante es que estos derechos son
irrenunciables, inembargables, no pueden ser privados, y no solo son
los consagrados por la constitución sino también los establecidos por
tratados internacionales ratificados por chile y que se encuentren
vigentes.

INCISO 2° ARTÍCULO PRIMERO

LA FAMILIA

Concepto de Familia y protección constitucional

Podemos señalar que la familia es la primera forma de asociación, es
decir el constituyente reconoce la existencia de grupos a través de los
cuales se organiza y estructura la sociedad, y dentro de esos grupos el
más importante es la familia un grupo natural y primera forma de
asociación del hombre, por ello el Estado debe protección y
fortalecimiento de la misma.
El constituyente ha recogido en el artículo 1, inciso 2º, la concepción
que, en la civilización occidental, fue infundida por el cristianismo en el
tema. Cabe agregar que tal concepto tiene su fuente en el hecho que los
hombres no llegan a la vida y nunca viven solos, pues conviven con sus
semejantes, es decir, se integran en comunidad con el prójimo. En esta
dimensión social, inherente a la persona y que la enriquece en su
dignidad y derechos, surge la primera asociación que es, precisamente,
la familia.
Tal sociedad es la primera en el sentido que ninguna otra
asociación o grupo es anterior a ella en el tiempo, los objetivos y las
exigencias que justifican su existencia. Es, además, la asociación más
elemental, esencial y básica en nuestra convivencia, pues el hombre la
forma no por simple voluntad, desde que le es exigida por su propia
naturaleza sociable. Es a raíz de tal rasgo que resulta también ser una
sociedad necesaria o ineludible. Por último, la familia es perfecta, no en
el sentido de la autosuficiencia completa, sino en cuanto a que el
vínculo entre sus miembros es íntegro, alcanzando la plenitud de los
aspectos de la vida de cada uno de ellos, sea de índole espiritual y
moral, corporal o material. La familia es, entonces, la unión estable,
indefinidamente perdurable ente un hombre, una mujer y la prole que
derive de ella, para la consecución de los fines más nobles de la
existencia del género humano, de acuerdo a José Luis Cea.

12. Concepto.- En nuestro ordenamiento jurídico no aparece indicada

alguna concepción relativo a la familia; mas nada obsta que nuestro
código Civil, al referirse a los derechos de uso y de habitación,

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 ___________________

encontramos en el artículo 815, inciso 3º, una definición sui generis –

relativo al derecho de uso y habitación –, la cual reza en los siguientes
términos: “La familia comprende al cónyuge y los hijos; tanto los que
existen al momento de la constitución, como los que sobrevienen
después, y esto aun cuando el usuario o el habitador no esté cansado,
ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la constitución”.
Desde un punto de vista ontológico, dicha institución puede ser
entendida como la sociedad, natural, necesaria y, en cierto sentido,
perfecta, cuya finalidad primordial es la conveniente propagación y
educación de la especie humana, sobre la base de la unión estable de
un hombre y una mujer.
Núcleo, de acuerdo a la RAE, debemos entenderla como “1.
Elemento primordial al que se van agregando otros para formar un
todo. 3. Grupo de personas con intereses y características comunes”.

¿Familia de base únicamente matrimonial?.- Cuando establece la

Constitución que la familia es el núcleo fundamental de la sociedad,
¿se está refiriendo únicamente a la familia matrimonial o cubre
también a la no matrimonial? ¿Cuál es la familia que el Estado debe
proteger?
Para Gonzalo Figueroa Yáñez, la Constitución comprende a
ambas, siendo “deber del Estado dar protección y propender al
fortalecimiento de una y otra”.
El profesor Carlos Peña González defiende esta misma posición
argumentando que el inciso 2º del artículo 1º del texto constitucional
fue tomado de la Declaración Universal de los Derechos Humanos,
como aparece consignado en la sesión 191 de la CENC, y tal
declaración en su artículo 16 nº 3 dispone que “La familia es el
elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la
protección de la sociedad y del Estado” y esa disposición debe ser
entendida en relación con los artículos 2º y 7º de esa misma
declaración, que proscriben toda forma de discriminación, incluida
aquella que se efectúa en razón del nacimiento. Argumenta también
con el Pacto de San José de Costa Rica – ratificado por Chile –,
sosteniendo que ese pacto en el mismo precepto en que establece la
igualdad de todos los hijos, prevé la protección de la familia, siendo por
ello obvio “que la familia en cuestión no es la legítima, puesto que el
pacto ordena no discriminar entre los hijos nacidos dentro y fuera del
matrimonio”. Concluye Peña afirmando que “aun cuando aceptáramos
que, en efecto, el precepto constitucional alude a la familia legítima, ello
habría sido objeto de una reforma constitucional secundaria provista
por la reforma al inciso 2º del artículo quinto de la Constitución y la
posterior incorporación del Pacto de San José (…)”.
Opinión contraria sustenta Hernán Corral Talciani, para quien
“si el concepto constitucional de familia debe tener un contenido
determinado, éste no puede ser otro – a falta de declaración expresa en
el texto o en las actas – que la familia fundada en el matrimonio. Otras

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 ___________________

formas de convivencia podrán ser más o menos admisibles

jurídicamente, pero lo que la Constitución declara como núcleo
fundamental de la sociedad es la familia edificada sobre la base de la
unión personal de los cónyuges. Da varias razones: a) la Constitución
no precisó que se refería a la familia legítima, porque le pareció algo
obvio que no requería explicitación. El constituyente se “quiso referir al
modelo paradigmático, tradicional y clásico de familia, que no es otro
que el de la familia legítima o matrimonial”; b) la conciencia de que se
trataba de una realidad obvia y que se daba por supuesta, explica que
sobre el punto tuvo en la Comisión Constituyente; c) “los textos
internacionales en ningún caso hablan de familia como una realidad
abierta y de carácter descriptivo. Más bien, coinciden con el texto
constitucional en que la familia es una institución fundamental y
fundada en la misma naturaleza humana e íntimamente relacionada
con el derecho a contraer matrimonio”; d) “es absurdo pensar que
constituya deber del Estado no sólo ‘proteger’ sino ‘propender’ al
fortalecimiento de las uniones de hecho o de las parejas homosexuales
(…)”.
En el mismo sentido, Hugo Rosende Álvarez, quien afirma que
“la Constitución Política de la República atiende a la familia basada en
el matrimonio, según aparece por vía ejemplar en la sesión Nº 191 de la
Comisión de Estudio de la Nueva Constitución, efectuada el 19 de
marzo de 1976 (…)”.
No obstante de la opinión de estos connotados publicistas del
Derecho, la discusión tiende a zanjarse el revisar la historia fidedigna
de la aludida norma constitucional. Al discutirse el art. 1º de la
Constitución, el Presidente de la Comisión Constituyente consultó “si
habría inconveniente para aprobar esta disposición, dejando constancia
de que la Comisión no ha querido en forma alguna inmiscuirse en el
problema de la indisolubilidad del matrimonio o intentar resolverlo”
(Actas Oficiales, sesión Nº 191, p. 30), y los comisionados Diez y
Guzmán – que eran los que en algún momento del debate estuvieron en
una posición diferente – manifestaron concordar con esa proposición.
Luego quedó claro que la norma constitucional no era obstáculo para el
establecimiento de una ley de divorcio.
La Constitución no hace expresamente las diferencias entre
familia de base matrimonial y no matrimonial, pero nada obsta que por
medio de la Ley 19.947 el legislador quiso ser expreso en este punto, y
por ello la citada Ley dispone en su artículo 1º, inciso 1º que “(l)a
familia es el núcleo fundamental de la sociedad. El matrimonio es la
base principal de la familia”.
La referida norma demuestra que también existe una familia que
no se funda en el matrimonio, la que también debe gozar de la
protección constitucional. Así, por lo demás, se hizo presente por la
Comisión de Legislación, Justicia y Reglamento. Un concepto distinto
de familia se contenía en una indicación sustitutiva presentada por los
senadores Chadwick, Diez y Romero que, en definitiva, no fue

16
 ___________________

aprobada, para quienes “el matrimonio es la base de la familia

legalmente constituida”.
Por último, de acuerdo a René Ramos Pazos, desde un punto de
vista jurídico, ha sido definida la familia como “un conjunto de
personas entre las que median relaciones de matrimonio o de
parentesco (consanguinidad, afinidad o adopción) a las que la ley le
atribuye algún efecto jurídico.”

INCISO TERCERO ARTÍCULO PRIMERO

GRUPOS INTERMEDIOS
En palabras de Jaime Guzmán, “la naturaleza humana es
esencialmente social y por eso se ha dicho que quien quiere vivir no es
sino un animal o (…) un ángel. Es así como entre la célula básica de
toda sociedad que es la familia, y la forma jurídicamente superior de
agrupación humana que es el Estado, las personas dan vida a
múltiples agrupaciones que se denominan por ello ‘intermedias’ (…)”.
En consecuencia, los grupos intermedios son organizaciones
voluntariamente creadas por la persona humana, ubicadas entre el
individuo y el Estado, para que cumplan sus fines específicos a través
de los medios de que dispongan, con autonomía frente al aparato
estatal.

Sociedades políticas y apolíticas.- Interesa distinguir para los efectos

de este análisis dos géneros diferentes de sociedades intermedias. Por
una parte, están aquellas que ligan a los hombres en virtud de
afinidades doctrinarias o políticas, es decir, relacionadas con la
conducción del Estado en su conjunto. Sin embargo, como dichas
entidades no son expresión oficial del Estado, debe considerárseles
como sociedades intermedias de carácter político. Ellas pueden ir desde
una academia o instituto que asuma el proselitismo de una doctrina
determinada, hasta un movimiento o partido político que actúe dentro
de la vida político contingente del país, de acuerdo a las leyes que rijan
estas actividades.
Por otro lado, están todas las sociedades intermedias no políticas,
esto es, aquéllas que derivan su origen de vínculos tales como la
vecindad, el trabajo común, la afinidad vocacional o intelectual y, en
fin, de toda la múltiple gama de facetas que nutren la convivencia
social.
Nuestra constitución política, al hacer esta distinción, establece
una consecuencia frente a la agresión respecto a la independencia
política/apolítica que merecen tener los cuerpos intermedios. El art. 23
de la CPR es bastante claro, el cual reza que “(l)os grupos intermedios
de la comunidad y sus dirigentes que hagan mal uso de la autonomía
que la Constitución les reconoce, interviniendo indebidamente en
actividades ajenas a sus fines específicos, serán sancionados en
conformidad a la ley. Son incompatibles los cargos directivos superiores

17
 ___________________

de las organizaciones gremiales con los cargos directivos superiores,

nacionales y regionales, de los partidos políticos (…)”

Reconocimiento.- El Estado reconoce a tales grupos. Lógicamente sólo

se reconoce lo que ya existe, de lo cual resulta que los grupos
intermedios, situados entre la persona y el Estado, son anteriores en el
tiempo a este último, en una comunidad libre, en el ejercicio legítimo de
su autonomía. Al menos en lo que dice relación con la esfera de sus
fines y organización, los grupos intermedios tienen, por ende,
proclamada su libertad respecto del aparato público, el cual puede sólo
regular el desenvolvimiento de aquellas, pero nada más que para
finalidades claras exigidas por el bien común (ver artículo 19 nº 15
CPR).

Amparo.- La Constitución parte del supuesto que no sólo existen los

grupos intermedios y que lo son con prescindencia de la voluntad
pública, sino que es obligación del Estado protegerlos, colaborar con
ellos y, con sujeción al principio de subsidiaridad, ayudarlos y fomentar
su existencia y desenvolvimiento.

Organización y estructura social.- A través de estos dos verbos se

trata de configurar la idea de un orden más o menos perdurable,
objetivado, despersonalizado y estable, porque los grupos intermedios
valen por sí y no en razón de quienes los componen. Llegar a ser
instituciones sociales es, por ende, un objetivo que debe ser cumplido
por esos grupos.

Adecuada autonomía.- La autonomía es la potestad o capacidad de

gobierno, mediante autoridades y normas propias, que incumbe a cada
grupo intermedio. Autonomía es, en este sentido, libertad de formación,
organización y actuación de frente al Estado y a otros grupos. El
Estado, entonces, señala el marco global donde los grupos intermedios
se desenvuelven, pero se compromete a respetar el derecho de ellos a
dictar su propia normativa y hacerla cumplir por medios propios.
El Estado no garantiza a favor de estos grupos el ejercicio de
cualquier autonomía, sino únicamente aquella autonomía que es
adecuada, apropiada, proporcionada o conveniente para los fines
específicos del grupo (Ej.: Estatutos societarios). Por eso la
Constitución establece que es tal autonomía que le permite al grupo
intermedio cumplir sus propios fines específicos. En toda sociedad bien
estructurada y organizada es claro que los grupos que la configuran
participan en la consecución de sus fines específicos sobre la base del
respeto de los objetivos particulares de Estado y los demás grupos
intermedios. Esta idea es importante, porque demuestra que los grupos
intermedios no pueden cumplir con los fines propios y generales del
Estado, excluyéndose el corporativismo, es decir, la doctrina que,

18
 ___________________

llevada a su extremo bajo el fascismo, constituye la soberanía con base

en las asociaciones explicadas.

Principio de subsidiariedad
Está tratado en el artículo primero en su inciso tercero. Este inciso nos
da entender cómo se estructura y organiza nuestra sociedad, esto es
mediante grupos, que pueden ser de orden legal como una asociación o
de orden natural como la familia. El principio se centra sobre la base
del deber del Estado de reconocer estos grupos, pero también de
asegurarles una autonomía para que ellos mismos puedan desarrollar
las actividades que les permitan alcanzar sus propios bienes
específicos. Es decir, el Estado debe abstenerse de desarrollar acciones
que ellos mismos puedan desarrollar. No obstante, es subsidiario por
cuanto, y en pro del bien común, el Estado deberá intervenir en
actividades que no puedan desarrollar o no les interese desarrollar.
Tiene dos fases:
a. Fase Positiva: la base de la sociedad es la persona y los grupos
intermedios, ellos desarrollan las actividades, que tengan por
necesidades. Son ellas el motor de todo.
b. Fase Negativa: el Estado no debe intervenir, porque debe
permitir que los grupos realicen actividades, resguardando la
libertad y la libre iniciativa de las personas que por sí están
cumpliendo.
*** Excepción → el Estado deberá intervenir, cuando las personas no
puedan cumplir con sus fines, o no quieran hacerse cargo de ciertos
servicios, o los particulares realizan las actividades en contravención
del bien común.

Requisitos de la actividad de los grupos intermedios

Son sólo dos, esto es, que los fines específicos que persigan estos
grupos han de ser fines lícitos. Es decir, no contrarios a la Constitución
ni las Leyes, y todas las actividades que desarrollen han de ir
encaminadas a alcanzar dichos fines.

Excepciones al principio de subsidiariedad.

Las excepciones se refieren a los casos en que el Estado deberá
intervenir, y estos casos son cuando 1.- los grupos intermedios no
pueden alcanzar estos fines, 2.- desarrollan actividades en forma
parcial o deficiente, y 3.- no están interesados en desarrollar actividades
todo ello en aras del bien común. En general el Estado deberá intervenir
cuando las actividades de los grupos intermedios atenten contra el bien
común.

INCISO CUARTO ARTÍCULO PRIMERO

FINALIDAD DEL ESTADO
BIEN COMÚN
Finalidad del Estado.

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 ___________________

El profesor Guzmán definió los alcances del bien común, e indica en la

CENC que su “(…) sentido fundamental es el de la creación de un
conjunto de condiciones que permitan a todos y cada uno de los
miembros que componen la comunidad nacional acercarse, en la
máxima medida de lo posible, a su pleno desarrollo personal (…).
Asimismo, indica a la comisión que la expresión del bien común no
debe atender a la consecución de propósitos únicamente colectivos o
una realización simple de bienes individuales, por ello que la
Constitución utiliza la expresión de ‘todos y cada uno’”.

Instrumentalización del Estado y finalidad.- El profesor Nogueira

estima que lo indicado en el inc. 4º del Art. 1º de la Constitución
establece una concepción instrumental del Estado (o principio de
servicialidad); éste no es un fin en sí mismo, sino que es un medio, un
instrumento que tiene como fundamento favorecer el desarrollo integral
de los seres humanos. Esta concepción está indisolublemente unida al
fin que el Estado debe lograr, que no es otro que el bien común.
El Estado se halla al servicio de la persona humana, ya que el
hombre y la mujer son, ontológica, deontológica e históricamente
anteriores y superiores al Estado. Servir a la persona humana es un
deber trascendental, de ejecución permanente e interminable dentro del
cual se hallan la multitud de funciones y cometidos que corresponden
al Estado respecto de las necesidades de la población.
La expresión contribuir implica la acción de ayudar y concurrir
con otros el logro de algún fin. Para alcanzar el bien común, el Estado
debe contribuir a la consecución de tal objetivo, de manera que no es el
único actor ni agente, puesto que hay otros protagonistas del proceso
que también deben promover y fomentar su concreción. Lo inferido
vuelve a reiterar la subsidiariedad del Estado en dicha materia.
El concepto de bien común es de carácter personalista, en cuanto
está relacionado con la naturaleza humana, teniendo como base la
dignidad y los derechos de la persona humana, buscando hacer efectiva
la realización integral de cada persona en todas sus dimensiones y de
todas las personas que componen la sociedad. Para ello, como señala
nuestra Constitución, prescribe como tarea del Estado “(…) contribuir a
crear las condiciones sociales que permitan a todos y cada uno de los
integrantes de la comunidad nacional su mayor realización espiritual y
material posible (…)”.
El pleno respeto de los derechos y garantías constitucionales es
fundamental para conseguir los objetivos del bien común. De esta
manera que es respetando y promoviendo los derechos humanos, como
lo preceptúa el artículo 5, que se debe llevar a cabo la finalidad, meta u
objetivo del Estado a que se hace referencia. La consecución del bien
común ha de realizarse con sujeción no sólo a los derechos, sino que
también a las garantías fundamentales; en este sentido se traducen en
las acciones y recursos que la Constitución establece (amparo y

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 ___________________

protección) y las leyes regulan para el resguardo del ejercicio legítimo

de los derechos esenciales.
Precisamos que la voz “establece”, empleada en el inciso 4º del
artículo 1º de la Constitución, se halla erróneamente utilizada, pues el
ordenamiento jurídico no establece, o sea, no crea o inventa los
derechos humanos, sino que los proclama, declara o reconoce, los
promueve y ampara, los asegura y fomenta, puesto que son derechos
esenciales que nacen de la naturaleza humana y, en consecuencia,
anteriores al Estado y su ordenamiento jurídico.

Por conclusión:

La finalidad del Estado se encuentra consagrada en el inciso cuarto del

artículo primero. El estado esta al servicio de la persona humana, con
lo cual el constituyente vuelve a reconocer la superioridad del ser
humano por sobre el estado, lo que significa una percepción
instrumentalista del estado, el estado es instrumento de la persona
humana. La finalidad del Estado es el bien común, es decir el bien de
la nación toda, de todos y cada uno de los individuos de la sociedad, e
involucra que el estado ha de permitir que todos alcancen su mayor
realización material y espiritual posible. No significa que deban todos
ser felices, sino que dentro de las posibilidades han de tener la opción a
su desarrollo.
Para ello el estado debe crear condiciones económicas sociales
culturales que lo permitan.

Limitaciones al bien común

Las limitantes son el pleno respeto de los Derechos y Garantías que la
Constitución establece.

Deberes del Estado

Los deberes del estado están consagrados en el inciso final del artículo
primero, se ha entendido que dicha enumeración no es taxativa así
podemos encontrar otros deberes como promover el fortalecimiento de
las regiones. Dentro de los deberes señalados expresamente en esta
norma legal están:

1.- Resguardar la seguridad nacional: La seguridad nacional debemos

entenderla como la seguridad de la Nación o del Estado en su conjunto,
considerando la seguridad de los habitantes del Estado y sus derechos
como persona humana, la seguridad del territorio nacional y la
seguridad del poder del Estado, este último ejercido de acuerdo a las
normas constitucionales y legales.
Los objetivos principales de la manifestación de esta seguridad
nacional se aprecian de la siguiente manera:
(1º) De carácter económico: permitir un desarrollo que satisfaga
las exigencias del bien común y haga posible enfrentar tanto las

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 ___________________

calamidades públicas como las exigencias de conatos contra la paz

social, en su amplio sentido;
(2º) De defensa nacional: resguardar la integridad y soberanía de
la República, frente a atentados extranjeros; y
(3º) De estabilidad institucional: proteger a las instituciones
fundamentales frente a los conatos contra la paz social y el orden
público interior que afecten su funcionamiento normal y eficiente.
En su sentido estricto – de defensa nacional –, “(l)as Fuerzas
Armadas dependientes del Ministerio encargado de la Defensa Nacional
están constituidas única y exclusivamente por el Ejército, la Armada y
la Fuerza Aérea. Existen para la defensa de la patria y son esenciales
para la seguridad nacional” (Art. 101, inc. 1º. CPR).

2.- Dar protección a la población y a la familia y propender el

fortalecimiento de esta última: Originariamente, la protección es
entendida como la función que cumple la Fuerza Pública, para
resguardar a la población, dar eficacia al Derecho y garantizar el orden
público y la seguridad pública interior. Nada obsta de dicha protección,
desde un concepto amplio, pueda entenderse como un conjunto de
manifestaciones del Estado, destinadas al desarrollo humano, la
estabilidad de la familia, la defensa de la infancia y la juventud, etc.
Nuestra Constitución, conforme a los artículos 19 Nº 4 y 5,
otorga respeto y protección a la honra de la persona y su familia, y
asegura la inviolabilidad del hogar. También vemos que el “principio de
no autoincriminación” se extiende a la familia, establecido en la letra f)
del Art. 19 Nº7, el cual dice que “(e)n las causas criminales no se podrá
obligar al imputado o acusado que declare bajo juramento sobre hecho
propio; tampoco podrán ser obligados a declarar en contra de éste sus
ascendientes, descendientes, cónyuge y demás personas que, según los
casos y circunstancias, señale la ley (…)”.
De acuerdo al art. 101, inc. 2º de la CPR, “(l)as Fuerzas de Orden
y Seguridad Pública están integradas sólo por Carabineros e
Investigaciones. Constituyen la fuerza pública y existen para dar eficacia
al derecho, garantizar el orden público y la seguridad pública interior
(…)”.
Fortalecimiento de la familia.- La familia es el núcleo fundamental de
la sociedad y, como tal, es deber del Estado propender del
fortalecimiento de ella.

3.- Asegurar la integración armónica de todos los sectores de la

nación: Es un derecho inalienable de todas las personas, incluyendo a
las minorías, integrar y formar parte de la comunidad nacional, por lo
que el Estado debe promover la integración armónica de todos los
sectores de la Nación, velando por su participación en la vida
económica, política, social y cultural del país.

22
 ___________________

4.- Garantizar que todas las personas puedan participar en igualdad

de condiciones en la vida nacional: Si bien es cierto que se trata de
un concepto de carácter neoliberal, es indiscutible que la igualdad de
oportunidades se verifica, dentro de nuestra Constitución, por medio
del derecho a la educación, de la facultad de postular a un cargo de
elección popular o, también, por medio del acceso igualitario a las
prestaciones de justicia y salud, por ejemplo.

Forma Jurídica del Estado

Art. 3
Se denomina forma de Estado a la relación que existe entre los
elementos fundamentales del Estado, esto es: poder, soberanía y
territorio.

Forma Jurídica del Estado: Se entiende como al principio con

sujeción al cual se organiza, ejerce y controla la soberanía-autonomía
en relación con el territorio del Estado-Nación.
Así el artículo 3º de la Constitución nos señala que “El Estado es
unitario, su territorio se divide en regiones. Su administración será
funcional o territorialmente desconcentrada o descentralizada en su
caso de conformidad a la Ley. Los órganos del Estado deben promover
la regionalización y el desarrollo equitativo y solidario entre las regiones,
provincias y comunas del territorio nacional”.

Estado de Chile Unitario

Significa que la forma de estado del Estado de Chile tiene un solo centro
de impulsos políticos, que está dado por los órganos del gobierno
central. Es decir, implica una unidad de ordenamiento jurídico, de
autoridades, de gobernados y de territorio.

Administración del Estado

El artículo tercero dispone que la administración puede ser funcional o
territorialmente desconcentrada o descentralizada.

Desconcentración administrativa.- Este es un fenómeno que se

verifica en el seno de la administración central del Estado, que consiste
en la delegación de funciones, hecha por ley generalmente, del órgano
que se encuentra en la cúspide de la administración hacia órganos
inferiores (órganos delegatarios), los cuales actúan con la personalidad
jurídica del Estado, con sus competencias y su patrimonio. A su vez,
están sujetos a dependencia jerárquica del órgano delegante. La
desconcentración es un proceso técnico de efectos limitados en el
campo jurídico-administrativo, constituye una decisión
intrainstitucional de la administración central del Estado.

Descentralización administrativa.- Se basa en el principio de la

autarquía, que algunos también denominan autonomía administrativa,

23
 ___________________

que consiste en la cualidad jurídica de un ente administrativo al cual

se le han atribuido determinadas competencias que le son respetadas
por el Estado cuando opera dentro de los límites determinados por la
Constitución y las leyes. La autarquía consiste así en la facultad de un
ente para autodeterminarse por si mismo operando para la consecución
de sus fines mediante actividad administrativa de la misma naturaleza
y efectos de la desarrollada por la Administración Pública del Estado.
La descentralización administrativa implica la creación de un
ente administrativo con personalidad jurídica propia de derecho
público, competencias y patrimonio propio. A su vez, el ente
descentralizado está sujeto sólo a controles de tutela preventiva o
represiva de carácter legal y financiero.

Funcionalidad y territorialidad.- La desconcentración o la

descentralización pueden ser de carácter territorial o funcional.
(1º) Hay desconcentración o descentralización funcional, técnica o
por servicios, cuando el organismo administrativo abarca una función
en abstracto o un servicio determinado.
(2º) Hay desconcentración o descentralización territorial cuando lo
que se descentraliza o desconcentra es un ámbito del territorio del
Estado, donde se desarrollará la función administrativa.

Regionalización.- La Ley 20.050 vino a agregar un inciso al artículo

cuarto de la Constitución, disponiendo que “(l)os órganos del Estado
promoverán el fortalecimiento de la regionalización del país y el
desarrollo equitativo y solidario entre las regiones, provincias y
comunas del territorio nacional”.
Esta reforma constitucional en materia de regionalización derogó
lo contenido en el Art. 45 (ahora 49) que disponía que para la
constitución del Senado debían existir representantes de las 13
regiones del país. Cabe agregar que, producto de las leyes Nº 20.174 y
Nº 20.175, se crean las nuevas regiones de Arica y Parinacota (XV) y de
Los Ríos (XIV), existiendo, asimismo, un compromiso por parte de la
función ejecutiva de hacer cumplir el mandato constitucional sugerido
en el inciso tercero del Art. Cuarto.
Este es el único articulado dentro de la Constitución donde se
emplea el término “solidario” e “igualitario”. Solidaridad, de acuerdo al
diccionario de la RAE, se entiende como la “adhesión circunstancial a
la causa o empresa de otros”. Patente se hace en este estudio indicar la
existencia del Fondo Común Municipal (Art. 122 CPR; Art. 13, Ley Nº
18.695) que se instala como un mecanismo de redistribución solidaria
de los ingresos propios entre las municipalidades del país.
Desde una óptica personal, este inciso solamente se manifiesta
desde un punto de vista aspiracional, y bajo ningún término podría
interpretarse como una materialización de criterios normativos o
jurídicos que rijan actualmente en nuestra forma jurídica de Estado. La
regionalización se manifiesta, en este sentido, como una promesa para

24
 ___________________

otorgarle a la población radicada en regiones una participación activa

en la toma de decisiones. No obsta de este comentario que lo inferido
respecto al Fondo Común Municipal sea una incipiente manifestación
de la voluntad política, destinada a provocar una mayor
desconcentración y descentralización administrativa del país.

Concreción de estos principios.- Fuera de los mencionados preceptos

constitucionales, es menester hacer referencia a aspectos concretos
relativos a los principios de descentralización, desconcentración y
regionalización:
(1º) En el Capítulo XIV, relativo al “Gobierno y administración
interior del Estado”, se logra desprender estos principios en el artículo
114 de la CPR, rezando que “(l)a ley deberá determinar las formas en
que se descentralizará la administración del Estado, así como la
transferencia de competencias a los gobiernos regionales. Sin perjuicio
de lo anterior, también establecerá, con las excepciones que procedan,
la desconcentración regional de los ministerios y de los servicios
públicos. Asimismo, regulará los procedimientos que aseguren la
debida coordinación entre los órganos de la administración del Estado
para facilitar el ejercicio de las facultades de las autoridades
regionales”.
(2º) En el art. 48 de la CPR exige residencia en la respectiva
región para ser elegido diputado, norma cuya justificación parece
razonable pero que, a través de la jurisprudencia del Tribunal
Calificador de Elecciones, ha culminado en una flexibilización amplia.
En el art. 50, en cambio, no impone el mismo requisito para ser elegido
senador y que para el profesor José Luís Cea importa una diferencia
inexplicada en los anales oficiales de la reforma y que puede ser
evaluada como discriminatoria.
(3º) Se tiene presente lo contenido en el art. 86, concerniente a la
existencia de Fiscales Regionales del Ministerio Público, disposición que
confirma que el proceso de regionalización, como proceso, se limita al
ámbito administrativo.

Iniciativa legal.- Son materias de ley las que establezcan o modifiquen

la división política y administrativa del país (Art. 63, Nº 11 CPR), las
cuales son de iniciativa exclusiva del Presidente de la República (Art.
65 CPR).

FORMA POLÍTICA DEL ESTADO Y FORMA DE GOBIERNO

Art. 4º
La forma de gobierno está regulada por el artículo 4º de la Constitución,
el cual señala que “Chile es una república democrática”. Existen dos
formas de gobierno (que determina como se relaciona el elemento poder
con soberanía y población) la monarquía y la república.

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 ___________________

Que Chile sea una república significa que sus gobernantes son elegidos
por sufragio universal y directo, tienen una duración limitada en el
tiempo y son responsables jurídicamente.

Forma política del Estado

De conformidad al tenor del artículo 4 de la Constitución se entiende
que nuestra forma política de Estado es la democracia. La democracia
no ha sido definida por el legislador por ello se entiende que es el
sistema en que el Gobierno emana del pueblo o sea de todos los
ciudadanos que forman la comunidad política o nación. Es un sistema
que se caracteriza por el autogobierno del pueblo y el respeto de los
Derechos Humanos.
La democracia puede clasificarse en tres clases: directa, representativa
o indirecta y semidirecta. En Chile la democracia es representativa, lo
que significa que la democracia se ejerce a través de los representantes
que el pueblo elige en sufragio directo, libre e informado, pero también
se encuentran presentes instituciones propias de la democracia
semidirecta como lo son los plebiscitos y referéndum constituyente.

Régimen político de gobierno.

Si bien el artículo 4 no lo señala a lo largo de la Constitución se
desprende que nuestro régimen político de gobierno es esencialmente
presidencialista, existe una habida consideración de poder en la figura
del Presidente de la República, quien además de ser Jefe de Estado y
Jefe de Gobierno, posee otras facultades como colegislador.

En conclusión:
La Constitución chilena adopta la forma de Estado democrático y, en
consecuencia, puede sostenerse que la concepción democrática
contemporánea de Estado se sustenta en dos principios básicos, que
son el autogobierno del pueblo, y el respeto y garantía de los derechos
humanos, principios que se derivan de los valores de la dignidad de la
persona humana, la libertad y la igualdad, los cuales constituyen los
fundamentos básicos de nuestro ordenamiento constitucional, de
acuerdo al artículo 1º y 5º de la Constitución.

