PROCEDIMIENTOS CIVILES DE COGNICIÓN

(Prof. Ángela María Composto Longhi, 2018)

CONTENIDOS

MEDIDAS CAUTELARES

• Criterios diferenciadores
• Concepto
• Clasificación
• Caracteres

I.- MEDIDAS PREJUDICIALES

• Concepto
• Clasificación
• Reglamentación
• Características
• A) Medidas prejudiciales preparatorias o propiamente tales
▪ Concepto
▪ Titular
▪ Requisitos
▪ Análisis particular (del art. 273 CPC)
• B) Medidas prejudiciales probatorias
▪ Concepto
▪ Titular
▪ Requisitos
o General o común
o Específicos (art. 281, 284 y 286 CPC)

II.- MEDIDAS PRECAUTORIAS

• Reglamentación
• Fundamento e importancia
• Concepto
• Elementos de la definición
• Características
• Clasificación
• Requisitos generales y comunes para decretarlas
• Las contempladas en el Título V del Libro II del CPC
▪ Enumeración (del art. 290 CPC)
o El secuestro de la cosa objeto de la demanda
o Nombramiento de uno o más interventores
o Retención de bienes determinados
 o Prohibición de celebrar actos y contratos sobre determinados
bienes
• C) Medidas prejudiciales precautorias (art. 279, 280 CPC)
▪ Concepto
▪ Requisitos
▪ Tramitación
▪ Cargas del demandante y sanción

Lectura N°1: Conferencia inaugural Jornada Mundial de Derecho Procesal, México

2003 (Dr. Rolf Stürner, catedrático alemán)

EL JUICIO ORDINARIO
• Procedimiento ordinario de mayor cuantía
▪ Características
▪ Reglas
• Forma de iniciar el juicio: la demanda
▪ La acción
▪ La pretensión procesal
▪ Casos de la demanda obligatoria
o Art. 21 CPC
o Medida prejudicial precautoria
o Jactancia
o Reserva de derechos en el juicio ejecutivo
▪ Efectos de la demanda
▪ Modificación de la demanda
▪ Requisitos de toda demanda
o De los escritos
o Especiales
o Del art. 254 del CPC
▪ ¿Cómo se provee la demanda?
▪ Emplazamiento
o Notificación de la demanda
o Término de emplazamiento
o Efectos
▪ Posturas del demandado
o No se defiende
o Se defiende
❖ Opone excepciones
❖ Contesta la demanda
▪ Contestación de la demanda
o Forma y contenido de la contestación (requisitos)
o Contenido de la contestación
o Contestación ficta de la demanda
o Aceptación de la demanda
o Demandado no contradice los hechos
o Demanda reconvencional
 ❖ Reconvención
❖ Condiciones
❖ Requisitos de forma
❖ ¿Quién puede reconvenir?
❖ Tramitación y fallo
o Réplica
o Dúplica
o Término del período de discusión
o La conciliación

LA CONCILIACIÓN, EL PROCESO CONCILIATORIO (art. 262 y ss. CPC)

• Perfil del conciliador
• Deberes
• Ética
• El procedimiento conciliatorio
• La negociación
• Tácticas
• El conflicto
▪ Causas
▪ Características
▪ Elementos
▪ Entrampamiento
▪ ¿Cómo enfrentamos el conflicto?
• El conciliador:
▪ Perfil, funciones, atribuciones y capacitación
▪ Requisitos
▪ Impedimento, recusación y abstención

PERÍODO DE PRUEBA
• Resolución que recibe la causa a prueba
• Recursos contra la interlocutoria de prueba
• Contenido de la reposición
• Apelación de la resolución que niega lugar a la recepción de la causa a prueba
• Apelación de la resolución que acoge la reposición de la interlocutoria de prueba
• Ampliación de la prueba
• Requisitos de la diligencia probatoria
• Obligación de la parte que quiere rendir prueba testimonial
• Término probatorio
▪ Características
▪ Clasificación
▪ Término probatorio extraordinario
o Elementos
o Juicios en que procede
o Diferencias (dentro y fuera del territorio de la república)
o Aumento extraordinario
▪ Término probatorio especial
 o Entorpecimiento
o Impedimento del art. 339 CPC
o Impedimento del art. 340 inc. 2 CPC
o Término especial del art. 159 inc. 3 CPC
o Término especial del art. 402 inc. 2 y 3 CPC
o Término especial del art. 376 CPC

ASPECTOS GENERALES DE LA PRUEBA

• Definición
• Acepciones
• Evolución histórica
• Grados de conocimiento y la prueba
• Medios establecidos para el control de la convicción
• La función de la prueba
• Principios formativos del procedimiento y la prueba
• El objeto de la prueba
• La prueba del Derecho
▪ Hechos que sí requieren prueba
▪ Hechos que no requieren prueba
• La carga de la prueba
▪ Sistema normativo
▪ Características
▪ Reglamentación en nuestra legislación
▪ Problemas relacionados
• Los sistemas probatorios
• Diferencias entre la prueba civil y penal

LOS MEDIOS DE PRUEBA

• Concepto
• Clasificación
• Doctrinas acerca de los medios de prueba

LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

• I) Prueba Documental
▪ Características
▪ Clasificaciones
▪ 1) Instrumentos públicos
o Requisitos
o Según la jurisprudencia
▪ 2) Escritura pública
o Requisitos
▪ 3) Documentos protocolizados e instrumentos privados autorizados ante
notario
o Aspectos procedimentales
o Oportunidad para rendir la prueba instrumental
o Documentos en lengua extranjera
 o Documentos que deben ser considerados como públicos en el juicio
(art. 342 CPC)
o Instrumentos otorgados en el extranjero y sus efectos en Chile (art.
17 CC y CPC prueba de autenticidad)
▪ Forma de acompañar los instrumentos públicos al juicio
o Valor probatorio
o Presunción de autenticidad
o Impugnación
❖ Procedimiento de impugnación
▪ 4) Instrumentos privados
o Autenticidad
o Reconocimiento
o Acompañamiento de los instrumentos privados al juicio
o Apercibimiento
o Causales de impugnación
o Reconocimiento judicial
o Valor probatorio
o Fecha del instrumento privado
o Cotejo de letras
o Procedimiento
o Especies de instrumentos privados en el CC
▪ Contraescrituras
o Teorías
o Valor probatorio
• II) Prueba Testimonial
▪ Requisitos
▪ Características
▪ Clasificación de los testigos
▪ Límites a la prueba testimonial
▪ Iniciativa de prueba testimonial
▪ Oportunidad procesal
▪ Obligación de los testigos
▪ Derechos de los testigos
▪ Formas de materializar la iniciativa de parte para rendir la prueba testimonial
▪ Audiencia en que se rinde la prueba testimonial
▪ Sistemas de declaración
▪ Materialización de la prueba testimonial (trámites)
▪ Tachas
o Oportunidad
o Formulación
o Efectos
o Tramitación
o Tachas de los testigos de tachas
o ¿Dónde y cómo se resuelve la tacha?
▪ Valor probatorio
• III) Prueba Confesional
▪ Requisitos
 ▪ Limitaciones a la admisibilidad de la confesión
▪ Clasificación
▪ Confesión judicial
▪ Iniciativa
▪ Oportunidad procesal
▪ Personas que pueden solicitarla
▪ Personas que deben absolver posiciones
o Solicitud
o Tribunal ante el cual se rinde la absolución de posiciones
o Obligaciones del absolvente
o Citación al absolvente
o Desarrollo de la audiencia
o Confesión tácita
▪ Valor probatorio
▪ Revocabilidad
▪ Divisibilidad
• IV) La Inspección Personal del Tribunal
▪ Características
▪ Clasificación
▪ Procedencia
▪ Procedimiento
▪ Valor probatorio
• V) El Informe De Peritos
▪ Características
▪ Procedencia
▪ Iniciativa
▪ Requisitos para ser perito
▪ Procedimiento para designar peritos
▪ Procedimiento para llevar a cabo el peritaje
▪ Valor probatorio
• VI) Las Presunciones
▪ Elementos
▪ Clasificación
o De derecho
o Simplemente legal
o Judicial
▪ Bases judiciales
▪ Ámbito de aplicación
▪ Valor probatorio

Lectura N°2: Oponer excepciones (comentarios de jurisprudencia) (Prof. Maite

Aguirrezabal Grünstein)
JUICIOS ESPECIALES

• JUICIOS DE HACIENDA
▪ Regulación
▪ Procedimiento
▪ Trámite procesal
▪ La consulta
▪ Cumplimiento de las sentencias condenatorias contra el Fisco

• JUICIOS DE COBRO DE HONORARIOS

▪ Regulación
▪ Juicio sobre cobro de honorarios
▪ Ámbito de aplicación de este procedimiento
o General
o Especial

• JUICIOS SOBRE PAGOS DE HONORARIOS

▪ Regulación
▪ Honorarios causados en juicio
▪ Honorarios no causados en juicio
o Tramitación
o Término probatorio (art. 90-91 CPC)
o Incidentes (art. 82 CPC)
o Plazo para dictar resoluciones
o Recurso de apelación en el juicio sumario

• JUICIOS SOBRE LEY GENERAL DE BANCOS

▪ Regulación
▪ Fuentes legales
▪ Campo de aplicación
▪ Tribunal competente
▪ Procedimiento
▪ Recurso de apelación
▪ Tramitación
▪ Actitudes del deudor (demandado)
o Pagar la deuda
o Oponer excepciones
❖ Si se desestiman o el deudor no opone excepciones:
➢ Rematar el bien raíz hipotecado
➢ Que se le entregue en prenda pretoria
▪ Art. 103 L.G.B.
o Remate del bien raíz hipotecado
o Entrega del inmueble en prenda pretoria
▪ Tercerías de dominio

• JUICIOS SOBRE LA ACCIÓN DE DESPOSEIMIENTO CONTRA

TERCEROS POSEEDORES DE LA FINCA HIPOTECADA
 ▪ Fuentes legales
▪ Acción de desposeimiento
▪ Procedimiento
▪ Tribunal competente
▪ Tramitación
▪ Actitudes del tercer poseedor
▪ Fallo
▪ Bases del remate
▪ Derechos del deudor personal
▪ En juicio ordinario
▪ Requisitos para su interposición (demanda)

• JUICIO DE MENOR CUANTÍA

▪ Regulación (art. 698 CPC)
▪ Características
▪ Etapa de discusión
▪ Plazos
▪ Etapa de prueba
▪ Observancia a la prueba
▪ Etapa de fallo
▪ Sentencia

• JUICIO SUMARIO
▪ Regulación (art. 680 CPC)
▪ Características
▪ Campos de aplicación
▪ Formas de iniciar
▪ Actitudes del demandado
▪ Tramite de réplica y duplica
▪ Tramitación
▪ Audiencia
▪ Incidente especial
▪ Demandado rebelde
▪ Término probatorio
▪ Citación a oír sentencia