Democracia, concepto.- La democracia debe entenderse, según

conceptúa Jaime Guzmán, como “(…) una forma de Gobierno,
consistente fundamentalmente en el sufragio universal libre, secreto e
informado, como método predominante para generar las autoridades
políticas, dentro de un marco del más amplio pluralismo político
compatible con la preservación de la unidad básica del cuerpo social, lo
que garantiza la posibilidad de la alternancia en quienes ejerzan el
poder (…)”. Como es una forma de gobierno, “(…) y como tal sólo un
medio – y ni siquiera el único o el más adecuado en toda circunstancia
– para favorecer la libertad, que en cambio integra la forma de vida
hacia la cual todo sistema político humanista debe tener como fin u

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 ___________________

objetivo. Dicha forma de vida incluye además la seguridad y el

progreso, tanto espiritual como material, y dentro de esto, tanto
económico como social”.
En una segunda visión destaca la democracia en el elemento que
le es consubstancial, cual es la participación ciudadana – más allá de
la sola elección de las principales autoridades políticas –, esto es, en las
grandes decisiones de la comunidad, sean estas nacionales, regionales
o locales y que podrán canalizarse, principalmente, aunque no
exclusivamente, a través de los plebiscitos (vinculantes); por la vía de
las consultas (no vinculantes) o por otros medios de participación.
Con tales precisiones se marginan distorsiones del concepto
como cuando se identifica la democracia como una forma de vida y no
como una forma de Gobierno, o como cuando se le confunde con la
libertad, con el Estado de Derecho y con otros elementos de este.

Democracia, consagración.- El principio de autogobierno del pueblo

en su forma más radical lleva a la democracia directa, la que no tiene
consagración jurídica plena en ningún Estado contemporáneo; la
democracia que se practica en la actualidad puede revertir la forma de
democracia representativa, semirepresentativa o semidirecta.
Nuestro ordenamiento constitucional consagra esencialmente
una democracia representativa, donde las autoridades políticas son
elegidas directamente por el pueblo en forma temporal y sometidas a
controles interórgano o heterórgano, denominadas controles
horizontales, existiendo también los controles verticales que ejerce el
pueblo a través de las elecciones periódicas. Sin embargo, hay también
algunos elementos germinales de democracia semidirecta por medio de
los plebiscitos comunales, que pueden ser de iniciativa directa de la
ciudadanía local y vinculante para los órganos municipales. A su vez, la
Constitución consagra también un mecanismo de democracia
semirepresentativa en el caso del plebiscito constitucional, ya que en
este caso el que desencadena la decisión ciudadana no es una parte del
cuerpo político de la sociedad, sino un órgano gubernamental, el
Presidente de la República (Ver el Capítulo XV de la Constitución).
El Estado democrático, además, implica el desarrollo de ciertas
reglas de procedimientos básicos que se concretan en el gobierno de la
mayoría en el respeto de los derechos de las minorías, el pluralismo
político e ideológico; la competencia regulada y pacífica, estableciendo
la posibilidad de alternancia en el poder, a través de elecciones libres y
limpias; el reconocimiento de la adecuada autonomía de los cuerpos
intermedios de la sociedad y los principios del Estado de Derecho.

Forma de Gobierno

Concepto.- La forma de gobierno que establece el artículo 4º de la CPR

dentro del Estado democrático es la república, en oposición a la
monarquía, que ya estaba presente en los orígenes doctrinarios. En

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 ___________________

Grecia con Aristóteles, y el esquema bipartito queda consagrado por

Maquiavelo, en su obra El Príncipe, en el Renacimiento. Tal
contraposición clásica puede todavía aceptarse, aunque debe
considerarse como criterio complementario de diversidad de órganos
constitucionales propios del Estado contemporáneo. Sin embargo,
además del carácter electivo, temporal y responsable que se utiliza para
distinguir a la república de la monarquía, se utiliza como criterio
complementario el de la competencia para fijar la orientación política
general del Estado; en tal sentido, según Biscaretti di Ruffia, puede
considerarse el gobierno constitucional puro republicano o gobierno
presidencialista, donde el Presidente de la República es a la vez jefe de
Estado y de gobierno, siendo los ministros de Estado colaboradores
suyos y de su exclusiva confianza, concretando una separación rígida
de poderes y una irrevocabilidad recíproca entre el Presidente de la
República y el Congreso Nacional por razones de mera confianza
política, lo que permite distinguirlo de las formas de gobierno
parlamentario, semipresidencial y directorial.

SOBERANÍA NACIONAL
Art. 5º
El artículo 5º dispone “La soberanía reside esencialmente en la nación.
Su ejercicio se realiza por el pueblo a través del plebiscito y de
elecciones periódicas y, también, por las autoridades que esta
Constitución establece. Ningún sector del pueblo ni individuo alguno
puede atribuirse su ejercicio.
El ejercicio de la soberanía reconoce como limitación el respeto a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de
los órganos del Estado respetar y promover tales derechos garantizados
por esta Constitución, así como por los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentran vigentes”.
La soberanía es un elemento integrado al Estado de Derecho, y se
entiende como el poder o facultad que permite imponerse a todos;
o, mejor dicho, es la facultad o capacidad para mandar, obligando a
los miembros de la comunidad aun por la coacción, pero siempre
en cumplimiento de los fines para los cuales existe; esto es,
siempre que se persiga o se busque el bien común. Supone,
entonces, una relación mando-obediencia que es finalista.
Para la CENC, esta soberanía se traduce en que el ordenamiento
jurídico que nace del Poder Estatal no deriva su validez de ningún otro
ordenamiento jurídico superior al cual hubiera que reconocerle
subordinación.

Es en por consiguiente el poder supremo del estado, y lejos de la

consideración moderna de soberanía popular, el artículo 5º toma el de
soberanía nacional, dando ha entender que no obstante residir este
poder supremo en toda la población, esta no puede desarraigarse con
su sentido mas profundo como es la patria.

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 ___________________

Titularidad.- De acuerdo a nuestra Constitución, la soberanía reside

esencialmente en la Nación. Cabe señalar que en la CENC se pensó
establecer que la soberanía “reside esencialmente en el pueblo; sin
embargo, el comisionado Guzmán argumentó en pro de mantener la
expresión “la Nación”, basado en que ésta es mucho más amplia, como
que no sólo comprende a la generación presente – incluido en ella el
conjunto de los ciudadanos con derecho a sufragio o “pueblo elector”, a
que se refieren los vocablos “el pueblo” –, sino también a las
generaciones pasadas y a las venideras.
El comisionado Guzmán advierte que el debate sobre la soberanía
nacional y la soberanía popular ha perdido importancia, inclusive
dentro de la teoría del derecho político, en razón de que la soberanía ha
sido perfilada como una cualidad del Estado cuyo ejercicio compete a
las autoridades estatales establecidas en la Constitución. Expone que,
básicamente, esta cualidad del Estado consiste en que las normas
dictadas por la autoridad estatal no derivan su fuerza obligatoria de
ninguna norma jurídica superior en el orden del derecho positivo y, al
mismo tiempo, no están subordinadas a ninguna norma superior en el
campo del derecho positivo, sino que están subordinadas al campo del
derecho natural.

Ejercicio.- En este caso el ejercicio de soberanía se realiza a través del

pueblo; el constituyente, en este sentido, decidió acotar la expresión al
“pueblo” ya que una facción de este (el pueblo) lo hace periódicamente –
el cuerpo electoral o ciudadanía –, pronunciándose mediante sufragio
universal, en tal clase de comicios.
El pueblo puede ejercer la soberanía de manera directa o
indirecta y semidirecta, en consonancia con los tipos democráticos
respectivos.
Lo hace directamente, en cualquiera de las dos formas siguientes:
a) Cuando el Congreso insistiere por mayoría de dos tercios de los
miembros en ejercicio de cada Cámara respecto de un proyecto de
enmienda constitucional rechazado por el Presidente de la
República, este debe promulgar el proyecto o bien puede consultar a
la ciudadanía mediante plebiscito. En este caso, el plebiscito se
llevará a efecto en la oportunidad y en la forma que establece el
artículo 128 inciso cuarto de la Constitución, en relación con el
inciso 129 de ella.
b) Debe aclararse también que existen también los plebiscitos en el
ámbito comunal, al tenor de lo previsto en el art. 118, inc. 5º de la
CPR, complementado por los artículos 99 a 106 de la LOC de
Municipalidades. En este sentido, el Alcalde, con el acuerdo del
Concejo o a requerimiento de los dos tercios de los concejales en
ejercicio, o de la proposición de ciudadanos que la ley establezca,
estará facultado para someter a consulta no vinculante o a plebiscito,
las materias de competencia municipal que señale dicha LOC

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 ___________________

(inversiones específicas de desarrollo comunal, aprobación o

modificación del plano de desarrollo comunal, modificación del
plano regulador y otras de interés para la comunidad local), en la
que, además, se indiquen las oportunidades, forma de la
convocatoria y efectos. Los resultados del plebiscito serían
vinculantes para la autoridad municipal, siempre que a la votación
concurra más del 50% de los ciudadanos inscritos.
c) A través de las elecciones periódicas de Presidente de la República,
parlamentarios, alcaldes y concejales, todos los cuales son
representantes o mandatarios de pueblo, confirmando así que Chile
es una República democrática. Más concretamente dicho, los
comicios políticos se efectúan para elegir a las autoridades que son
mencionadas a continuación
a. Cada cuatro años, al Presidente de la República, de acuerdo a
lo dispuesto en los artículos 26 y siguientes de la CPR.
b. Cada cuatro años a 120 diputados, según lo prescrito en los
arts. 47 y ss. de ella.
c. Cada ocho años a 38 senadores, al tenor del art. 49, dejando
claro que los mandatos de dichos parlamentarios se renuevan,
cada cuatro años y por parcialidades, al tenor de lo dispuesto
en el inc. 2º de tal art.
d. Cada cuatro años a los concejales y alcaldes en los 346
municipios del país, con sujeción al art. 119 y a la LOC de
Municipalidades.
El pueblo ejerce también la soberanía indirectamente o por vía de
representación. En tal caso, realmente el poder es ejercido por las
autoridades que la Constitución establece, entre ellas las cinco
señaladas anteriormente. Pero, cabe observarlo, no todas las
autoridades del Estado son elegidas por el pueblo. Existen otros
órganos contemplados también en la Constitución, cuya investidura no
arranca del voto popular y que, pese a ello, actúan por vía indirecta
como representantes del soberano. Tal es el caso de los miembros del
Poder Judicial, de los ministros del Tribunal Constitucional, de los
fiscales del Ministerio Público, de los oficiales de las Fuerzas Armadas y
Carabineros, y de los integrantes del Consejo del Banco Central, entre
otros.

No atribución a su ejercicio.- Finalmente, el primer inciso del art. 5º

de la CPR establece que “ningún sector del pueblo ni individuo alguno
puede atribuirse el ejercicio de la soberanía”. La norma transcrita
descarta, consecuentemente, los mandatos imperativos, es decir,
aquellos que otorgan o confieren, por cierto grupo de la comunidad, a
una autoridad determinada para que cumpla cometidos precisos,
impartidos en cuadernos de instrucciones y que, de no ser acatados,
permiten a los electores exigirle cuentas y acordar la revocación de esos
mandatos. El mandato imperativo se opone al mandato libre, o
representativo de la Nación, por el cual la ciudadanía elige a una

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 ___________________

autoridad política para que ejerza el oficio según su criterio, llevando la

sociedad hasta el bien común, de acuerdo a la libre apreciación que
efectúa de las circunstancias y oportunidades, pero siempre dentro de
la Constitución y las leyes. Quien así es elegido es un representante de
la Nación, pero no su delegado revocable, de modo que tampoco está
sujeto al cumplimiento que le imparta el electorado del distrito, o la
circunscripción electoral que lo eligió, ni a las órdenes de su partido.
En el precepto transcrito se descarta, en segundo lugar, el
régimen político llamado corporativismo de Estado. En este régimen
determinados sectores laborales o funcionales de la sociedad civil se
atribuyen el ejercicio de la soberanía, sobre la base del mandato
imperativo.
Por último, el precepto comentado excluye la hegemonía de los
partidos sobre el sistema político, puesto que tales organizaciones son
grupos organizados, sometidos a las autoridades representativas de la
Nación.
Límites de la soberanía

43. Antecedentes.- La parte primera del inciso 2º del art. 5º de la

Carta Política prescribe: “El ejercicio de la soberanía reconoce como
limitación el respeto a los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana”. La enmienda que a este precepto introdujo el
artículo único, nº 1, de la ley de reforma constitucional Nº 18.825,
agregó lo siguiente: “Es deber de los órganos del Estado respetar y
promover tales derechos garantizados por esta Constitución, así como
por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encuentren vigentes”.
La historia fidedigna del establecimiento de la norma citada deja
de manifiesto que como primera idea surgió la de contemplar como
limitaciones al ejercicio de la soberanía sólo aquellas que “impone la
Constitución, especialmente en lo relativo a las garantías
constitucionales” (Actas Oficiales, sesión Nº 48, p. 4 y 17, sesión Nº 49,
p. 14).
Posteriormente, se acordó sólo reconocer, como limitación al
ejercicio de la soberanía, el derecho natural, más bien, los derechos
fundamentales que emanan de la naturaleza humana, porque tiene que
ser algo – la limitación – que esté por encima del derecho positivo, pues
no puede haber normas irreformables de la Constitución – cláusulas
pétreas – sin perjuicio de que dicho ejercicio del poder estuviere, por el
derecho positivo, sometido a requisitos formales y condiciones.
Por último, se dejó en claro en el Consejo de Estado que los
derechos que emanan de la naturaleza humana que limitan el ejercicio
del poder son los esenciales. Dice el profesor Bertelsen, “(n)o toda
facultad propia de la persona humana, entonces, sino sólo las
fundamentales básicas, aquéllas sin las cuales la existencia del hombre
no es propiamente humana, son las que limitan el ejercicio de la
soberanía”.

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 ___________________

Por lo tanto, es decir, sobre la base de los antecedentes que

revela la historia fidedigna del establecimiento de la disposición en
examen, habría que concluir que la única limitación al ejercicio de la
soberanía es la de respetar e incentivar los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana, sea que la Carta Política los
contemple o no; y todo ello sin perjuicio del cumplimiento de los
requisitos formales y condiciones que, según el derecho positivo, sean
exigibles.
El inciso 2º del precepto en cuestión reafirma lo expuesto
anteriormente al decir que los órganos del Estado deben respetar y
promover “tales derechos”, agregando que dentro de ellos se comprende
no sólo los que garanticen la Carta Política, sino los que consideren los
tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren
vigentes.

Límites.- Son los derechos esenciales que emanan de la naturaleza

humana, sólo aquellos inherentes a la dignidad de la persona y
reconocidos, nacional e internacionalmente, como derechos humanos,
intrínsecos de esa cualidad única que es su fuente.
Deben entenderse por tales, en síntesis, aquellos derechos,
libertades, igualdades o inviolabilidades que, desde la concepción,
fluyen de la dignidad humana y que son intrínsecos de la naturaleza
singularísima del titular de esa cualidad. Tales atributos, facultades o
derechos públicos subjetivos son, y deben ser siempre reconocidos y
protegidos por el ordenamiento jurídico, permitiendo al titular exigir su
cumplimiento con los deberes correlativos. Son esenciales dichos
derechos, precisamente porque sólo con su pleno y seguro disfrute es
posible la vida digna o coherente con la calidad de persona humana,
libre pero responsable en la proyección y realización de un ideario de
vida personal como miembro de la comunidad solidaria.
Síguese de lo expuesto, como una consecuencia inevitable, que
en el Estado de derecho los atributos esenciales de la persona o
derechos humanos no pueden ser nunca afectados o conculcados en su
médula. Sólo su ejercicio es susceptible de ser limitado o restringido en
los estados de excepción constitucional. Son derechos que, por tener la
cualidad de esenciales, resultan insustituibles o indispensables,
llevando consigo el rasgo de insuprimibles e inafectables en su núcleo
sustancial.
Ellos aparecen asegurados, principalmente, en el artículo 19 de
la Constitución, pero también son tales los articulados en los tratados
internacionales de derechos humanos ratificados por Chile y que se
encuentran vigentes en nuestra patria. Éste es un asunto de la máxima
importancia y sobre el cual no existe aún, desafortunadamente,
unanimidad de interpretación en nuestra doctrina y jurisprudencia.
José Luís Cea estima que los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana son todos los incluidos en los 26 números del
artículo 19 de nuestra Constitución, como asimismo, los insertados, sin

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 ___________________

excepción, en los tratados internacionales que reúnan los requisitos

aludidos.

Sujetos obligados.- Útil es advertir que el primer sujeto llamado a

respetar los derechos humanos es el Estado y sus órganos. Pero no es
el único sujeto pasivo de tal obligación, pues esta también recae sobre
la plenitud de los miembros de la sociedad política sin exclusión ni
limitación.

Tratados como fuente.- Un tratado es, al tenor del artículo 1° de la

Convención de Viena de 1967, “un acuerdo internacional celebrado por
escrito entre Estados y regido por el Derecho Internacional, ya conste
en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos, y
cualquiera que sea su denominación particular”.
Para que los tratados internacionales establecidos en el inciso 2º
del art. 5º de la CPR tengan el valor constitucional, son necesarios los
siguientes requisitos copulativos:
a) Que se trate de un tratado internacional solemne, es decir, de
una convención o pacto que ha sido celebrado cumpliendo el proceso
completo previsto en nuestra Constitución al efecto, incluyendo la
aprobación del Congreso Nacional.
b) Que ese tratado solemne verse sobre derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana y no acerca de otras materias, por
importantes que sean.
c) Que el tratado haya sido ratificado por Chile, es decir,
válidamente incorporado a nuestro ordenamiento jurídico a raíz de
haberse contemplado el procedimiento de rigor; y
d) Finalmente, que tal tratado se encuentre vigente en nuestro
ordenamiento jurídico, o sea, actualmente en aplicación y no
denunciado ni con reservas que excluyan su implementación inmediata
si es requerida.

47. Jerarquía de los tratados.- Un último punto convendría abordar, y

es referente al rango jurídico de los tratados internacionales en los
cuales se reconozcan los derechos humanos. Frente a la interrogante
de si los tratados internacionales que versan sobre la materia señalada
tienen un valor jerárquico superior, igual o inferior a la Ley
Fundamental, es preciso responder que la superior jerarquía de la
Carta Política es sobre todo orden jurídico, como la ley, los tratados, los
reglamentos, sin excepción alguna. Así resulta de tres fundamentos,
según el profesor Bertelsen:
a) El artículo 6º de la CPR, del cual se desprende la actividad de
cualquier órgano del Estado, debe observar las normas
constitucionales; como el tratado es producto de una actividad del
Presidente de la República y del Congreso Nacional, él debe ajustarse a
la Ley Suprema.

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 ___________________

b) Un tratado en trámite de aprobación en el Congreso Nacional es

posible que se someta al examen de constitucionalidad por parte del
Tribunal Constitucional; en consecuencia quiere decir que el tratado se
halla sometido al cumplimiento de la Constitución Política.
c) Según antecedentes de la historia fidedigna de la reforma
constitucional de la Ley Nº 18.825 – precisamente el informe de la
comisión Conjunta de la Junta de Gobierno – “en relación con los
tratados a que se refiere esta norma (la del art. 5º) cabe señalar que su
vigencia no obsta a la procedencia del recurso de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad conforme a las reglas generales”. Si procede este
recurso es porque el tratado debe someterse a la Constitución Política.

48. Decisión del Tribunal Constitucional.- A este respecto, no puede

olvidarse el fallo de 8 de abril de 2002, Rol Nº 346, del Tribunal
Constitucional, que en gran medida acoge la doctrina explicada y, como
se expresó, ya propugnada por el profesor Bertelsen y según dicha
sentencia apoyada por el profesor Alejandro Silva Bascuñán
(considerando 75). En síntesis, la sentencia resuelve que el Estatuto de
Roma, texto que crea la Corte Penal Internacional, para su aprobación
por el Congreso Nacional y su posterior ratificación por el Presidente de
la República, requiere de reforma constitucional previa sobre la base de
los siguientes puntos:
a) Se vulnera el art. 5º en concordancia con los arts. 6º y 7º y 73 a
79 de la CPR al transferir la soberanía jurisdiccional a un tribunal
ajeno a los previstos en la Ley Fundamental. Se aclara que el Tribunal
Penal Internacional ejercería una jurisdicción no solo complementaria a
la nacional sino correctiva y sustitutiva de ésta (considerandos 57 y 23
al 29).
b) Tal entidad internacional, de aceptarse el tratado, se
transformaría en una instancia de supervigilancia de los tribunales
chilenos, lo que está prohibido, según el art. 73 de la Carta Política
(considerando 33).
c) Sólo las autoridades que la Constitución Política establece
pueden ejercer soberanía jurisdiccional, siendo aquellas las que la ley
señala, esto es, los tribunales de la Nación. En el caso del Tribunal
creado por el Estatuto de Roma, éste no se encuentra directa o
indirectamente previsto o admitido por el texto constitucional y la
esfera jurisdiccional que le es atribuida (considerandos 41 al 51).
d) La delegación del ejercicio de una de las funciones por las que se
manifiesta la soberanía sólo es posible cuando el constituyente lo diga
expresamente – como ocurre con la función legislativa que puede
delegarse en el Presidente de la República (arts. 50 y 61) –, lo que no
sucede con la función jurisdiccional (considerandos 52 al 58).
e) Con un criterio armónico, sistemático y coherente no es posible
propugnar que un tratado que versa sobre derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana enmiende la Constitución
(considerando 74), pues ello pugnaría con las disposiciones de orden

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 ___________________

constitucional concernientes al control constitucional preventivo y a

posteriori de los mismos tratados y por otra parte también contradiría
los preceptos relativos a la reforma constitucional de la Carta
Fundamental (considerandos 69 y 70).
f) Otras consideraciones relativas a las facultades del Presidente de
la República de dictar indultos y de los órganos colegisladores de
aprobar indultos generales y amnistías podrían verse afectados por las
sentencias de la Corte Penal Internacional, en cuyo caso se vulnerarían
los preceptos constitucionales respectivos. También se destaca la
posible transgresión al fuero parlamentario y a las prerrogativas de los
jueces, al reconocer que la Corte indicada podría directamente procesar
a dichas autoridades (considerandos 76 al 79 y 84 al 88).

49. Reforma Constitucional (Ley Nº 20.352).- Introdúcese la

siguiente disposición transitoria VIGÉSIMOCUARTA, nueva, en la
Constitución Política de la República: “(…) El Estado de Chile podrá
reconocer la jurisdicción de la Corte Penal Internacional en los
términos previstos en el tratado aprobado en la ciudad de Roma, el 17
de julio de 1998, por la Conferencia Diplomática de Plenipotenciarios
de las Naciones Unidas sobre el establecimiento de dicha Corte.
Al efectuar ese reconocimiento, Chile reafirma su facultad
preferente para ejercer su jurisdicción penal en relación con la
jurisdicción de la Corte. Esta última será subsidiaria de la primera, en
los términos previstos en el Estatuto de Roma que creó la Corte Penal
Internacional.
La cooperación y asistencia entre las autoridades nacionales
competentes y la Corte Penal Internacional, así como los
procedimientos judiciales y administrativos a que hubiere lugar, se
sujetarán a lo que disponga la ley chilena.
La jurisdicción de la Corte Penal Internacional, en los términos
previstos en su Estatuto, sólo se podrá ejercer respecto de los crímenes
de su competencia cuyo principio de ejecución sea posterior a la
entrada en vigor en Chile del Estatuto de Roma”.

TEORÍAS DE LA JERARQUÍA DE LOS TRATADOS DE DERECHOS

HUMANOS
Por tanto, teorías con respecto a la jerarquía de los tratados de
derechos humanos:
Al respecto existen las siguientes teorías:
a) los que colocan a los tratados en un mismo plano jerárquico que las
leyes internas;
b) otros que consideran a los tratados con una jerarquía superior a las
leyes;
c) aquellos que otorgan rango constitucional a los tratados;
d) finalmente los que reconocen un rango supraconstitucional a los
tratados internacionales.
Primera etapa jurisprudencial en Chile

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 ___________________

1980 a 1989: se adopta la tesis primera, en diversos fallos se estima

que el rango del tratado es inferior a la constitución y en mas de
algunos se le da excesiva importancia a los aspectos formales como la
necesidad de que este publicado etc.
1989-1994: los fallos adoptan un criterio dual señalando algunos fallos
un criterio de rango constitucional en especial un fallo referido a la ley
de cheques ya que el pacto de San José de Costa Rica señala que no
hay prisión por deuda, y otros de infra constitucional pero supralegal,
en los casos de amnistía fundamentalmente se les dio un rango
constitucional a los tratados de derechos humanos (caso de Osvaldo
romo).
- 1994 – 2005 se ha ido adoptando el criterio supraconstitucional en
virtud del principio de universalización de los derechos humanos,
comprendiendo que el artículo 5 de la Constitución posee una primacía
por sobre la misma y por consiguiente al entenderse el tratado
incorporado dentro de esta

ESTADO DE DERECHO
ART. 6 Y 7
El Estado de Derecho es un principio que emana de la carta magna y se
entiende como “un Estado en que todas las autoridades públicas y
todos los particulares deben someter su acción a la Constitución y a las
normas dictadas conforme a ella. De manera que gobernantes y
gobernados están sujetos a una responsabilidad, y existen tribunales
imparciales para hacerla efectiva”.
Desde un punto de vista formal, debe entenderse como la sujeción de
gobernantes y gobernados a la Constitución y a las leyes, como también
a la atribución de responsabilidades por actos que desafíen a la
juridicidad (sean administrativas, civiles, penales o políticas),
haciéndose efectivas ante los tribunales cuya competencia sea
establecida – con anterioridad a la conducta – por la Constitución y las
leyes (Arts. 6º y 7º de la CPR).
Desde la perspectiva material, según el profesor Nogueira, debe
entenderse como el conjunto de “principios jurídicos que tienen como
fundamento la dignidad de la persona humana y sus derechos, los
cuales deben ser respetados y promovidos por todos los órganos del
Estado” (Arts. 1º y 5º, inc. 2º de la CPR).

PRINCIPIOS QUE INSPIRAN EL ESTADO DE DERECHO

Los principios fundamentales del Estado de Derecho emanan de los

artículos 6 y 7 que al efecto disponen respectivamente:

Artículo 6: “Los órganos del Estado deben someter su acción a la

Constitución y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el
orden institucional de la República.

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Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o

integrantes de dichos órganos como a toda persona, institución o grupo.
La infracción a esta norma generará las responsabilidades y sanciones
que determine la Ley”.

Artículo 7: “Los órganos del Estado actúan válidamente previa

investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en
la forma que prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden
atribuirse ni aún a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra
autoridad o derechos que los que expresamente se les haya conferido en
virtud de la Constitución o las leyes.
Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las
responsabilidades y sanciones que la ley señale”.
De conformidad al tenor de los artículos citados se desprenden los
siguientes principios del estado de derecho:

1.- Principio de Supremacía Constitucional (artículo 6 inciso 1º).

Luego de la reforma de 2005, este inciso a parte de consagrar la
supremacía constitucional dispone que los órganos del Estado deben
garantizar el orden institucional de la república, función que por ende
actualmente no solo corresponde a las Fuerzas Armadas, sino a todos
los órganos estatales, dentro del ámbito de sus competencias. Este
principio involucra una interpretación a partir de la Constitución
constituye un punto de partida para el desarrollo de todo el
ordenamiento jurídico del Estado, el mismo debe interpretarse de
acuerdo con el sentido de aquella

De este principio surgen otros principios:

1. Organismos estatales.- Los órganos del Estado son las personas
naturales que, debidamente investidas e incorporadas a una institución
pública, actúan a nombre de aquél, atribuyéndole o imputándole lo
obrado o no por ellos, tal como si el Estado mismo lo hubiera hecho.
Órganos son las autoridades y los funcionarios públicos.

2. Garantía del orden institucional de la República.- Por medio de la

reforma constitucional del 2005 se incorporó, en el artículo 6º, inciso
1º, como deber de los órganos del Estado garantizar el orden
institucional de la República. Este deber supone la sumisión leal de
esos órganos al espíritu de la Carta Fundamental, velando para que
sus valores, principios y normas sean siempre y por todos obedecidos.
Con anterioridad a esa enmienda, conforme a lo dispuesto por el
antiguo artículo 90, el deber aludido correspondía sólo a las Fuerzas
Armadas y Carabineros de Chile.

3. Desempeño de las funciones.- Los órganos del Estado pueden

desempeñarse en cuatro calidades distintas: titulares, suplentes,

37
 ___________________

interinos y subrogantes. En este sentido, el artículo 4º del Estatuto

Administrativo dispone que “(l)as personas que desempeñen cargos de
planta podrán tener la calidad de titulares, suplentes o subrogantes.
Son titulares aquellos funcionarios que se nombran para ocupar en
propiedad un cargo vacante. Son suplentes aquellos funcionarios
designados en esa calidad en los cargos que se encuentren vacantes y
en aquellos que por cualquier circunstancia no sean desempeñados por
el titular, durante un lapso no inferior a 15 días (…). Son subrogantes
aquellos funcionarios que entran a desempeñar el empleo del titular o
suplente por el solo ministerio de la ley, cuando éstos se encuentren
impedidos de desempeñarlo por cualquier causa”.

4. Bloque de constitucionalidad.- El vocablo “precepto”, empleado en

el inciso 2º del artículo 6º de la CPR, abarca tanto los valores, los
principios como las normas o disposiciones jurídicas, no sólo estas
últimas. Los valores y los principios, por ende, incluyen ambas
categorías de mandatos u órdenes impartidas por el Poder
Constituyente, cualquiera sea el enunciado literal empleado o la
estructura que le haya sido conferida por el autor de la regla
pertinente.
Tales preceptos obligan tanto a los titulares o integrantes de
dichos órganos como a toda persona, institución o grupo. Unos y otros
están en el deber sin diferencias ni discriminaciones, de respetar la
letra y el espíritu de la Constitución.

5. Vinculación directa de la Constitución.- Del inciso segundo del

artículo 6 se desprende el principio de supremacía constitucional,
puesto que es a la Constitución, en su fondo o espíritu, texto y contexto
a la que todos deben obedecer, obrando siempre en conformidad a lo
prescrito por ella en sus valores, principios y disposiciones, cumpliendo
fiel y lealmente todo cuanto se desprende de su tenor o espíritu.
Del principio de vinculación directa o fuerza normativa inmediata
de la Constitución fluyen diversas y delicadas consecuencias. Se trata
de iniciar el proceso de interpretación, aplicación e implementación del
ordenamiento jurídico entero, cualquiera sea la norma de que se trate,
examinando, antes que nada, al Bloque de Constitucionalidad y a la
legislación dictada con sujeción a ella. Después procede continuar el
examen de legalidad. Tal bloque abarca no sólo la Constitución en su
integridad, con el texto, contexto, espíritu y anales oficiales
correspondientes, sino que la legislación que la complementa
directamente y, no se olvide, cuanto fluye o se desprende de los valores
fundamentales del ordenamiento jurídico articulado en los textos
referidos.

6. Responsabilidad.- El inciso 3º, que es el final, cierra el artículo 6

declarando que la infracción a cualquiera de sus normas genera las
responsabilidades y sanciones que determine la ley.

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 ___________________

Estas pueden ser de cualquier naturaleza, sean civiles, penales,

administrativas, políticas, etc. Eso si, se debe puntualizar que este
artículo se refiere sólo a las infracciones resultantes de vulnerar la
Constitución, pero no las leyes. Se trata, entonces, nada más que de las
infracciones constitucionales, tales como la responsabilidad política, la
penal, administrativa y civil derivada de quebrantar lo dispuesto en la
ley suprema.
Debe observarse, por otro lado, que es la “ley” la norma jurídica
por la cual la CPR habilita para determinar las sanciones respectivas;
es decir, se trata de una reserva legal estricta.

2. Principio de Juridicidad (artículo 7 inciso 1º)

Orígenes.- Este artículo haya su origen en una de las disposiciones de
la Constitución de 1833, en la cual aparecía como artículo 151.
Reiterándolo, el Poder Constituyente del año 1925 lo insertó en la Carta
Fundamental de tal año, como artículo 4º. Ahora, en el Código Político
de 1980 se halla más desarrollado, aunque la idea o principio esencial
que lo singulariza, esto es, su inciso 2º, corresponde a los antecedentes
mencionados.