• JUICIO DE ARRENDAMIENTO
▪ Leyes que regulan la materia
▪ Clases de juicios
▪ Procedimiento
▪ Características
▪ Clases
▪ Tramitación
▪ Actitudes del demandado
▪ Comparendo
▪ Sentencia
 ▪ Duración del juicio
▪ Ley N° 19.281: Normas sobre arrendamiento de vivienda con promesa de
compraventa
▪ Ley 18.101: Ley de arrendamiento de predios urbanos

• JUICIO ARBITRAL
▪ Regulación (art. 222 COT)
▪ Clasificación de los árbitros
▪ Clasificación del arbitraje
▪ Requisitos para ser árbitro
▪ A recordar…

• CONVENCIÓN INTERAMERICANA SOBRE EXHORTOS O CARTAS

ROGATORIAS
▪ I.- USO DE EXPRESIONES
▪ II.- ALCANCES DE LA CONVENCIÓN
▪ III.- TRANSMISIÓN DE EXHORTOS O CARTAS ROGATORIAS
▪ IV.- REQUISITOS PARA EL CUMPLIMIENTO
▪ V.- TRAMITACIÓN
▪ VI.- DISPOSICIONES GENERALES
▪ VII.- DISPOSICIONES FINALES
 MEDIDAS CAUTELARES

Criterios diferenciadores de las providencias cautelares de otro tipo de providencias:

a) Tienen carácter provisorio en cuanto a sus efectos → Están destinados a durar el

tiempo que media en que la providencia cautelar es dictada y la fecha en que pasa a
encontrarse ejecutoriada la resolución que pone fin al proceso.

b) Su justificación radica en el peligro de daño jurídico producido por el retardo de

una providencia jurisdiccional definitiva, unido al carácter de urgencia en su
dictación, en cuanto sea de prever que si la misma demorase el daño temido se
transformaría en definitivo.

c) Es necesario acreditar en el proceso que la pretensión invocada es verosímil.

d) Necesidad de dictar una resolución con carácter de urgencia destinada a impedir

como medida provisoria que el daño temido se produzca o se agrave durante la
espera de la dictación de la sentencia definitiva.

Concepto → Son aquellas resoluciones que se dictan durante el curso de un proceso y que
tienen por objeto otorgar al actor la anticipación provisoria de ciertos efectos de la
providencia definitiva, para prevenir el daño jurídico que podría derivar del retardo en la
dictación misma.

Clasificación → Las providencias cautelares pueden clasificarse en:

a) Desde el punto de vista del proceso en el cual se dictan: civiles y penales.

b) En atención al objeto sobre los cuales recaen: personales y reales. Dentro del
proceso penal, podemos distinguir: Las personales tienen por objeto privar o limitar
la libertad del imputado para asegurar el ejercicio de la pretensión punitiva durante
el curso del proceso penal hasta la ejecutoriedad de la sentencia penal. Las reales,
tienen por objeto privar, limitar o disponer de los derechos patrimoniales durante el
curso del proceso penal para asegurar la pretensión civil que puede hacerse valer en
el mismo y que puede ser reconocida al momento de dictarse la sentencia definitiva
penal.

c) En cuanto a la finalidad que persiguen en relación a la situación de hecho existente

al momento de ser decretadas, son conservativas (aquellas que buscan conservar el
estado de hecho existente al momento de ser decretada, en espera y con el objeto de
que sobre el mismo pueda la providencia principal ejercer sus efectos) e innovativas
(aquellas que no persiguen conservar el estado de hecho existente al momento en
que es decretada, sino tienen por objeto operar en vía provisoria o anticipada los
efectos constitutivos e innovativos de la providencia principal para eliminar el daño,
que podría derivar del retardo con el cual ésta pudiera llegar a constituir tales
efectos).

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 d) En cuanto a la relación de instrumentalización que las une con la providencia
anticipada, se clasifican en instructorias anticipadas (aquellas por las cuales en
vista de un posible futuro proceso de cognición, se trata de fijar o conservar ciertas
resultancias probatorias, positivas o negativas, que podrían ser utilizadas después en
el proceso en momento oportuno); destinadas a asegurar el resultado práctico de
una futura ejecución forzada (el objeto es impedir la dispersión de bienes de parte
del demandado y sobre las cuales debe recaer); las que deciden interinamente la
relación controvertida (el peligro en la mora es la que las justifica, radicando en
que la indecisión de una relación controvertida durante el proceso y el que ella
perdure hasta la sentencia definitiva podría derivar a una de las partes daños
irreparables); y providencias que establecen la contracautela (consiste en la
imposición por el juez de una caución, la prestación de la cual se ordena al
interesado como condición para obtener una ulterior providencia judicial).

e) En cuanto a la forma en que se encuentran contempladas por el legislador, están las

nominadas y las innominadas.

Caracteres → Ellos son:

a) Son provisorias → Nunca constituyen un fin en sí mismas, sino que están

preordenadas a la dictación de una sentencia definitiva, a cuyo resultado práctico
tienden a proteger.

b) No deciden sobre el mérito → Sino que ello queda reservado para la sentencia.

c) Su dictación presupone un cálculo preventivo de probabilidades acerca de cuál

podrá ser el contenido de la futura providencia. Para ello, se requiere la apariencia
del derecho y el peligro en la mora.

I.- MEDIDAS PREJUDICIALES

Concepto → Son actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto
preparar la entrada a éste, asegurar la realización de algunas pruebas que pueden
desaparecer y asegurar el resultado mismo de la pretensión que se hará valer con
posterioridad dentro de él.

Clasificación → Se distinguen entre preparatorias o prejudiciales propiamente tales,

probatorias y precautorias.

Reglamentación → Título IV Libro II del CPC (artículos 273 a 289)

Características → Ellas son:

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 a) Deben ser solicitadas por una de las futuras partes en el proceso, normalmente la
demandante.
b) Deben decretarse por el tribunal antes de la existencia del juicio.
c) Deben cumplir con el requisito común de toda medida prejudicial: Quien la solicite
debe expresar la acción que se propone deducir y someramente sus fundamentos
(artículo 287 CPC).

A) MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS O

PROPIAMENTE TALES

Concepto → Son los actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto
preparar la entrada a éste.

Titular → El futuro demandante (artículo 273). Excepcionalmente el futuro demandado

para los efectos de solicitar la medida prejudicial preparatoria de reconocimiento jurado de
firma puesto en instrumento privado, contemplada en el Nº 5 del artículo 273.

Requisitos → Hay que distinguir:

a) Requisito común → El futuro demandante debe señalar la acción que se propone

deducir y someramente sus fundamentos. El futuro demandado, en los casos en que
se encuentra legitimado para solicitarlas, debe señalar quién es la persona que
pretende demandarlo y someramente los fundamentos de la pretensión que se haría
valer en su contra.

b) Requisito especial → Consiste en que el solicitante debe demostrar la necesidad de

que se decreten esas medidas para que pueda entrar en el juicio. El artículo 273,
establece que las medidas contempladas en los primeros cuatro números de él, se
otorgarán por el tribunal sólo cuando a su juicio sean necesarias para que el
demandante pueda entrar en el juicio. Excepcionalmente, tratándose de la medida de
reconocimiento jurado de firma puesto en instrumento privado, no se contempla el
requisito específico, bastando sólo la concurrencia del requisito general.

Análisis particular de las medidas prejudiciales preparatorias → Están contempladas

en el artículo 273, y son:

1) Declaración jurada acerca de algún hecho relativo a su capacidad para parecer en

juicio o a su personería o al nombre y domicilio de sus representantes → El objeto es
permitir al demandante indagar acerca de diversos antecedentes que puede desconocer
respecto del futuro demandado, cuyo conocimiento le permitirán emplazarlo válidamente y
poder dar correcto cumplimiento en su demanda a los requisitos que se contemplan en
relación a la individualización del demandado, de acuerdo al Nº 3 del artículo 254.

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Esta medida consiste en obtener declaración jurada al futuro demandado acerca de tres
aspectos:

a) Su capacidad.
b) Personería de quienes pueden comparecer en representación legal o convencional
del futuro demandado.
c) Nombre y domicilio de los representantes del futuro demandado.

El futuro demandante deberá presentar un escrito requiriendo la realización de esta

diligencia, en el cual debe señalar la acción que se propone deducir, y someramente sus
fundamentos y justificar las razones por las cuales es necesaria para entrar al juicio.

Si el escrito reúne los requisitos, el tribunal deberá proveer dictando resolución en la cual
citará al futuro demandado a una audiencia para un día y hora determinado a fin de prestar
la declaración jurada acerca de los hechos solicitados en su escrito por el futuro
demandante. Dicha debe notificarse personalmente al futuro demandado, y por estado
diario al solicitante.

El futuro demandado debe comparecer a la audiencia, y responder categóricamente acerca

de los hechos sobre los cuales versa la medida, de lo cual se dejará constancia en acta que
debe ser suscrita por el futuro demandado, el juez y el secretario del Tribunal.

Si no comparece, o compareciendo responde evasivamente o no responde, el futuro

demandante puede solicitar al tribunal que aplique al citado:

a) multas que no excedan de dos sueldos vitales.

b) arrestos hasta por dos meses.

Estas medidas las aplicará prudencialmente el tribunal, pudiendo éste repetir la orden y
apercibimiento en caso de que el citado no dé cumplimiento a la diligencia decretada hasta
que ella se verifique (artículo 274).

2) La exhibición de la cosa que haya de ser objeto de la acción que se trata de entablar
→ Es importante determinar si la especie o CC se encuentra en poder del deudor para los
efectos de determinar el carácter líquido de la obligación. Si la especie o CC se encuentra
en poder del deudor, será líquida per se y podrá deducirse la acción ejecutiva de manera
inmediata si consta en el título ejecutivo, y además es actualmente exigible y no se
encuentra prescrita.

En cambio, si no se encuentra en poder del deudor, la obligación no es líquida per se, y será
menester que previamente se realice la GPVE de avaluación por un perito designado por el
tribunal para los efectos de determinar su valor. En este caso, la acción ejecutiva lo que
perseguirá será el valor de la especie o CC.

En estos casos, el futuro demandante deberá presentar escrito solicitando la realización de

esta diligencia, debiendo señalar la acción que se propone deducir y someramente sus
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fundamentos (artículo 287) y justificar las razones por las cuales ella es necesaria para
entrar al juicio (artículo 273 inciso final). Además puede solicitar que se deje en el proceso
una razón de la clase y estado actual de los objetos examinados, de conformidad a lo
establecido en el artículo 283.

El tribunal proveerá si la solicitud cumple con todos los requisitos, dictando resolución, en
la cual citará al futuro demandado a una audiencia para un día y hora determinado, a fin de
que proceda a exhibir la cosa que haya de ser objeto de la acción que se ha de entablar. Se
notifica personalmente al futuro demandado y por estado diario al solicitante.