Fundamento.- De acuerdo al profesor Cea, la finalidad que busca el

Constituyente mediante el cumplimiento de este artículo yace en el
control de los actos de los órganos del Estado, por medio,
especialmente de los tribunales de justicia. Sin perjuicio de ello,
ciertamente que en la disposición se intentó plasmar la fórmula de
legitimidad más amplia, elevada y compleja, denominada Estado de
Derecho. De esa fórmula son elementos capitales la separación de
órganos y funciones públicas, de vigilancia con frenos y contrapesos
institucionales, y el “telos” del constitucionalismo, es decir, la
instauración, desempeño y control de un gobierno que sea, a la vez,
eficiente pero limitado.
Conviene aclara que la expresión “ley” empleada en los artículos
6º y 7º de la CPR se refiere a una especie de precepto jurídico, pero
que, en el texto contemplado, posee un significado más amplio, es
decir, abarca desde la Constitución y todas las normas legales hasta
llegar, en descenso de la jerarquía normativa, al reglamento, los
autoacordados y las resoluciones de los organismos administrativos en
asuntos técnicos. Es decir, el sentido y alcance de la expresión “ley”
debe tomarse ampliamente.

Requisitos de validez de los actos de los órganos del Estado.- El

primer inciso del Art. 7º dispone: “Los órganos del Estado actúan
válidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su
competencia y en la forma que prescriba la ley”. Estos requisitos son
copulativos y taxativos – son estos y ninguno más –, de manera que la
falta de alguno de estos trae como consecuencia la nulidad del acto.

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 ___________________

a) Investidura previa y regular.- La investidura es la asunción del

oficio o toma de posesión del cargo por quien ha sido elegido o
designado para servirlo en un órgano estatal. Esta investidura infunde
cierto carácter o calidad especial a quien la obtiene, agregándole un
rasgo esencial, que lo distingue de la ciudadanía en general, porque
presupone autoridad e implica observar el cúmulo de deberes que lleva
consigo.
La investidura tiene que ser regular, es decir, realizada con
sujeción al ordenamiento jurídico en vigor. Se trata, en consecuencia,
de un acto solemne o ceremonial, del cual ha de dejarse constancia
escrita y pública.
b) Actuación dentro de su competencia.- Los órganos del Estado
deben obrar sin exceder el marco de las atribuciones que la
Constitución y las leyes le han conferido expresamente y por
anticipado. Competencia, en este sentido, debe entenderse como la
suma de potestades, funciones y atribuciones que la Constitución y la
ley otorgan, limitadamente, a cada órgano del Estado.
Las potestades – que conforman la competencia – se entienden
como las aptitudes radicadas en los órganos constitucionales
autónomos y ejercidos por ellos. Ese conjunto de atribuciones de cada
uno de tales órganos es, en principio y generalmente, insusceptible de
delegación, hallándose prohibido, en términos absolutos, hacerlo con
otro órgano de esa naturaleza, salvo que la Constitución lo haya
autorizado, como ocurre con la delegación circunscrita de facultades
legislativas por el Congreso Nacional en el Presidente de la República.
c) Obrar en la forma que prescriba la ley.- Los actos de los órganos
estatales son siempre solemnes, al menos en cuanto deben constar por
escrito, satisfaciendo exigencias de génesis y de forma determinadas,
teniendo que ser firmados por quienes lo expidieron, siendo menester
publicarlos, salvo casos excepcionales y quedando sometidos a control.

3. Principio de separación de funciones del Estado.

Función.- Se desprende del inciso 2º del Art. 7º de la CPR, el cual
dispone que “(n)inguna magistratura, ninguna persona ni grupo de
personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias
extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se
les hayan conferido en virtud de la Constitución o las leyes”.
La disposición alude que tanto gobernantes – magistratura, que
se entiende como los óranos del Estado y las autoridades públicas – y
gobernados – que, en este caso pueden ser las personas o un grupo de
personas – no pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias
extraordinarias (que podría ser en un estado de asamblea o de
catástrofe, por ejemplo), las atribuciones o facultades que la
Constitución o las leyes han conferido a otros órganos.
La prohibición que consta en este precepto debe tratarse en dos
sentidos: (1º) atribución de autoridad (es decir, arrogarse la
competencia radicada en órganos distintos), el cual debe entenderse

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 ___________________

como sinónimo de competencia, potestad o poder, atribución o

facultad. (2º) atribución de derechos que, en este sentido, va referida a
los gobernantes respecto a la aplicación de coacción a la comunidad.
En la última parte de este inciso se hace una reformulación del
principio de juridicidad. En este sentido, únicamente, la atribución de
autoridad y de derechos debe estar “expresamente” conferida por la
Constitución o las leyes.

4. Principio de responsabilidad:
Tratamiento.- Este principio se encuentra tratado en el artículo 7º,
inciso final de la CPR, disponiendo que “(t)odo acto en contravención a
este artículo es nulo y originará las responsabilidades que la ley
señale”.
De este artículo se desprende la “teoría de la nulidad de derecho
público”, siendo aun punto conflictivo en nuestros días respecto a si se
trata una sanción que opera de pleno derecho o bien, debe ser
declarada ante un órgano jurisdiccional el acto inválido.

Finalmente, en cuanto a las responsabilidades cabe hacer presente que

se distinguen diferentes clases de responsabilidad:
1.- responsabilidad civil
2.- responsabilidad penal
3.- responsabilidad política: que puede ser entendida de dos puntos:
a.- responsabilidad política: pérdida de confiabilidad del electorado.
b.- responsabilidad institucional: pérdida de confianza del superior
jerárquico.
4.- responsabilidad del Estado.

Así nuestra Constitución contempla las siguientes responsabilidades:

1.- responsabilidad del Estado juez: artículo 19 nº 7 letra i. error
judicial en materia criminal.
2.- responsabilidad del Estado legislador: por dictar normas
manifiestamente inconstitucionales, y su sanción es la inaplicabilidad
por inconstitucionalidad.
3.- responsabilidad del Estado administrador: según la Ley General de
Bases de la Administración del Estado, cualquiera podrá reclamar ante
tribunales por acciones administrativas ilegales de autoridades o
municipios.
4.- responsabilidad personal del funcionario.

El juicio político o acusación constitucional

R: Es una acusación que se formula y tramita en el Congreso Nacional
en contra de las más altas autoridades del Estado por actos u
omisiones que encuadren dentro de las causales contempladas por la
Constitución (artículo 52) y que no persigue hacer efectiva una
responsabilidad política, sino civil, penal o administrativa. Se denomina

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 ___________________

juicio político porque se tramita ante el órgano que más representa al

poder político en Chile.

Causales: artículo 52 de la Constitución las menciona:

1.- Presidente de la República:
- actos de su administración que hayan comprometido gravemente el
honor o la seguridad nacional.
- actos que han infringido abiertamente la Constitución o las leyes.
2.- Ministros de Estado:
- actos que comprometan gravemente el honor o seguridad nacional.
- infracción a la Constitución, las leyes o haber dejado estas sin
ejecución.
- delitos de traición, concusión, malversación de fondos públicos y
soborno.
3.- Magistrados de Tribunales Superiores de Justicia:
- notable abandono de sus deberes
4.- Contralor General de la República:
- notable abandono de deberes
5.- Generales o Almirantes de las Instituciones pertenecientes a las
Fuerzas de la Defensa Nacional:
- por haber comprometido gravemente el honor y la seguridad de la
nación.
6.- Intendentes y Gobernadores:
- infracción a la Constitución
- delitos de traición, sedición y malversación de fondos públicos.
- concusión.
En contra del Presidente de la República se podrá entablar durante su
mandato o dentro de seis meses de que expire.
En contra del resto de las autoridades mientras estén en el desempeño
de sus cargos o dentro de tres meses de que cesen en sus funciones.
Tramitación:
Inicio: Cámara de diputados por escrito por un número no inferior a 10
ni superior a 20 diputados.
Se designa comisión informante de 5 diputados que analizarán la
legalidad y constitucionalidad de la acusación
Se notifica al afectado quien podrá defenderse escrita u oralmente
Votación presidente de la república: mayoría absoluta de los diputados
en ejercicio.
Votación otras autoridades: mayoría de los diputados presentes
Si se aprueba se designan tres diputados que expondrán la acusación
ante la cámara del senado.
Luego pasa a la cámara del senado quien decidirá aprobar o no la
acusación, mediante sesión extraordinaria con la mayoría absoluta de
los senadores en ejercicio.

Consecuencias: si es aprobada

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 ___________________

Responsabilidad civil o penal: queda a disposición de tribunales de

justicia.
Responsabilidad administrativa: cesa en sus funciones y queda
imposibilitado de ejercicios cargos públicos sean o no de elección
popular durante los próximos 5 años.

Nulidad de Derecho Público

De acuerdo al profesor José Luis Cea, la nulidad de derecho público
debe entenderse como la sanción que afecta a los actos u omisiones
que carecen de uno o más de los requisitos copulativos para su validez,
por la Constitución y, con sujeción a ella, también por la ley.
De todas maneras, a juicio del aludido autor, esta nulidad
solamente se da por el incumplimiento de los tres requisitos de validez
ya explicados con anterioridad.
¿Cuál es la sanción respecto a los actos que no siguen estos
requisitos de validez? Como habíamos adelantado, la doctrina no es
pacífica en este punto, habiendo posiciones que defienden la tesis que
opera la inexistencia respecto a los actos inválidos y otras, en cambio,
que disciernen en torno a que la nulidad de derecho público deba
declararse.

Primera tesis: Inexistencia.- Esta tesis son valoradas por los

profesores Eduardo Soto Kloss, Mario Bernaschina y Jorge Precht,
quienes opinan que – en el Derecho chileno – la nulidad es sinónimo de
inexistencia.
El profesor Soto Kloss sostiene esta teoría en base a dos criterios,
principalmente:
a) Literalidad del tenor del Art. 7 de la CPR.- Dicho precepto
dispone que la validez de la actuación de los órganos del Estado supone
la investidura regular de sus integrantes, que actúen dentro de la
competencia y que respeten las formas legales. Agrega que nadie podrá
atribuirse otra autoridad o derechos, ajenos a los que expresamente la
Constitución o las leyes confieran. Termina diciendo que el acto que
contravenga las disposiciones anteriores es nulo y originará las
responsabilidades que la ley señale.
La interpretación estricta y exclusivamente gramatical de dicha
preceptiva conduce a propiciar que toda actuación de cualquier órgano
del Estado no es válida sino nula cuando las personas naturales que
actúan en las entidades estatales no poseen la investidura regular
correspondiente, o cuando perfeccionan actos al margen de su
competencia, o bien cuando no respetan las formas legales, sin
distinción alguna. Consolida esta idea el inciso 2º que prohíbe actuar al
margen de la competencia legal expresa y la prescripción final de la
norma que dice que todo acto en contravención a este artículo es nulo,
lo que importaría que la nulidad lo sería por si, sin necesidad de mayor
declaración que ésta.

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 ___________________

b) La génesis del precepto en sus incisos 2º y 3º.- Como las

normas de estos incisos provendrían del Art. 160 de la Constitución
Política de 1833, y esas disposiciones se habrían concebido por don
Mariano Egaña sobre la base de la idea de una nulidad “ipso iure”, no
cabría duda alguna de que la teoría tiene un fundamento muy fuerte en
la gestación del precepto que le sirve de base.
La doctrina en análisis consiste en establecer que las
transgresiones a lo dispuesto en aquella norma constitucional en los
actos administrativos originan la nulidad de Derecho Público “ipso
iure”. Por consiguiente, no es posible sanear el vicio (conversión y
convalidación) ni puede invocarse la figura jurídica de la prescripción, y
además tal nulidad – prácticamente declarada por el constituyente –
importa que el acto carezca enteramente de validez jurídica desde su
origen, sin admitir eficacia provisoria alguna. El acto, por lo tanto, se
traduciría en un puro hecho. El juez debe limitar su labor sólo a
comprobar la existencia del vicio o a reconocer una situación ya
producida y, por lo tanto, los efectos de la sentencia serán retroactivos.
Se agrega que, frente a un acto nulo, el afectado debe resistir su
cumplimiento y esa resistencia se ha de traducir en interponer la
acción de nulidad que le confiere ordenamiento constitucional (art. 7º
en relación con el art. 19 nº3 del CPR), u otro especial que prevea el
ordenamiento, “teniendo siempre la posibilidad de solicitar la
suspensión judicial del acto impugnado de nulo”.

Segunda tesis: Nulidad declarada.- Quienes sostienen esta tesis – en

la actualidad – son Enrique Silva Cimma, Jorge Reyes Riveros, Pedro
Pierry, entre otros. Estos autores sostienen que todo acto en
contravención a la preceptiva del Art. 7º de la CPR requiere de una
declaración de nulidad en estrados.
De acuerdo al profesor Reyes, la doctrina y la jurisprudencia en
Chile son coherentes en propugnar que la Constitución Política es un
todo orgánico –de principios y preceptos–, lo que significa que el sentido
de cada una de sus normas debe ser determinado con la debida
correspondencia y armonía, y sin que se les considere aisladamente.
De acuerdo con este elemento interpretativo, habría que ponderar
otras disposiciones, además del art. 7º, para averiguar si el
Constituyente ha establecido ciertamente como única alternativa de
sanción una nulidad “ipso iure” en caso de vicios de los actos de las
autoridades.
a) Análisis del Art. 6º.- Si bien el principio de juridicidad se
encuentra establecido en diversos preceptos de la Ley Fundamental, en
opinión del relator de estas reflexiones, el artículo 6º es el más genuino,
el más determinante, de tal elemento.
En primer término, toda conducta de los órganos del Estado
queda sometida a la Constitución Política, es decir, todo órgano del
Estado y toda acción de ellos se encuentra regida por la Ley

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 ___________________

Fundamental y por ello el comportamiento de las autoridades debe

respetar ese texto.
En segundo término, los ordenamientos jurídicos distintos o
diferentes de la Carta Política y que ésta prevé, como la ley, los tratados
internacionales, los actos de los tribunales, los actos de control, los
actos de la Administración, sean reglamentos, decretos o instrucciones,
etc., se hallan en el deber de observar la Carta Política sometiéndose a
sus normas. Además, todos estos órdenes jurídicos también deben ser
acatados por los órganos del Estado en su accionar.
Como puede advertirse, todos los elementos positivos de la
juridicidad se encuentran en esta prescripción, y por ello es la más
genuina norma de consagración del principio de juridicidad.
Si se compara este precepto con el del artículo 7º - y no obstante
que ellos dos se complementan en gran medida – fácil es advertir la
mayor riqueza o extensión o campo del primero, puesto que el segundo
sólo se refiere a la investidura regular de los integrantes de los órganos
del Estado, a la competencia de dichos órganos y a los requisitos y
forma exigidos por la ley.
Habida cuenta de estos antecedentes, sería posible entender
cabalmente lo dispuesto en el inciso 3º y final del artículo 6º. Este
precepto comete al legislador determinar “las responsabilidades y
sanciones que generarán las infracciones a las normas de los incisos 1º
y 2º de tal artículo, es decir, al principio de juridicidad. Lo anterior
importa que el constituyente de 1980 – con gran sabiduría y prudencia
– ha preferido que por la vía de la ley – y salvo algunas excepciones – se
establezcan las diferentes sanciones, sean nulidades u otras sanciones
y con la posibilidad de proceder en forma diferente para actos
legislativos, jurisdiccionales, administrativos, contralores u otros, y
también para que se precise las clases de nulidades y sus causas y
efectos y aun que pudieran existir distintas sanciones a la nulidad
respecto de ciertas infracciones, como en el caso de las
doctrinariamente llamadas irregularidades no invalidantes.
En otro orden de consideraciones, sería preciso ponderar el
hecho de que el artículo 6º mencionado es un nuevo precepto recién
incorporado al texto primitivo de la Constitución Política de 1980, a
diferencia del art. 7º que, en sus dos incisos finales, es una norma que
proviene desde la Carta Política de 1833.
b) Análisis del Art. 12º.- El se refiere al caso en que por acto
administrativo se prive o desconozca la nacionalidad.
Al parecer en esta norma se sigue el criterio ya expresado por el
señor Raúl Bertelsen R. en la Comisión de Estudios mencionada, en el
sentido de que mientras no medie una declaración judicial de nulidad,
el acto respectivo se reputa válido. En efecto, si la interposición del
recurso sólo suspende los efectos del acto o resolución impugnada, es
porque el acto hasta ese momento no solo existió y era válido, sino
eficaz.

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 ___________________

En efecto, el referido artículo dispone que “(l)a persona afectada

por acto o resolución de autoridad administrativa que la prive de su
nacionalidad chilena o se la desconozca, podrá recurrir, por sí o por
cualquiera a su nombre, dentro del plazo de treinta días, ante la Corte
Suprema, la que conocerá como jurado y en tribunal pleno. La
interposición del recurso suspenderá los efectos del acto resolución
recurridos”.
c) Análisis del artículo 21.- En este precepto se regula el recurso
de amparo. Según tal prescripción, en caso de detenciones, arrestos y
apresamientos y ordenados con infracción a la Constitución o la ley se
confiere al magistrado correspondiente la facultad de ordenar la
libertad inmediata o bien, y esto es lo que interesa, “hará que se
reparen los defectos legales” y corrigiendo por sí tales defectos o dando
cuenta a quien corresponde para que lo enmiende.
c) Análisis del artículo 35.- El precepto indica, en su primer
inciso, que “(l)os reglamentos y decretos del Presidente de la República
deberán firmarse por el Ministro respectivo y no serán obedecidos sin
este esencial requisito”.
El sentido de esta norma se encuentra vinculado al del precepto
del artículo 36. Resulta del todo razonable y serio que si una autoridad
es responsable individual y solidariamente de los actos que debe
suscribir (art. 36), este requisito sea esencial, esto es, que él no sólo
constituye una forma que prescriba la ley (la fundamental en este
caso), sino que se constituya en especial requisito: esencial. Por ello, en
este caso, en que se vulnera un requisito calificado constitucionalmente
de esencial, se aplica la sanción única de que este acto no será
obedecido.
En suma, la norma del artículo 35 de la CPR, al establecer como
excepción en el caso que regula un efecto de la nulidad de pleno
derecho, ha determinado también que tal nulidad de pleno derecho es
excepcional y aplicable a casos calificados; además existirá otro tipo de
sanciones a las infracciones que se den respecto del principio de
juridicidad, como sería la anulabilidad u otra que pondera el legislador,
según sea la calificación de las transgresiones.

Características de la nulidad de Derecho Público.- Cea resume los

rasgos principales de la nulidad de Derecho Público en los siguientes
aspectos:
a) No cabe la distinción entre nulidad absoluta y relativa, porque
es siempre de la máxima gravedad, es decir, asimilable a la nulidad
absoluta, a diferencia de la que rige en el Derecho privado.
b) La nulidad opera de pleno derecho, es decir, a raíz de haberse
constatado que el autor del acto u omisión incurrió en una infracción a
la Constitución o las leyes. Sin embargo, estimamos que es discutible
este rasgo en cuanto a su operatividad práctica, porque en Derecho
Público es menester declara el vicio por el órgano competente para ello,
y a la excepción, que es el caso previsto en el Art. 35 de la CPR, pues

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 ___________________

admitirse, pero sólo en principio, y sin extender su alcance a otras

situaciones. Consiguientemente, incumbe a los tribunales
pronunciarse, en debido proceso, acerca de la comprobación referida.
c) Declarada la nulidad de Derecho Público, tal pronunciamiento
posee, sin embargo, efecto retroactivo, opera “ex tunc”, o sea, desde el
instante mismo en que se realizó el acto o se incurrió en la omisión
inválidos hacia el futuro, como si aquel jamás hubiera existido, de
manera que a la conducta irregular nunca pudo generar efecto alguno.
d) Es insubsanable, lo cual quiere decir que no puede ser
purgada ni saneada por la ratificación, convalidación o validación
ulterior que haga la autoridad, o el cumplimiento del acto por los
gobernados, ni en virtud del consentimiento de unos y otros, o
mediante cualquier otra forma de convalidación posterior, cualquiera
sea el plazo transcurrido. Excepcionalmente y dentro de los límites que
resguarden los derechos de los afectados, cabe admitir la convalidación
de un acto en principio nulo, sea por el órgano que actúo inválidamente
o por su superior jerárquico.
e) Consecuencia de la característica anteriormente resumida es
que, en línea de principio, el acto ilegítimo no puede ser revocado por la
autoridad que lo dictó, o por el órgano superior a ella, debiendo
reputarse dicho acto siempre inválido, irreversible e insubsanablemente
nulo.
f) En opinión de cierta doctrina, pero crecientemente minoritaria,
la acción para obtener que se declare la nulidad no caduca ni
prescribe, cualquiera sea el tiempo transcurrido, de manera que, por
igual circunstancia, se reafirma su carácter insubsanable. Cea no
comparte tal tesis, sin base en el ordenamiento positivo, débil desde el
ángulo teórico y, sin duda, conducente a la incertidumbre jurídica en el
orden práctico.
g) Finalmente, es de orden público, o sea, es irrenunciable, pues
la sanción ha sido contemplada en defensa del ordenamiento jurídico,
en sentido objetivo. En consecuencia, son inválidas las cláusulas de
cualquier convención en que se pacte, anticipadamente, la renuncia a
reclamar el vicio comentado.

PROBIDAD Y TRANSPARENCIA
ART. 8

Artículo incorporado por la reforma del año 2005 estableciendo lo

siguiente:
“El ejercicio de las funciones públicas obliga a los titulares a dar
estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus
actuaciones.
Son públicos los actos y resoluciones de los órganos del Estado, así
como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo,
sólo una ley de quórum calificado podrá establecer la reserva o secreto

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 ___________________

de aquellos o de estos, cuando la publicidad afectare al debido

cumplimiento de las funciones de dichos órganos, los derechos de las
personas, la seguridad de la nación o el interés nacional”
Se trata de principios que ya habían sido legislados aunque sólo en lo
relativo a la administración del estado, en tanto que, el nuevo artículo
incorporado, es aplicable a cualquier órgano público, autónomo o no,
administrativo o de otra índole.
Principio de Probidad: se refiere a la rectitud, honradez o abnegación en
el desempeño de las funciones públicas.
Principio de transparencia: consiste en que las personas naturales y
jurídicas sin discriminación alguna, puedan acceder l texto de los actos
y resoluciones de los órganos del Estado, a sus antecedentes y
fundamentos así como a los procedimientos utilizados para llevarlos a
cabo o, en su caso, los motivos para abstenerse de hacerlo.
Principio de publicidad y sus excepciones: la difusión abierta al público
de los actos referidos es la regla general y su excepción solo podrá
establecerse por ley de quórum calificado en aras del debido
cumplimiento de:
• Las funciones de los órganos estatales
• Los derechos de las personas, naturales y jurídicas
• La seguridad de la nación, y
• El interés nacional.

CONDENACIÓN AL TERRORISMO
ART. 9
Artículo 9
Modificado por leyes 18.825 y 19.055
Es disposición nueva en Chile y en el derecho comparado.

Objeto del artículo 9:

1.- Condenar el terrorismo,

2.- Señalarle al legislador algunos principios básicos y orientadores
para que lo enfrente, y
3.- Establecer sanciones y efectos.

Concepto de terrorismo
Es un delito caracterizado por el empleo de métodos ostensiblemente
crueles, para matar, herir, secuestrar, o por el empleo de la violencia
para la destrucción de bienes o para intimidar, provocando un daño
indiscriminado, con el propósito de crear un estado de alarma
generalizado en la sociedad.

Características del terrorismo:

1) Ataca los puntos débiles de la organización social y de las

personas: es cobarde.
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 ___________________

2) Opera en términos de organización, haciendo surgir organismos y

legislaciones para combatirlo.
3) Por la gravedad de sus acciones nacen medidas preventivas y
cuerpos antiterroristas.
4) Reviste las más diversas formas: terrorismo de estado o de
oposición, nacional o internacional, sobre personas o bienes.
5) Es de fines y medios ilícitos: es intrínsecamente delictual, tanto
en sus fines como en sus medios.
6) Su finalidad es crear inseguridad y conmoción en el cuerpo social,
restándole confianza en el gobierno de turno.
7) El terrorismo busca alcanzar objetivos más que pos sus acciones,
por la reacción de la autoridad frente a ellos.

La manera de combatir el terrorismo es a través de la prevención

más que de la represión, actuando sobre las causas que dan origen
al fenómeno, las que son de la más variada índole, políticas,
religiosas, económicas, sicopatológicas, nacionalismos extremos, etc.

La actuación del estado debe estar encaminada a crear conciencia

social respecto del tema. La gravedad y repercusión del fenómeno
terrorista ha hecho necesario admitir algunas excepciones jurídicas
sobre todo en materia de procedimiento penal: prueba casi
clandestina, delación compensada, ultrasecreto sumarial,
detenciones prolongadas, penas más severas, arrepentimiento eficaz,
intercepción y apertura de correspondencia.

Análisis del artículo 9

Inciso primero: el terrorismo en cualquiera de sus formas, es por

esencia contrario a los derechos humanos.
............en cualquiera de sus formas: reconoce diversidad de modos
que puede adoptar el fenómeno terrorista – no excluye a ninguno,
puede ser terrorismo de estado, de particulares, individual, de
grupos y cualquier otra forma

..........es por esencia contrario a los derechos humanos: siempre,

sin excepción alguna, será atentatorio contra la dignidad del
hombre.

Inciso segundo:
Una ley de quórum calificado..........
Se dictó la Ley 18.314 de 1984 modificada por Ley 19.027 de 1991,
que determina conductas terroristas y fija su penalidad.

La ley señala tipos de delitos comunes que se convierten en delitos

terroristas si concurren algunas circunstancias especiales.

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 ___________________

Los delitos son: homicidio, lesiones, secuestro, retención y

sustracción de menores, incendio y estragos, apoderarse de naves,
colocar bombas, atentar contra autoridades, asociación ilícita.

Estos delitos comunes se transforman en terroristas si concurren

algunas circunstancias:

A) Que el delito se cometa con la finalidad de producir en la

población o en una parte de ella, el temor injustificado de ser
víctima de un delito de la misma naturaleza, sea por la
condición y efectos de los medios empleados, sea por la
evidencia de que obedece a un plan premeditado para atentar
contra una categoría o grupo determinado de personas.

B) Que sea cometido para arrancar resoluciones de la autoridad o

imponerle exigencias.

Penalidad de las conductas terroristas

En la ley 18.314 se contempla pena de presidio mayor (5 a 20 años)
a presidio perpetuo)
Castiga al delito frustrado como consumado, pudiendo rebajarse la
pena en uno o dos grados, según las circunstancias.

En la Constitución: inhabilidad por el plazo de quince años para:

• Ejercer funciones o cargos públicos sean o no de elección

popular,
• Ejercer funciones o cargos de rector o director de establecimiento
de educación,
• Ejercer en ellos funciones de enseñanza,
• Explotar un medio de comunicación social o ser director o
administrador del mismo, o para desempeñar en él funciones
relacionadas con la emisión o difusión de opiniones o
informaciones.

Tampoco podrán ser dirigentes de organizaciones políticas o

relacionadas con la educación o de carácter vecinal, profesional,
empresarial, sindical, estudiantil o gremial en general.

Las sanciones que contempla el artículo 9 son sin perjuicio de otras

inhabilidades o de las que por mayor tiempo establezca la ley.

Ejemplo: el art. 16 n° 2: contempla la suspensión del derecho a

sufragio por estar procesado por delito terrorista.

Art. 17 n° 3: pérdida de la calidad de ciudadano por condena por

delito terrorista.
50
 ___________________

Inciso tercero art. 9 modificado por Ley 19.055

Los delitos serán considerados siempre comunes y no políticos

para todos los efectos legales........

Se excluye:
• El derecho de asilo: lugar de refugio o amparo en que puede
cobijarse el perseguido por razones políticas (iglesia, embajadas)

• Posibilidad de obtener salvoconducto para salir del país.

• Admite extradición: institución política por la cual un estado pide

a otro que se le entregue una persona para juzgarla o imponerle
una pena. La situación es calificada por el estado requerido.

.................y no procederá respecto de ellos el indulto particular,

salvo para conmutar la pena de muerte por la de presidio
perpetuo.

Antes de la reforma no procedía indulto, amnistía ni libertad

provisional. La reforma de 1991 lo suprime con voto en contra del
senador Jaime Guzmán.

Coordinar con: artículo 31 transitorio agregado por ley 19.051 con

art. 19 n°7 letra e).

51
 ___________________

DERECHO CONSTITUCIONAL
CAPÍTULO II
María Francisca Barra Díaz
Abogado Tutor
2010

INTRODUCCIÓN
DERECHOS HUMANOS

DERECHOS HUMANOS
En doctrina no ha existido un consenso, porque no tienen un
concepto inequívoco, pero en principio podríamos definirlos como
aquellas libertades, facultades, instituciones o reivindicaciones
relativas a bienes primarios o básicos, que influyen a toda persona,
por el simple hecho de su condición humana.

CARACTERÍSTICAS DE LOS DERECHOS HUMANOS

Son inherentes a toda persona, irrevocables, inalienables,
intransmisibles, irrenunciables, es un concepto universal e
igualitario.

¿Cuál es la diferencia entre derecho humano y derecho

constitucional?
Aunque hay derechos humanos que se suelen recoger en las
constituciones, no son lo mismo.
Los derechos humanos existen con independencia de su
reconocimiento constitucional, los derechos humanos son todos los
derechos inherentes a una persona y para todos, en cambio hay
derechos constitucionales que no están reconocidos para todos por
ejemplo: el derecho a voto (solo para ciudadanos).
Los derechos fundamentales por su parte son aquellos que han
logrado un reconocimiento legal pero no necesariamente un
reconocimiento constitucional.

CLASIFICACIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS

Históricamente se ha discutido, pero podemos encontrar dos grandes

clasificaciones:
Algunos hablan de derecho positivos y negativos. Los negativos como
el derecho de intimidad, se definen en términos de obligaciones
ajenas de no injerencia. Los positivos son aquellos que imponen a
otros agentes, aunque no el único, principalmente al estado, el
desarrollo de ciertas actividades.

La mayoría los clasifica en tres generaciones:

Primera generación: son los derechos civiles y políticos vinculados
con el principio de libertad, por ejemplo: DERECHOS Y LIBERTADES

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 ___________________

FUNDAMENTALES, DERECHO A LA VIDA, NO APREMIOS

ILEGÍTIMOS, LIBERTAD AMBULATORIA, LIBERTAD DE
CONCIENCIA, LIBERTAD DE EXPRESIÓN, ETC.
Segunda generación: son los derechos económicos, culturales y
sociales que están vinculados con el principio de igualdad, son
derechos sociales ej.: seguridad social, derecho a la educación.
Tercera generación: surgidos en la doctrina de 1980, se vinculan
con la solidaridad, son derechos heterogéneos como la paz, la
calidad de vida, la manipulación genética, por ejemplo: medio
ambiente, vida digna, derechos del consumidor.

¿Es una clasificación taxativa, es criticada?

En cuanto a los de primera generación existe un consenso en la
doctrina, pero en cuanto a las teorías de segunda y tercera, se
ramifican o complejizan cuando intentan explicar otras categorías.
Existen posiciones que entienden que cada generación, de derechos
humanos, es expresión de una racionalidad diferente y pueden
entrar en conflicto, con las demás, otros evitan pronunciarse y
tienen a unificarlos.
Pero el objeto de mayor debate es en cuanto a los de tercera
generación se critica la indeterminación de esta categoría y su difícil
garantía. Hay autores que proponen una cuarta categoría, pero no
son unitarias, normalmente toman algunos de tercera y los incluye
como el caso del medio ambiente.
Finalmente hay autores que proponen una quinta categoría se serian
las reivindicaciones de diferentes grupos sociales, ej. Derechos
económicos y sociales propios de movimientos obreros, lucha
feminista etc.

EVOLUCIÓN HISTÓRICA DE LOS DERECHOS HUMANOS

Nacen desde la modernidad de occidente, su concepto apareció por

primera vez durante la lucha de la burguesía, así se dicto el
CILINDRO DE CIRO, que es la primera declaración de DERECHOS
HUMANOS, que contiene una declaración del rey persa Ciro El
Grande, en 1971 fue encontrado y la ONU lo tradujo.
Luego viene la CARTA MAGNA INGLESA, que impone derechos entre
iguales, pero no con carácter universal, es decir, no predica la
igualdad formal.
La idea de derecho subjetivo, básica para concebir los derechos
humanos fue anticipada en la edad media, por Guillermo Ocklam,
LA ESCOLASTICA ESPAÑOLA INISITIÓ EN LA VISIÓN SUBJETIVA
EN LOS SIGLOS XVI Y XVII.
Luego se definieron como poder moral sobre el propio, con lo cual
surge la concepción iusnaturalista (que entenderán que existían
ciertos derechos adheridos al cuerpo)

53
 ___________________

Con la revolución francesa, la burguesía crea el habeas corpus como

mecanismo de seguridad frente a abusos de la Corona.
Para luego pasar a la positivación de los derechos humanos.

POSITIVACIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS

Un derecho humano positivisado consiste en su incorporación
material en el ordenamiento jurídico, por lo que la positivación
consiste en el reconocimiento legal y/o constitucional de los
derechos esenciales.

UNIVERSALIZACIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS

Los derechos humanos son universales porque pertenecen a todos los
hombres, a todos por igual, en todo tiempo y lugar; se encuentran de
manera innata ligados a la naturaleza del hombre.
Asimismo, la universalidad es una de las características de la ley
natural, de la cual los derechos humanos se encuentran en
dependencia Universal, es ser.
Es la posibilidad de que ante una misma situación la solución sea
siempre la misma.
Santo Tomas de Aquino dice que la ley natural es común a todos; "en
cuanto a los primeros principios comunes, es lo mismo en todos los
hombres, tanto por la rectitud de su inteligencia, como por el
conocimiento que de ellos se tiene.
En cuanto a los preceptos particulares, que son a modo de conclusiones
derivados de los principios comunes, la ley natural es la misma en la
generalidad de los casos, pero en su aplicación pueden darse
excepciones por razón de las circunstancias; y en cuanto a su
conocimiento, este puede fallar en casos concretos, bien por fallo en el
razonamiento, bien por ignorancia a causa de la perversión de la razón
debido a las pasiones o a los malos hábitos."*
Bidart Campos concluye que los Derechos Humanos son innatos e
inherentes a la naturaleza del hombre; además son inmutables,
eternos, supra temporales y universales.
Estos se imponen al Estado y al Derecho positivo, son inalienables e
imprescriptibles.
"Los derechos humanos significan una estimativa axiológica en virtud
del valor justicia, que se impone al Estado y al Derecho positivo." *
Respecto a la universalidad de los derechos humanos podemos señalar
que comienza a partir del siglo XVIII, con la Independencia y la
Revolución americanas de las Colonias Inglesas, y con la Revolución
Francesa. En este tiempo comienza el constitucionalismo moderno y
comienzan a surgir las declaraciones de derecho. Este movimiento
adquiere gran difusión en el mundo.
54
 ___________________

Con universalización de los derechos se expresa que se vuelven

generales en todo el mundo.
Durante esta época, comienza la formulación de los derechos de la
primera generación, los derechos civiles y políticos, los cuales en ese
entonces fueron también denominados derechos públicos subjetivos y
derechos individuales. La universalización se funda especialmente en la
difusión de estos principios, porque cada estado fue introduciendo y
formulando en sus constituciones los derechos del hombre.
Con relación a la universalidad, hablamos de la internacionalización.
Esta comienza en la segunda mitad del siglo XX, es un fenómeno que
acontece en el plano internacional; por el cual el problema de los
derechos ya no es exclusivo resorte de cada estado en su jurisdicción
interna, sino además del derecho internacional público. A la vez el
derecho internacional público se ocupa y preocupa de ellos, y formula
su propia declaración de derecho en documentos internacionales, como
el de las Naciones Unidas de 1948 y en demás tratados, pactos y
convenciones.
Con esto, el hombre ha adquirido la calidad de un sujeto del derecho
internacional, ya que todo hombre puede llevar denuncias o quejas ante
las organizaciones supra-estatales, para que sus derechos sean
respetados y defendidos.
"Universalizar los derechos es admitir que todos los hombres siempre y
en todas partes deben gozar de "unos" derechos porque el hombre es
persona. Internacionalizar los derechos es hacer exigible en virtud del
derecho internacional público que todo estado reconozca "unos"
derechos a todos los hombres, también porque el hombre es persona".

EVOLUCIÓN HISTÓRICA DE LA POSITIVICACIÓN

Con la Revolución Francesa, en Estados Unidos se declara la
Declaración de Virginia de 1776 y en Francia la Declaración de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano en 1789.

Naturaleza y fundamentación de los Derechos Humanos

Norberto Bobbio: afirma la imposibilidad de encontrar un
fundamento absoluto de los derechos humanos, por la ausencia de
un concepto inequívoco.
Algunos sostienen que su naturaleza jurídica es de derechos
concretos, otros señalan que son deberes fundamentales, otros por
su parte señalan que son valores, y otros señalan que representan la
codificación de las conductas humanas.
En cuanto al fundamento existen diversas posturas, una
iusnaturalista: que los concibe en cuanto a fundamentación como
derechos naturales, una iusracionalista como derechos sociales, y

55
 ___________________

una iuspositivista como derechos creados por el hombre, esto es

derechos públicos subjetivos.

Organismos internacionales encargados de velar por el respeto

de los derechos humanos.

R: al respecto nos encontramos con:

- Corte Interamericana de Derechos Humanos: La Corte
Interamericana de Derechos Humanos, con sede en San José de
Costa Rica, es una institución judicial autónoma de la Organización
de los Estados Americanos cuyo objetivo es la aplicación e
interpretación de la Convención Americana sobre Derechos
Humanos y de otros tratados concernientes al mismo asunto y fue
establecida en 1979.
Está formada por juristas de la más alta autoridad moral y
reconocida competencia en materia de derechos humanos elegidos a
título personal.

- El Tribunal Europeo de Derechos Humanos (también

denominado Tribunal de Estrasburgo y Corte Europea de Derechos
Humanos) es la máxima autoridad judicial para la garantía de los
derechos humanos y libertades fundamentales en toda Europa. Se
trata de un tribunal internacional ante el que cualquier persona que
considere haber sido víctima de una violación de sus derechos
reconocidos por el Convenio para la Protección de los Derechos
Humanos y de las Libertades Fundamentales o cualquiera de sus
Protocolos adicionales, mientras se encontraba legalmente bajo la
jurisdicción de un Estado miembro del Consejo de Europa, y que
haya agotado sin éxito los recursos judiciales disponibles en ese
Estado, puede presentar una denuncia contra dicho Estado por
violación del Convenio.
El tribunal tiene su sede en la ciudad de Estrasburgo (Francia).
Los derechos humanos y libertades fundamentales tipificados en el
Convenio, en la Declaración Universal de Derechos Humanos de
Naciones Unidas y en la Convención Europea de Derechos Humanos
de la Unión Europea son, en sustancia, los mismos.

DERECHOS Y GARANTÍAS CONSTITUCIONALES

CAPÍTULO III CPR

Los Derechos y Garantías Constitucionales están tratados en el
capítulo III de la Constitución. El artículo 19 contiene un catálogo de
Derechos fundamentales que la propia Constitución se encarga de
establecer mecanismos de protección de los mismos mediante las
garantías constitucionales, como lo son: el recurso de protección, el
de amparo, el amparo económico, etc.

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 ___________________

El artículo 19 se estructura en el siguiente tenor:

No. 1: Derecho a la Vida y a la integridad Física y Psicológica de las
personas.
No. 2: Igualdad en la Ley
No. 3: Igualdad ante la Ley.
No. 4: Derecho al respeto y protección de la vida privada y a la honra
de una persona y su familia
No. 5: Derecho a la inviolabilidad del Hogar y a toda forma de
comunicación privada.
No. 6: Libertad de conciencia.
No. 7: Derecho a la libertad personal y a la seguridad individual
No. 8: Derecho a vivir en un medio ambiente sano.
No. 9: Derecho a la protección de la salud
No. 10: Derecho a la educación.
No. 11: Libertad de enseñanza
No. 12: Libertad de opinión y de información.
No. 13: Derecho de reunión pacifica.
No. 14: Derecho de petición.
No. 15: Derecho de asociación.
No. 16: Libertad del Trabajo.
No. 17: Admisión a funciones y cargos públicos.
No. 18: Derecho a la seguridad social.
No. 19: Derecho de sindicación.
No. 20: Igual repartición de cargas públicas.
No. 21: Derecho a desarrollar cualquier actividad económica.
No. 22: Derecho a la no discriminación en materia económica.
No. 23: Derecho a la propiedad
No. 24: Derecho de propiedad
No. 25: Derecho a la propiedad intelectual
No. 26: Garantía General de los derechos.

PREÁMBULO DEL ARTÍCULO 19

El artículo 19 señala “La Constitución asegura a todas las personas”.

Con el término asegurar el constituyente reconoce la preexistencia
de estos derechos y su reconocimiento constitucional.
A todas involucra que la Constitución no establece diferencias.
Personas: se entiende incorporado en tal término, a personas
naturales, jurídicas e inclusive morales (se subentiende a aquellas
que no son personas jurídicas, son agrupaciones). Del tenor del 19
n° 1 también incluye la vida del que está por nacer.

Derecho a la vida y a la integridad física y psicológica de las

personas
El artículo 19 nº1 dispone: la constitución asegura a todas las
personas:

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 ___________________

19 nº1: El derecho a la vida y a la integridad física y psicológica de

las personas.
La Ley protege la vida del que está por nacer.
La pena de muerte solo podrá establecerse por delito contemplado
por una Ley aprobada por quórum calificado.
Se prohíbe la aplicación de todo apremio ilegítimo”.
Se protege la vida desde un punto de vista biológico y no sustancial.
Es decir, no se protege la calidad de vida.
Titular: sólo personas naturales.

Se entiende que hay vida desde la concepción y en tal sentido

debemos remitirnos a la presunción de concepción establecida por el
artículo 76 del Código Civil, según otros autores sería desde la
anidación, al respecto resuelve el Tribunal Constitucional (ojo ver
tema de la píldora del día después).

En cuanto al término de la vida, la Constitución nada dice al

respecto, el TC ha señalado que la cesación de las funciones
encefálicas si constituye muerte para efectos de donación de
órganos.
El derecho a la vida es el primero y más fundamental de los derechos
humanos, puesto que constituye el presupuesto para el ejercicio de
los demás derechos.
Este derecho puede concebirse como un derecho, una libertad o un
deber-derecho. Entendiéndolo en términos genéricos como la
facultad que tienen todas las personas de exigir la protección y
conservación de la vida humana y el deber de respetar la propia vida
y la de los demás, tanto en su dimensión biológica como psíquica.

Se concibe este derecho como un todo integral, incluyendo tanto la

protección de la vida y la integridad física y síquica, toda vez que la
persona esta compuesta de cuerpo y alma, por tanto, tales ámbitos
son inseparables e inviolables.

Protección de la vida del que está por nacer: (ojo la vida del que está
por nacer algunos autores entiende que no es un derecho
constitucional sino legal dado que el propio artículo señala que la ley
protege la vida del que está por nacer).
De conformidad a este inciso hay posturas que consideran que el
derecho a la vida del que está por nacer no es un derecho
constitucional sino legal.
En cuanto a la protección de la vida del que está por nacer se
correlaciona con normativas legales, tales como el artículo 75 del
C.C. que entiende que la ley protege la vida del que está por nacer.
Por tanto, el juez debe tomar de oficio o a petición de parte las
medidas tendientes a dar protección a la criatura, y todo castigo

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 ___________________

condenado a la madre deberá ser deferido hasta después del

nacimiento de la criatura.

Asimismo, nuestra legislación repudia al aborto y el aborto

terapéutico antiguamente permitido y legitimado por el Código
Sanitario, ya es constitutivo de delito. Sin embargo, existe
actualmente una amplia discusión en cuanto al restablecimiento del
aborto terapéutico donde se pone en jaque la vida de la madre versus
la vida de la criatura que está por nacer.

 Concepción: es el momento en que el espermatozoide penetra en

el óvulo y forma el cigoto viable.
Al respecto se discute la época de la concepción dada por el
artículo 75, dado que si bien es útil desde el punto de vista
patrimonial, la ciencia actual ha determinado que existen
momentos diversos de concepción.

 Aborto: finalización espontánea o inducida del embarazo antes de

que el feto haya alcanzado el desarrollo suficiente como para
poder vivir después de su nacimiento.

 Interrupción del Embarazo: fisiológicamente es el momento de

nacer. Patológicamente es en el caso del aborto natural. De forma
provocada en caso de aborto inducido artificialmente.

Clases de Aborto:

 Eugenésico: este tipo de abortos es por motivos, razones o valores

sexistas, racistas o étnicas.
 Terapéutico: este tipo de aborto es para salvar la vida de la madre.
Es casi inusual por el avance tecnológico actual.
 Interrupción Selectiva de la Gestación: este aborto es por anomalías
fetales incompatibles con la vida extrauterina.
 Interrupción Voluntaria de la Gestación: este aborto es en nombre de
la autonomía reproductiva de la madre o de la pareja.

EN CHILE SE PROHIBÍA TODO TIPO DE ABORTO1

Hasta el año 1985, en el Código Sanitario, se permitía el aborto
terapéutico.
Desde el año 2017 el aborto terapéutico vuelve a estar vigente.
La norma le deja al legislador, que legisle protegiendo el derecho a la
vida, pero nunca señala una prohibición expresa del aborto.
El Art. 19 Nº 2 protege la vida del que está por nacer, teniendo su
antecedente en el Art. 75 del C.C. La finalidad de estas normas es
evitar la legislación del aborto.
1 Ley 21.030 de 2017, en que el aborto se legaliza en las tres causales que son: riesgo de vida para la madre,
violación e inviabilidad fetal. Promulgada el 14-09-2017 y publicada en el D.O. el 23-09-2017.

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El objeto de la protección → es la vida.

Dentro de los derechos sexuales y reproductivos, se entiende que es
la mujer quien decide cuántos hijos tener, cuándo tenerlos.

PENA DE MUERTE
En cuanto a la pena de muerte nuestra legislación derogó tal pena
en el año 2001 mediante la Ley 19.734. No obstante, nuestra
Constitución deja abierta la posibilidad de restablecerla mediante
una Ley de Quórum Calificado. Sin embargo, ello significaría un
grave problema de relaciones internacionales por cuanto Chile ha
formado parte y ha ratificado tratados internacionales que repudian
la pena de muerte. Tal es el caso la Convención Americana de
Derechos Humanos. Sin embargo, el tratado mencionado solo
prohíbe el restablecimiento en países en que la pena de muerte ha
sido abolida, tal no es el caso de Chile, pues la pena de muerte no ha
sido abolida sino derogada parcialmente, subsistiendo en ciertos
cuerpos normativos tales como el Código de Justicia Militar.
Sin embargo, se imponen ciertos límites tales como no aplicación a
menores de edad, no es posible aplicarla a delitos políticos, y su
posibilidad de conmutación por presidio perpetuo.

Finalmente, el artículo 19 nº 1 prohíbe la aplicación de todo apremio

ilegítimo, entendiendo por tal aquel apremio que no posee un
reconocimiento legal ni constitucional, no tiene un fundamento lícito
y que provoca a la persona un dolor físico o moral sin causa.
El derecho a la vida y la integridad física y psicológica de las
personas se encuentra plenamente protegido por el Recurso de
Protección.
Normas de Derechos Humanos aplicables:
1. Convención Americana en sus artículos 4 y 5
2. Pacto de San José de Costa Rica: nadie podrá ser privado de la
vida arbitrariamente.

PRINCIPIO DE IGUALDAD
En nuestra Constitución la igualdad se encuentra preceptuada en
las siguientes disposiciones:
1.- el artículo 1º inciso 1º
2.- artículo 19 Nº 2 Igualdad en la Ley
3.- artículo 19 Nº 3 Igualdad ante la Ley
Otras igualdades:
Igual repartición de las cargas públicas (19 No. 20)
Igualitario acceso a la salud (19 No. 9)
No discriminaciones en materia laboral (19. No. 16)
Igualdad en el acceso de empleos públicos, etc.

Igualdad ante la ley y su protección

Art. 19 No. 2

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 ___________________

La igualdad ante la Ley es una igualdad genérica que se encuentra

tipificada en el artículo 19 Nº 2 el cual dispone “La Constitución
asegura a todas las personas:
Nº 2: La Igualdad ante la Ley. En Chile no hay personas ni grupos
privilegiados. En Chile no hay esclavos y el que pise su territorio
queda libre.
Hombres y mujeres son iguales ante la ley. (Inciso incorporado en
1999 mediante la Ley 19.661).
Ni la Ley ni autoridad alguna podrán establecer diferencias
arbitrarias”.

La doctrina nacional ha señalado que lo que aquí se asegura es la

IGUALDAD ANTE LA LEY, pues es la finalidad de la norma.
Esta igualdad consiste en someter a todas las personas al mismo
ordenamiento jurídico. Esto implica que las personas sean sometidas
a normas similares cuando sus situaciones jurídicas sean similares
y que las normas sean generales y no particulares.
Sin embargo, esto no implica una igualdad absoluta, la ley puede y
debe establecer diferencias dado que ningún ser humano es idéntico
al otro, lo que nos determina la norma es ha establecer una igualdad
legal respecto de personas que se encuentren en iguales situaciones
jurídicas.
Al respecto la doctrina distingue entre diferentes clases de igualdad:
Igualdad formal: cuando la ley no hace ningún tipo de distinción
Igualdad relativa: aquella que hace diferencias entre los individuos
dependiendo de las particularidades del individuo.
Igualdad Absoluta: aquella que no hace ninguna distinción
Igualdad material: se refiere a que no haya igualdad solo en las
normas, sino que también en el ejercicio de los derechos y en las
condiciones de la vida.
Igualdad de resultado: por ella se entiende que las personas sean
tratadas de tal forma por el estado que todas ellas obtengan un
mismo resultado en algún aspecto.
Igualdad de oportunidades: se pretende que las personas obtengan
unas condiciones iniciales iguales. Esta está contemplada en el
artículo 1° de la CPR.
Titularidad del derecho
Todas las personas sean naturales, jurídicas o morales.

Arbitrariedad y discriminación arbitraria

Arbitrario: es aquel acto o proceder contrario a la justicia o a la
razón, infundado o desproporcionado en relación con los fines
perseguidos para la consecución de un objetivo lícito y determinado
(José Luis Egaña)
Discriminación Arbitraria: es toda diferenciación o distinción
realizada por el legislador o cualquier autoridad pública que
aparezca como contraria a la ética elemental o aún proceso normal

61
 ___________________

de análisis intelectual; en otros términos que no tenga justificación

racional o razonable.

Protección de la Ley en el ejercicio de sus derechos

Art. 19 No. 3
Se encuentra consagrada en el artículo 19 No. 3 de la Constitución,
este artículo contiene 8 incisos respecto de los cuales sólo el número
4 se encuentra protegido por el recurso de protección. No obstante,
en la práctica se suele interponer el recurso de protección frente a
trasgresiones de los incisos del artículo 19 No. 3 fundado en el
artículo 19 No. 2.
Este artículo se refiere a la igualdad en la aplicación e interpretación
del ordenamiento jurídico cuando los derechos de las personas
hayan sido amenazados o conculcados.

Artículo 19: “La Constitución Asegura a todas las personas:

No. 3: La Igual protección de la ley en el Ejercicio de sus derechos
Toda persona tiene derecho a defensa jurídica en la forma que la ley
señale y ninguna autoridad o individuo podrá impedir, restringir o
perturbar la debida intervención del letrado si hubiere sido
requerida, tratándose de los integrantes de las fuerzas armadas y de
orden y seguridad pública, este derecho se regirá, en lo concerniente
a lo administrativo y disciplinario, por las normas pertinentes de sus
respectivos estatutos.
La Ley arbitrara los medios para otorgar asesoramiento y defensa
jurídica a quienes no puedan procurárselos por sí mismos.
La ley señalará los casos y establecerá la forma en que las personas
naturales víctimas de delitos dispondrán de asesoría y defensa
jurídica gratuitas, a efecto de ejercer la acción penal reconocida por
esta Constitución y las leyes. Toda persona imputada de delito tiene
derecho irrenunciable a ser asistida por un abogado defensor
proporcionado por el Estado si no nombrare uno en la oportunidad
establecida por la ley (inciso incorporado 11 de Julio de 2011 por
Ley 20.519).
Nadie podrá ser juzgado por comisiones especiales, sino por el
tribunal que señalare la Ley y que se hallare establecido por ésta con
anterioridad a la perpetración del hecho.
Toda sentencia de un órgano que ejerza jurisdicción debe fundarse
en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponderá al
legislador establecer siempre las garantías de un procedimiento y
una investigación racionales y justos.
La ley no podrá presumir de derecho la responsabilidad penal.
Ningún delito se castigará con otra pena que la que señale una ley
promulgada con anterioridad a su perpetración, a menos que una
nueva ley favorezca al afectado.
Ninguna Ley podrá establecer penas sin que la conducta que se
sanciona esté expresamente descrita en ella.”

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 ___________________

Estructura del artículo 19. No. 3

Inciso segundo y tercero: Derecho a la defensa
Inciso cuarto: Derecho al juez natural (único protegido por el recurso
de protección)
Inciso Quinto: Derecho al debido proceso.
Inciso sexto, séptimo y octavo: se refieren a materia penal y
consagran tres principios: 1.-Prohibición de presumir de derecho la
responsabilidad penal; 2.- Irretroactividad de la Ley penal y 3.-
Principio de tipificación de la Pena y el Delito.

Derecho a la defensa
El artículo 19 No. 3 inciso primero y segundo se refieren al derecho a
la defensa. Guarda relación con que toda persona tiene derecho a ser
defendida por un letrado, y que una vez requerida su intervención,
no podrá privarse ni limitarse la actividad del mismo.
Así mismo se señala que le corresponde a la ley determinar el
ejercicio de este derecho para aquellas personas que no posean los
medios económicos para procurarse una defensa mediante abogado
particular. Lo que se manifiesta por ejemplo en la existencia de la
Corporación de Asistencia Judicial, el procurador del número, los
abogados de turno (ojo mediante auto acordado de la corte y en
virtud de una sentencia judicial de la misma se suprimió el turno,
pero no lo digan a menos que el profesor se los recalque), los
defensores penales públicos.
Por su parte los incisos estipulan que, tratándose de miembros de
las fuerzas armadas, corresponderá a su estatuto determinar el
ejercicio de este derecho.
Finalmente, con la reforma del año 2011 se incorpora el siguiente
inciso La ley señalará los casos y establecerá la forma en que las
personas naturales víctimas de delitos dispondrán de asesoría y
defensa jurídica gratuitas, a efecto de ejercer la acción penal
reconocida por esta Constitución y las leyes. Toda persona imputada
de delito tiene derecho irrenunciable a ser asistida por un abogado
defensor proporcionado por el Estado si no nombrare uno en la
oportunidad establecida por la ley (inciso incorporado 11 de Julio
de 2011 por Ley 20.519).

DISCUSIÓN: en razón de la incorporación del inciso precedente se

ha discutido acerca de la constitucionalidad del artículo 91 del
Código de Procesal Penal, fundamentalmente discusión entre la
defensoría penal pública y el ministerio público, la primera
institución alegaría la inconstitucionalidad del inciso segundo del
precepto legal, sin embargo se ha establecido la constitucionalidad
del mismo ya que dicho inciso sólo dispone bajo condición que si el
imputado manifestare su deseo de declarar la policía deberá

63
 ___________________

proceder a permitir las condiciones para que declare ante el fiscal,

previniendo la posibilidad de participación del defensor público.

Derecho al juez natural.

Se encuentra consagrado en el artículo 19 No. 3 inciso 5 (actual 5),
que es el único que se encuentra protegido por el recurso de
protección.

Comisión especial o de facto: Cea “aquellas entidades formadas

por un individuo o grupo de individuos que, de facto, ejercen
jurisdicción”.
Este derecho e inciso involucra una legalidad en nombramiento de
jueces y establecimiento de los tribunales. Así mismo, su existencia
anterior a la perpetuación de los hechos. Excepciones a este último
principio podríamos señalar un ministro en visita.
Se entiende por comisión especial, aquellas entidades formadas por
un individuo o grupo de individuos que, de facto, ejercen jurisdicción
(José Luis Cea Egaña).
(ojo: según Tomás Vial lo que realmente caracteriza al juez natural y
el debido proceso es “la imparcialidad del juez”).

Debido Proceso
El debido proceso es un principio que consiste en que toda persona
tiene derecho a ser juzgada en procedimiento justo debiendo el juez
sujetarse a lo dispuesto por la ley.
La comisión constituyente estableció ciertas diligencias que
indispensables para la existencia de un debido proceso, como por
ejemplo una notificación válida de la demanda y emplazamiento
legal.
El debido proceso se encuentra tipificado en el artículo 19 No. 3
inciso quinto, inciso que fue modificado en el año 1997, en razón de
la entrada en vigencia de la reforma procesal penal, con lo cual, se
distingue claramente entre procedimiento e investigación.

Características del debido proceso:

Características constitucionales: legalmente tramitado, racional y
justo.
Características legales: bilateralidad de la audiencia, debido termino
de emplazamiento, doble instancia, prueba etc.

Principios penales contemplados en el artículo 19 N° 3

1.- Principio de Irretroactividad de la Ley penal: la regla general en
materia penal es que la ley rige conductas futuras, posteriores a su
entrada en vigencia, por lo que ningún delito será sancionado si la
conducta no se encuentra tipificada por una ley anterior a la
comisión del ilícito.

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 ___________________

2.- Principio de Indubio pro-reo: excepción a la irretroactividad:

principio clásico de materia penal, involucra que, si bien es cierto
que en materia penal la regla general es la irretroactividad de la Ley
penal, se admite sin embargo su aplicación retroactiva en aquellos
casos que pueda beneficiar al condenado, reo o imputado.

3.- Principio de Exclusión de las presunciones de Derecho sobre

responsabilidad en materia penal: ello por cuanto de lo contrario se
vulneraría el principio de la defensa y de la presunción de inocencia
contemplados en el Código Procesal Penal, este principio le permite
al imputado rendir prueba, determinar cual ha sido su real
participación en los hechos imputados y en definitiva le confiere la
posibilidad de defenderse.

4.- Principio de Legalidad de la norma penal o reserva legal:

involucra el principio de tipicidad de la ley penal, toda norma penal
que establezca una sanción debe contener la descripción objetiva de
la conducta sancionada, y en forma expresa.

Excepciones al principio de tipificación del delito y la pena.

La excepción se encuentra dada por la existencia de leyes penales en
blanco y los denominados tipos penales abiertos. Lo tipos penales
abiertos, son normas penales que describen la conducta sancionada
en términos generales o empleando conceptos jurídicos, si bien no
son inconstitucionales, son muy criticados por la doctrina por
cuanto afectan la certeza jurídica. En cuanto a las leyes penales en
blanco son aquellas que determinan la sanción que bajo
determinados supuestos se impondrá pero abandonan la precisión
de estos últimos a una norma distinta.
Para esclarecer lo anterior es necesario distinguir:
Leyes penales en blanco impropias: aquellas que para completar su
presupuesto o precepto recurren a otra norma de jerarquía legal. No
son inconstitucionales.
Leyes penales en blanco propias: aquellas que para completar su
presupuesto o precepto recurren a normas de rango inferior al de
una ley, en este caso si se han estimado como inconstitucionales.
Pero al efecto debemos distinguir si son totales: cuando dejan que
todas las circunstancias sean determinadas por la autoridad, son
inconstitucionales, y las parciales se distinguen aquellas que
describen todas las circunstancias del delito y la pena dejando solo
circunstancias de hecho para ser complementadas por la autoridad,
son constitucionales, en tanto las parciales que dejan que
circunstancias del tipo sean determinadas por la autoridad son
inconstitucionales.

Derecho al respeto y protección de la vida privada y a la Honra

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 ___________________

Art. 19 No. 4
Este derecho se encuentra reconocido en el artículo 19 No. 4, el cual
dispone:
Artículo 19: “La Constitución asegura a todas las personas:
No. 4: El respeto y protección a la vida privada y a la honra de una
persona y su familia”.
(el inciso siguiente fue derogado en el 2005 y señalaba: La infracción
de este precepto cometida a través de un medio de comunicación
social, y que consistiere en la imputación de un hecho o acto falso, o
que cause injustificadamente daño o descrédito a una persona o a su
familia, será constitutiva de delito y tendrá la sanción que determine
la ley. Con todo, el medio de comunicación social podrá
excepcionarse probando ante el tribunal correspondiente la verdad
de la imputación, a menos que ella constituya por sí misma el delito
de injuria a particulares. Además, los propietarios, editores,
directores y administradores del medio de comunicación social
respectivo serán solidariamente responsables de las indemnizaciones
que procedan”).
En el año 2005 fue reformado el inciso primero excluyendo la frase
“vida pública”.
Este Derecho consiste en la facultad de las personas, a mantener
sus vidas privadas en un ámbito fuera del conocimiento público,
como asimismo protege la honra de la persona y su familia.
Este Derecho está protegido por el recurso de protección.
El Habeas Data, es un recurso nuevo en Chile, consagrado por la Ley
de Protección de la Vida Privada, 19.628. La idea es que este recurso
sea un procedimiento eficaz de reclamación, en contra de quienes
hagan un uso indebido o no autorizado de nuestros datos
personales,-incluidos-en-una-base-de-datos.

El procedimiento es sumario, tramitado en juzgados civiles, y en

caso de ser acogido, se contemplan multas-que-varían-de-8-a-10-
utm.
En términos genéricos comprende que el individuo tiene derecho a
reclamar en contra del organismo encargado para efectos que
proceda a eliminar el dato inexacto o modificarlo, el organismo tiene
un plazo de 2 días hábiles para dar una respuesta frente a la
negativa se deduce HABEAS-DATA esto deben incluirlo en el derecho
a la vida privada 19 No. 4.

Vida privada y normativa relacionada con este derecho

Se ha entendido por vida privada, como el conjunto de asuntos,
conductas, documentos, comunicaciones, imágenes o recintos que el
titular del bien jurídico protegido no desea que sean conocidos por
terceros, sin su consentimiento previo.
Este Derecho se relaciona directamente con la Ley de Protección de
la Vida Privada y manejo de datos personales, Ley 19.628.

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 ___________________

Esta Ley, distingue claramente lo que son los datos personales, como
aquellos que pueden ser públicamente conocidos por efectos de un
interés social, como nombre domicilio etc. Que pueden ser
registrados por entidades públicas y privadas bajo las normas
establecidas por la ley citada.
No obstante, se entienden existir datos de índole privado que no
pueden ser almacenados como es el caso de la opción sexual,
religiosa, política etc.

Honra y Honor
La Constitución no define a la honra, y se ha entendido
doctrinariamente que nuestra carta fundamental considera a la
honra como la buena fama, crédito, prestigio, reputación o
heteroestima, que una persona goza en un ambiente social. Es decir,
una honra objetiva.
Es necesario diferenciar entre honra y honor, entendiendo que éste
último se refiere al autoestima, desde un punto de vista subjetivo, no
protegido por nuestra carta fundamental.

TITULAR
Se entiende que son personas naturales, en cuanto a las personas
jurídicas Cea Egaña entiende que también son titulares de este
derecho, no obstante, el derecho consiste en la intimidad de sus
actuaciones y secretos, y que no se mancille su prestigio social. Sin
embargo, otra parte de la doctrina entiende que del tenor del articulo
al señalar “la honra de una persona y su familia” no se extiende a
personas jurídicas entendiendo que la dignidad, que es el valor que
intenta proteger este artículo, no es protegible en personas jurídicas
debido a que ellas no lo poseen.
En cuanto a la persona fallecida, es discutible, parte de la doctrina
entiende que no, pues se trata de derechos que la constitución
contempla para personas, y en nuestro ordenamiento jurídico
cuando una persona fallece deja de ser persona y pasa a ser un
objeto del derecho, sin embargo, es discutible como se daría en el
caso del recurso de protección interpuesto por la Familia de Arturo
Prat.

Extensión del concepto familia en protección de este derecho

Se ha entendido por la jurisprudencia que el concepto de familia
tomado por este numeral es restrictivo sólo contemplándose el
núcleo familiar, cónyuge e hijos, excluyéndose a las personas
fallecidas. (Ángela Vivanco)

Antigua exceptio veritatis

Es la facultad que confería este inciso al medio de comunicación
social para efectos de excusarse de responsabilidad, acreditando que
los hechos difundidos en forma pública son verdaderos.