El futuro demandado deberá comparecer y dar cumplimiento a la exhibición. Para dar

cumplimiento a esta orden de exhibición, debemos distinguir si la cosa se encuentra en
poder de éste o de un tercero.

1. Si la cosa se encuentra en poder del futuro demandado → Cumple

mostrando el objeto, o autorizando al interesado para que la reconozca,
dándole facilidades para ello.

2. Si la cosa se encuentra en poder de un tercero → De acuerdo al artículo

282 “Si aquel a quien se intenta demandar expone ser simple tenedor de la
cosa de que procede la acción o que es objeto de ella, podrá también ser
obligado:
1° A declarar bajo juramento el nombre y residencia de la persona en cuyo
nombre la tiene; y
2° A exhibir el título de su tenencia; y si expresa no tener título escrito, a
declarar bajo juramento que carece de él.
En caso de negativa para practicar cualquiera de las diligencias
mencionadas en este artículo, se le podrá apremiar con multa o arresto en
la forma dispuesta por el artículo 274”.
Este tercero también puede cumplir con la exhibición, mostrando el objeto o
autorizando al interesado para que la reconozca, dándole facilidades para
ello, así lo dispone el artículo 275.

Si el futuro demandado, o el tercero, no cumple con la orden de exhibición, el futuro

demandante puede solicitar al tribunal, que se aplique alguna de las siguientes sanciones
(que determinará prudencialmente el tribunal):

1. Multas que no excedan de dos sueldos vitales.

2. Arrestos hasta por dos meses.

El tribunal, puede repetir la orden y apercibimiento en caso de que no se dé cumplimiento a

la diligencia hasta que ella se verifique. Además, el tribunal se encuentra facultado para
decretar el allanamiento del local en el que se halle el objeto cuya exhibición se pide.
Iguales apremios pueden decretarse contra el tercero (artículo 276).

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3) Exhibición de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, títulos de propiedad
u otros instrumentos públicos o privados que por su naturaleza puedan interesar a
diversas personas.

4) Exhibición de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el

solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 42 y 43 del Código de
Comercio.

El CPC regula conjuntamente estas prejudiciales preparatorias. En estos casos, el futuro

demandante deberá presentar un escrito requiriendo la realización de la diligencia, debiendo
señalar la acción que se propone deducir y someramente sus fundamentos (artículo 287).
Además, debe solicitar que se deje en el proceso una copia de las piezas que se presente o
de su parte conducente, de acuerdo al artículo 283.
Cabe tener presente, que la exhibición de documentos sólo puede ser decretada respecto de
documentos que tenga en su poder el futuro demandado y no los terceros, sin perjuicio que
luego de iniciado el juicio se pueda pedir el requerimiento a terceros, conforme al artículo
349.

Una vez presentada la solicitud, el tribunal deberá proveer al escrito si cumple con los
requisitos, dictando resolución que cite al futuro demandado a una audiencia para un día y
hora determinado a fin de que exhibir los documentos. Esta resolución se notifica
personalmente al futuro demandado y por estado diario al solicitante.

En la historia de la ley, se dejó constancia de que es conveniente otorgar al tribunal cierta

latitud de acción y dejar a su arbitrio la facultad de ordenar la diligencia siempre que
concurran estas dos circunstancias:

1. interés legítimo del que se propone demandar.

2. apreciación judicial sobre las necesidades de la exhibición. Se trata de
documentos de negocios, y no de documentos personales o secretos. Con la
citación, no se vulneran derechos de propiedad, porque estos documentos
tienen la característica de abarcar intereses colectivos.

Respecto a los libros contables, hay que tener presente lo dispuesto en los artículos 42 y 42
del Código de Comercio. El artículo 42 señala que “Los tribunales no pueden ordenar de
oficio, ni a instancia de parte, la manifestación y reconocimiento general de los libros,
salvo en los casos de sucesión universal, comunidad de bienes, liquidación de las
sociedades legales o convencionales y quiebras”.

Y por su parte el artículo 43 señala que “La exhibición parcial de los libros de alguno de
los litigantes podrá ser ordenada a solicitud de parte o de oficio.
Verificada la exhibición, el reconocimiento y compulsa serán ejecutados en el lugar donde
los libros se llevan y a presencia del dueño o de la persona que él comisione, y se limitarán
a los asientos que tengan una relación necesaria con la cuestión que se agitare, y a la
inspección precisa para establecer que los libros han sido llevados con la regularidad
requerida.

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Sólo los jueces de comercio son competentes para verificar el reconocimiento de los
libros”.

En cuanto al valor probatorio de los libros de comercio, se establece una presunción en el

artículo 35 del Código de Comercio, en virtud de la cual, los libros de comercio llevados en
conformidad a lo dispuesto en el artículo 31, hacen fe en las causas mercantiles que los
comerciantes agiten entre sí, y los que adolecen de vicios enunciados en el mismo artículo
31 no tendrán valor en juicio a favor del comerciante pertenezcan, y las diferencias que le
ocurran con otro comerciante por hechos mercantiles, serán decididas por los libros de éste
si estuvieren arreglados a las disposiciones del Código de Comercio y no se rindiere prueba
en contrario.

El futuro demandado debe comparecer a la audiencia y exhibir los instrumentos y libros

sobre los que versa la medida, de lo cual se debe dejar constancia en un acta que deberá ser
suscrita por el futuro demandado, el juez y el secretario.

Si el futuro demandado no comparece o compareciendo no exhibe los instrumentos o libros

respecto a los cuales se pide la exhibición y que se encuentran en su poder, perderá el
derecho de hacerlos valer posteriormente, salvo que la otra parte los haga valer también en
apoyo de su defensa, o si se justifica o aparece de manifiesto que no los pudo exhibir antes,
o si refieren a hechos distintos de aquellos que motivaron la solicitud de exhibición
(artículo 277). Además el solicitante puede pedir al tribunal que se apremie al futuro
demandado como en las anteriores medidas prejudiciales preparatorias.

5) El reconocimiento jurado de firma puesto en instrumento privado → Tiene por

objeto permitir tanto al demandante como al demandado indagar acerca de la autenticidad
de un documento privado, permitiendo obtener el reconocimiento de la firma estampada en
él por la contraparte.

En este caso, el futuro demandante o demandado, deberá presentar un escrito requiriendo la

realización de esta diligencia como prejudicial preparatoria, señalando la acción que se
propone deducir y someramente sus fundamentos (artículo 287), sin necesidad de justificar
las razones por las cuales es necesaria (artículo 273 inciso final). De acuerdo a lo dispuesto
en el artículo 288, esta medida puede ser solicitada también por el futuro demandado.

El tribunal, si la presentación cumple con los requisitos, deberá proveer dictando resolución
en que citará al futuro demandante o demandado a audiencia para el día y hora determinado
a fin de prestar declaración jurada acerca de la firma puesta en un instrumento privado, bajo
apercibimiento de tener por reconocida la firma si no comparece o da respuestas evasivas,
de conformidad a lo dispuesto en los artículos 278 y 435.

El citado, debe ser notificado personalmente, y debe comparecer a la audiencia y responder

categóricamente ante el tribunal acerca de si la firma estampada en el documento es suya o
no, de lo cual se dejará constancia en acta firmada por él, el juez y el secretario. Si no
comparece o comparece y da respuestas evasivas o no responde, el solicitante puede
solicitar que se tenga por reconocida la firma estampada.

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No hay que confundir esta medida prejudicial de reconocimiento de firma con la GPVE de
reconocimiento de firma puesto en instrumento privado, puesto que ambas presentan
diferencias entre sí:

B) MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS

Concepto → Actos jurídicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto obtener
la rendición de los medios de pruebas establecidos por el legislador que pudieren ser
presentados con posterioridad durante el juicio de difícil realización o que recayeren sobre
hechos que puedan fácilmente desaparecer.

Titular → De acuerdo a lo dispuesto en los artículos 281, 284 y 286, el futuro demandante.
Además, el futuro demandado para efectos de solicitar alguna de las que señala el artículo
288.

Requisitos → Se contemplan requisitos generales y específicos.

a) Requisito general o común para el otorgamiento de toda medida prejudicial

probatoria → El futuro demandante debe señalar la acción que se propone deducir y
someramente sus fundamentos. En cuanto al futuro demandado, debe señalar cuál es la
persona que lo pretende demandar y someramente los fundamentos de la pretensión que se
haría valer en su contra.

b) Requisito específico para el otorgamiento de la medida prejudicial probatoria →

Los artículos 281, 284 y 286, señalan al tratar cada una de ellas el requisito específico.

1) Inspección personal del Tribunal, Informe de peritos nombrados por el

Tribunal o certificado de ministro de fe → De acuerdo al artículo 281 inciso 1º.
En primer lugar, llama la atención que respecto a los peritos, se aplica el principio
inquisitivo, ya que es el propio tribunal el que lo nombra directamente, sin
participación de las partes en su designación. Otra cosa que llama la atención es que
el certificado de ministro de fe, se considere medio de prueba, siendo que no tiene
esa calidad en la numeración que hace el artículo 341, más aun teniendo en cuenta
que el legislador a estos certificados les da la fuerza de presunción simplemente
legal, en conformidad al inciso primero del artículo 427.

Los requisitos que deben concurrir para que se decrete cualquiera de estas tres
medidas son que:

1. Exista peligro inminente de un daño o perjuicio, o

2. Que se trate de hechos que puedan fácilmente desaparecer.

En cuanto a la ejecución de estas medidas, el inciso 2º del artículo 281 señala que
“se dará previamente conocimiento a la persona a quien se trata de demandar, si se
encuentra en el lugar asiento del tribunal que lo decreta o donde debe ejecutarse.
En los demás casos, se procederá con intervención de ausentes”.

8
2) Absolución de posiciones → De acuerdo al artículo 284, esta medida puede
solicitarse perjudicialmente la absolución de posiciones si “hay motivo fundado
para temer que una persona se ausente en breve tiempo del país, podrá exigírsele
como medida prejudicial que absuelva posiciones sobre hechos calificados
previamente de conducentes por el tribunal, el que, sin ulterior recurso, señalará
día y hora para la práctica de la diligencia”.

En este caso, el solicitante, sea futuro demandante o futuro demandado, además de

consignar los requisitos comunes a toda prejudicial, debe indicar el fundamento
específico que hace procedente la concesión de ésta. El motivo o peligro para que se
decrete consiste en la existencia de un fundado temor que el futuro absolvente se
ausente en breve tiempo del país.

Señala el inciso segundo del artículo 284 que “Si se ausenta dicha persona dentro
de los treinta días subsiguientes al de la notificación sin absolver las posiciones, o
sin dejar apoderado con autorización e instrucciones bastantes para hacerlo
durante la secuela del juicio, se le dará por confesa en el curso de éste, salvo que
aparezca suficientemente justificada la ausencia sin haber cumplido lo orden del
tribunal”.