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 ___________________

Derecho a la inviolabilidad del hogar

Art. 19 No. 5
Esta consagrado en el artículo 19 No. 5 de la Constitución.
Art. 19: “La constitución asegura a todas las personas:
No. 5: La Inviolabilidad del hogar y a toda forma de comunicación
privada. El hogar sólo puede allanarse y las comunicaciones y
documentos privados interceptarse, abrirse o registrarse en los casos
y formas determinadas por la Ley”.
Este Derecho esta protegido por el recurso de protección

Hogar, inviolabilidad y comunicación privada

Para efectos de este numeral, se entiende por hogar no sólo al
domicilio, sino también a todo espacio o recinto, no abierto
habitualmente al público, que cuenta con acceso restringido o
respecto del cual el titular del Derecho se reserva la facultad de
admitir el ingreso a terceros.
Por inviolabilidad se entiende la cualidad que tienen ciertos objetos
que consiste en que no pueden ser observados, revisados,
registrados, visitados, transmitidos y/o difundidos, sin el
consentimiento previo del afectado.
Por su parte comunicación privada, como aquella efectuada entre
uno o varios emisores determinados, y unos o varios receptores
determinados, destinada únicamente al conocimiento de estos y
aquellos excluyéndose a terceros.
Este derecho no es absoluto ya que el hogar puede allanarse y las
comunicaciones privadas interceptarse en las formas establecidas
por la ley (véase o recuerden medidas de investigación que puede
solicitar el fiscal previa autorización del juez de garantía).

La libertad de conciencia, la manifestación de todas las

creencias y el ejercicio libre de todos los cultos
19 No. 6

Son tres los elementos fundamentales:

I. La libertad de conciencia: es la capacidad de cada uno de
nosotros de discernir lo que debemos hacer para lograr el bien
y evitar el mal. Al ejecutar un acto deliberado cuya finalidad es
mala la conciencia lo rechaza.
II. La manifestación de todas las creencias. La constitución garantiza
la fe de cada uno de los individuos, respecto de hechos y actos.
III. La manifestación de todos los cultos consistente en la
exteriorización de formas solemnes destinadas a dar a conocer
sus creencias.
La limitación a este derecho, lo constituye el respeto a la moral,
las buenas costumbres y el orden público.

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Cómo el Estado favorece el ejercicio de cultos

I. Permitiendo a las iglesias la de construir templos y
dependencias, con el solo límite de que con ello no pongan
en peligro la seguridad de las personas y que dichos
recintos sean higiénicos respetando las ordenanzas de
construcción y normas de sanidad.
II. Eximiendo a los templos y dependencias en su construcción
y conservación de todo tipo de impuestos, bajo condición de
que se dediquen exclusivamente al ejercicio de cultos.

Libertad de Conciencia y Culto

Art. 19 No. 6
Art. 19 No. 6: La constitución asegura a todas las personas:
No. 6: La libertad de conciencia la manifestación de todas las
creencias y el ejercicio libre de todos los cultos que no se opongan a
la moral, a las buenas costumbres o al orden público.
Las confesiones religiosas podrán elegir y conservar templos y sus
dependencias bajo las condiciones de seguridad e higiene fijadas por
las leyes y ordenanzas.
Las iglesias, las confesiones e instituciones religiosas de cualquier
culto tendrán los derechos que otorgan y reconocen, con respecto a
los bienes, las leyes actualmente en vigor. Los templos y sus
dependencias, destinados exclusivamente al servicio de un culto,
estarán exentos de toda clase de contribuciones.

Normas de derechos humanos aplicables:

- Convención Americana.
- Pacto de San José de Costa Rica
Este artículo reconoce la existencia propia de la conciencia y su
inherente libertad.
La conciencia y libertad se materializa en la libertad de creencias y
las creencias a su vez se concretizan en formas y rituales, esto es, en
un culto.

Titularidad
Respecto a la libertad de conciencia ello solo es aplicable a personas
naturales pues solo ellas poseen conciencia.
Pero en cuanto a la expresión de creencias y a la manifestación de
un culto, este es un derecho que se realiza en grupo y por los
grupos, de esta manera son titulares de este derecho todas las
personas, tengan o no personalidad jurídica. Hay otros titulares
como las confesiones e instituciones religiosas y las iglesias.

Contenido del Derecho

1. Libertad de conciencia: solo es regulable cuando se manifiesta o
afecta. Así cuando se exige algo que va en directa contradicción con

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 ___________________

ella, se podrá interponer la llamada “Objeción de conciencia” ej.: no

hacer el servicio militar porque va en contra de mis creencias.
2. Manifestación de creencias y ejercicio de un culto. Cea Egaña
lo define como el conjunto de actos ceremonias y ritos con que la
persona humana tributa homenaje reverente a Dios o los
bienaventurados.

Límites a este derecho:

Moral, buenas costumbres y orden público.

Derechos de las confesiones religiosas:

1. Derecho a erigir templos.
2. En cuanto a los bienes tendrán los derechos que otorgan las leyes
actualmente en vigor.
3. Exención de contribuciones.

Iglesias, confesiones o instituciones religiosas: son entidades

integradas por personas naturales que profesan una fe determinada.

Derecho a la libertad personal y a la seguridad individual

19. No. 7
Este Derecho se encuentra consagrado en el artículo 19 N° 7 de la
Constitución, debidamente protegido por el Recurso de Amparo o
Habeas Corpus. Este numeral posee de la letra a) a la i).
La libertad personal en sentido amplio se refiere a la libertad de la
persona física en cuanto a ser corporal en sí mismo, que protege las
expresiones de libertad no asegurados específicamente por os demás
derechos autónomos, posibilitando realizar todo aquello que es lícito.
En un sentido restringido consiste en la capacidad de
autodeterminación de los individuos, de poder desplazarse
libremente de un lugar a otro, o permanecer o no en un lugar
determinado.
La libertad personal ésta estrictamente relacionada con la seguridad
individual, entendiendo por tal el conjunto de acciones, recursos,
deberes y prohibiciones, destinadas a que el titular de la libertad
personal pueda ejercerla legítimamente, sin impedimentos,
perturbaciones y/o amenazas.

letras del artículo 19 N° 7

a) Toda persona tiene derecho a residir y permanecer en
cualquier lugar de la República, trasladarse de uno a otro y
entrar y salir de su territorio, a condición de que se guarden
las normas establecidas en la ley y salvo siempre el perjuicio
de terceros;
Explicación: esta letra consagra una libertad en sentido restringido,
es decir, la libertad de locomoción o ambulatoria, entendiendo por
tal como aquel derecho que permite a las personas trasladarse sin

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 ___________________

obstáculos, por el territorio nacional, pudiendo asentarse donde

estime conveniente, como así mismo entrar y salir libremente del
país, pudiendo expatriarse si lo considera adecuado. (Humberto
Nogueira).

b) Nadie puede ser privado de su libertad personal ni ésta

restringida sino en los casos y en la forma determinados por la
Constitución y las leyes;
Explicación: Esta letra consagra lo que se denomina como seguridad
individual, entendiendo que es la protección contra toda
interferencia que afecte la autodeterminación de la persona,
conforme al ordenamiento jurídico

c) Nadie puede ser arrestado o detenido sino por orden del

funcionario público expresamente facultado por la ley y
después de que dicha orden le sea intimada en forma legal. Sin
embargo, podrá ser detenido el que fuere sorprendido en delito
flagrante, con el solo objeto de ser puesto a disposición del juez
competente dentro de las veinticuatro horas siguientes.
Si la autoridad hiciere arrestar o detener a alguna persona, deberá,
dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes, dar aviso al juez
competente, poniéndolo a su disposición al afectado. El Juez podrá,
por resolución fundada, ampliar este plazo hasta por cinco días, y
hasta por diez días, en el caso que se investigaren hechos calificados
por la ley como conductas terroristas;
Explicación: Esta letra establece los requisitos que deben cumplir el
arresto y la detención, entendiendo que son dos modalidades
diferentes de privación de libertad.
Detención: medida cautelar, dictada dentro de un proceso penal, que
priva de la libertad personal cuando resulta indispensable aquella
para asegurar la acción de la justicia. (José Luis Cea Egaña)
Arresto: privación de la libertad de locomoción por orden de la
autoridad competente, sea como medida de apremio decretada por el
juez competente, frente al incumplimiento de una obligación, sea
como medida disciplinaria dentro de una institución armada, sea
como medida de seguridad preventiva, dentro del estado de sitio.
d) Nadie puede ser arrestado o detenido, sujeto a prisión
preventiva o preso, sino en su casa o en lugares públicos
destinados a este objeto.
Los encargados de las prisiones no pueden recibir en ellas a nadie en
calidad de arrestado o detenido, procesado o preso, sin dejar
constancia de la orden correspondiente, emanada de autoridad que
tenga facultad legal, en un registro que será público.
Ninguna incomunicación puede impedir que el funcionario
encargado de la casa de detención visite al arrestado o detenido,
procesado o preso, que se encuentre en ella. Este funcionario está
obligado, siempre que el arrestado o detenido lo requiera, a

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 ___________________

transmitir al juez competente la copia de la orden de detención, o a

reclamar para que se le dé dicha copia, o a dar él mismo un
certificado de hallarse detenido aquél individuo, si al tiempo de su
detención se hubiere omitido este requisito;
Explicación: Este numeral establece los lugares legítimos de
detención y los deberes de los encargados de dichos recintos, lo que
la doctrina ha denominado derechos frente a la prisión.
e) La libertad del imputado procederá a menos que la detención o
prisión preventiva sea considerada por el juez como necesaria
para las investigaciones o para la seguridad del ofendido o de
la sociedad. La ley establecerá los requisitos y modalidades
para obtenerla.
La apelación de la resolución que se pronuncie sobre la libertad del
imputado por los delitos a que se refiere el artículo 9°, será conocida
por el tribunal superior que corresponda, integrado exclusivamente
por miembros titulares. A resolución que la pruebe u otorgue
requerirá ser acordada por unanimidad. Mientras dure la libertad, el
imputado quedará siempre sometido a las medidas de vigilancia de
la autoridad que la ley contemple;
Explicación: esta letra contiene la regulación de la prisión preventiva
y la libertad provisional.
Prisión preventiva: medida cautelar de carácter excepcional, en
cuanto constituye una presunción del derecho a la presunción de
inocencia, y priva de libertad al imputado antes que se determine su
culpabilidad en la sentencia condenatoria (Humberto Nogueira)

f) En las causas criminales no se podrá obligar al imputado o

acusado a que declare baje juramento sobre, hecho propio;
tampoco podrán ser obligados a declarar en contra de éste sus
ascendientes, descendientes cónyuge y demás personas que
según los casos y circunstancias, señale la ley;
Explicación: contiene el derecho a guardar silencio.
g) No podrá imponerse la pena de confiscación de bienes, sin
perjuicio del comiso en los casos establecidos por las leyes;
pero dicha pena será procedente respecto de asociaciones
ilícitas;
h) No podrá aplicarse como sanción la pérdida de los derechos
provisionales, e
Explicación: la letra g y h contienen la prohibición de aplicar ciertas
penas

i) Una, vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia,

absolutoria, el que hubiere sido sometido a proceso o
condenado en cualquier instancia por resolución que la Corte
Suprema declare injustificadamente, errónea o arbitraria,
tendrá derecho a ser indemnizado por el Estado de los
perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. La

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 ___________________

indemnización será determinada judicialmente en

procedimiento breve y sumario y en él la prueba se apreciará
en conciencia;
Explicación: consagra la indemnización por error judicial, que sólo
procede en materia penal, de la misma letra se pueden extraer sus
requisitos.

Derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación

Art. 19 No. 8
19 No. 8: La Constitución asegura a todas las personas:
No. 8: El derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminación. Es deber del estado velar para que este derecho no
sea afectado y tutelar la preservación de la naturaleza.
La ley podrá establecer restricciones específicas, al ejercicio de
determinados derechos o libertades para proteger el medio ambiente.

Justificación e importancia de este derecho: salud y desarrollo

humano.
Titulares: personas naturales pero como un medio ambiente sano
promueve actividades sociales y económicas podríamos decir de que
de manera tentativa también se podrían encontrar protegidas por
este derecho las personas jurídicas y morales.
Este derecho no es absoluto pues se subentiende que no es deber del
estado cautelar que no exista un medio ambiente absolutamente
libre de contaminación pero si dentro de ciertos niveles que no
puedan significar un riesgo para la salud.
Está protegido por el recurso de protección pero con una limitante:
que el acto sea ilegal (antes del 2005 decía legal y arbitrario) y que el
acto ilegal sea imputable a una persona o autoridad determinada.

Derecho a la protección de la salud

Art. 19 no. 9
Art. 19 No. 9: El derecho a la protección de la salud.
El Estado protege el libre e igualitario acceso a las acciones de
promoción, protección y recuperación de la salud y de rehabilitación
del individuo.
Le corresponderá, asimismo, la coordinación y control de las
acciones relacionadas con la salud.
Es deber preferente del estado garantizar la ejecución de las acciones
de salud, sea que se presten a través de instituciones públicas o
privadas, en la forma y condiciones que determine la ley, la que
podrá establecer cotizaciones obligatorias.
Cada persona tendrá derecho a elegir el sistema de salud al que
desee acogerse, sea éste estatal o privado.

Titularidad de este derecho: solo personas naturales.

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 ___________________

Salud: es el estado de completo bienestar físico, mental y social, no

únicamente la ausencia de enfermedades, minusválidas y dolencias,
sean físicas o psíquicas.

Derechos de las personas respecto a la salud:

1. Derecho a la protección de la salud.
2. Derecho al libre e igualitario acceso a:
- promoción;
- protección;
- recuperación; y
- rehabilitación.
3. Derecho a elegir el sistema de salud al que desea acogerse, sea
estatal o privado.
Este es el único aspecto protegido por el recurso de protección
(Fonasa o Isapre)
4. Cotización obligatoria.

Deberes del Estado:

- asegurar el libre e igualitario acceso a las acciones de salud
- coordinar y controlar las acciones relacionadas con la salud.

Derecho a la educación
Art. 19 No. 10
Art. 19 No. 10: El derecho a la educación:
La educación tiene por objeto el pleno desarrollo de la persona en las
distintas etapas de la vida.
Los padres tienen el derecho preferente y el deber de educar a los
hijos. Corresponderá al Estado otorgar especial protección al
ejercicio de este derecho.
Para el Estado es obligatorio promover la educación parvularia y
garantizar el acceso gratuito y financiamiento fiscal al segundo nivel
de transición sin que este constituya requisito para el ingreso a la
educación básica.
La educación básica y la educación media son obligatorias, debiendo
el Estado financiar un sistema gratuito con tal objeto, destinado a
asegurar el acceso a ellas de toda la población.
En el caso de la educación media este sistema, en conformidad a la
ley, se extenderá hasta cumplir 21 años de edad.
Corresponderá al Estado, asimismo, fomentar el desarrollo de a
educación en todos sus niveles, estimular la investigación científica y
tecnológica, la creación artística, y la protección e incremento del
patrimonio cultural de la nación.
Es deber de la comunidad contribuir al desarrollo y
perfeccionamiento de la educación.
En particular se asegura a los menores de 18 pero toda persona
tiene derecho a la educación, también son titulares los padres
respecto de los hijos.

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No está protegido por el recurso de protección, pero en el año 2008

se envió un proyecto.

Derecho a la libertad de enseñanza

Art. 19 No. 11
Art. 19 No. 11 la libertad de enseñanza incluye el derecho de abrir,
organizar, y mantener establecimientos educacionales.
La libertad de enseñanza no tiene otras limitaciones que las
impuestas por la moral, las buenas costumbres, el orden público, y
la seguridad nacional.
La enseñanza reconocida oficialmente no podrá orientarse a
propagar tendencia político partidista alguna.
Una ley orgánica constitucional establecerá los requisitos mínimos
que deberán exigirse en cada uno de los niveles de enseñanza básica
y media y señalará las normas objetivas, de general aplicación, que
permitan al Estado, velar por su cumplimiento. Dicha ley del mismo
modo, establecerá los requisitos, para el reconocimiento oficial de los
establecimientos educacionales de todo nivel.

Titularidad: personas naturales como de los grupos.

Contenido: respeto y protección de la plena autonomía garantizada

por la constitución a favor del fundador o sostenedor del
establecimiento respectivo, para la consecución de su proyecto
educativo, en los ámbitos docente, administrativo y económico,
porque sin gozar de certeza jurídica en el cumplimiento de tales
supuestos esenciales tampoco es realmente posible afirmar que
existe aquella libertad.

Límites de este derecho

La moral, las buenas costumbres, el orden público, la seguridad
nacional.

Este derecho está protegido por el recurso de protección.

Derecho a la libertad de emitir opinión e informar

Artículo 19 No. 12
Se encuentra tratado en el artículo 19 N° 12, y al efecto señala:
Artículo 19° La constitución asegura a todas las personas:
N°12: La libertad de omitir opinión y la de informar sin censura
previa, en cualquier forma y por cualquier medio, sin perjuicio de
responder de los delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de
estas libertades, en conformidad a la ley, la que deberá ser de
quórum calificado.
La ley en ningún caso podrá establecer monopolio estatal sobre los
medios de comunicación social.

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 ___________________

Toda persona natural o jurídica ofendida o injustamente aludida por

algún medio de comunicación social, tiene derecho a que su
declaración o rectificación sea gratuitamente difundida, en las
condiciones que la ley determine, por el medio de comunicación
social en que esa información hubiera sido emitida.
Toda persona natural o jurídica tiene el derecho de fundar, editar y
mantener diarios, revistas y periódicos, en las condiciones que
señale la ley.
El Estado, aquellas universidades y demás personas o entidades que
la ley determine, podrán establecer, operar y mantener estaciones de
televisión.
Habrá un Consejo Nacional de Televisión, autónomo y con
personalidad jurídica, encargado de velar por el correcto
funcionamiento de este medio de comunicación. Una ley de quórum
calificado señalará la organización y demás funciones y atribuciones
del referido Consejo Cinematográfico.”
Explicación: Se entiende por OPINIÓN al juicio pronunciado sobre
un asunto determinado respecto del cual se tiene un conocimiento
entre la ciencia y la ignorancia, mientras que por información al
caudal de diversos conocimientos que incluyen tanto la narración
objetiva de los hechos, como las imágenes, descripciones, signos,
símbolos y comentarios subjetivos. (Corte de Apelaciones de
Santiago).

Se entiende por CENSURA PREVIA un método preventivo de control

de las informaciones y opiniones que se aplica a los mensajes antes
de que sean emitidos al público que se realiza de manera regular por
funcionarios del Estado, y tiene por fin examinar estos mensajes de
acuerdo a parámetros calóricos preestablecidos y determinar si el
mensaje puede trasmitirse o no (Ángela Vivanco).

Por MEDIO DE COMUNICACIÓN SOCIAL entenderemos que son

aquellos aptos para trasmitir, divulgar, difundir o propagar, en forma
estable y periódica, textos, sonidos o imágenes, destinados al
público, cualesquiera sea el soporte, o instrumento utilizado. Se
entenderá por DIARIO todo periódico que se publique, a lo menos
cuatro días en cada semana y cumpla con los demás requisitos
establecidos en la Ley. (artículo 2° de la Ley 19.733)
La Ley 19.733, sobre libertad de prensa, se relaciona directamente
con este Derecho fundamental.

Como se puede apreciar este número consagra el DERECHO DE

RECTIFICACIÓN, que la persona afectada puede exigir al medio de
comunicación social que haya sido ofendida, sea persona natural o
jurídica.
Este numeral esta protegido por el recurso de protección.

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 ___________________

DATO GRADO: según algunos profesores el derecho de libertad de

expresión solo se desarrolla en el evento de existir un destinatario,
caso clásico sería si una persona comienza a opinar sola en la
Antártica.

Derecho de Reunión
Art. 19 no. 13
“El derecho a reunirse pacíficamente sin permiso previo y sin armas,
las reuniones en las plazas, calles y demás lugares de uso público se
regirán por las disposiciones generales de la policía”

Titularidad: personas naturales

Contenido:
- reunión pacífica: asociación transitoria.
- sin armas: se entiende reunión con armas cuando se concurre con
palos, bastones, fierros, o cualquier otro elemento de dicha
naturaleza.
Está protegido por el recurso de protección.

Derecho de Petición
Art. 19 no. 14
“El Derecho de presentar peticiones a la autoridad, sobre cualquier
asunto de interés público o privado, sin otra limitación que la de
proceder en términos respetuosos y convenientes”.

Titularidad:
Personas naturales y/o jurídicas y los grupos.

Contenido del Derecho:

1. Ante quien: ante cualquier autoridad. También autoridades
privadas.
2. En términos respetuosos.
3. No hay obligación de acceder a lo pedido.
4. Obligación de respuesta.
No procede recurso de protección de este derecho.

Derecho de Asociación
Art 19 No. 15
“El derecho de asociarse sin permiso previo.
Para gozar de personalidad jurídica, las asociaciones deberán
constituirse en conformidad a la ley.
Nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociación.
Prohíbense las asociaciones contrarias a la moral, al orden público y
a la seguridad del Estado”.

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 ___________________

Titularidad:
Personas naturales, personas jurídicas y personas morales.

Contenido del derecho:

- derecho y libertad de asociarse sin permiso previo, es la facultad de
cada persona, grupo o asociación de agruparse con otros a fin de
realizar los fines que estime conveniente, sin permiso previo. Se
relaciona directamente con el principio de autonomía que el artículo
1° reconoce a los grupos intermedios.
También comprende el derecho de no ejercerlo que consiste en el
derecho de no pertenecer a una determinada asociación.

Limitaciones
La moral, el orden público y la seguridad del estado.

Diferencia entre asociación y personalidad jurídica

No son lo mismo, la personalidad jurídica es una institución del
derecho que esta enteramente entregada a la regulación legal y es
una creación del derecho. Las personas por su parte se asocian por
su propia naturaleza antes y sin derecho, en tanto la persona
jurídica no existe sin derecho.

Pluralismo político
La constitución asegura el pluralismo político, sin embargo no es
absoluto, ciertas conductas actos u objetivos que atenten contra el
mismo orden constitucional y otros valores son inconstitucionales.

Régimen de limitaciones a las asociaciones y partidos políticos.

Son inconstitucionales los partidos movimientos u otras formas de
organización cuyos objetivos, actos o conductas no respeten:
- los principios básicos del régimen democrático y constitucional,
- procuren el establecimiento de un sistema totalitario
- los que hagan uso de la violencia, la propugnen o inciten a ella
método de acción política.
Sin perjuicio de las demás sanciones establecidas en la Constitución
o en la Ley, las personas que hubieren tenido participación en los
hechos que motive la declaración de inconstitucionalidad de un
partido político o movimiento, no podrán participar en la formación
de otros partidos políticos, movimientos u otras formas de
organización política, ni optar a cargos públicos de elección popular
ni desempeñar los cargos que se mencionan en los números 1 y 6 del
artículo 54 por el término de 5 cinco años contado desde la
resolución del Tribunal Constitucional. Si a esa fecha las personas
referidas estuvieren en posesión de las funciones o cargos indicados,
los perderán de pleno derecho.
Las personas sancionadas no podrán ser objeto de rehabilitación
durante el plazo señalado en el inciso anterior. La duración de las

78
 ___________________

inhabilidades contempladas en dicho inciso se elevará al doble en

caso de reincidencia.

Garantías y recursos:
Recurso de protección

Libertad de Trabajo y su Protección (número 16 del artículo 19)

A. El inciso primero señala que la Constitución asegura a todas las

personas la “libertad de trabajo y su protección”.

Tal como emana de su texto, lo que se protege es la libertad de

trabajo y no el trabajo mismo o una determinada retribución. En
efecto, precisando esta noción, el inciso segundo señala que “toda
persona tiene derecho a la libre contratación y a la libre elección del
trabajo con una justa retribución”.

No se trata entonces de la protección de un trabajo determinado o

del derecho de una persona a seguir desarrollándolo, como lo ha
señalado la jurisprudencia. Diez señala al respecto “esta es una
libertad y no un derecho al trabajo, porque no implica que se pueda
exigir al Estado o a los particulares un puesto laboral” 2. En otros
términos, no se trata de una garantía que permita permanecer en un
trabajo determinado ni obtenerlo, sino sólo el derecho a desarrollarlo
libremente sin que intervenga el Estado o un particular para
impedirlo, todo ello teniendo presente las normas constitucionales
que por otras consideraciones pueden prohibir determinadas
actividades.

Tal como ha señalado la jurisprudencia, de una manera en todo caso

no uniforme, la garantía en estudio se refiere a los trabajadores
dependientes en virtud de un contrato de trabajo. No obstante ello,
se han acogido recursos de protección invocando esta garantía
contra actuaciones del Servicio de Impuestos Internos que han
negado el timbraje de documentos. También se suele invocar esta
garantía en relación a las negativas de los departamentos de
patentes municipales en cuanto a girar la orden de pago de la
patente. Es por ello que no resulta extraño que esta garantía se
invoque en conjunto con la del número 21 del artículo 19 de la Carta
Fundamental, relativa a la libertad de empresa.

No obstante encontrarse centrada la garantía en la libertad, no

resulta del todo posible afirmar que se trate de un derecho de corte
meramente liberal pues existe un germen de derecho social,
consistente en que se establece la noción de “justa retribución”. Sobre

2 DIEZ URZÚA, SERGIO, Personas y Valores, Editorial Jurídica de Chile, 1999, página 156.

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 ___________________

la noción de “justa retribución” la CENC señaló –con el alcance

relativo que le damos a este dato histórico- que ha de entenderse por
ella la que “asegure a la persona y su familia, a lo menos, un
bienestar acorde con la dignidad humana”.

Evans de la Cuadra señala que el precepto obliga al Estado a

desarrollar un determinado nivel de actividad, aunque los resultados
de la misma no puedan ser jurídicamente exigibles. Esta tesis
permitiría señalar, por ejemplo, que puede exigirse al Estado que
acredite alguna actividad al respecto so pena de incurrir en una
inconstitucionalidad en caso de incurrir en omisión.

La existencia de este germen de derecho social se demuestra por

el hecho de que el artículo 20, que establece el recurso de
protección, limita el resguardo de el número 16 del artículo 19 a
la libre contratación y a la posibilidad limitada de que se pueda
prohibir un trabajo. En efecto, es sabido que el recurso de
protección se establece, como regla generalísima, para
resguardar los derechos individuales dejando fuera los derechos
sociales, salvo en relación al medio ambiente.

Puede presentarse la duda en cuanto a si la expresión “libre

contratación” consagra o no a nivel constitucional para efectos
laborales el principio de la “autonomía de la voluntad”. En nuestra
opinión, y en contra de calificadas posiciones en la doctrina
nacional, este artículo sí consagra en parte dicho principio. Lo que
sucede es que la consagración de dicho principio y su aplicación
requiere, en virtud de lo dispuesto en el artículo 5 del mismo texto
fundamental, considerar la existencia de tratados internacionales
que establecen derechos laborales. Por regla general, los derechos
laborales son irrenunciables, es decir, se consagran en normas
legales de orden público que impiden a los contratantes hacer caso
omiso de ellos. En este contexto, si bien estimamos que se consagra
la autonomía de la voluntad en la norma en estudio, ello se hace en
términos especiales teniendo presente la existencia de normas de
orden público y derechos irrenunciables principalmente consagrados
a nivel legal y que mantienen vigencia atendido lo dispuesto en el
artículo 5. Dentro de ellos se destacan, por ejemplo, el relativo al
salario mínimo, las limitaciones a la jornada, el fuero maternal y
otras.

En cuanto al contenido de la norma, primeramente se consagra el

derecho del trabajador a elegir con quien contratar o a qué actividad
dedicarse.

Por su parte, el numeral en estudio también debe enfocarse desde el

punto de vista de la contraparte contractual del trabajador, es decir,

80
 ___________________

de quien busca sus colaboradores para el desarrollo de una

actividad. Es por ello que la Constitución Política de la República
habla de “derecho a la libre contratación”, es decir, a determinar
libremente con quien contrato e, incluso, si pongo término a un
contrato cumpliendo las normas legales al respecto.

B. El inciso tercero del artículo en estudio señala “Se prohíbe

cualquiera discriminación que no se base en la capacidad o
idoneidad personal, sin perjuicio de que la ley pueda exigir la
nacionalidad chilena o límites de edad para determinados casos”.

Este artículo es una especificación del principio general de la

igualdad que se consagra a lo largo de todo el texto constitucional.
Se establece una igualdad que, en todo caso, no se torna en una
regla absoluta, aunque es más estricta que en otros campos.

En efecto, se permite discriminar o diferenciar, pero sólo en base a

ciertos elementos. Esta norma no sólo obliga al Estado sino también
a todos los particulares. De esta forma, es posible sostener que la
norma es especialmente estricta pues ya sabemos que en términos
generales sí es posible discriminar o hacer diferencias, en la medida
que las mismas no sean arbitrarias. Ahora bien, manteniéndose
dicha regla general, el inciso en estudio limita las posibilidades de
discriminar o diferencias exclusivamente a causales asociadas a la
nacionalidad o a la edad. De esta forma, las posibilidades de
discriminar en materia laboral, sin incurrir más en una
inconstitucionalidad que en una arbitrariedad, se encuentran
restringidas a las casuales señaladas.

Por su parte, se remite al legislador la facultad exclusiva de exigir la

nacionalidad chilena o determinada edad para desarrollar
determinadas actividades laborales. Esta remisión, en todo caso, no
puede ser ejercida de manera de violentar la interdicción general de
la arbitrariedad que se establece en la parte final del número 2 del
artículo 19 de la Constitución Política de la República. A modo de
ejemplo, para ser funcionario público se debe tener la nacionalidad
chilena.

Es interesante tener presente que la norma constitucional prohíbe

también las discriminaciones positivas, es decir aquellas destinadas
a favorecer en la persona respectiva. Así, por ejemplo, podría
estimarse inconstitucional la acción de un empleador que favoreciera
a un determinado grupo de empleados por el hecho de pertenecer a
determinado sindicato, salvando las normas laborales existentes
sobre contrato y negociación colectiva.

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 ___________________

C. El inciso cuarto del artículo en estudio señala en su primera

parte “Ninguna clase de trabajo puede ser prohibida, salvo que se
oponga a la moral, a la seguridad o a la salubridad públicas, o que
lo exija el interés nacional y una ley lo declare así”

La Constitución Política de la República consagra una prohibición

general que afecta tanto al legislador, como al Estado administrador
y a los privados. Esta prohibición consiste en que no se puede
prohibir ningún trabajo, tanto dependiente como independiente.

Se trata de una garantía individual que se encuentra resguardada

por el recurso de protección establecido en el artículo 20.
Si bien la norma es amplia, la reserva de ley sólo se refiere al interés
nacional. Es decir, sólo en este caso se requiere ley para prohibir un
trabajo. En razón de ello, es posible sostener que será el Estado
administrador o juez el que podrá determinar si prohíbe o no un
trabajo por ser contraria a la moral, la seguridad o salubridad
pública. Esta norma tiene como contrapartida, a lo menos, que la
respectiva autoridad administrativa debe estar facultada por ley para
prohibir dicha actividad y que, en todo caso, de ejercerse la facultad
ello no puede involucrar una discriminación arbitraria. Por su parte,
la decisión puede ser revisada por los tribunales de justicia.

D. La segunda parte del inciso cuarto del artículo en estudio señala

“Ninguna ley o disposición de autoridad pública podrá exigir la
afiliación a organización o entidad alguna como requisito para
desarrollar una determinada actividad o trabajo, ni la desafiliación
para mantenerse en éstos. La ley determinará las profesiones que
requieren grado o título universitario y las condiciones que deben
cumplirse para ejercerlas”.

Se trata de una norma que complementa las normas

constitucionales sobre libertad de asociación, las cuales se
encuentran contenidas principalmente en el número 15 del artículo
19.

El hecho de pertenecer o no a una determinada asociación en caso

alguno puede alterar el derecho a desarrollar una actividad. De esta
forma se eliminan distorsiones que se producían, por ejemplo, en los
trabajadores portuarios en donde las licencias para operar en la
estiva se arrendaban.