Finalmente, dispone el artículo 285 que “en el caso del inciso 1° del artículo
anterior, podrá también pedirse que aquel cuya ausencia se teme, constituya en el
lugar donde va a entablarse el juicio apoderado que le represente y que responda
por las costas y multas en que sea condenado, bajo apercibimiento de nombrársele
un curador de bienes”.

3) Prueba de testigos → Está establecida en el inciso primero del artículo 286, al

señalar que “Se podrá, asimismo, solicitar antes de la demanda el examen de
aquellos testigos cuyas declaraciones, por razón de impedimentos graves, haya
fundado temor de que no puedan recibirse oportunamente. Las declaraciones
versarán sobre los puntos que indique el actor, calificados de conducentes por el
tribunal”.

Esta medida está concedida también al futuro demandado, y el solicitante además de

cumplir con el requisito común, debe indicar el fundamento específico que hace
procedente esta medida, cual es el motivo o peligro en la demora consista en la
existencia de impedimentos graves en virtud de los cuales haya fundado temor que
la prueba testimonial no pueda recibirse oportunamente con posterioridad en el
proceso.

En esta medida, es necesaria además de la lista de testigos acompañar la minuta de

puntos sobre los cuales el testigo debe prestar declaración, puesto que deben ser
calificados previamente como conducentes por el tribunal, así lo dispone el inciso
primero del artículo 286.

9
 Cumplidos los requisitos, el tribunal deberá fijar día y hora para que se proceda a
rendir la prueba testimonial, conforme al procedimiento normal que establecen los
artículos 356 y siguientes del CPC.

Es necesario tener en cuenta, que es necesario que se notifique a la futura

contraparte, para que pueda examinar también a los testigos, de conformidad a lo
dispuesto en el inciso segundo del artículo 286, el cual señala “Para practicar esta
diligencia, se dará previamente conocimiento a la persona a quien se trata de
demandar, sólo cuando se halle en el lugar donde se expidió la orden o donde deba
tomarse la declaración; y en los demás casos se procederá con intervención del
defensor de ausentes”.

Finalmente, cabe señalar que la prueba de testigos, al igual que la otra prueba que se rinda
en el curso del proceso, se ponderará en la sentencia definitiva que se dicte.

10
 II.- MEDIDAS PRECAUTORIAS

Reglamentación → Se encuentran reglamentadas en el Título V del libro II del CPC

(artículos 290 a 302)

Fundamento e importancia → Las precautorias tienen por objeto adoptar diferentes

medidas durante el juicio para los efectos de impedir que el demandado pueda realizar
conductas que no permitan al demandante obtener o alcanzar un resultado práctico en el
proceso mediante el cumplimiento de la sentencia definitiva que le sea favorable. De esta
manera, el peligro en la mora, constituye la base de ellas. Sin embargo, para que se decrete
una precautoria, es necesaria además la concurrencia del humo del buen derecho.

Concepto → Son las providencias pronunciadas por el Tribunal, a petición del sujeto
activo en cualquier estado del proceso, que tienen por finalidad asegurar el resultado de la
pretensión hecha valer, cuando se ha demostrado la apariencia de la existencia del derecho
cuya satisfacción se pretende y existe el peligro de que ella pueda ser burlada antes de la
dictación de la sentencia definitiva.

Elementos de la definición → Son:

1. Son resoluciones que se dictan por el tribunal de primera o única instancia

durante el curso del procedimiento
2. Se deben decretar por el tribunal a requerimiento del sujeto activo. Como
sujeto activo cabe entender tanto al demandante principal como al
reconviniente.
3. El objetivo de ellas, es asegurar el resultado de la pretensión hecha valer por
parte del sujeto activo.
4. Se requiere la concurrencia del humo del buen derecho.
5. Y que exista un peligro en la mora.

Características → Ellas son:

a) Son infinitas → No se limitan a las numeradas en el artículo 290, sino que se

extienden a todo acto asegurador o protector de la pretensión deducida y de la
sentencia favorable que se pudiera pronunciar. Esta amplitud cautelar, tiene como
fundamento legal implícito, lo dispuesto en el artículo 298, el que señala que “podrá
también el tribunal, cuando lo estime necesario, y no tratándose de las medidas
expresamente autorizadas por ley…”. De acuerdo a ello, es posible clasificarlas en
precautorias contempladas expresamente en el Título V del Libro II, contempladas
en leyes especiales y no contempladas en la ley y que pueden ser creadas por el
sujeto activo.

No obstante lo anterior, se ha sostenido que sin perjuicio del artículo 298, no cabría
admitir como regla general que se otorgarán por nuestros tribunales una tutela
anticipada, a menos de existir una norma expresa que autorice su otorgamiento,
atendiendo por tutela anticipada aquella que tiene por objeto satisfacer el derecho

11
 material durante el curso del procedimiento, y en forma anticipada a la dictación de
la sentencia definitiva ejecutoriada que lo reconozca.

En este punto, hay que tener presente que la Constitución en su artículo 19 Nº 3 se

asegura a todas las personas la igual protección de la ley en el ejercicio de sus
derechos; por otra parte, toda sentencia debe estar dictada luego de verificarse un
proceso previo, legalmente tramitado, donde entre otros las partes se encuentren o
litiguen en igualdad de condiciones. En consideración a esto, es que el legislador
procesal, ha regulado en el artículo 290 ciertas medidas precautorias, aplicables a
todo juicio ordinario, cuyas normas son de aplicación general y supletoria, y que
tienen el carácter de conservativas, puesto que sólo buscan afectar determinados
bienes para asegurar el resultado de la pretensión hecha valer. De esta forma, al
dictarse sentencia condenatoria contra el demandado, y durante la ejecución de la
sentencia no es necesario embargar otros bienes si durante el curso del proceso se
han decretado precautorias. Además, siempre será necesario en ellas, acreditar el
humo del buen derecho y el peligro en la mora.

De esta forma, nuestra legislación se encarga expresamente de estas precautorias

con un carácter de tutela conservativa y no como cautela anticipada. Además, en
forma expresa el legislador prevé que podrán decretarse otras precautorias no
contempladas en la ley, pero pudiendo exigir el tribunal caución al actor para
responder de los perjuicios (artículo 298). Así se estima que no se estaría
autorizando al tribunal a otorgar una tutela anticipada, sino que tan sólo a disponer
con el carácter de precautorias conservativas otras que no estén reguladas en la ley.

b) Son medidas protectoras → Su fin, asegurar el resultado de la pretensión hecha

valer por el demandante, es de la esencia, por lo que el objetivo siempre será
impedir que el demandado eluda el futuro cumplimiento efectivo de la sentencia
(artículos 290, 298 y 301).

c) Son instrumentales → Nunca son un fin en sí mismas, sino que están

indefectiblemente preordenadas a la emanación de una ulterior resolución definitiva,
cuya fructuosidad aseguran preventivamente. Nacen para el servicio de la sentencia.
Es respecto del derecho sustancial una tutela mediata, sirve al juez para garantizar el
cumplimiento de la justicia.

d) Son de carácter excepcional → Puesto que viene a alterar la situación de igualdad

de partes dentro del proceso. Por ello es que para su concesión se necesitan acreditar
el humo del buen derecho y el peligro en la mora.

e) Deben ser necesarias para prevenir el peligro en la demora del proceso para
permitir que se burle la eficacia de la sentencia que se dicte → El requisito del
peligro en la mora se reconoce con carácter general en el artículo 301 al señalar que
ellas “deberán hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha procurado
evitar”.

12
 f) Son esencialmente provisionales → Es decir, tienen duración limitada entre la
emanación de la providencia cautelar y la emanación de otra providencia
jurisdiccional definitiva que ha de resolver el conflicto. Por este carácter
provisional, es que la doctrina acerca de la naturaleza jurídica de la resolución que
las decreta. Para algunos es un auto, puesto que no establece derechos permanentes
a favor de las partes, y para otros, incluso la jurisprudencia, se trataría de una
interlocutoria.

g) Son acumulables → Se desprende de lo dispuesto en el artículo 290, el cual

expresa que “puede el demandante en cualquier estado del juicio pedir una o más
de las siguientes medidas”. Por su parte, el artículo 300 expresa que “estas
providencias no excluyen las demás que autorizan las leyes”.

h) Son substituibles por una garantía suficiente → Se desprende de lo establecido

en el artículo 301 “deberán hacerse cesar siempre que… se otorguen cauciones
suficientes”.

i) Pueden tener el carácter de prejudiciales → Caso en el cual se deberá cumplir

con los requisitos que al respecto establece el legislador.

Clasificación de las precautorias → Admiten diversas clasificaciones:

a) Según las normas que la regulan → Tenemos:

Primera categoría → Las enumeradas en el artículo 290 y que corresponden al
secuestro, al nombramiento de interventor, a la retención de bienes
determinados y a la prohibición de celebrar actos y contratos.

Segunda categoría → Se refiere a todas aquellas establecidas en la legislación,

sea general o especial. Son las que en forma implícita regula el artículo 298.

Tercera categoría → Está constituida por todo aquel cúmulo de precautorias

que no están expresamente autorizadas por la ley, y que equivale a todas
aquellas que puede crear la mente humana.

b) En atención al momento en que ellas se solicitan y pueden ser decretadas por el

tribunal → Medidas precautorias propiamente tales y medidas prejudiciales precautorias.

c) En atención a la iniciativa para poder ser decretadas → Depende de la actitud que

puede tener el tribunal al momento de decretarlas, de modo que se distingue entre
precautorias decretadas de oficio y decretadas a petición de parte. La regla general, es que
sólo pueden ser decretadas a petición de parte, a menos que exista una norma especial que
faculte al tribunal a proceder de oficio (en el CPC son siempre a iniciativa de parte).

d) En atención a los requisitos que deben ser cumplidos → Aquellas que pueden
decretarse, acompañando el actor, comprobantes que constituyan a lo menos presunción
grave del derecho que reclama y precautorias que pueden decretarse sin que se
acompañen dichos comprobantes. La regla general, es que se acompañen comprobantes,
13
conforme al artículo 298. Excepcionalmente, pueden decretarse sin ellos, pero sólo
transitoriamente y por un término de diez días, dentro del cual deberán ser acompañados y
pedirse la mantención de la medida decretada conforme al artículo 299.

e) En atención a la necesidad de rendirse caución por el actor para los efectos de ser
decretadas → Se distingue entre las que para ser decretadas no requieren caución
(caución innecesaria), aquellas en las que el tribunal puede pedir caución (caución
facultativa) y aquellas en que el tribunal debe pedir caución (caución obligatoria). La
regla general es que no se requiera caución.

Requisitos generales y comunes para decretar medidas precautorias → Son los

siguientes:

a) Debe existir una solicitud de la parte activa para que se puedan decretar → Se
aplican en esta materia la base orgánica de pasividad de los tribunales y por el
principio dispositivo. Por “solicitud de parte” debe entenderse cualquier
presentación que se formule por la parte que desee obtener del tribunal que
pronuncie una resolución decretando una determinada precautoria. La parte
legitimada para ello, es quien ha hecho valer una pretensión dentro del proceso, es
decir, el demandante y el reconviniente.

b) Debe existir una demanda deducida por el actor dentro del proceso → Es
importante en el caso de que no se trate de una prejudicial. El artículo 290 señala
que se puede solicitar una precautoria “en cualquier instante del juicio, aun cuando
no esté contestada la demanda”. En cuanto al momento hasta el que puede
solicitarse la precautoria, puede ser hasta después de citadas las partes a oír
sentencia y antes de la notificación de ésta, puesto que el artículo 433 en su inciso
segundo señala expresamente a las precautorias del artículo 290 como excepción a
la regla de que citadas las partes a oír sentencia no cabe la presentación de escritos o
pruebas. En segunda instancia en tanto, pueden solicitarse ante el juez de la causa,
no obstante la causa se encuentre en el tribunal superior por recurso de apelación en
ambos efectos, es más, si aun el proceso se encuentra en casación, el tribunal de
primera instancia puede resolver de la solicitud de medidas precautorias.

c) El demandado debe poseer bienes, puesto que sobre ellos debe recaer una
medida precautoria de carácter real o patrimonial → Como se trata de un juicio
de carácter patrimonial, la precautoria también deberá tener ese carácter. Además, la
precautoria, no podrá recaer sobre todo el patrimonio del deudor, sino que sólo
respecto de bienes precisos y determinados y que puedan ser objeto de embargo y
posterior liquidación. El solicitante deberá señalar con precisión los bienes sobre los
cuales debe recaer la precautoria que solicita. Si se refiere a muebles, y estos son
varios, la especificación debe realizarse en el acta que confecciona el ministro de fe,
previa orden del tribunal, al practicar la medida precautoria. Finalmente, los bienes
deben ser lo estrictamente necesarios para garantizar el resultado de la pretensión
hecha valer, nunca podrán pedirse en exceso.

14
 d) El demandado no debe poseer bienes suficientes para los efectos de responder
en el futuro respecto de la sentencia definitiva que se dicte en su contra al
término del proceso → Sólo si los bienes del demandado son insuficientes o
cuando exista la eventualidad de que los existentes, abundantes en un momento,
puedan desaparecer la petición de una medida precautoria aparece como necesaria y
se justifica su otorgamiento. Esta regla general, se encuentra consagrada en los
artículos 291, 295 y 296. Ahora, tratándose de bienes del demandado que son objeto
del juicio, como la reivindicación o restitución de la especie o CC, la medida
precautoria debe concederse siempre, sin importar el análisis de las facultades
económicas del demandado.

e) El solicitante de la medida precautoria debe acompañar comprobantes que

constituyan a lo menos presunción grave del derecho que reclama → El
legislador reglamenta el requisito del humo del buen derecho para impedir que las
precautorias se transformen en un arma en manos del litigante de mala fe. La forma
en que lo hace, es exigiendo que el solicitante acompañe estos comprobantes
(artículo 298). Por comprobantes, debemos entender todo medio probatorio que
sirva para acreditar, verificar, confirmar o demostrar algo, sea prueba documental u
otra (es decir, tiene un alcance amplio).

f) El demandante debe rendir previamente caución el los casos en que se

pretenda obtener que se decrete una medida precautoria en que el tribunal así
lo haya determinado ya sea porque la ley lo facultad o lo exija.

Medidas precautorias contempladas en el Título V del Libro II CPC

Enumeración → Son cuatro:

a) El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda

b) El nombramiento de uno o más interventores
c) La retención de bienes determinados
d) La prohibición de celebrar actos y contratos sobre determinados bienes

A) Secuestro de la Cosa que es objeto de la demanda.

Concepto de secuestro → Se define en el CC, a propósito del depósito, señalando en el

artículo 2249 inciso 1º que “el secuestro es el depósito de una cosa que se disputan dos o
más individuos en manos de otro, que debe restituirla al que obtenga una decisión
favorable”. Por su parte, el artículo 2252 distingue entre el secuestro convencional y el
judicial. El primero ocurre por el consentimiento de las personas que se disputan el objeto,
y el segundo se constituye por decreto del juez y no ha menester de otra prueba. Es decir,
en el caso del secuestro judicial, no estamos frente a un contrato, sino a un acto unilateral
proveniente del juez que lo adopta como medida precautoria.

15
En virtud de lo anterior, el secuestro como precautoria lo podemos definir como “aquella
decretada por el tribunal que consiste en el depósito de una cosa corporal en manos de
un tercero quien se obliga a guardarla para evitar su pérdida o deterioro, y a restituirla a
la terminación del litigio a la parte que determine el juez”.
Procedencia del Secuestro → El artículo 291 señala en los casos en que procede:

1. Caso del artículo 901 del CC, es decir cuando se reivindica una cosa
corporal mueble, y haya motivo de temer que se pierda o deteriore en manos
del poseedor. En este caso, el poseedor estará obligado a consentir en él o a
dar seguridad de restitución para el caso de ser condenado a restituir.
Entonces, los requisitos en este caso son:
→ Que se ejerza la acción reivindicatoria
→ Que se ejerza sobre una cosa corporal mueble
→ Que esta cosa se encuentre en manos del poseedor
→ Que exista motivo para creer que la cosa se pierda o deteriore en manos
del poseedor.

2. Cuando se establecen otras acciones con relación a una cosa mueble

determinada y haya motivo de temer que se pierda o deteriore en manos de
la persona que, sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder.

Procedimiento → De acuerdo al artículo 292, se aplican las reglas de designación,

derechos y obligaciones del depositario en juicio ejecutivo por obligaciones de dar.
Además, los artículos 290 Nº 1, 291 y 292 del CPC de manera preferente. Luego, las
normas civiles del secuestro convencional y judicial (artículo 2251 a 2257) y finalmente los
artículo 2215 a 2235, relativas al depósito.

Efectos del secuestro → Proteger y garantizar la integridad material de la cosa que es

objeto de la demanda, a través de su conservación por parte del secuestre.

B) Nombramiento de uno o más interventores

Concepto → Se encuentra contemplada en el Nº 2 del artículo 290. Si bien no se define

legalmente, el interventor para la doctrina es la persona encargada de llevar cuenta de las
entradas y gastos de una cosa o negocio, dando cuenta de cualquier malversación o abuso
que advierta en dicha administración. Es decir, el interventor no priva a demandado de
ninguna de las facultades de dominio respecto del o los bienes afectos a intervención.

Número y designación de interventores → El número dependerá de la cantidad,

ubicación e importancia de los bienes sobre los cuales debe ejercer sus funciones el
interventor. En cuanto a la forma de designarse, es una función que se encuentra entregada
por la ley al tribunal, pudiendo las partes efectuar solo meras proposiciones al respecto, las
que pueden ser acogidas o no por parte de éste.

Procedencia → De acuerdo al artículo 293, hay lugar al nombramiento de interventor:

16
 1. En el caso del inciso segundo del artículo 902 → Si demandado el
dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble, hubiere temor
fundado de deterioro sobre la cosa y los muebles y semovientes anexos a él
y comprendidos en la reivindicación, y las facultades del demandado no
ofrecieren suficiente garantía.

2. En el caso del que reclama una herencia que ocupa otro, si hay justo
motivo de temer de un deterioro de los bienes. artículo 902

3. En el caso del comunero o socio que demanda la cosa en común, o que pide
cuentas al comunero o socio que administra

4. En los casos en que haya justo motivo de temer que se destruya o

deteriore la cosa sobre que versa el juicio, o que los derechos del
demandante puedan quedar burlados → Esta es la causal genérica, y se
tratará de una cuestión de hecho que deberá apreciar el tribunal para los
efectos de decretar la precautoria.

5. En los demás casos expresamente señalados por las leyes

Facultades del interventor → Se contemplan en el artículo 294 CPC, y

son:

• Llevar cuenta de las entradas y gastos de los bienes sujetos a intervención pudiendo,
para el desempeño de este cargo, imponerse de los libros, papeles y operaciones del
demandado.
• Debe dar noticia al interesado o al tribunal de toda malversación o abuso que note
en la administración de dichos bienes del demandado que son objeto de
intervención.

Efectos de la intervención → No priva al demandado de la tenencia de los bienes, ni de la

administración, ni impide la enajenación de ellos. Sólo es que en la administración queda
sometido a la vigilancia e inspección por parte del interventor.

C) La retención de bienes determinados

Concepto → Tiene más eficacia que el secuestro judicial, puesto que asegura de una
manera mucho más eficaz los eventuales derechos del demandante al configurar el objeto
ilícito del artículo 1464 CC.

Es la medida cautelar que tiene por objeto asegurar el cumplimiento efectivo de la sentencia
mediante el incautamiento de bienes muebles determinados del demandado, impidiéndose
su enajenación. La incautación es un apoderamiento eminentemente jurídico, pero puede
ser también material en caso que los muebles pasen a poder del demandante o un tercero. El
17
detentador de los bienes, quien quiera que sea (demandante, demandado o un tercero) tiene
la obligación de guardar o conservar en su poder el bien sobre el que ha recaído la
retención, asumiendo la responsabilidad de depositario.

Cabe tener presente, que esta precautoria siempre recae sobre muebles, y nunca sobre
inmuebles, y los bienes deben determinarse con precisión. Sin embargo, cuando recae sobre
valores existe una excepción, puesto que el tribunal puede ordenar que la retención de los
valores se materialice en un establecimiento de crédito o en otra persona que el tribunal
designe (artículo 295 inciso segundo).

Procedencia → De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 295, es necesario distinguir entre

bienes que son objeto o no del litigio. De esta manera:
• Si los bienes son objeto del juicio → los requisitos que deben concurrir para que se
decrete la retención son:
i) que la retención se refiera a bienes determinados del demandado
ii) que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles determinadas
iii) que el demandante invoque la circunstancia de estar solicitando la retención
sobre los bienes que son materia de juicio.

En este caso, el tribunal sin calificación previa de las facultades del demandado,
debe conceder la medida solicitada, ya que por ser la cosa disputada el objeto de
retención se ha constituido en causa suficiente por mandato del legislador. Es decir,
la causa habilitante para pedir esta precautoria es el hecho que el mueble
determinado de propiedad del demandado es el objeto o materia del juicio.

• Si los bienes no son objeto del juicio → Los requisitos son:

i) que la retención se refiere a bienes determinados del demandado
ii) que tales bienes consistan en dinero o cosas muebles determinadas
iii) que se acredite por el actor que las facultades del demandado no son suficiente
garantía o haya motivo racional para creer que procurará ocultar sus bienes.

Procedimiento → Una vez proveída favorablemente la solicitud por el tribunal, debe

hacerse efectivo el procedimiento para darle a ella efectivo cumplimiento.