Por su parte, se entrega al legislador la facultad exclusiva de

establecer qué profesiones requieren título o grado universitario y los
requisitos necesarios para su ejercicio. En el caso de los abogados,
dicho título es entregado por la Corte Suprema a quienes tengan el
título de licenciado en el ramo y cumplan con los demás requisitos,

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 ___________________

entre los que vale la pena destacar el haber aprobado la práctica

profesional. Al respecto Cea señala que el sentido de esta norma es
“autorizar al legislador para que, a los efectos académicos, determine
cuáles son las únicas profesiones que requieren grado o título
universitario” por lo que aquellas que no figuren en dicha lista no se
sujetan a tal requisito, aunque sean impartidas por las
universidades3.

La norma en estudio cambió el criterio contenido en la Tercera Acta

Constitucional, la que permitía que a nivel legal se exigirá
determinada afiliación para desarrollar una actividad. Esta norma
derogó aquellas leyes que exigían la colegiatura obligatoria, por
ejemplo, para el ejercicio de determinadas labores profesionales. En
la actualidad la afiliación a asociaciones gremiales como el Colegio
de Abogados es voluntaria pero, en caso de encontrarse la persona
colegiada, acepta someterse a sus normas y mecanismos de control
de su cumplimiento.

Ha existido alguna discusión sobre la conveniencia de exigir la

colegiatura obligatoria para actividades como la del abogado, en la
medida que el control ético de la actuación de estos profesionales no
es desplegado eficientemente por los tribunales. Incluso algunos han
sostenido que esta exigencia puede establecerse a nivel legal, sobre
la base que el mismo inciso señala que la ley indica las condiciones
que deben tenerse para ejercer una profesión. No compartimos esta
conclusión por aplicación del principio de la especialidad, pues en lo
específicamente relacionado con la afiliación como requisito para
desarrollar una actividad es la propia Constitución la que limita al
legislador de manera expresa.

En la reforma del 2005 no se llegó a exigir la colegiatura obligatoria,

sino que sólo se estableció el reconocimiento de los colegios
profesionales a nivel constitucional. En efecto, se indica que los
colegios profesionales constituidos de conformidad a la ley conocerán
las reclamaciones sobre la conducta ética de sus afiliados,
procediendo la apelación contra sus resoluciones para ante la Corte
de Apelaciones. Por su parte, los profesionales no asociados serán
juzgados por los tribunales especiales establecidos por ley,
existiendo una remisión ala misma para efectos de su creación.
Atendido lo dispuesto en la disposición vigésimo transitoria, en tanto
no se creen estos tribunales, seguirán conociendo de estas materias
los tribunales ordinarios.

E. El inciso quinto de la norma en estudio señala “La negociación

colectiva con la empresa en que laboren es un derecho de los
3CEA EGAÑA, JOSE LUIS, Tratado de la Constitución de 1980, Editorial Jurídica de Chile, 1988, página
147.

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 ___________________

trabajadores, salvo los casos en que la ley expresamente no

permita negociar. La ley establecerá las modalidades de la
negociación colectiva y los procedimientos adecuados para lograr
en ella una solución justa y pacífica. La ley señalará los casos en
que la negociación colectiva deba someterse a arbitraje obligatorio,
el que corresponderá a tribunales especiales de expertos cuya
organización y atribuciones se establecerán en ella”.

La negociación colectiva es un proceso ordenado que tiene por objeto

establecer condiciones de trabajo comunes luego de una serie
ordenada de conversaciones entre el empleador y sus trabajadores,
organizados como sindicado o para el solo efecto de negociar
colectivamente. Se excluye legalmente de la negociación colectiva
aquello que tenga relación con las facultades del empleador de
organizar o dirigir su negocio. El concepto teórico es amplio y puede
involucrar incluso a trabajadores de diferentes empresas. No
obstante ello, se encuentra consagrado como un derecho
constitucional de manera limitada a la empresa en que se trabaja, lo
que no impide en nuestra opinión que una ley amplíe dicha
cobertura o que, en su caso, se pueda dar una negociación colectiva
entre varias empresas si existe acuerdo previo de las partes como se
ha establecido en la legislación laboral.

Las características de la norma es que consagra la negociación

colectiva como un derecho de los trabajadores en relación a la
empresa en que trabajan, se encuentren o no organizados de manera
permanente.

Es en los artículos 303 y siguientes del Código del Trabajo en donde

se regula la negociación colectiva.

Por su parte, se reserva exclusivamente al legislador señalar qué

trabajadores se encuentran excluidos de este derecho. De
conformidad a lo dispuesto en el número 5 del artículo 65 de la
Constitución Política de la República, la ley que regule los
procedimientos de negociación colectiva así como los casos en que
ella no procede son de iniciativa exclusiva del Presidente de la
República. Así, en el tiempo se ha prohibido la negociación colectiva
a los funcionarios de la administración pública, del Congreso
Nacional, del poder judicial, de las municipalidades, etc. El legislador
ha sido consistente en prohibir la negociación colectiva en las
empresas que dependan o se relacionen con el gobierno a través del
Ministerio de Defensa como dispone el artículo 304 del Código del
Trabajo. No existe impedimento constitucional para que las normas
a este respecto cambien en el futuro.

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 ___________________

Por su parte y fuera del ámbito estatal, en el artículo 305 del Código
del Trabajo se contemplan una serie de trabajadores que se han
encontrado tradicionalmente excluidos de la negociación colectiva
entre los que destacan los con contrato de aprendizaje, los
trabajadores temporales, las personas autorizadas para contratar o
despedir personal o de rango superior, entre otras.

La prohibición de negociar colectivamente asocia la de ir a huelga

pues esta última es una consecuencia de existir falta de acuerdo
dentro del proceso de negociación.

Existen otros casos en que no se encuentra permitida la huelga, por

lo que procede que el conflicto sea solucionado mediante un arbitraje
obligatorio tal como se señala en el artículo 355 del Código del
Trabajo. Existe una remisión amplia al legislador en esta materia, no
obstante existen casos en que el propio constituyente declara
prohibida la huelga.

La huelga no ha sido reconocida a la fecha como un derecho

constitucional y sólo ha sido reconocido a nivel legal, por lo que si la
ley lo elimina no existiría una inconstitucionalidad. En efecto, la
CENC consideró siempre la huelga como un hecho y no un derecho.

En efecto, no pueden ir a la huelga:

- Los funcionarios del Estado ni de las Municipalidades, lo

que explique las que paralizaciones a dicho respecto se
denominen simplemente “paros” y den lugar a la aplicación
de sanciones.
- Quienes trabajen en empresas o entidades, públicas o
privadas, que atiendan servicios de utilidad públicas o cuya
paralización causa grave daño a la salud, economía,
abastecimiento o seguridad nacional. Se remite al legislador
la facultad de fijar los procedimientos para precisar qué
empresas se encuentran en esta situación. Así, anualmente
se dicta un decreto conjunto de los ministerios de
Economía, Defensa y Trabajo que señalan las empresas que
se encuentran en esta situación, tal como se contempla en
el artículo 384 del Código del Trabajo. En el fondo es una
disposición administrativa la que regula quienes pueden o
no ir a la huelga.

Admisión a las Funciones Públicas (número 17 del artículo 19)

El número 17 del artículo 19 de la Constitución Política de la

República señala “la admisión a todas las funciones y empleos

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 ___________________

públicos, sin otros requisitos que los que impongan la Constitución y

las leyes”.

Se trata de una norma que, pese a lo que sugiere el texto, lo que

hace es garantizar el igualitario acceso a las funciones públicas. En
este sentido, la Constitución Política de la República establece una
nueva igualdad especial -tales como ante la ley, la justicia, las cargas
públicas, etc.- que no es más que consecuencia del principio general
que al respecto se consagra en el número 2 del artículo 19.

Lo que hace esta norma no es sólo proscribir la arbitrariedad en el

acceso a los cargos públicos sino que, además, en nuestra opinión
reserva al legislador el establecer los requisitos adicionales a los
señalados en la propia Constitución Política de la República.

Ahora bien, asumiendo que se trata de un derecho individual, no

deja de ser curioso que el artículo 20 sobre el recurso de protección
no contemple esta garantía entre las que se resguardan por dicha
acción constitucional. Este hecho lleva incluso a preguntarse
realmente cuál es el contenido de la garantía. No obstante ello, ante
una discriminación arbitraria a este respecto siempre es posible
recurrir por la vía de considerar que se viola el número 2 del artículo
19 sobre igualdad en términos generales.

A modo de ejemplo:

- El artículo 25 señala que para ser Presidente de la

República se debe haber nacido en el territorio de la
República, tener 40 años cumplidos y cumplir con los
requisitos para ser ciudadano con derecho a sufragio.
- Los artículos 43 y 46 establecen, respectivamente, los
requisitos para ser diputado y senador, respectivamente.
Además de tener enseñanza media, se debe cumplir con
ciertos requisitos relativos al lugar de residencia y de edad.
En efecto, la edad mínima para ser diputado es de 21 años
y para ser senador de 40 años. Por su parte, el artículo 54
contiene un listado de personas que no pueden ser
candidatos a senadores y diputados.
- En la ley denominada “estatuto administrativo” se
contemplan los requisitos para ingresar a la función
pública, entre los que vale la pena destacar los siguientes: i)
ser ciudadano; ii) encontrarse con la situación militar al
día; iii) tener salud compatible con el desempeño del cargo;
iv) tener educación básica y cumplir con el nivel
educacional acorde con el cargo que se desempeñará; v) no
haber cesado en un cargo por medida disciplinaria o por
deficiente calificación, a menos que se haya producido la

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 ___________________

rehabilitación por el transcurso del tiempo, y; vi) no

encontrarse inhabilitado para el desempeño de cargos
públicos ni procesado o condenado por crimen o simple
delito. A este respecto, por ejemplo, el artículo 9 establece
una inhabilidad de 15 años al respecto para quienes hayan
sido condenados por delitos terroristas.

El Tribunal Constitucional en el rol 141 señaló que la norma en

estudio no impide la creación por ley de cargos de la exclusiva
confianza pues la propia Constitución Política de la República se
remite, en el ejercicio de este de derecho a la propia ley.

Derecho a la Seguridad Social (número 18 del artículo 19)

El número 18 del artículo 19 señala que la Constitución asegura a

todas las personas “el derecho a la seguridad social. Las leyes que
regulen el ejercicio de este derecho serán de quórum calificado. La
acción del Estado estará dirigida a garantizar el acceso de todos los
habitantes al goce de prestaciones básicas uniformes, sea que se
otorguen a través de instituciones públicas o privadas. La ley podrá
establecer cotizaciones obligatorias. El Estado supervigilará el
adecuado ejercicio del derecho a la seguridad social”.
La “seguridad social” es un sistema que tiende a proteger a las
personas ante ciertas contingencias que son comunes en el ser
humano y que disminuyen sus posibilidades de ganarse la vida.
Debe existir un mecanismo, público o privado, que provea frente al
estado de necesidad que genera la ocurrencia de las respectivas
contingencias.
Dentro de las contingencias tradicionalmente consideradas como
propias de la seguridad social se encuentran, entre otras, la
cesantía, la enfermedad y la vejez. Los sistemas de seguridad social
actúan por medio de prestaciones directas, entrega de especies o, en
su caso, a través de dinero. Por ejemplo, la jubilación –contingencia
relativa a la vejez- se entrega en dinero al igual que ciertos seguros
de cesantía. Por su parte, se entrega leche a mujeres embarazadas o
en la primera etapa del crecimiento del niño. En materia de salud
existen prestaciones directas.
La Constitución de 1925 sólo se refiere a esta materia en su artículo
10 a partir de la reforma de 1971. En efecto, establecía la seguridad
social de manera programática, señalando las diversas obligaciones
que debía asumir el Estado frente a la ocurrencia de determinadas
contingencias. Dentro de ellas, se señalaba expresamente que la ley
y el Estado debían cubrir los riesgos de pérdida involuntaria de la
capacidad de trabajo, cesantía involuntaria o muerte del jefe de
familia, etc. Incluso, la norma señalaba que debía destinarse
anualmente una cantidad de dinero “suficiente para mantener un
servicio nacional de salud”.

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 ___________________

La Constitución de 1980 optó por establecer una norma autónoma,

inspirada por el principio de la subsidiariedad, principalmente en su
fase activa pues fija tareas a su actuar. De esta forma, se establece
también por primera vez la posibilidad de que los privados puedan
otorgar prestaciones de seguridad social. De esta manera, no puede
existir un monopolio público forzado en estas materias.
En efecto, fue el Decreto ley 3.500 el que crea las administradoras de
fondos de pensiones en Chile, rompiendo el sistema mutual que
existía previamente, en donde el sector activo financiaba las
prestaciones del sector pasivo. Por ello se dice que la solidaridad no
es una característica constitucional de la seguridad social
Generalidad, integralidad y uniformidad son los principios que en
doctrina inspiran los sistemas de seguridad social. La norma en
estudio se basa, efectivamente, en la generalidad –protección para
todas las personas- e integralidad o cobertura de todas las
prestaciones propias de la noción misma de seguridad social. No
resulta claro que la norma en estudio consagre una noción de
uniformidad en el sentido de someter a todos al mismo sistema pues
la referencia a dicha característica, en nuestra opinión y atendido el
texto constitucional, guarda relación con un mínimo garantizado.
El Estado asume principalmente dos funciones:
- Garantizar a todos el acceso a las prestaciones básicas
uniformes, sean otorgadas por instituciones públicas o
privadas. Se trata de un derecho de acceder a estas
prestaciones. Se trata de la conjunción del principio de la
subsidiariedad y la solidaridad, de manera de asegurar la
jubilación ante la vejez, la pensión de sobrevivencia y de
invalidez. Aún en el caso de quienes cotizan para efectos de
la jubilación en el sector privado, el Estado garantiza una
jubilación mínima.
- El Estado debe supervigilar o fiscalizar el adecuado ejercicio
del derecho a la seguridad social. En consecuencia, esta
actividad se encuentra ampliamente regulada, siendo labor
de las Superintendencias de Seguridad Social (Isapres) y de
AFP el fiscalizar en estas materias.
Las leyes que regulan el ejercicio de este derecho a la seguridad
social son de quórum calificado. El número 6 del artículo 65 de la
Constitución Política de la República establece, por su parte, que las
leyes que tengan relación con estas materias son de iniciativa
exclusiva del Presidente de la República.
Los DL 3.500 y 3.501 crean un sistema privado de pensiones,
administrado por los privados, en base a la capitalización individual
y rompiendo con los sistemas tradicionales, de tipo mutual. Estos
decretos contemplaron un sistema de transición de manera de
asegurar las prestaciones de quienes habían cotizado en el antiguo
sistema, otorgándoles en todo caso la posibilidad de acceder al
nuevo.

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 ___________________

El derecho contenido en el numeral en estudio es de orden social y,

en razón de ello, no se encuentra resguardado por el recurso de
protección.
Finalmente, debe tenerse presente que la propia Constitución
Política de la República contempla la posibilidad que por ley se
exijan cotizaciones obligatorias, como las que se retienen a todos los
trabajadores dependientes al momento de pagar sus salarios.

Derecho a la Sindicación (número 19 del artículo 19)

La primera parte del número 19 del artículo en estudio señala que la

Constitución Política de la República asegura a todas las personas
“el derecho de sindicarse en los casos y forma que señale la ley. La
afiliación sindical será siempre voluntaria”.
Se trata de una concreción del derecho a la libertad de asociación la
que, como hemos dicho, es en un doble sentido, es decir, quien
quiere hacerlo se puede asociar pero nadie puede ser obligado a
asociarse. Adicionalmente, es posible desafiliarse libremente o
cambiar de sindicato pues es perfectamente posible que en una
misma actividad existan varios sindicatos. Lo que no permite la ley
es participar en dos sindicatos en relación a un mismo empleador.
El sindicato es una organización de trabajadores que se crea
formalmente de conformidad a la ley con el objeto de representar a
los trabajadores, resguardar y representar sus intereses. Existen
sindicatos dentro de la empresa en que se trabaja y también entre
trabajadores de diferentes empresas. En efecto, el actual artículo
216 del Código del Trabajo permite la creación de sindicatos de una
misma empresa, inter-empresa, de trabajadores independientes y
transitorios.
En el sector público –adicionalmente a no contemplarse la
negociación colectiva ni la huelga- tradicionalmente no se ha
permitido la sindicación, como se ha establecido en normas legales
tales como el Código del Trabajo y el estatuto administrativo. Por
eso, los empleados de este sector o empleados públicos se suelen
agrupar en asociaciones gremiales. Esta tendencia ha cambiado y en
la actualidad, por ejemplo, el artículo 212 señala expresamente que
es posible la sindicación en las empresas públicas, norma que debe
complementarse con lo dispuesto en el artículo 217 en cuanto esta
norma se refiere a la posibilidad de sindicarse que tienen los
trabajadores de las empresas que se relacionen con el Gobierno a
través del Ministerio de Defensa.
Lo anterior es posible pues el derecho constitucional queda sujeto,
en su ejercicio y características a la ley. Existe una reserva legal a
este respecto que, en nuestra opinión, debe ser estricta pues se
refiere derechamente a precisar el alcance concreto de un derecho
constitucional. Este sistema es diverso al que se estableció en el
número 14 del artículo 10 de la Constitución de 1925 a partir de la

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 ___________________

reforma de 1971 pues, en dicha norma, se consagraba expresamente

el derecho de sindicarse “en el orden de sus actividades o en la
respectiva industria o faena… todo ello en conformidad a la ley”.
El segundo inciso del numeral en estudio señala “las organizaciones
sindicales gozarán de personalidad jurídica por el solo hecho de
registrar sus estatutos y actas constitutivas en la forma y condiciones
que determine la ley”. Esta norma busca sustraer de las
consideraciones administrativas la posibilidad de reconocer la
personalidad jurídica de una entidad sindical como ocurre, por
ejemplo, en materia de ciertas personas jurídicas de derecho privado
sin fines de lucro, en las que la intervención del Estado
administrador es relevante. Se trata entonces de una garantía que
no queda ni siquiera sujeta a la dictación de una ley.
Al tener personalidad jurídica, las entidades sindicales pueden
adquirir derechos y obligaciones, comprar propiedades, no depender
del patrimonio de dirigentes determinados, etc.
La parte final del numeral en estudio señala que “la ley contemplará
los mecanismos que aseguren la autonomía de estas organizaciones.
Las organizaciones sindicales no podrán intervenir en actividades
político partidistas”.

Esta norma busca resguardar la autonomía de estas organizaciones,

de manera que no dependan, por ejemplo, del empleador o del propio
Estado. Es por ello que se contemplan normas sobre fuero sindical y
prácticas antisindicales, las que son sancionadas en caso que el
empleador o un tercero incurra en ellas.

La parte final del inciso en estudio es una concreción más del

principio de la subsidiariedad, en el sentido que lo hemos analizado.
En efecto, más que un principio que busca inhibir al Estado,
establece una forma de actuar del mismo a partir de reconocer el
tipo de relación que existe entre las actividades de las sociedades
intermedias y la superior o Estado. De esta forma y adicionalmente,
en la forma en que se consagra el principio positivamente en Chile,
se señala que la autonomía que se reconoce a los grupos intermedios
es sólo para cumplir sus propios fines específicos, como señala el
artículo 1. Por ello, el Estado y la ley sólo permiten que los
sindicados persigan fines laborales, prohibiendo que intervengan en
actividades “político partidistas”. Conocido es el enfoque
constitucional que tiende a limitar la actividad de los partidos
políticos, centrándola en sus fines específicos. Lo que sí llama la
atención es que la prohibición constitucional no se refiere a
actividades políticas en general sino sólo a las que tienen alcance
partidistas. Una interpretación a este respecto permite concluir que
lo que se prohíbe es desarrollar actividades propias de los fines que
se reservan a los partidos políticos. En el fondo se busca evitar la
instrumentalización de los sindicatos por parte de los partidos

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 ___________________

políticos. Por ello, es posible sostener que no existe una prohibición

absoluta a que un sindicato exprese opiniones sobre problemas
meramente políticos.

El número 19 del artículo en estudio se encuentra resguardado por

el recurso de protección pues, no obstante su alcance propiamente
laboral, se trata de una concreción específica de la libertad
individual

ORDEN PÚBLICO ECONÓMICO EN LA CONSTITUCIÓN

Orden Público Económico: es un conjunto de normas y principios
que regulan la actividad económica de la Constitución.
Nuestra Constitución establece una serie de Derechos contemplados
dentro de la noción del orden público económico, tales son:
19 Nº 20: Derecho a la Igualdad ante los tributos y las demás cargas
públicas.
19 Nº 21: Libertad para desarrollar una actividad económica lícita.
19 Nº 22: Igualdad en el trato que el Estado y sus organismos deben
dar en materia económica.
19 Nº 23: Derecho a la propiedad: Libertad para adquirir el dominio
de toda clase de bienes.
19 Nº 24: Derecho de Propiedad.
19 Nº 25: Derecho de propiedad intelectual, artística e industrial.

Derecho a la igual repartición de las cargas públicas.

19 No. 20
Se encuentra consagrado en el artículo 19 Nº 20 que al efecto señala:
“La igual repartición de los tributos en proporción a las rentas o en
la progresión o forma que fije la ley, y la igual repartición de las
demás cargas públicas
En ningún caso la ley podrá establecer tributos manifiestamente
desproporcionados o injustos.
Los tributos que se recauden, cualquiera que sea su naturaleza,
ingresarán al patrimonio de la Nación y no podrán estar afectos a un
destino determinado.
Sin embargo, la ley podrá autorizar que determinados tributos
puedan estar afectados a fines propios de la defensa nacional.
Asimismo, podrá autorizar que los que gravan actividades o bienes
que tengan una clara identificación regional o local puedan ser
aplicados, dentro de los marcos que la misma ley señale, por las
autoridades regionales o comunales para el financiamiento de obras
de desarrollo”
Explicación:
La actual Constitución emplea la expresión “tributo”, a fin de
reemplazar el término “impuestos y contribuciones” que las
normativas precedentes, como la Constitución de 1925, hacían
referencia a estas cargas, toda vez que la voz “tributo” es más

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genérica, comprendiendo a los impuestos, las contribuciones y las

tasas.
CONCEPTO DE TRIBUTO: (DADO POR DICTAMEN DE LA
CONTRALORÍA GENERAL DE LA REPÚBLICA) exacciones u
obligaciones pecuniarias que la ley impone a las personas para el
cumplimiento de los fines de bien común propios del Estado y
comprende los impuestos, las contribuciones, las tasas y los
derechos.

Cargas Públicas: Son aquellas prestaciones de índole patrimonial

y/o personal que el Estado impone y recauda de los particulares
para el cumplimiento de sus fines.
Las cargas públicas pueden ser:
Personales: como se da por ejemplo en el caso del servicio militar,
ser vocal de mesa, etc.
Reales: que se traducen en tributos
Tributos: Prestación obligatoria, comúnmente en dinero, exigida por
el Estado, en virtud de su poder de imperio, para financiar el
cumplimiento de sus funciones y cometidos.
Este artículo consagra 4 principios en materia tributaria:
1.- Principio de legalidad tributaria
2.- Principio de igualdad tributaria
3.- Principio de justicia tributaria
4.- Principio de la no afectación de los tributos.

1.- Principio de legalidad tributaria: o reserva tributaria. Guarda

relación con la exigencia de que los tributos sean determinados por
Ley, y en tal caso dicha Ley ha de ser una Ley de Quórum calificado.
Consagración constitucional de esta garantía en nuestro
ordenamiento jurídico

“Art. 63. CPR. Sólo son materias de ley:

Nº 2. Las que la Constitución exija que sean reguladas por una
ley”.
Nº 14. Las demás que la Constitución señale como leyes de
iniciativa exclusiva del Presidente de la República”.

“Art. 65, inc. 2º. CPR. Las leyes sobre tributos de cualquiera
naturaleza que sean, sobre los presupuestos de la administración
pública y sobre reclutamiento, sólo pueden tener origen en la
Cámara de Diputados”.

“Art. 65, inc. 4º, Nº 1. CPR. Corresponderá, asimismo, al

Presidente de la República, la iniciativa exclusiva para: 1º Imponer,
suprimir, reducir o condonar tributos de cualquier clase o
naturaleza, establecer exenciones o modificar las existentes y
determinar su forma, proporcionalidad o progresión”.

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Al respecto debes definir potestad reglamentaria como: la

prerrogativa por la que las administraciones públicas pueden crear
normas con rango reglamentario, es decir, normas subordinadas a
las leyes, ya sean reglamentos, decretos o instrucciones.
No es privativa del Poder Ejecutivo, otros órganos también pueden
ejercerla. Así por ejemplo, las Cámaras del Parlamento, o Tribunales
Superiores de Justicia. No obstante ello, la potestad reglamentaria
está radicada principalmente en el Ejecutivo.

2.- Principio de Igualdad Tributaria: guarda relación con que los

tributos han de ser repartidos de manera igualitaria entre los
individuos, de manera proporcional o progresiva:
- Proporcional: cuando el tributo se cobra de conformidad a un
porcentaje fijo en el tiempo. Ej.: IVA 19%
- progresiva: cuando el tributo es proporcional a la renta, es decir un
porcentaje que aumenta según aumenta la renta, bien y/o servicio
gravado.
Respecto a este principio, como indican los profesores Verdugo y
Pfeffer, “(…) lo garantizado es que la repartición de los tributos sea
‘igual’, expresión que no mira al tributo mismo, en su esencia, sino
al sacrificio que debe hacer quien lo paga. En otros términos, la
filosofía tributaria apunta al derecho de cada hombre de soportar las
cargas, de manera que éstas sean igual pesadas por todos”

La igualdad tributaria, de acuerdo a Valdés, se entiende como “(…) la

necesidad de asegurar el mismo tratamiento a quienes están en
análogas situaciones, facultando al legislador para establecer
discriminaciones no arbitrarias y determinar la forma de efectuar la
repartición”.4 Por ello, de acuerdo a las legislaciones tributarias
modernas, existen las siguientes fuentes del establecimiento de
diferencias.-5
a. Capacidad contributiva o capacidad de pago; esta fuente busca
lograr el igual reparto de la carga impositiva sobre la base de la
igualdad de sacrificio de los distintos contribuyentes. Cada persona
deberá pagar tributos en equitativa proporción a su aptitud
económica, llamada también capacidad de pago.
En efecto, la capacidad contributiva está dada por la apreciación
que el legislador hace de signos exteriores de riqueza, como son las
rentas, los patrimonios o los consumos, en función de los juicios de
valor de orden económico, político y social del legislador.
No obstante, en realidad, la aplicación concreta de esta fuente del
establecimiento de diferencias es imposible, como ocurre en los
impuestos indirectos y en los reales.
4 VALDÉS , Op. Cit., p. 164.
5 De acuerdo al estudio del profesor VALDÉS. Ver en: VALDÉS, Ibíd., pp. 164 y ss.

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b. Origen de las rentas; las rentas pueden tener su origen, o su

fuente principal, en el capital o en el trabajo.
Las rentas de capital provienen de ciertos bienes que posee el
contribuyente. Entre ellos generan rentas las propiedades
inmuebles, las acciones, bonos y otros títulos mobiliarios y el dinero
otorgado en crédito, existiendo así las rentas o cánones de arriendo,
los dividendos y los intereses.
También existen las rentas del trabajo, es decir, aquellas rentas
derivadas del ejercicio de un trabajo dependiente (sueldos, salarios y
pensiones) o de profesiones liberales u otras ocupaciones lucrativas.
c. Beneficio de los contribuyentes; un sistema tributario
equitativo, de acuerdo a los autores clásicos, es aquel bajo el cual
cada constituyente paga o aporta en concordancia con los beneficios
que el contribuyente recibe de los servicios públicos, servicios que se
financian precisamente por la recaudación tributaria.
La aplicación de la doctrina del beneficio tiene un campo de
acción limitado, toda vez que medir los beneficios que reportan al
contribuyente los servicios públicos resulta difícil, ya que dichos
servicios son de naturaleza inmaterial, como la paz, la justicia o el
orden.
Recapitulando las fuentes del establecimiento de diferencias,
encontramos la capacidad contributiva, el origen de las rentas y, por
último, el beneficio de los contribuyentes. En este sentido, la única
limitación que tiene el legislador en la repartición de los tributos es
que no puede establecer diferencias o discriminaciones arbitrarias, y
menos en materia económica.

3.- Principio de justicia tributaria: guarda relación con la

prohibición al legislador de establecer tributos manifiestamente
desproporcionados o injustos. Al respecto la Constitución, no define
ni señala cuando un tributo es manifiestamente desproporcionado o
injusto. No obstante, la jurisprudencia ha precisado que lo es en los
siguientes casos:
1.- Cuando grava más del 50% de una renta
2.- Cuando tiene un fundamento netamente patrimonial ej impuesto
al lujo
3.- Cuando su aplicación desmotiva el desarrollo de una actividad
económica.

4.- Principio de la no afectación de los tributos: guarda relación

con que los tributos pertenecen a la nación toda, situación por la
cual han de ingresar a las arcas fiscales y luego mediante la ley de
presupuestos destinar los gastos públicos. Ningún tributo puede ir
dirigido específicamente a solventar en forma directa un determinado
gasto o desarrollo de alguna actividad. Sin embargo existen ciertas
excepciones establecidas por la Constitución:

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- el 10% del cobre va dirigido a financiar a las fuerzas de defensa

nacional.
- también por Ley puede establecerse que un determinado tributo
que grava una localidad o región determinada vaya dirigido a los
fines de desarrollo de dicha localidad o región.
Este artículo no esta protegido por el recurso de protección por
cuanto los tributos son materias reservadas a la ley, por lo que en tal
caso procedería un recurso de inaplicabilidad ante el Tribunal
Constitucional.

Derecho a desarrollar una actividad económica.

Art. 19 no. 21
Se encuentra consagrado en el artículo 19 Nº 21 de la Constitución,
al efecto el precepto señala:
“El derecho a desarrollar cualquiera actividad económica que no sea
contraria a la moral, al orden público o a la seguridad nacional,
respetando las normas legales que la regulen.
El Estado y sus organismos podrán desarrollar actividades
empresariales o participar en ellas sólo si una ley de quórum
calificado los autoriza.
En tal caso, esas actividades estarán sometidas a la legislación
común aplicable a los particulares, sin perjuicio de las excepciones
que por motivos justificados establezca la ley, la que deberá ser,
asimismo, de quórum calificado”
De este Derecho se desprenden ciertas consecuencias:
1.- Consagra dos principios:
a. libertad económica
b. subsidiariedad
2.- Los límites al ejercicio de este Derecho son la moral, el orden
público y la seguridad nacional.
3.- la regulación al ejercicio de este derecho sólo le corresponde a la
Ley, y bajo ningún respecto a la potestad reglamentaria del
presidente de la República.
4.- El Estado y sus organismos sólo podrán participar en aquellas
actividades económicas que una Ley de Quórum calificado.
5.- Este Derecho se encuentra protegido por dos acciones
constitucionales, la acción de protección y la acción de amparo
económico.

Derecho a la no discriminación en materia económica.

19 NO. 22
Se encuentra consagrado en el artículo 19 Nº 22, que al efecto
señala:
“La no discriminación arbitraria en el trato que deben dar el Estado
y sus organismos en materia económica.

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Sólo en virtud de una ley, y siempre que no signifique tal

discriminación, se podrán autorizar determinados beneficios directos
o indirectos en favor de algún sector, actividad o zona geográfica, o
establecer gravámenes especiales que afecten a uno u otras. En el
caso de las franquicias o beneficios indirectos, la estimación del
costo de éstos deberá incluirse anualmente en la Ley de
Presupuestos”
Al efecto es necesario precisar ciertos conceptos:
1.- Actividad económica: es aquella, susceptible de producir lucro o
de alterar los elementos que lo producen.
2.- Actividad empresarial: aquella actividad económica que el ente
despliega organizado en un conjunto de personas y bienes llamado
empresa (Arturo Fernandois)
3.- Desarrollo y participación en actividad empresarial: mientras el
desarrollo de actividades empresariales refiere a una acción
protagónica del agente respecto de la actividad, la participación en
ellas tiene una connotación de accesoriedad. (Arturo Fernandois)
4.- Franquicias o beneficios: Los beneficios directos equivalen a los
subsidios en que el Estado agrega directamente una cantidad de
dinero al destinatario. En los beneficios indirectos, en tanto, el
Estado deja de cobrar una cantidad. (José Luis Cea Egaña).