En primer lugar hay que tener en cuenta que el inciso 1º del artículo 295 hace que el
concepto de incautación, substracción o extracción de bienes sea relativo y más que un
concepto material sea uno jurídico, porque la retención puede hacerse en poder del
demandante, del demandado o de un tercero. Si es dejada en poder del demandado, no
existe privación material, sino que sólo jurídica, toda vez que podrá disponer de las cosas,
sin perjuicio de asumir las responsabilidades de depositario, respondiendo de culpa grave
en la mantención y cuidado de la cosa retenida, y si dispone de la cosa incurre en el delito
de depositario alzado.

En caso que el bien mueble retenido consista en dinero que se encuentra depositado en una
institución bancaria, el receptor debe concurrir a dicha entidad y procede a efectuar la
retención notificando del decreto judicial al agente respectivo. El dinero puede quedar en
poder del mismo banco o en poder de quien el tribunal designe (artículo 295 inciso 2º), e
18
incluso puede depositarse en la cuenta corriente del tribunal. Con todo, la notificación de
esta medida al demandado se hará personalmente o por cédula.

Efectos → Genera una situación de indisponibilidad del bien, de manera que su infracción
genera como sanción la nulidad absoluta por objeto ilícito del acto o contrato que se celebre
por parte del demandado. Para efectos de determinar la norma jurídica que genera esa
situación de indisponibilidad, debemos distinguir:

• Si la especie retenida es el objeto del juicio → Adolece de objeto ilícito por

infracción del Nº 4 del artículo 1464.
• Si la especie retenida no es el objeto del juicio → Surge el problema de
determinar si se configura causal de objeto ilícito, y en caso afirmativo, de cuál
numeral del artículo 1464. Se señala doctrinariamente que sería causal de objeto
ilícito de acuerdo a lo dispuesto en el Nº 3 del artículo 1464, especialmente
relacionado por los artículos 1578 Nº 2 (pago nulo si el juez ha embargado la deuda
o mandado a retener el pago) y artículo 681 (se puede pedir la tradición de todo
aquello que se deba, desde que no haya plazo pendiente para su pago, salvo que
intervenga decreto judicial en contrario).

E) Prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.

Concepto e importancia → Es la que mayor amplitud presenta, ya que se refiere tanto a

actos como a contratos, pero no lo es tanto respecto al objeto sobre el que recae, por cuanto
siempre recaerá sobre bienes determinados, muebles o inmuebles. Jamás abarcará el
derecho de garantía general ni hacerse efectiva sobre la universalidad jurídica

Es aquella medida cautelar decretada por el Tribunal que tiene por objeto impedir que el
demandado celebre válidamente cualquier acto jurídico, sea unilateral o bilateral, gratuito u
oneroso, nominado o innominado, en relación con uno o más bienes muebles o inmuebles
determinados de su propiedad.

Procedencia → Debe distinguirse, de acuerdo a lo establecido en el artículo 296, si se

solicita respecto de bienes que son o no objeto del juicio.

• Si los bienes son objeto del juicio → Los requisitos son:

i) que la prohibición se refiera a bienes determinados del deudor
ii) que tales bienes consistan en muebles o inmuebles determinados
iii) que el demandante invoque la circunstancia de estar solicitando esta medida
precautoria sobre los bienes que son materia del juicio.

En este caso, el tribunal sin necesidad de calificar las facultades del demandado, debe
conceder la medida, ya que por ser la cosa disputada en el juicio objeto de la
precautoria se ha constituido causa suficiente por mandato del legislador (primera parte
del inciso primero del artículo 296)

19
 • Si los bienes no son objeto del juicio → Los requisitos son:
i) Que la precautoria se refiera a bienes determinados del demandado
ii) que tales bienes sean muebles o inmuebles determinados
iii) que se acredite por el actor que las facultades del demandado son suficientes

Procedimiento → Proveída la solicitud favorablemente por el tribunal, debe hacerse

efectivo el procedimiento para darle eficacia. Éste es señalado en el artículo 297 el cual
señala “cuando la prohibición recaiga sobre bienes raíces se inscribirá en el registro del
Conservador respectivo, y sin este requisito no producirá efecto respecto de terceros.
Cuando verse sobre cosas muebles, sólo producirá efecto respecto de los terceros que
tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato; pero el demandado será en todo caso
responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas”.

Efectos → Genera una situación de indisponibilidad del bien, de modo que su infracción
genera como sanción la nulidad absoluta por objeto ilícito del acto o contrato que se celebre
por parte del demandado.

Para efectos de determinar la norma hay que distinguir:

• Si la prohibición recae sobre bienes que son objeto del juicio → Adolece de
objeto ilícito de conformidad al Nº 4 del artículo 1464. Al respecto, el artículo 296
señala que “para los objetos que son materia del juicio se consideren comprendidos
en el Nº 4 del artículo 1464, será necesario que el tribunal decrete prohibición
respecto de ellos.

• Si la prohibición recae sobre bienes que no son objeto del juicio → Adolece de
objeto ilícito por el numeral 3 del artículo 1464.

Tramitación de las precautorias

Requisitos del escrito → Los requisitos que debe cumplir el escrito, son los siguientes:
1) Los comunes a todo escrito
2) La individualización precisa del demandado y demandante
3) La individualización de la precautoria que se solicita
4) La individualización de los bienes sobre los cuales la medida precautoria va a
recaer, para que no exista duda acerca de ellos.
5) Los requisitos específicos que la ley exige para cada una de las precautorias
6) Dependiendo de si la precautoria está expresamente contemplada en la ley, los
requisitos variarán:
a) El requisito común a todas ellas → acompañarse comprobantes que
constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se reclama. En
caso de no contar por el momento con dichos comprobantes, el solicitante
puede ofrecer garantía a fin de resguardar los perjuicios que pueda ocasionar
al demandado. Sin embargo, en este caso tiene un plazo fatal para
acompañarlos, cual es de diez días. Pero como se trata de un plazo judicial,

20
 se podría solicitar antes del término de estos diez días su ampliación o
prórroga y por motivos fundados (artículo 67 CPC)
b) Si las medidas no están expresamente contempladas en la ley → Se pueden
presentar dos situaciones:
• Se acompañan comprobantes de acuerdo al artículo 298 → El tribunal
puede otorgarlas siempre y cuando se constituya previamente caución de
resultas que facultativamente el tribunal puede solicitar.
• No se acompañan comprobantes → Surge el problema de determinar si
debe otorgarse doble caución. De acuerdo al artículo 299, no, porque se
exigirá una caución que será calificada con mayor intensidad por el juez.

Tribunal competente → Es el que conoce del juicio en primera o única instancia, aun
cuando la causa se encuentre siendo conocida por el tribunal de alzada, en virtud de recurso
de apelación o por la Corte Suprema en virtud de recurso de casación. ¿Por qué sólo el de
primera o única instancia puede concederla? Porque la resolución que concede una
precautoria es apelable de acuerdo al artículo 194 Nº 2 y 4 del CPC.

Tramitación → Presentada la solicitud, el tribunal puede acogerla o rechazarla. El artículo

302 señala “el incidente a que den lugar las medidas de que trata este Título se tramitará
en conformidad a las reglas generales y por cuerda separada.
Podrán, sin embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona
contra quien se dictan, siempre que existan razones graves para ello y el tribunal así lo
ordene. Transcurridos cinco días sin que la notificación se efectúe, quedarán sin valor las
diligencias practicadas. El tribunal podrá ampliar este plazo por motivos fundados.
La notificación a que se refiere este artículo podrá hacerse por cédula, si el tribunal así lo
ordena”.

Una vez concedida, y para el evento que el demandado tenga interés de oponerse a ella,
puede formular su oposición, y en tal caso se generaría el incidente, el que se tramita
conforme a las reglas generales en cuaderno separado.

Ahora, el inciso segundo, constituiría una verdadera excepciones al principio de

bilateralidad de la audiencia, por cuanto una de las partes no va a conocer de la resolución
sino hasta después de que la precautoria esté ejecutada. Sin embargo, esta excepción es
transitoria, por cuanto la resolución que concede la precautoria deberá notificarse siempre
al afectado, dentro del plazo de cinco días, o aquel mayor que determine el tribunal, bajo la
sanción de quedar sin efecto las precautorias decretadas.

¿Cómo se notifica al demandado la resolución que concede la precautoria? Ello debido

a que el inciso final habla de que el tribunal podrá ordenar la notificación por cédula. Al
respecto se han esgrimido dos teorías:

• Por estado diario → Esto debido a que es la regla general en materia de

notificaciones procesales, y puesto que no existe norma expresa que se pronuncie
acerca de la forma en que se debe proceder a notificar al demandado.

21
 • Personalmente → Se indica que el inciso segundo señala que “podrán, sin
embargo, llevarse a efecto dichas medidas antes de notificarse a la persona contra
quien se dictan…”, entonces, y de conformidad a lo dispuesto en el artículo 47
inciso primero, para la validez del acto se exigiría que se notificara personalmente.

Naturaleza jurídica de la resolución que concede una precautoria y recursos en su

contra → La mayoría de la doctrina sostiene que la naturaleza jurídica de la resolución es
la de un auto, puesto que recaería sobre un incidente, sin establecer derechos permanentes a
favor de las partes.

Está claro que recae sobre una cuestión accesoria, y el carácter transitorio de la precautoria,
conforme a lo previsto al artículo 301. De este modo, como se trata de un auto, procedería
el recurso de reposición, de acuerdo a la regla del artículo 181. Además, recurso de
apelación, pero en forma subsidiaria a la reposición, porque estaría ordenando un trámite
que no está expresamente establecido en la ley de conformidad a lo establecido en el
artículo 188.

Alzamiento de las precautorias → El demandado puede a lo largo del proceso solicitar el

alzamiento, una vez “cuestionada” o destruida la posibilidad de acogimiento de la
pretensión del demandante que justificó el otorgamiento de la precautoria y de la
presunción grave emanada de los comprobantes acompañados por el actor, en conformidad
a lo dispuesto en el artículo 301. Esta solicitud debe tramitarse en el cuaderno separado de
medidas precautorias y dará lugar a un incidente que no reviste el carácter de previo y
especial pronunciamiento, y ser tramitado de acuerdo con las reglas generales de los
incidentes.

Esta resolución que se pronuncie respecto al alzamiento, tendrá el mismo carácter que se
estime procedente para la resolución que concede la precautoria, y en su contra caben los
mismos recursos.

C) MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS

Se encuentran tratadas en el Título IV del Libro II, en los artículos 279 y 280, sin embargo
se debe dar aplicación en ellas a las reglas generales de toda prejudicial, y los requisitos
generales y específicos de las precautorias.

La diferencia fundamental con las precautorias, reside en la oportunidad para pedirlas,

puesto que de acuerdo al artículo 279 primera parte “podrán solicitarse como medidas
prejudiciales las precautorias de que trata el Libro V de este Libro…”, es decir, antes del
juicio. En cambio, las medidas precautorias, de acuerdo al artículo 290 pueden pedirse en
cualquier estado del juicio.