Derecho a la propiedad
19. No. 23
Se encuentra consagrado en el artículo 19 Nº 23, al efecto la
disposición señala:
“La libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes, excepto
aquellos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres o
que deban pertenecer a la Nación toda y la ley lo declare así. Lo
anterior es sin perjuicio de lo prescrito en otros preceptos de esta
Constitución.
Una ley de quórum calificado y cuando así lo exija el interés nacional
puede establecer limitaciones o requisitos para la adquisición del
dominio de algunos bienes”
Explicación: con respecto a este derecho, la Constitución lo que esta
garantizando es la libertad para adquirir el dominio de toda clase
bienes, corporales e incorporales, o sea la posibilidad jurídica, y no
necesariamente económica, de adquirir el dominio.
Sin embargo, existen excepciones:
1.- bienes comunes a todos los hombres (me remito a lo que ya
hemos visto en bienes)
2.- Bienes nacionales de uso público (salvo desafectación).
3.- Bienes a los cuales la Constitución les señaló un dueño. Ej.: los
yacimientos mineros son de propiedad del Estado.
4.- Una Ley de Quórum Calificado puede imponer limitaciones a la
adquisición de ciertos bienes por razones de interés nacional.

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Derecho de Propiedad.
19. No. 24
Se encuentra consagrado en el artículo 19 Nº 24, posee 16 incisos
que versan sobre las siguientes materias:
- inciso primero: Estatuto general de la propiedad.
- inciso segundo: Función social de la propiedad.
- inciso tercero: privación de la propiedad por expropiación.
- inciso cuarto: Propiedad sobre los yacimientos mineros y
concesiones mineras.
- Inciso quinto: Propiedad sobre el derecho real de
aprovechamiento de aguas.

Estatuto general de la propiedad

Involucra los siguientes aspectos:
1.- La Constitución asegura a todas las personas el derecho de
propiedad en sus diversas especies, sobre toda clase de bienes
corporales e incorporales. Esto comprende tanto la propiedad
privada, estatal o mixta, individual, familiar o comunitaria.
2.- Es competencia exclusiva del legislador establecer el modo de
adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella, en
consecuencia el dominio es regulado taxativamente en forma legal.
3.- Dominio: definición (me remito a lo ya analizado en bienes
artículo 582, mencionen su definición y lúzcanse)

Función social de la propiedad

Se entiende por tal al empleo o uso racional de la propiedad en
armonía con los intereses colectivos (Enrique Evans). En términos
más simples significa el conjunto establecidos por la Ley y que
determinan el ejercicio del derecho de propiedad en consonancia con
los intereses colectivos. Estos límites los señala taxativamente la
constitución y son:
a- Los intereses generales de la nación,
b- La seguridad nacional,
c- La utilidad,
d- La salubridad públicas,
e- La conservación del patrimonio ambiental.

La expropiación
La Constitución establece la única manera legal de privar a las
personas de su Derecho de Propiedad, del bien sobre el cual recae o
de alguno de sus atributos o facultades esenciales del dominio. Esto
constituye la expropiación.
Por EXPROPIACIÓN entenderemos como el acto de la autoridad
administrativa, fundado en una ley que lo autoriza, en virtud de la
cual priva el dominio, sobre el cual recae este derecho o de alguno de
sus atributos o facultades esenciales, por causa de utilidad pública o

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de interés nacional, con sujeción a un procedimiento legalmente

tramitado y pagándola expropiado la indemnización justa. (José Luis
Egaña)
Pero esto es una excepción, y sólo se permite bajo el cumplimiento
de ciertos requisitos:
1.- Debe existir una Ley que autorice la expropiación: al efecto hay
que señalar que la ley autoriza la expropiación, pero no expropia,
dado que antes de la constitución del 80 la ley expropiaba lo que
limitaba los derechos del expropiado por cuanto no podía reclamar
en su contra. Actualmente la Ley lo autoriza, pero lo que en
definitiva expropiará será el acto expropiatorio pronunciado por una
autoridad administrativa. Ej.: Ministerios.
2.- La ley debe regular el procedimiento legal y requisitos que debe
reunir el acto expropiatorio. Ej.: que debe ser publicado en diario
oficial
3.- La ley debe señalar las causales que autorizan la expropiación y
calificarla. Al efecto las causales son:
- interés nacional: se refiere a cuando la expropiación se debe al
cumplimiento de los fines generales de la nación: ejemplo expropiar
un terreno fronterizo o que arriesga la seguridad nacional
- utilidad pública: es la regla general, cuando la expropiación se debe
al cumplimiento de una utilidad directa a la comunidad, ejemplo:
expropiar una casa para construir una carretera.

Derechos que se le confieren al expropiado

Son:
1.- reclamar a la justicia del acto expropiatorio por no ajustarse al
procedimiento legal.
2.- que se le compense la pérdida mediante el pago de una
indemnización, que es fijada de mutuo acuerdo entre las partes, y a
falta de acuerdo lo fija el juez. Esta deberá ser pagada íntegramente
antes de la toma de posesión del bien, al contado y en efectivo.

Propiedad sobre yacimientos mineros

Según la Constitución, el Estado tiene el dominio sobre todos los
yacimientos mineros existentes en el territorio nacional, precisando
que es un dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible.
Lo que los particulares pueden adquirir sobre estos yacimientos son
concesiones.
CONCESIÓN es un derecho real inmueble que permite a los
particulares explorar o explotar el yacimiento. En definitiva, el
particular adquiere el dominio sobre el derecho real de concesión. Se
conceden por resolución judicial y durarán y se ejercitarán lo que
una LOC determine.
Concedidas, quedan bajo un régimen de amparo que se traduce en el
pago de una patente anual en beneficio fiscal.
Sin embargo, hay yacimientos que no son concesibles como:

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- hidrocarburos líquidos
- hidrocarburos gaseosos
Estos pueden ser explotadas y exploradas por el Estado y sus
empresas; o por los particulares a través de concesiones
administrativas o los contratos especiales de operación.

Propiedad sobre el derecho real de aprovechamiento de aguas.

En Chile a partir de la reforma constitucional del 67, se terminó con
la propiedad privada de las aguas.
Así los particulares pueden adquirir un derecho real de
aprovechamiento de aguas, que les permite satisfacer sus
necesidades por medio de su uso racional y beneficioso de las aguas.
Estas se conceden mediante resoluciones administrativas
pronunciada por la Dirección General de Aguas, la que debe
inscribirse en el Registro de Propiedad de Aguas del Conservador de
Bienes Raíces respectivo.

Derecho a la propiedad intelectual, artística e industrial.

Art. 19 n° 5
Esta consagrada en el artículo 19 Nº 5 y al efecto se distingue:
1.- Propiedad intelectual propiamente tal: que es el derecho de autor
y propiedad intelectual que se ejerce sobre las obras artísticas y
científicas, ejemplo: pinturas, libros.
Esta propiedad se adquiere por la sola creación del invento, sin
perjuicio es necesario patentarla para efectos de hacerla oponible a
terceros.
Esta propiedad confiere los siguientes derechos:
1.- Derecho de paternidad de la obra;
2.- Derecho de editar o mantenerla inédita;
3.- Derecho a integridad de la obra.
La propiedad intelectual está garantizada por la Constitución por
todo el tiempo que señale la ley, tiempo que no puede ser inferior a
toda la vida del autor y hasta 70 años después de su muerte.
2.- Propiedad industrial: se refiere a cuando el invento tiene un fin
comercial y/o industrial, aquí el derecho sólo se adquiere desde que
se patenta.
La constitución contempla las siguientes clases de propiedad
industrial:
- Patentes de invención;
- Marcas comerciales;
- Procesos tecnológicos;
- Prototipos y modelos.
La propiedad intelectual sólo se protege por el tiempo que señale
la ley que es inferior a la vida del autor.
AMBAS ESTÁN PROTEGIDAS POR EL RECURSO DE PROTECCIÓN.

Garantía general de los derechos

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Esta consagrada en el artículo 19 Nº 26, que al efecto señala:

“La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la
Constitución regulen o complementen las garantías que ésta
establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no
podrán afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones,
tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio”.

Acciones contempladas por la Constitución

Son acciones netamente cautelares, que permiten plantear ante los
tribunales de justicia una eventual vulneración de los derechos
consagrados por la Constitución.
Estas acciones son:
1.- Acción de reclamación por pérdida o desconocimiento de la
nacionalidad. Artículo 12 de la CPR.
2.- Acción de Indemnización de perjuicios por error judicial. Artículo
19 Nº 7 letra i) de la CPR.
3.- Acción de protección. Artículo 20 de la CPR.
4.- Acción de Amparo. Artículo 21 de la CPR.
5.- otras:
- Acción de amparo económico.
- Habeas data: acción de protección de datos personales.
- Acción de amparo ante el juez de garantía (me remito a lo visto en
reforma procesal penal.

Acción de Protección.
Se encuentra tratado en el artículo 20 de la CPR, y al efecto dicha
disposición señala:
“El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra
privación, perturbación o amenaza en el legítimo ejercicio de los
derechos y garantías establecidos en el artículo 19, números 1º, 2º,
3º inciso cuarto, 4º, 5º, 6º, 9º inciso final, 11º,12º, 13º, 15º, 16º en
lo relativo a la libertad de trabajo y al derecho a su libre elección y
libre contratación, y a lo establecido en el inciso cuarto, 19º, 21º,
22º, 23º, 24°, y 25º podrá ocurrir por sí o por cualquiera a su
nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptará de
inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el
imperio del derecho y asegurar la debida protección del afectado, sin
perjuicio de los demás derechos que pueda hacer valer ante la
autoridad o los tribunales correspondientes.
Procederá, también, el recurso de protección en el caso del Nº8º del
artículo 19, cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminación sea afectado por un acto u omisión ilegal imputable a
una autoridad o persona determinada.” (éste último inciso fue
incorporado por la reforma del 2005).
Podemos definir a la ACCION DE PROTECCION como “Acción
cautelar de ciertos derechos fundamentales frente a los menoscabos

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que pueden experimentar como consecuencia de acciones u

omisiones ilegales o arbitrarias de la autoridad o de particulares”

Requisitos de procedencia de la acción de protección.

1.- Una acción u omisión ilegal o arbitraria: que puede provenir
tanto de entes públicos como privados, como de personas naturales
y/o jurídicas, por cuanto la CPR no distingue.
2.- Privación, perturbación y/o amenaza del legítimo ejercicio de un
derecho.
- privación: despojo.
- perturbación: alteración de las condiciones normales para el
ejercicio del derecho.
-amenaza: peligro potencial pero inminente de privación total o
parcial o de perturbación.
- legítimo ejercicio de un derecho: es decir ejercido de acuerdo a la
juridicidad vigente.
3.- Que el derecho o garantía se encuentre expresamente
contemplado en el artículo 20.

DERECHOS PROTEGIDOS:
1.- Derecho a la vida e integridad física y psicológica;
2.- Igualdad en la ley;
3.- Igualdad ante la ley, pero sólo en lo referido al juez natural.
4.- Derecho a la protección de la vida privada y a la honra de una
persona y su familia;
5.- Derecho a la inviolabilidad del hogar;
6.- Derecho a la libertad de conciencia;
7.- Derecho a salud, pero solo en lo referido a elegir el sistema de
salud;
8.- Libertad de enseñanza;
9.- Libertad de opinión e información;
10.- Derecho de reunión;
11.- Derecho de asociación;
12.- Libertad del trabajo, en lo referido a la libertad y el derecho a la
libre elección del trabajo y la libre contratación;
13.- Derecho a la sindicación;
14.- Derecho a desarrollar cualquier actividad económica;
15.- Derecho a la no discriminación en materia económica;
16.- Derecho a la propiedad;
17.- Derecho de propiedad;
18.- Derecho a la propiedad intelectual;
19.- Derecho a vivir en un medio ambiente sano (incorporado por
reforma del 2005).

DERECHOS NO PROTEGIDOS:
1.- Igualdad ante la ley, salvo en lo referido al juez natural;

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2.- Derecho a la libertad personal y la seguridad individual (porque

está protegido por el amparo);
3.- Derecho a la igual repartición de las cargas públicas (porque es
materia reservada a la ley);
4.- Derecho de petición;
5.- Derecho de admisión a cargos públicos;
6.- Derecho de salud, salvo en lo referido a la libre elección de
sistema público o privado; y
7.- Derecho a la seguridad social.

Tramitación de la Acción de Protección.

1.- PLAZO: el auto acordado sobre tramitación establece 30 días
corridos y fatales, contados desde la ejecución del acto o desde la
omisión, o bien desde que haya tomado conocimiento de los mismo.
(esto fue ampliado por que hasta el 2007 eran 15 días).
2.- TRIBUNAL COMPETENTE: Corte de apelaciones respectiva
(domicilio del afectado).
3.- QUIÉN PUEDE INTERPONERLA: el afectado: no hay necesidad de
abogado, y en tal caso no se requiere capacidad procesal.
O bien cualquier persona a nombre del afectado: en tal caso se exige
que tenga capacidad procesal.
4.- REGULACIÓN: A.A. de la Corte Suprema de 1992 con las
modificaciones del A.A. de 1998 y las modificaciones del año 2007.
5.- FORMA DE FORMULARLO: Por cualquier medio escrito.
6.- APELACIÓN: 5 días ante la Corte Suprema.
7.- TRAMITACIÓN: goza de preferencia vista y fallo, ante C.A.
respectiva (domicilio del afectado) se pide informe al recurrido (autos
en relación).

Recurso o Acción de Amparo → Art. 21 CPR.

Art. 21: “Todo individuo que se hallare arrestado, detenido o preso

con infracción de lo dispuesto en la Constitución o en las leyes, podrá
ocurrir por sí, o por cualquiera a su nombre, a la magistratura que
señale la ley, a fin de que ésta ordene se guarden las formalidades
legales y adopte de inmediato las providencias que juzgue necesarias
para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida
protección del afectado.
Esa magistratura podrá ordenar que el individuo sea traído a su
presencia y su decreto será precisamente obedecido por todos los
encargados de las cárceles o lugares de detención. Instruida de los
antecedentes, decretará su libertad inmediata o hará que se reparen
los defectos legales o pondrá al individuo a disposición del juez
competente, procediendo en todo breve y sumariamente, y corrigiendo
por sí esos defectos o dando cuenta a quien corresponda para que los
corrija.

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El mismo recurso, y en igual forma, podrá ser deducido en favor de

toda persona que ilegalmente sufra cualquiera otra privación,
perturbación o amenaza en su derecho a la libertad personal y
seguridad individual. La respectiva magistratura dictará en tal caso
las medidas indicadas en los incisos anteriores que estime
conducentes para reestablecer el imperio del derecho y asegurar la
debida protección del afectado.”

El fundamento de este recurso es el artículo 19 Nº 7 consagra la

libertad personal y la seguridad individual.

Recurso de Amparo: acción constitucional que cualquier persona

puede interponer ante los tribunales superiores de justicia a fin de
que estos adopten inmediatamente las providencias que juzguen
necesarias para reestablecer el imperio del derecho y asegurar la
debida protección al afectado. Dejando sin efecto o modificando
cualquier acción u omisión arbitraria o ilegal, que importe una
privación o amenaza a la libertad personal o seguridad individual sin
limitaciones y sin que importe el origen de dichos atentados.

Clasificación:
• En cuanto al derecho que se persigue proteger, es posible distinguir
un recurso de amparo destinado a la protección de la libertad personal
y uno destinado a la seguridad individual.
• En cuanto a la oportunidad que puede ser deducido, existe un amparo
preventivo (novedad de la Constitución del 80) y un amparo correctivo

Características:
1. Es una Acción Constitucional y No un Recurso: ya que no tiene
por objeto impugnar una resolución judicial dictada dentro de un
proceso, sino que poner en movimiento la jurisdicción a fin de
conocer una acción u omisión ilegal o arbitraria que importa una
amenaza, privación o perturbación a la libertad ambulatoria o la
seguridad individual, para brindar la debida protección al
afectado. Sin embargo, la jurisprudencia reiteradamente ha
señalado que el amparo es también procedente en contra de
resoluciones judiciales dentro de un proceso que importen
privación, perturbación o amenaza a la libertad personal.
2. Es una Acción Cautelar: ya que por medio de ella se persigue la
adopción de medidas necesarias para establecer el derecho
privado, amenazando o perturbando, otorgando la debida
protección al afectado. Dicho requerimiento no se efectúa para la
resolución del asunto, ya que siempre deja a salvo en el caso de
ser acogido que, con posterioridad en el proceso penal, se pueden
nuevamente dictar las órdenes de detención o prisión preventiva
que se deja sin efecto, reunidos todos los requisitos para ello.

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3. Es una acción conocida por las facultades conservadoras de los

tribunales.
4. Protege sólo el Art. 19 Nº 7.
5. Acción de Derecho Público y por lo tanto Irrenunciable: sin
perjuicio de la facultad del afectado de desistirse de él una vez
interpuesto.
6. Acción que no tiene plazo para su ejercicio: pudiendo ser
deducida mientras subsista la privación, perturbación o amenaza
a la libertad personal y la seguridad individual, y siempre que no
se hayan deducido otros recursos en contra de la resolución que
hubiere dispuesto la privación de libertad.
7. Proceso Informal: puesto que se posibilita su interposición no sólo
por el afectado, sino que por cualquier persona en su nombre
capaz de parecer en juicio, aun por telégrafo, télex, teléfono, etc.
8. Conocido en primera instancia por la Corte de Apelaciones y en
sala. En segunda instancia por la Corte Suprema.
9. Procedimiento concentrado, es decir rápido, e inquisitivo.
10. El fallo produce cosa juzgada formal.

Causales:
▪ Art. 21 CPR, señala causal genérica, acción u omisión ilegal, que
importe una amenaza, perturbación o privación de la libertad
personal y seguridad individual.
▪ Existen causales específicas: establecidas en el Art. 306 CPP
• Casos de órdenes de detención, arraigo o prisión emanadas
de autoridad sin facultad para disponerla (competente para
ello) o fuera de los casos provistos por ley.
• Los mismos casos cuando no se cumplen con los requisitos
previstos.
• Que no existan los antecedentes que justifiquen estas
órdenes.
• El CPP (antiguo) cuando un detenido no se tomaba
declaración indagatoria dentro de 24 horas de detenido.

Sujeto Activo → cualquier persona puede solicitar.

Sujeto Pasivo → autoridad, persona, incluso en pocos casos de la
jurisprudencia ha aceptado en sentencias.

Tribunal Competente → Corte de Apelaciones respectiva. Según

doctrina en distintos casos que es respectiva:
▪ Corte de Apelaciones en que se dicto orden.
▪ Corte de Apelaciones en que se cumplió la orden.
▪ Corte de Apelaciones donde se encontraré el detenido
(del domicilio del mismo).

Casos que no procede el Recurso de Protección

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1. Afectado por la orden recupera su libertad antes de la

interposición de la acción de amparo.
2. Si la orden es confirmada por la Corte de Apelaciones.
3. Si se ha interpuesto otro recurso por parte del afectado.

Tramitación del Recurso.

Tramitación en Primera Instancia.

Los trámites son los siguientes:
1. Presentación del Recurso de Amparo: este recurso no requiere de
mayor solemnidad en cuanto a la forma de su presentación.
Puede ser presentado, y todas sus fases pueden hacerse uso de
los medios más rápidos de comunicación, es decir, télex, fax,
teléfono, e-mail, etc.
2. Primera Resolución: presentado el recurso el secretario
consignará el día y hora que llega a su oficina la solicitud. A
continuación, debe por la solicitud en manos de un relator para
que inmediatamente de cuente al tribunal y este provea lo
pertinente.
La Corte puede efectuar un examen de admisibilidad del recurso, en
el cual podrá declarar su incompetencia, o declarar su
improcedencia por haberse interpuesto otros recursos en contra de
la resolución. En caso de estimarlo procedente, la Corte ordenará
pedir los datos e informes que considere necesarios según el Art. 307
CPP.
3. Informe al Recurrido:
a. Solicitud de Informe: interpuesto el recurso y acogido a
tramitación, la Corte de Apelaciones pedirá informe a la
persona, funcionario o autoridad que según el recurso o
en concepto del tribunal son los causantes del acto u
omisión recurridos.
b. Forma de requerir el informe: la petición del informe se
puede efectuar por telégrafo o por lo medios mas rápidos
de comunicación, Art. 307 CPP y AA. Los oficios
necesarios se despacharán por comunicación directa,
por correo, telegráficamente, a través de las oficinas del
estado o por intermedios de un ministro de fe.
c. Plazo para informar: la Corte deberá fijar un plazo breve
y perentorio para que este emita. Si la demora en
expedirlo excediese un tiempo razonable, deberá el
tribunal adoptar las medidas para su inmediato
despacho y en último caso prescindir de él para el fallo
del recurso, AA. Según el Art. 317 bis, la demora de
cualquier autoridad en dar cumplimiento a las ordenes
emanadas de las Cortes de Apelaciones conociendo de
los recursos de amparo, sujetarán al culpable a las
penas del Art. 149 CPP.

105
 ___________________

d. Forma del informe y efectos de éste: deberá efectuarse

una relación de los hechos en la versión del recurrido,
remitiendo todos los fundamentos que le sirven de
fundamento.
4. Prueba del Recurso: no existe un término probatorio, pero el
recurrente y recurrido pueden rendir prueba desde la
interposición hasta la vista. Por lo concentradísimo del recurso,
sólo es procedente básicamente la prueba instrumental y
confesión espontáneamente en los escritos de interposición e
informe.
Todo ello sin perjuicio del que la Corte decrete las medidas
necesarias para el esclarecimiento de los hechos.
5. Orden de No Innovar: la interposición del recurso no suspende el
cumplimiento de la resolución impugnada. En la actualidad no se
contempla expresamente la orden de no innovar respecto de este
recurso, pero de acuerdo a la naturaleza cautelar del mismo, no
existiría inconveniente para la Corte pueda decretar dicha orden.
Por su parte, el Art. 309 CPP establece una orden de no innovar más
particular.
6. Medidas que puede adoptar la Corte durante la tramitación del
recurso: la Corte se encuentra facultada durante la tramitación
del recurso para:
a. Comisionar a uno de sus ministros para que se traslade
al lugar que se encuentra el detenido o preso. Art. 309
CPP “podrá el tribunal comisionar a alguno de sus
ministros para que, trasladándose al lugar en que se
encuentra el detenido o preso, oiga a éste y que, en vista
de los antecedentes que obtenga, disponga o no su
libertad o subsane los defectos reclamados. El ministro
dará cuenta inmediata al tribunal de las resoluciones que
adoptare, acompañando los antecedentes que las hayan
motivado.” (antiguo)
b. Que el detenido sea traído a la presencia de la Corte, si
éste no se opusiere, Art. 310 CPP
7. Agregación de la causa en tabla y vista de la causa: recibido el
informe o sin ellos, el tribunal dispondrá traer los autos en
relación y ordenará agregar el recurso extraordinariamente a la
tabla del día siguiente, previo sorteo en las Cortes de más de una
sala, sin perjuicio de haberse producido la radicación en una
sala, cuyo caso no se realiza el sorteo.
La suspensión de la vista de la causa no procede salvo por motivos
graves e insubsanables del abogado, AA y Art, 165 CPC. Los
abogados de las partes tienen derecho a recusar sin expresión de
causa, lo que no provocará la suspensión de la vista, Art. 113 inciso
2º CPC y 62 bis inciso 2º CPP.
Los alegatos tienen la duración de media hora en ambos tribunales
colegiados.

106
 ___________________

8. Fallo del Recurso: si la Corte acoge el recurso puede adoptar de

inmediato todas las providencias que juzgue necesarias para
reestablecer el imperio del derecho y asegurar la debida
protección al afectado, Art. 21 inciso 1° CPR. En el inciso 2º de
dicha disposición, se precisan algunas de las medidas que la
Corte puede disponer:
a. Decretar la libertad inmediata.
b. Hacer que se reparen los defectos legales.
c. Poner a los individuos a disposición de juez competente.
d. Corregir por si misma los defectos o dar cuenta a quien
corresponda para que los corrija.
Si el tribunal revocare la orden de detención o de prisión, o mandare
subsanar sus defectos, ordenará que pasen los antecedentes al
Ministerio Público y éste estará obligado a deducir querella contra el
autor del abuso, dentro del plazo de diez días, y a acusarlo, a fin de
hacer efectiva su responsabilidad civil y la criminal que corresponda
en conformidad al Art. 148 del CP y el Art. 311 CPP.
La Corte debe rechazar el recurso si no se acredita la existencia de la
acción u omisión ilegal.
El tribunal fallará el recurso en el término de 24 horas. Sin embargo,
si hubiere necesidad de practicar alguna investigación o
esclarecimiento para establecer los antecedentes del recurso, fuera
del lugar en que funciones el tribunal llamado a resolverlo, se
aumentará dicho plazo a seis días, o con el término de
emplazamiento que corresponda si éste excediere de 6 días.
La sentencia que pronuncie la Corte de Apelaciones resolviendo el
recurso tiene la naturaleza jurídica de una sentencia definitiva, la
que la que será notificada personalmente o por el estado a la persona
que lo hubiere interpuesto.
En contra de la sentencia procede el recurso de apelación para ante
la Corte Suprema. La que acoge el recurso deberá concederse en el
sólo efecto devolutivo, Art. 316 CPP. La que rechaza se concederá en
ambos efectos según la regla del Art. 60 CPP. En contra de la
sentencia también procede casación de forma.

Tramitación en Segunda Instancia.

Interpuesto el recurso y encontrado procedente, deberán elevarse los

autos o las compulsas a la Corte Suprema. Recibidos los autos en la
secretaría de la Corte, el presidente ordenará que se agregue
extraordinariamente a la tabla de la sala que correspondiere.
La Corte podrá solicitar de cualquier persona o autoridad los
antecedentes que estime necesarios para la resolución del asunto.
En contra de la sentencia de apelación procede el recurso de
aclaración, rectificación y enmienda.
Todas las notificaciones se efectuarán por el estado diario, salvo las
que decreten diligencias, las que se cumplirán por oficio.

107
 ___________________

Efectos y cumplimiento del fallo.

Produce cosa juzgada materias, sólo respecto a los recursos de

amparo que con posterioridad pudieran deducirse por el afectado
basado en los mismos hechos.
Produce cosa juzgada formal, en otros casos, ya que no impide que o
con posterioridad y con nuevos antecedentes y cumpliendo los
requisitos vuelvan a dictarse las ordenes de detención, prisión o
arraigo.
Para el cumplimiento del fallo, la Corte de Apelaciones transcribirá lo
resuelto a la persona o autoridad cuyas actuaciones hubieran
motivado el recurso, bajo la sanción del Art. 317 bis CPP.

Paralelo entre la acción de amparo ante el Juez de Garantía del Art.

95 NCPP y la acción de amparo constitucional del Art. 21 CPR.

Acción de Amparo del Acción de Amparo

Art. 95 NCPP Constitucional.
Tiene alcance
solamente correctivo, Tiene un alcance
Alcance puesto que procede sólo preventivo y
en caso de la privación correctivo.
de libertad
Preserva la libertad
ambulatoria y fiel Preserva la libertad
observancias de Ambulatoria y la
normas que regulan la seguridad
privación de libertad en individual
el nuevo proceso penal.
Procede cualquiera
No es procedente si la sea la fuente de
Origen del privación de libertad origen del agravio,
Agravio tiene origen en una incluso las
resolución judicial. resoluciones
judiciales.
El abogado de la
persona privada de
libertad, sus parientes
El afectado, el
o cualquier persona en
abogado, del
su nombre. No se
afectado, sus
Titular contempla al afectado,
parientes o
sólo porque se estima
cualquier persona a
poco probable de
su nombre.
acuerdo a su situación,
pero no vemos
obstáculo en que si
108
 ___________________

puede ejercerlo lo haga.

No tiene plazo
No tiene plazo pudiendo
pudiendo ejercerse
Plazo ejercerse mientras
mientras subsista el
subsista el agravio
agravio
Juez de Garantía del
lugar que conociere del
Corte de
Tribunal caso o aquel del lugar
Apelaciones
Competente en dónde se encontrare
respectiva.
la persona privada de
libertad.
Se rige por las normas Se rige por las
Tramitación contempladas en el normas del Art. 21
NCPP CPR, AA.
Se falla en primera
instancia por la
Se falla en única Corte reapelaciones,
Recursos instancia por el juez de procediendo recurso
garantía de apelación para
ante la Corte
Suprema.
Sólo rige en los lugares Rige tanto en el
en donde se encuentra antiguo como el
vigente el nuevo nuevo proceso
Vigencia proceso penal, y es penal. Es
compatible con el incompatible con la
recurso de amparo interposición de
constitucional. otros recursos.

Recurso o Acción de Amparo Económico → Ley 18.971.

Regulación de la acción → Ley Nº 18.971

Fundamento → Infracción del Art. 19 Nº 21 de la CPR.
Compatibilidad otras acciones → Acción de Protección.
Legitimado Activo → Cualquier persona, es una acción pública.
Legitimado Pasivo → Estado y sus organismos y particulares.
Interposición de la acción→ 1º Instancia: Corte de apelaciones.
2da Instancia: Corte Suprema por apelación o consulta.

Requisito de La Presentación → Informal.

Requisitos de Admisibilidad → El actor debe tener interés en los
hechos denunciados, y debe existir una infracción al Art. 19 Nº 21.
Plazo de interposición → 6 meses.
Tramitación → Conforme a las reglas del amparo.
Excepción → Requisito de admisibilidad
Plazo para apelar: 5 días.
109
 ___________________

EL Art. 1º de la Ley 18.971 señala: “cualquier persona podrá

denunciar las infracciones al Art. 19 Nº 21 de la Constitución Política
de la Republica.
El actor no necesitará tener interés actual en los hechos denunciados.
La acción podrá intentarse dentro de los seis meses siguientes a que
hubiere producido la infracción, sin más formalidades ni
procedimiento que el establecimiento para el recurso de amparo, ante
la Corte de Apelaciones respectiva, la que conocerá en primera
instancia. Deducida la acción el tribunal deberá investigar la
infracción denunciada y dar curso progresivo a los autos hasta el fallo
respectivo.
Contra la sentencia definitiva procederá el recurso de apelación, que
deberá intentarse en el plazo de 5 días, para ante la Corte Suprema, y
que en caso de no serlo, deberá ser consultada. Este tribunal conocerá
del negocio en una de sus salas.
Si la sentencia estableciere fundamentalmente que la denuncia carece
de toda clase, el actor será responsable de los perjuicios que hubiere
causado.”

Concepto.
Es la acción que cualquier persona puede interponer ante la Corte de
Apelaciones respectiva, a fin de denunciar las infracciones en que se
incurra respecto al Art. 19 Nº 21 CPR

Contenido de la Acción de Amparo Económico.

El contenido de esta acción es denunciar las infracciones al Art. 19
de la CPR el cual señala: “La Constitución asegura a todas las
personas: Nº 21 el derecho a desarrollar cualquiera actividad
económica que no sea contraria a la moral, al orden público o a la
seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulan.”
El Estado y sus organismos podrán desarrollar actividades
empresariales o participar en ellas sólo si una ley de quórum
calificado los autoriza. En tal caso, esas actividades estarán
sometidas a la legislación común aplicable a los particulares, sin
perjuicio de las excepciones que por motivos justificados establezca
la ley, la que deberá ser, asimismo, de quórum calificado.
Se ha discutido en cuanto a si la acción de amparo económico
protegería las infracciones a ambos incisos del Art. 19 Nº 21 o solo al
segundo de ellos. Hoy en día, la doctrina constitucional y la
jurisprudencia se encuentran contestes en que protege a ambos
incisos.

Clasificación.

110
 ___________________

Se puede clasificar en los recursos de amparo económico destinado a

denunciar las infracciones al inciso primero del Art. 19 Nº 21 o
aquella destinadas a denunciar las infracciones a su inciso segundo.

Características:
a. Es una acción destinada a proteger un derecho constitucional y
no un recurso: ya que no tiene por objeto impugnar una
resolución judicial dentro de un proceso, sino que requerir que se
ponga en movimiento la jurisdicción para conocer e investigar
una acción u omisión que puede constituir una infracción al Art.
19 Nº 21 CPR. Es más, la jurisprudencia ha reiterado que
mediante este recurso no pueden impugnarse resoluciones
judiciales que se hayan dictado en un procedimiento
administrativo, pero que se hay bajo la superintendencia de los
tribunales de justicia, o en un proceso criminal en que se hayan
decretado medidas de incautación de bienes.
b. Es una acción cautelar.
c. Es una acción que es conocida por los tribunales en virtud de sus
facultades conservadoras.
d. Solo sirve para la protección del derecho contemplado en el Art.
19 Nº 21 CPR.
e. Es una acción de derecho público y por lo tanto es irrenunciable,
sin perjuicio de la facultad del afectado de desistirse una vez
interpuesto.
f. Es una acción sólo de carácter correctivo, puesto que sólo puede
ser interpuesta con posterioridad a la comisión de las acciones
que importa una infracción al Art. 19 Nº 21.
g. Es una acción que tiene para su ejercicio un plazo de 6 meses
contados desde que se hubiere producido la infracción.
h. Es conocido en sala, en primera instancia por la Corte de
Apelaciones, y en segunda instancia por la Corte Suprema.
i. Es una acción en la cual se prevé el trámite de la consulta ante la
Corte Suprema en caso de no ser revisado el fallo de primera
instancia en virtud de un recurso de apelación.
j. Es un recurso informal puesto que se posibilita su interposición
no sólo por el afectado, sino que por cualquier persona en su
nombre capaz de parecer en juicio, aun por telégrafo o télex, y
aún por quien no tenga interés actual en sus resultados.
k. Tiene para su tramitación contemplado un procedimiento
inquisitivo y concentrado, puesto que debe tramitarse sin más
formalidad ni procedimiento que el establecido para el recurso de
amparo.

Causal.
La causal que posibilita la interposición de un recurso de amparo
económico es la acción que importa una privación al derecho
contemplado en el Art. 19 Nº 21, en consecuencia, se han eliminado

111
 ___________________

como causal las acciones que importan una amenaza o perturbación

al ejercicio del derecho.

Sujeto Activo.
El sujeto activo, es cualquier persona.
Este comprende a las personas naturales y las jurídicas, como
también a las entidades sin personalidad jurídicas.
El actor no necesitará tener interés actual en los hechos
denunciados, Art. Único, inciso 2º, es decir, se trata de una acción
popular, las cuales se caracterizan por no sólo poder interponerse
por cualquier sujeto, sino que más bien el que la titularidad
substancial es compartida, teniendo cada cual, personal y directo
interés en los resultados favorables que se persiguen.
Según el Art. 2º inciso 11 de la ley 18.120, el recurso esta exento de
las normas sobre patrocinio poder.
Maturana cree que el actor que deduce la acción debe ser persona
capaz, puesto que éste asume una responsabilidad mayor, ya que si
la sentencia establece fundamentalmente que la denuncia carece de
toda base, el actor será responsable de los perjuicios que hubiere
causado.

Sujeto Pasivo.
El recurso se dirige contra el Estado y contra el agresor si se le
conoce. No es indispensable individualizar a los funcionarios del
Estado que se encontraren desarrollando una infracción al Art. 19 Nº
21.

Tribunal Competente.
Según el inciso 3º del artículo único, la acción podrá intentarse ante
la Corte de Apelaciones respectiva. La Corte de Apelaciones conoce
en primera instancia del recurso, previa vista de la causa en sala.
En segunda instancia, el conocimiento de la apelación y de la
consulta de la resolución de amparo económico corresponde a la
tercera sala de la Corte Suprema, la que conoce siempre previa vista
de la causa, la Corte de Apelaciones respectiva será aquella dentro
de cuyo territorio jurisdiccional se hubiere producido la infracción
denunciada.

Plazo.
Según el inciso 3º del Art. Único, la acción podrá intentarse dentro
de 6 meses contados desde que se hubiera producido la infracción.

Tramitación del Recurso.

El recurso debe tramitarse sin más formalidad ni procedimiento que
el establecido para el recurso de amparo. Deducida la acción, el
tribunal deberá investigar la infracción denunciada y dar curso
progresivo a los autos.

112
 ___________________

Es decir, es aplicable el procedimiento del amparo, pero con las

modificaciones que según la naturaleza del amparo económico
pueden derivarse.

Tramitación en Primera Instancia.

Los trámites son los siguientes:

1. Presentación del Recurso.

El recurso no requiere de mayor solemnidad en cuanto a la forma de
su presentación, según los trámites del amparo.
Maturana cree que en este caso procede la misma norma que con
respecto al recurso de protección: en caso de que respecto de un
mismo acto u omisión se dedujeren dos o más recursos, aún por
distintos afectados, y de los que corresponde conocer a una misma
Corte de Apelaciones, se acumularán todos los recursos al que
hubiere ingresa primero a el respectivo libro de la secretaria del
tribunal, formándose un solo expediente para ser resueltos en una
sola sentencia.
2. Primera Resolución.
Presentando el recurso el secretario consignará el día y hora que
llega a su oficina la solicitud. A continuación, debe poner la solicitud
en manos de un relator para que inmediatamente dé cuenta al
tribunal y éste provea lo pertinente.
La Corte puede efectuar un examen de admisibilidad del recurso, en
el cual podrá declarar su incompetencia, o declarar su
improcedencia por haberse deducido fuera de plazo. En caso de
estimarlo procedente, la Corte ordenará pedir los datos e informes
que considere necesarios.
3. Informe al Recurrido.
a. Solicitud de Informe: interpuesto el recurso y acogido a
tramitación, la Corte de Apelaciones pedirá informe a la
persona, funcionario o autoridad que según el recurso o en
concepto del tribunal son los causantes del acto u omisión
recurridos.
b. Forma de requerir Informe: la petición del informe se puede
efectuar por telégrafo o por los medios más rápidos de
comunicación. Los oficios necesarios se despacharán por
comunicación directa, por correo, telegráficamente, a través
de las oficinas del Estado o por medio de un Ministro de Fe.
c. Plazo para Informar: la Corte deberá fijar un plazo breve y
perentorio para que este se emita. Si la demora en expedirlo
excediese un tiempo razonable, deberá el tribunal adoptar
las medidas para su inmediato despacho y en último caso
prescindir de él para el fallo del recurso.
d. Forma del Informe y efectos de éste: deberá efectuarse una
relación de los hachos en la versión del recurrido,

113
 ___________________

remitiendo todos los fundamentos que le sirven de

fundamento.

4. Prueba en el Recurso.
No existe un término probatorio, pero el recurrente y recurrido
pueden rendir prueba desde la interposición del recurso, hasta la
vista. Por lo concentradísimo del recurso, solo es procedente
básicamente la prueba instrumental y confesión espontánea en los
escritos de interposición e informe.
Todo ello sin perjuicio de que la Corte decrete las medidas necesarias
para el esclarecimiento de los hechos.
5. Orden de No Innovar.
La interposición del recurso no suspende el cumplimiento de la
resolución impugnada. En la actualidad no se contempla
expresamente la orden de no innovar respecto de este recurso, pero
de acurdo a la naturaleza cautelar del mismo, no existiría
inconveniente para que la Corte pueda decretar dicha orden.
6. Medidas que puede adoptar la Corte durante la tramitación del
recurso.
La Corte se encuentra facultada durante la tramitación del recurso
para investigar los hechos, y podrá para tal efecto, decretar todas las
diligencias que estime pertinentes para esclarecer los hechos
denunciados.
7. Agregación de la causa en tabla y vista de la causa.
Recibido el informe o sin ellos, el tribunal dispondrá traer los autos
en relación y ordenará agregar el recurso extraordinariamente a la
tabla del día siguiente, previo sorteo en las Cortes de más de una
sala, sin perjuicio de haberse producido la radicación de una sala,
en cuyo caso no se realiza sorteo.
La suspensión de la vista de la causa no procede salvo por motivos
graves e insubsanables.
8. Fallo del Recurso.
Coge el recurso puede adoptar de inmediato todas las providencias
que juzgue necesarias para reestablecer el estado del derecho
afectado.
La corte debe rechazar el recurso si no se acredita la existencia de la
acción u omisión ilegal.
La sentencia que pronuncie la Corte de Apelaciones resolviendo el
recurso tiene la naturaleza jurídica de una sentencia definitiva, la
que será notificada personalmente o por el estado diario a la persona
que lo hubiere interpuesto.
En contra de la sentencia procede recurso de apelación, para ante la
Corte de Suprema, que deberá interponerse dentro del término de 5
días. La sentencia debe ser consultada en caso de no haber sido
apelado el fallo.

Tramitación en Segunda Instancia

114
 ___________________

Deberá conocer de la apelación o la consulta la tercera sala de la

Corte Suprema, previa vista de la causa, siguiendo las normas del
recurso de amparo.

Cuestión de Inconstitucionalidad → Art. 93 inciso 6º CPR.

Art. 93 inciso 6º: “Resolver, por la mayoría de sus miembros en

ejercicio, la inaplicabilidad de un precepto legal cuya aplicación en
cualquier gestión que se siga ante un tribunal ordinario o especial,
resulte contraria a la Constitución”

Lo que busca es asegurar la supremacía de la Constitución.

Órgano Competente → Tribunal Constitucional.
Tiene su antecedente en el recurso de inaplicabilidad ante la CSJ.
Alcance del Control:
➢ Represivo.
➢ Facultativo.
➢ Efectos Particulares.

Legitimado Activo: la parte interesada, el juez del asunto.

El Tribunal Constitucional, conocerá en sala, y en única instancia.

Declaración de Inconstitucional → Art. 93 inciso 7º CPR.

Art. 93 inciso 7º: “Resolver por la mayoría de los cuatro quintos de

sus integrantes en ejercicio, la inconstitucionalidad de un precepto
legal declarado inaplicable en conformidad a lo dispuesto en el
numeral anterior”.

Alcance del Control:

➢ Represivo.
➢ Facultativo.
➢ Efectos Generales: declaración de inconstitucionalidad.

Legitimado Activo: es de acción pública y también de oficio por el

Tribunal Constitucional.

El presupuesto es la declaración de inaplicabilidad previa.

Los requisitos de admisibilidad están establecidas por una LOC.

Recurso o Acción de Indemnización por Error Judicial → Art. 19

Nº 7 letra i.

Art. 19 Nº 7 letra i: “Una vez dictado sobreseimiento definitivo o

sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido a proceso o
condenado en cualquier instancia por resolución que la Corte Suprema

115
 ___________________

declare Injustificadamente errónea o arbitraria, tendrá derecho a ser

indemnizado por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales
que haya sufrido. La indemnización será determinada judicialmente
en procedimiento breve y sumario y en él la prueba se apreciará en
conciencia”

Sentido Amplio: Es el falso concepto que tiene el juez respecto de la

verdad de los hechos que son materia del proceso. Puede
representarse no sólo en el proceso penal, sino también en el civil y
en cualquier otro proceso judicial.

Sentido Restringido: Es el cometido durante el proceso criminal,

como consecuencia de un procesamiento o condena injusta, en
perjuicio de una persona cuya inocencia se comprueba con
posterioridad, dictándose el correspondiente sobreseimiento
definitivo o sentencia absolutoria.

Características del Error Judicial en Chile:

➢ Solo procede en causa criminal
➢ Debe ser en perjuicio de un inocente.
➢ Debe ser involuntario.

El error judicial en sentido restringido, es el establecido en el Art. 19

Nº 7 letra i.
Art. 19 Nº 7 letra i: “Una vez dictado sobreseimiento definitivo o
sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido a proceso o
condenado en cualquier instancia por resolución que la Corte Suprema
declare Injustificadamente errónea o arbitraria, tendrá derecho a ser
indemnizado por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales
que haya sufrido. La indemnización será determinada judicialmente
en procedimiento breve y sumario y en él la prueba se apreciará en
conciencia”

Requisitos para que proceda la indemnización por error judicial:

1. Que el inculpado o imputado, haya sido sometido a proceso o
condenado, en cualquier instancia y por resolución firme y
ejecutoriada.
2. Que la resolución posterior que declara el sobreseimiento
definitivo o la absolución del inculpado o imputado, se encuentre
también firme o ejecutoriada.
3. Que la Corte Suprema a petición de parte (esto no lo requiere la
CPR), declara que esa sujeción a proceso o condena fue
consecuencia de una sentencia injustificadamente errónea o
arbitraria. Esto es, que la resolución sea equivalente al delito de
prevaricación o torcida administración de justicia, pues no es
suficiente para configurar el error judicial una negligencia leve y
menos la interpretación equivocada del ordenamiento jurídico.

116
 ___________________

Procedimiento ante la Corte Suprema para que declare

injustificadamente errónea o arbitraria una resolución judicial.

➢ Regulación del Procedimiento → la tramitación se encuentra en el

Auto Acordado de la Corte Suprema sobre tramitación de la
indemnización por error judicial de 1996.
➢ En sus aspectos fundamentales señala que una sala especializada,
la tercera sala, deberá conocer de la solicitud y declarar la
procedencia de la indemnización. La acción para determinar el
monto de los perjuicios corresponde entablarla ante el juez de letras
competente siguiendo las reglas del procedimiento sumario.
➢ Tribunal Competente → Corte Suprema.
➢ Plazo de Interposición → 6 meses desde que quede ejecutoriada la
sentencia absolutoria o sobreseimiento definitivo.
➢ De la solicitud se confiere traslado al Fisco por el plazo de 15 días,
evacuada o no la contestación del Fisco, se da vista al Fiscal de la
Corte.
➢ Evacuada la vista, se ordena dar cuenta en la tercera sala de la
Corte, lo que deberá ser hecho dentro de los 15 días siguientes en
que sea ordenada. Esa sala, sin embargo, puede disponer que se
traigan los autos en relación.
➢ La sala puede practicar todas las diligencias para el mejor acierto del
fallo.
➢ La parte vencida puede ser condenada en costas, si así lo estima el
tribunal.

***Jurisprudencia → la Corte en variadas oportunidades ha

desechado la indemnización por error judicial basada en la
interpretación estricta de lo que debe entenderse injustificadamente
errónea o arbitraria.

Requisitos del daño indemnizable:

➢ Daño cierto.
➢ Daño comprobable
➢ Daño directo
➢ Daño patrimonial y moral.

Prueba → se apreciará en conciencia.

Recurso o Acción de Nulidad de Derecho Público → Art. 7 inciso

final.

Art. 7 inciso final: “Los órganos del Estado actúan válidamente previa
investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en
la forma que prescriba la ley.

117
 ___________________

Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden

atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra
autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan
conferido en virtud de la Constitución o las leyes.
Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las
responsabilidades y sanciones que la ley señale.”

Soto Kloss, establece características de este recurso, tales como:

➢ Opera Ipso Iure (de pleno derecho)
➢ Ab Initio
➢ Insanable.
➢ Perpetua e Imprescriptible.
➢ No requiere de declaración judicial.
➢ El destinatario de acto administrativo deberá resistir su
cumplimiento y al mismo tiempo interponer su acción.

Para otros autores, como Jorge Reyes, Enrique Silva Cimma, Patricio
Aylwin, señalan que esta nulidad no opera de pleno derecho.

Tribunal Competente → Tribunales Ordinarios de Justicia.

Régimen Aplicable → Reglas del juicio ordinario.
Objeto → Acto administrativo que no cumple con los requisitos de
valides contemplados en el articulo 7º.
Finalidad → Privar de efectos al acto administrativo.

Acción por Pérdida o Desconocimiento de Nacionalidad → Art.

12

Art. 12: “La persona por acto o resolución de autoridad administrativa

que la prive de su nacionalidad chilena o se la desconozca, podrá
recurrir, por sí o por cualquiera a su nombre, dentro del plazo de
treinta días, ante la Corte Suprema, la que conocerá como jurado y en
tribunal pleno. La interposición del recurso suspenderá los efectos del
acto o resolución recurridos.”

Fundamento de la acción, es la nacionalidad (consiste en el vínculo

jurídico, fundado en la naturaleza o el derecho positivo, que existe
entre una persona y un Estado determinado, en virtud del cual se
declaran y establecen derechos y deberes recíprocos).
El Art. 10 CPR señala como fuentes de la nacionalidad:
➢ Fuentes originales o naturales.
➢ Fuentes derivadas.
Objeto → Contra los actos o resoluciones administrativas.
El Plazo para interponer la acción es de 30 días.
Tribunal Competente: Corte Suprema, conoce el Tribunal en Pleno
como un jurado.
Legitimado Activo: el afectado o cualquier persona a su nombre.

118
 ___________________

Sujeto Pasivo: Autoridad administrativa.

Finalidad de la Acción: reestablecer la nacionalidad.
Efectos de la interposición de la acción: suspende ipso iure los
efectos de las resoluciones recurridas.

FALLOS DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS

HUMANOS (FALLOS PARA CHILE)
Caso Almonacid Arellano y otros Vs. Chile
Sentencia de 26 de septiembre de 2006
Introducción de la Causa

1. El 11 de julio de 2005, de conformidad con lo dispuesto en los

artículos 50 y 61 de la Convención Americana, la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos (en adelante “la Comisión” o
“la Comisión Interamericana”) sometió ante la Corte una demanda
contra el Estado de Chile (en adelante “el Estado” o “Chile”), la cual
se originó en la denuncia número 12.057, recibida en la Secretaría
de la Comisión el 15 de septiembre de 1998.

2. La Comisión presentó la demanda en este caso con el objeto de

que la Corte decidiera si el Estado violó los derechos consagrados en
los artículos 8 (Garantías Judiciales) y 25 (Protección Judicial) de la
Convención Americana, en relación con la obligación establecida en
el artículo 1.1 (Obligación de Respetar los Derechos) de la misma, en
perjuicio de los familiares del señor Luis Alfredo Almonacid Arellano.
Asimismo, la Comisión solicitó a la Corte que declare que el Estado
incumplió con la obligación emanada del artículo 2 (Deber de
adoptar disposiciones de derecho interno) de la Convención.

3. Los hechos expuestos por la Comisión en la demanda se refieren

a la presunta falta de investigación y sanción de los responsables de
la ejecución extrajudicial del señor Almonacid Arellano, a partir de la
aplicación del Decreto Ley No. 2.191, ley de amnistía, adoptada en
1978 en Chile, así como a la supuesta falta de reparación adecuada
a favor de sus familiares.

4. Además, la Comisión solicitó a la Corte Interamericana que, de

conformidad con el artículo 63.1 de la Convención, ordene al Estado
que adopte determinadas medidas de reparación indicadas en la
demanda (infra párr. 139). Por último, solicitó a la Corte que ordene
al Estado el pago de las costas y gastos generados en la tramitación
del caso en la jurisdicción interna y ante los órganos del Sistema
Interamericano de Protección de los Derechos Humanos.
Puntos Resolutivos

119
 ___________________

171. Por tanto,

La Corte,

Decide:
Por unanimidad:
1. Desestimar las excepciones preliminares interpuestas por el
Estado.
Declara:
Por unanimidad, que:

2. El Estado incumplió sus obligaciones derivadas de los artículos

1.1 y 2 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, y
violó los derechos consagrados en los artículos 8.1 y 25 de dicho
tratado, en perjuicio de la señora Elvira del Rosario Gómez Olivares y
de los señores Alfredo, Alexis y José Luis Almonacid Gómez, en los
términos de los párrafos 86 a 133 de la presente Sentencia.

3. Al pretender amnistiar a los responsables de delitos de lesa

humanidad, el Decreto Ley No. 2.191 es incompatible con la
Convención Americana y, por tanto, carece de efectos jurídicos, a la
luz de dicho tratado.

4. Esta Sentencia constituye per se una forma de reparación.

Y Dispone:

Por unanimidad, que:

5. El Estado debe asegurarse que el Decreto Ley No. 2.191 no siga

representando un obstáculo para la continuación de las
investigaciones de la ejecución extrajudicial del señor Almonacid
Arellano y para la identificación y, en su caso, el castigo de los
responsables, conforme a lo señalado en los párrafos 145 a 157 de
esta Sentencia.

6. El Estado debe asegurarse que el Decreto Ley No. 2.191 no siga

representando un obstáculo para la investigación, juzgamiento y, en
su caso, sanción de los responsables de otras violaciones similares
acontecidas en Chile, conforme a lo señalado en el párrafo 145 de
esta Sentencia.

7. El Estado deberá efectuar el reintegro de las costas y gastos

dentro del plazo de un año, contado a partir de la notificación del
presente fallo, en los términos de los párrafos 164 de esta Sentencia.

120
 ___________________

8. El Estado deberá realizar las publicaciones señaladas en el

párrafo 162 de la presente Sentencia, dentro del plazo de seis meses
contados a partir de la notificación de la misma.

9. Supervisará el cumplimiento íntegro de esta Sentencia, y dará por

concluido el presente caso una vez que el Estado haya dado cabal
cumplimiento a lo dispuesto en la misma. Dentro del plazo de un
año, contado a partir de la notificación de esta Sentencia, el Estado
deberá rendir a la Corte un informe sobre las medidas adoptadas
para darle cumplimiento.

Corte Interamericana de Derechos Humanos

Caso Claude Reyes y otros Vs. Chile

Sentencia de 19 de septiembre de 2006

(Fondo, Reparaciones y Costas)
En el caso Claude Reyes y otros,

La Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante “la

Corte Interamericana”, “la Corte” o “el Tribunal”), integrada por los
siguientes jueces *:
Introducción de la Causa

1. El 8 de julio de 2005, de conformidad con lo dispuesto en los

artículos 50 y 61 de la Convención Americana, la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos (en adelante “la Comisión” o
“la Comisión Interamericana”) sometió ante la Corte una demanda
contra el Estado de Chile (en adelante “el Estado” o “Chile”). Dicha
demanda se originó en la denuncia No. 12.108, recibida en la
Secretaría de la Comisión el 17 de diciembre de 1998.

2. La Comisión presentó la demanda con el fin de que la Corte

declare que el Estado es responsable por la violación de los derechos
consagrados en los artículos 13 (Libertad de Pensamiento y de
Expresión) y 25 (Derecho a la Protección Judicial) de la Convención
Americana, en relación con las obligaciones establecidas en los
artículos 1.1 (Obligación de Respetar los Derechos) y 2 (Deber de
Adoptar Disposiciones de Derechos Interno) de la misma, en
perjuicio de los señores Marcel Claude Reyes, Sebastián Cox Urrejola
y Arturo Longton Guerrero.

3. Los hechos expuestos por la Comisión en la demanda habrían

ocurrido entre mayo y agosto de 1998 y se refieren a la supuesta

* El Juez Oliver Jackman no participó en la deliberación y firma de la presente Sentencia, ya que informó
que, por motivos de fuerza mayor, no podría participar en el LXXII Período Ordinario de Sesiones del
Tribunal.

121
 ___________________

negativa del Estado de brindar a los señores Marcel Claude Reyes,

Sebastián Cox Urrejola y Arturo Longton Guerrero toda la
información que requerían del Comité de Inversiones Extranjeras, en
relación con la empresa forestal Trillium y el Proyecto Río Condor, el
cual era un proyecto de deforestación que se llevaría a cabo en la
décimo segunda región de Chile y “p[odía] ser perjudicial para el
medio ambiente e impedir el desarrollo sostenible de Chile”. La
Comisión indicó que tal negativa se dio sin que el Estado
“argumentar[a] una justificación válida de acuerdo con la legislación
chilena”, así como a que supuestamente “no [les] otorgó un recurso
judicial efectivo para impugnar una violación del derecho al acceso a
la información” y “no [les] aseguró los derechos al acceso a la
información y a la protección judicial, ni contó con mecanismos
establecidos para garantizar el derecho al acceso a la información
pública”.

Puntos Resolutivos
174. Por tanto,
LA CORTE
DECLARA,

Por unanimidad, que:

1. El Estado violó el derecho a la libertad de pensamiento y de

expresión consagrado en el artículo 13 de la Convención Americana
sobre Derechos Humanos, en perjuicio de los señores Marcel Claude
Reyes y Arturo Longton Guerrero, en relación con las obligaciones
generales de respetar y garantizar los derechos y libertades y de
adoptar disposiciones de derecho interno establecidas en los
artículos 1.1 y 2 de dicho tratado, en los términos de los párrafos 61
a 103 de la presente Sentencia.

Por cuatro votos contra dos, que:

2. El Estado violó el derecho a las garantías judiciales consagrado en

el artículo 8.1 de la Convención Americana sobre Derechos
Humanos, en perjuicio de los señores Marcel Claude Reyes y Arturo
Longton Guerrero, con respecto a la decisión de la autoridad
administrativa de no entregar información, en relación con la
obligación general de respetar y garantizar los derechos y libertades
establecida en el artículo 1.1 de dicho tratado, en los términos de los
párrafos 114 a 123 de la presente Sentencia.
Disienten el Juez Abreu Burelli y la Jueza Medina Quiroga.

Por unanimidad, que:

122
 ___________________

3. El Estado violó los derechos a las garantías judiciales y a la

protección judicial consagrados en los artículos 8.1 y 25 de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos, en perjuicio de los
señores Marcel Claude Reyes, Arturo Longton Guerrero y Sebastián
Cox Urrejola, con respecto a la decisión judicial del recurso de
protección, en relación con la obligación general de respetar y
garantizar los derechos y libertades establecida en el artículo 1.1 de
dicho tratado, en los términos de los párrafos 124 a 144 de la
presente Sentencia.

Por unanimidad, que:

4. Esta Sentencia constituye per se una forma de reparación, en los

términos del párrafo 156 de la misma.

Y DECIDE,

Por unanimidad, que:

5. El Estado debe, a través de la entidad correspondiente y en el

plazo de seis meses, entregar la información solicitada por las
víctimas, en su caso, o adoptar una decisión fundamentada al
respecto, en los términos de los párrafos 157 a 159 y 168 de la
presente Sentencia.

6. El Estado debe publicar, en el plazo de seis meses, en el Diario

Oficial y en otro diario de amplia circulación nacional, por una sola
vez, el capítulo relativo a los Hechos Probados de esta Sentencia, los
párrafos 69 a 71, 73, 74, 77, 88 a 103, 117 a 123, 132 a 137 y 139 a
143 de la presente Sentencia, que corresponden a los capítulos VII y
VIII sobre las violaciones declaradas por la Corte, sin las notas al pie
de página correspondientes, y la parte resolutiva de la misma, en los
términos de los párrafos 160 y 168 de la presente Sentencia.

7. El Estado debe adoptar, en un plazo razonable, las medidas

necesarias para garantizar el derecho de acceso a la información
bajo el control del Estado, de acuerdo al deber general de adoptar
disposiciones de derecho interno establecido en el artículo 2 de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos, en los términos de
los párrafos 161 a 163 y 168 de la presente Sentencia.

8. El Estado debe realizar, en un plazo razonable, la capacitación a

los órganos, autoridades y agentes públicos encargados de atender
las solicitudes de acceso a información bajo el control del Estado
sobre la normativa que rige este derecho, que incorpore los
parámetros convencionales que deben respetarse en materia de

123
 ___________________

restricciones al acceso a dicha información, en los términos de los

párrafos 164, 165 y 168 de la presente Sentencia.

9. El Estado debe pagar a los señores Marcel Claude Reyes, Arturo

Longton Guerrero y Sebastián Cox Urrejola, en el plazo de un año,
por concepto de costas y gastos, la cantidad fijada en el párrafo 167
de la presente Sentencia, en los términos de los párrafos 167 y 169 a
172.

10. Supervisará el cumplimiento íntegro de esta Sentencia, y

dará por concluido el presente caso una vez que el Estado haya dado
cabal cumplimiento a lo dispuesto en la misma. Dentro del plazo de
un año, contado a partir de la notificación de esta Sentencia,

FALLO LA ÚLTIMA TENTACIÓN DE CRISTO

El caso "La Última Tentación de Cristo", que la Corte Interamericana

viene de decidir en la presente Sentencia sobre el fondo, es
verdaderamente emblemático, no sólo por constituir el primer caso
sobre libertad de pensamiento y de expresión resuelto por la Corte,
en la primera sesión de trabajo por ésta realizada en el siglo XXI,
como también - y sobre todo - por incidir sobre una cuestión común
a tantos países latinoamericanos y caribeños, y que alcanza los
fundamentos del derecho de la responsabilidad internacional del
Estado y el propio origen de dicha responsabilidad. A la luz de las
reflexiones desarrolladas en este Voto Concurrente, me permito
concluir, en resumen, que:

- primero, la responsabilidad internacional de un Estado Parte en

un tratado de derechos humanos surge al momento de la ocurrencia
de un hecho - acto u omisión - ilícito internacional (tempus commisi
delicti), imputable a dicho Estado, en violación del tratado en
cuestión;

- segundo, cualquier acto u omisión del Estado, por parte de

cualquier de los Poderes - Ejecutivo, Legislativo o Judicial - o agentes
del Estado, independientemente de su jerarquía, en violación de un
tratado de derechos humanos, genera la responsabilidad
internacional del Estado Parte en cuestión;

- tercero, la distribución de competencias entre los poderes y

órganos estatales, y el principio de la separación de poderes, aunque
sean de la mayor relevancia en el ámbito del derecho constitucional,
no condicionan la determinación de la responsabilidad internacional
de un Estado Parte en un tratado de derechos humanos;

124
 ___________________

- cuarto, cualquier norma de derecho interno, independientemente

de su rango (constitucional o infraconstitucional), puede, por su
propia existencia y aplicabilidad, per se comprometer la
responsabilidad de un Estado Parte en un tratado de derechos
humanos;

- quinto, la vigencia de una norma de derecho interno, que per se

crea una situación legal que afecta los derechos protegidos por un
tratado de derechos humanos, constituye, en el contexto de un caso
concreto, una violación continuada de dicho tratado;

- sexto, la existencia de víctimas provee el criterio decisivo para

distinguir un examen in abstracto de una norma de derecho interno,
de una determinación de la incompatibilidad in concreto de dicha
norma con el tratado de derechos humanos en cuestión;

- séptimo, en el contexto de la protección internacional de los

derechos humanos, la regla del agotamiento de los recursos de
derecho interno se reviste de naturaleza más bien procesal que
sustantiva (como condición de admisibilidad de una petición o
denuncia a ser resuelta in limine litis), condicionando así la
implementación pero no el surgimiento de la responsabilidad
internacional de un Estado Parte en un tratado de derechos
humanos;

- octavo, la regla del agotamiento de los recursos de derecho

interno tiene contenido jurídico propio, que determina su alcance
(abarcando los recursos judiciales eficaces), el cual no se extiende a
reformas de orden constitucional o legislativo;

- noveno, las normas sustantivas - atinentes a los derechos

protegidos - de un tratado de derechos humanos son directamente
aplicables en el derecho interno de los Estados Partes en dicho
tratado;

- décimo, no existe obstáculo o imposibilidad jurídica alguna a

que se apliquen directamente en el plano de derecho interno las
normas internacionales de protección, sino lo que se requiere es la
voluntad (animus) del poder público (sobretodo el judicial) de
aplicarlas, en medio a la comprensión de que de ese modo se estará
dando expresión concreta a valores comunes superiores,
consustanciados en la salvaguardia eficaz de los derechos humanos;

- décimoprimero, una vez configurada la responsabilidad

internacional de un Estado Parte en un tratado de derechos
humanos, dicho Estado tiene el deber de restablecer la situación que
garantice a las víctimas en el goce de su derecho lesionado (restitutio

125
 ___________________

in integrum), haciendo cesar la situación violatoria de tal derecho, así

como, en su caso, de reparar las consecuencias de dicha violación;

- décimosegundo, las modificaciones en el ordenamiento jurídico

interno de un Estado Parte necesarias para su armonización con la
normativa de un tratado de derechos humanos pueden constituir, en
el marco de un caso concreto, una forma de reparación no-
pecuniaria bajo dicho tratado; y

- décimotercero, en este inicio del siglo XXI, se requieren una

reconstrucción y renovación del derecho de gentes, a partir de un
enfoque necesariamente antropocéntrico, y no más estatocéntrico
como en el pasado, dada la identidad del objetivo último tanto del
derecho internacional como del derecho público interno en cuanto a
la salvaguardia plena de los derechos de la persona humana.

126