Concepto → Son las providencias pronunciadas por el tribunal antes de la existencia del
juicio, a petición de quien será el sujeto activo en el proceso, que tienen por finalidad

22
asegurar el resultado de la pretensión que se hará valer posteriormente en le proceso,
cuando se ha demostrado la apariencia de la existencia del derecho cuya satisfacción se
pretende y existe el peligro de que éste pueda ser burlado, rindiéndose caución por el
solicitante para garantizar los perjuicio que pudieren causarse con su infundado
otorgamiento.

Requisitos → Resultan ser precisos, por lo que los jueces deben ser muy cuidados en exigir
su estricto cumplimiento para su otorgamiento. Por ello es necesario tener presente:

a) Que la aplicabilidad de las prejudiciales precautorias es bastante amplia,

porque se aplican a todo procedimiento establecido en el CPC y a cualquiera
otro establecido en leyes especiales que se remitan al referido CPC.
b) Que todas las precautorias pueden ser solicitadas como prejudiciales.

Dentro de las precautorias, entendemos comprendidas:

a) Todas las del artículo 290 CPC.

b) Todas las contempladas en la legislación nacional, general o especial.
c) Todas las no contempladas expresamente en la ley y a las que se refiere el artículo
298.

Ahora, todo otorgamiento de precautoria prejudicial requiere:

a) Debe existir solicitud del futuro demandante, que cumpla con los requisitos de todo
escrito.
b) Debe cumplir con los requisitos de la ley de Comparecencia en juicio.
c) Debe cumplirse con los requisitos comunes a toda medida prejudicial
d) Debe cumplirse con los requisitos comunes a toda medida precautoria.
e) Debe cumplirse con los requisitos específicos que establece el legislador.
f) Debe cumplirse con los requisitos específicos que la ley exige para las prejudiciales
precautorias en el artículo 279, a saber “podrán solicitarse como medidas
prejudiciales las precautorias de que trata el Libro V de este Libro… existiendo
motivos graves y calificados, y concurriendo las siguientes circunstancias:
• Que se determine el monto de los bienes sobre los que deben recaer las
medidas precautorias, y
• Que se rinda fianza u otra garantía suficiente, a juicio del tribunal, para
responder por los perjuicios que se originen y multas que se impongan.

Tramitación → Hay que tener presente, que las precautorias prejudiciales son siempre de
competencia de los Tribunales, y no de los árbitros.

Atendido lo dispuesto en el artículo 298 del CPC, de acuerdo a Mosquera, le prejudicial

precautoria se debe conceder o rechazar de plano, sin notificar a la persona en contra de la
que se pide, en razón de las siguientes fundamentos.

1.- La expresión “audiencia” es sinónima de tramitación incidental, pese a que existe una
unidad semántica más no conceptual entre tal expresión y la contenida en el artículo 82,
23
puesto a que como aún no existe un proceso al cual acceda este incidente, debemos
entender “audiencia” como significado de “notificación o conocimiento de la actuación a la
otra parte”

2.- La lectura aislada del artículo, nos permitiría afirmar que la persona contra la que se
pide una prejudicial, cualquiera sea el tipo de que se trate, quedaría desprovista de la
posibilidad de oponerse a su realización, o siquiera de tomar conocimiento de su existencia.
Sin embargo, analizando el Título IV del Libro II, llegamos a la conclusión inversa.
Entonces, las explicaciones al artículo 289 serían dos posibles:

a) Estaría estableciendo una regla general, con bastantes excepciones, de las

que escapan las prejudiciales precautorias, puesto que los artículos 280 y
279 no se refieren a la “audiencia” del afectado.
b) La regla general sería la intervención de la persona contra la que se pide la
medida, y la excepción la realización de la diligencia sin su notificación o
“audiencia”.

En estos casos, es la propia ley la que otorga efectos a la resolución que se pronuncia sobre
una prejudicial precautoria, sin que sea menester notificarla.

3.- Finalmente, debemos considerar que las prejudiciales precautorias no significan

necesariamente que vaya a existir juicio o contraparte, más bien son un procedimiento de
emergencia, y el éxito que ellas puedan tener, queda supeditado precisamente al
conocimiento que de ellas pueda tener el futuro demandado (si sabe, puede hacer algo para
entorpecerlas).

De este modo, sólo podría oponerse a la precautoria prejudicial sólo una vez que se le
notifique de la demanda, momento en el cual se deberá solicitar por parte del actor la
mantención de las precautorias prejudiciales. Y es en el momento en que conozca la
existencia de la precautoria que podrá oponerse, dando origen al correspondiente incidente.

Cargas del demandante. Sanción → La provisionalidad que caracteriza a las precautorias,

no está impresa en las prejudiciales precautorias, ya que siempre tendrán el carácter de
temporales y no provisionales (temporal es aquello que no dura para siempre, lo que
independientemente de que sobrevenga otro evento, tiene por sí mismo duración limitada.
En cambio provisorio es lo que está destinado a durar hasta tanto sobrevenga otro evento).
Esto es debido a que las prejudiciales precautorias duran poco tiempo, según lo establece el
artículo 280 inciso primero, pasado el cual fenecen inexorablemente para transformarse en
precautorias a secas, tomando sólo entonces el carácter de provisionales, o para desaparecer
de la vida del procedimiento.

Señala el inciso primero del artículo 280 que “aceptada la solicitud a que se refiere el
artículo anterior, deberá el solicitante presentar su demanda en el término de diez días y
pedir que se mantengan las medidas decretadas. Este plazo podrá ampliarse hasta treinta
días por motivos fundados”. Al respecto es necesario comentar lo siguiente:

24
 a) Establece un plazo de diez días para presentar la demanda, el que se cuenta desde la
resolución que otorgó la prejudicial precautoria. Este término puede ampliarse por
motivo fundado hasta completar treinta días, por tanto es un plazo fatal que la ley
autoriza a ampliar, y que se suspende en feriados (porque es un plazo contenido en
el CPC).

b) La demanda que se presente, no debe seguir las reglas de distribución de causas, ya

que el asunto se encuentra siendo conocido por el tribunal que se pronunció sobre la
prejudicial (artículo 178 COT).

c) Para dar cumplimiento al inciso 1º del artículo 280, basta con presentar la demanda,
sin necesidad de notificar.

d) En el mismo plazo en que debe presentar la demanda, y en el mismo escrito, debe

pedirse expresamente que se mantenga la prejudicial precautoria en el carácter de
simple precautoria. Esta petición se tramita en cuaderno separado.

Ahora, la sanción está establecida en el inciso 2º del mismo artículo 280, que señala “si no
se deduce demanda oportunamente, o no se pide en ella que continúen en vigor las
medidas precautorias decretadas, o al resolver sobre esta petición el tribunal no mantiene
dichas medidas, por este solo hecho quedará responsable el que las haya solicitado de los
perjuicios causados, considerándose doloso su procedimiento”.

Observaciones a esta norma:

a) establece una presunción de derecho: considera doloso el procedimiento de la

prejudicial precautoria por el simple hecho de no demandar en el plazo o no solicitar
se mantengas las medidas decretadas, o si bien el tribunal resuelve no mantenerlas.

b) La Jurisprudencia ha señalado que no es preciso pedir la mantención de una medida

prejudicial precautoria si posteriormente se deduce demanda ejecutiva, ya que
puede ser substituida por el embargo.

c) Para que no sea rechazada la solicitud de mantención de la precautoria, deberá

fundamentarse más extensa y estrictamente en que se pide su conservación.

25
 EL JUICIO ORDINARIO

PROCEDIMIENTO ORDINARIO DE MAYOR CUANTÍA

El procedimiento en Chile se caracteriza por ser, por regla general, escrito, ya que todas las
actuaciones del proceso deben constar por escrito, y está sujeto a una doble revisión, puesto
que lo resuelto por el tribunal inferior puede por regla general, ser revisado, modificado o
enmendado de acuerdo a derecho por el superior jerárquico.

Los procedimientos, admiten diversas clasificaciones. Según su tramitación, los podemos

dividir en comunes, generales u ordinarios (que son aquellos que se someten a la
tramitación común ordenada por la ley) y especiales o extraordinarios (que son aquellos
que tienen una tramitación determinada de acuerdo a la naturaleza del asunto).

Características del Juicio Ordinario:

- El juicio ordinario de mayor cuantía, se reglamenta en el Libro II del CPC.

- Por esencia, es escrito, cumpliéndose con las formalidades del caso, de acuerdo a la
naturaleza del trámite, actuación o diligencias de que se trate.
- Se aplica a litigios de cuantía superior a 500 UTM. y siempre que la ley no
establezca un procedimiento especial, es decir, es común y general.
- Por regla general también es un procedimiento declarativo, aunque también puede
ser constitutivo y de condena.
- Normalmente en segunda instancia admite recurso de apelación.
- Es de aplicación general y carácter supletorio.

Las reglas del Juicio Ordinario son importantes, porque:

1.- Es la forma común de tramitación, en cambio los juicios especiales tienen una
tramitación distinta contemplada por ley; pero de acuerdo al artículo 3º en el caso de
silencio de ley respecto a los juicios especiales, se aplican las reglas del juicio ordinario.

2.- Se aplica a todos los asuntos o cuestiones que no tengan una tramitación especial en
el CPC.

3.- La regla del artículo 3º debe aplicarse también en los casos en que por cualquier
razón el juicio especial pierda alguno de sus elementos que lo caracterizan.

1ª ETAPA: MANERA DE INICIAR EL JUICIO: LA DEMANDA.

El juicio ordinario de mayor cuantía puede iniciarse o prepararse por una medida
prejudicial o iniciarse por una demanda.

La Demanda, es el acto inicial de la relación procesal, es la primera petición que resume las
pretensiones del actor. Es la presentación formal que el actor hace al tribunal para que éste

1
se pronuncie sobre las acciones sometidas a su conocimiento. La demanda es sólo el acto
material que da nacimiento a un proceso, no sólo marca el comienzo cronológico del
proceso sino que también encierra la pretensión procesal. Al respecto hay que distinguir:

→ Acción: Es la facultad de recurrir a la jurisdicción, es el poder de provocar la actitud de

los órganos jurisdiccionales del Estado, es decir es un concepto previo al proceso cuya
materialización práctica se verifica con la presentación de la demanda.

→ Pretensión procesal: Es la petición fundada que formula el actor solicitando del órgano
jurisdiccional una actuación frente a una determinada persona y constituye el fundamento
objetivo del proceso, la materia sobre la que recae y en torno a la cual gira el complejo de
elementos que lo integran. Ella se plantea dentro de la demanda, la cual permite que se
introduzca en el proceso y en definitiva es un acto y no un derecho.

Con todo, la demanda es la base del juicio y de ella depende el éxito de la acción deducida,
teniendo enorme importancia su preparación para el buen éxito del juicio.

Casos de la demanda obligatoria: El principio general, es que nadie está obligado a

demandar, sin embargo, existen casos en que sí, y en el evento de no demandarse hay
sanciones. Estos casos son:

1º Caso del artículo 21 del CPC → El demandado solicita que la demanda se ponga en
conocimiento de determinadas personas a las que también le corresponde el ejercicio de la
acción deducida, con el objeto de que señalen si adhieren o no. Si no adhieren, caduca su
derecho; Si nada dicen, les afectará el resultado del proceso sin necesidad de nueva
citación, pudiendo comparecer después respetando lo obrado; si adhieren, se forma una litis
consorcio. (leer materia pasada, Derecho Procesal II):

2º El que ha obtenido una medida prejudicial precautoria → Está obligado a deducir

demanda dentro de décimo día. La Sanción es el alzamiento de la medida y responsabilidad
por los perjuicios causados, considerándose doloso su procedimiento (artículo 280 CPC).

3º Jactancia → Cuando una persona dice corresponderle un derecho del que no está
gozando, aquel a quien su jactancia puede afectar, podrá pedir que se le obligue a deducir
demanda dentro de décimo día bajo apercibimiento que si no lo hace, no será oída
posteriormente sobre aquel derecho (artículo 269 CPC)

4º Reserva de derechos en el juicio ejecutivo → El deudor está obligado a deducir

demanda ordinaria dentro de 15 días contados desde que se le notifique la sentencia
definitiva, bajo sanción de ejecutarse la sentencia sin previa caución o quedará ipso facto
cancelada si se ha otorgado (artículo 474 CPC)

2
Efectos de la demanda:
Se producen por el sólo hecho de interponerse, y son:

1º Se abre la instancia → El juez está obligado a conocer las peticiones del actor e instruir
proceso, de lo contrario, se responsabiliza civil, criminal y disciplinariamente, incurriendo
específicamente en el delito de denegación de justicia.

2º Coloca al juez en la necesidad de conocer de la demanda → Puede de oficio no darle

curso si no contiene las indicaciones ordenadas por el artículo 256 del CPC, puede
pronunciarse sobre su competencia (artículo 10 inciso 2º del COT) y a juzgar
oportunamente de la acción deducida en la sentencia (artículo 170 Nº 6 del CPC)

3º Si procede, el actor prorroga tácitamente la competencia, quedando fijada la

competencia del juez respecto del actor. (artículo 181 COT Prórroga de competencia).

4º Fija la extensión del juicio → limita los poderes del juez, quien en la sentencia, sólo
puede referirse a lo expuesto en la demanda. (competencia del juez, repasar Reglas
Generales de Competencia).

5º El actor no puede interponer nueva demanda contra el demandado por la que persiga
el mismo objeto, pues con la presentación y notificación de la primera demanda nace el
estado de litispendencia.

6º Produce efectos respecto al derecho demandado, como por ejemplo, en los juicios de
alimentos, éstos se deben desde la presentación de la demanda (artículo 331 Código Civil).

Modificación de la demanda: Hay que distinguir tres situaciones:

1º Antes de notificada al demandado → El actor puede retirar sin más trámite la demanda,
y ésta se mirará como no presentada (artículo 148 CPC). Puede, por lo tanto, ser
modificada, ampliada o restringida mediante un nuevo escrito.

2º Una vez notificada y antes de la contestación → De acuerdo al artículo 261 del CPC, el
demandante puede ampliarla o rectificarla como estime conveniente. Estas modificaciones
se considerarán como una nueva demanda para los efectos de la notificación y sólo desde
que esta diligencia se practique correrá el término para contestar la primitiva demanda.

3º Una vez contestada la demanda → El actor puede modificar la demanda, pudiendo sólo
desistirse de ella en las condiciones y forma que establece el título XV del Libro I. Esto se
entiende, sin perjuicio de las facultades que se le confieran al actor para modificar la
demanda en el escrito de réplica, con la limitación del artículo 312 del CPC, esto es, sin
alterar las acciones o excepciones que sean objeto principal del pleito.

3
Requisitos de toda demanda → Como escrito que es, debe cumplir con los propios o
comunes a todo escrito, y también con los requisitos propios y especiales de toda demanda,
que se señalan en el artículo 254.

- Requisitos de todo escrito → Están señalados en los artículos 30, 31 y 32 del CPC.
• Debe presentarse en cualquier tipo de papel
• Se encabeza con una “suma” que indique su contenido o el trámite de que se
trata (en este caso “demanda”)
• Junto con el escrito de demanda, deben adjuntarse, tantas copias como partes
a quienes deba notificarse de ella.
• Debe ir patrocinada por un abogado habilitado, y en los casos que proceda,
debe designarse apoderado habilitado para que represente al actor en el
juicio.

- Requisitos especiales → Están tratados en los autos acordados del 19 de diciembre

de 1988 y su modificación del 29 de octubre de 1993. El primero de ellos señala que
a partir del 1º de enero de 1989, todas las demandas y gestiones que se presenten los
abogados a la Corte de Apelaciones de Santiago para su distribución en los juzgados
civiles y del trabajo de la jurisdicción, deberán tener antepuesta a la suma, una
“presuma” que señale:

• Tipo de procedimiento que corresponda. Si se trata del de mínima cuantía

del artículo 432 bis del Código del Trabajo, debe indicarse la cuantía de lo
disputado, y no rigen los Nº 4 y 5 siguientes.
• Materia del pleito
• Nombre completo de los demandantes con indicación de su RUT o CI de
cada uno.
• Nombre completo del abogado patrocinante con indicación de su RUT.
• Nombre completo del o los apoderados, con indicación de sus RUT o CI
• Nombre completo del demandado, con indicación de su RUT o CI si fuere
conocido.

- Requisitos del Artículo 254 del CPC → Éste señala que toda demanda deberá
contener:

• La designación del Tribunal ante quien se entabla

• Nombre, domicilio, profesión u oficio del demandante y de las personas que
lo representan y la naturaleza de dicha representación. Este requisito es
sumamente importante, ya que permite al demandado conocer quien lo
demanda y así le permitirá oponer las excepciones que correspondan, y
también para efectos de la cosa juzgada. En cuanto al domicilio, es
importante para la notificación.
• Nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado. Cuando el juicio se
ha iniciado por una medida prejudicial, no es requisito que se señale
nuevamente en la demanda el domicilio del demandado, pero para evitar
dificultades, es preferible hacerlo nuevamente.

4
 • Exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya.
Ello importa para efectos de determinar la acción y facilitar al juez la
calificación jurídica de la acción.
• En la conclusión, deben enunciarse precisa y claramente las peticiones
concretas que se someten al fallo del tribunal.

En cuanto a los documentos que se acompañan a la demanda, la ley 18.705

modificó el artículo 255 del CPC que exigía que se presentaran los documentos en
que se fundaba la demanda. A contar de esta ley, y de la modificación que introdujo,
no es obligatoria la presentación junto a la demanda, pero si se presentan, el plazo
para impugnar estos documentos será el término de emplazamiento.

¿Cómo se provee a la demanda?

Con una resolución de mero trámite, que tiene por objeto dar curso progresivo a los autos.
Esta providencia debe contener:

1º Lugar y fecha exacta

2º A lo principal: por interpuesta la demanda, traslado o simple traslado.

De acuerdo al artículo 257 del CPC, admitida la demanda, se conferirá traslado de ella al
demandado para que la conteste. Así el traslado es la comunicación a una de las partes
litigantes, de las pretensiones o escritos de la otra para que sea oída y exponga lo
conveniente a sus intereses.

3º Se proveerán como correspondan los demás otrosíes, por ejemplo, los que se refieran a la
designación de abogado o apoderado se proveerán mediante un “téngase presente”

4º Debe señalarse el número de ingreso que se le asigna a la causa y la cuantía del juicio.

5º Debe llevar la firma del juez y del secretario.

De acuerdo al artículo 256 del CPC, el juez puede de oficio no dar curso a la demanda que
no contenga los requisitos de los números 1, 2 y 3 del artículo 254 del CPC, expresando el
vicio de que adolece. En cambio, los defectos de la demanda que se refieran a los números
4 y 5 del artículo 254, no puede el tribunal de oficio, no dar curso a la demanda, ya que
estos casos sólo puede hacerla el demandado oponiendo la excepción dilatoria de ineptitud
de libelo.

Emplazamiento → Notificación a la cual se le agrega la orden de que el demandado

comparezca al tribunal a causa de que hay una demanda interpuesta en su contra o de que
se ha deducido un recurso legal.

Ahora, no es lo mismo citación y emplazamiento, ni en la doctrina ni en la legislación. En

el antiguo derecho romano, el emplazamiento era la In Ius Vocatio, la citación en cambio
era el llamado que hacía el juez a las partes o testigos durante el término de prueba.
El emplazamiento consta de:
5
 • La notificación hecha en la forma legal
• El transcurso del término que la ley señala al demandado para que
comparezca al tribunal.

A) Notificación de la demanda → Presentada y proveída la demanda debe notificarse,

y si es la primera gestión, debe notificarse personalmente al demandado, en tanto el
demandante se notificará por el estado diario (artículo 40 del CPC). Esta
notificación debe hacerse legalmente, ello para que se produzca la relación procesal
entre las partes y el tribunal, si ello no se cumple y el juicio sigue tramitándose, todo
lo actuado será nulo por falta de emplazamiento.

B) Término de emplazamiento → A él se refieren los artículos 258, 259 y 260 del

CPC.

• Demandado notificado dentro de la comuna en que funciona el tribunal

→ De acuerdo al artículo 258, es de quince días.

• Demandado notificado fuera de la comuna en que funciona el tribunal →

Se aumentará en tres días, es decir, son dieciocho días.

Estos plazos son legales, fatales, comunes y discontinuos. Este artículo, atiende
al lugar donde se ha notificado al demandado y no donde tenga su domicilio o
residencia.

• Demandado notificado fuera del territorio jurisdiccional que sirve de

asiento al tribunal → De acuerdo al artículo 259 del CPC, incluso si se
encuentra fuera del territorio de la República, el término de emplazamiento
es de dieciocho días más el aumento que corresponda de acuerdo a la tabla
según el lugar en que se encuentre el demandado. Esta tabla, se confecciona
cada cinco años por la Corte Suprema, tomando en consideración las
distancias y facilidades o dificultades que existan para las comunicaciones.

• Emplazamiento cuando hay varios demandados → De acuerdo al artículo

260 del CPC, si son varios los demandados, sea que obren conjunta o
separadamente, el término para contestar la demanda correrá para todos a la
vez, y se contará hasta que expire el último término parcial que corresponda
a los notificados.

Efectos del emplazamiento → Ellos son:

• Transcurrido el término de emplazamiento, queda formada válidamente la

relación procesal, es decir, el vínculo jurídico que une a las partes entre sí y
a ellas con el tribunal, y cuyos efectos principales son el de obligar al
tribunal a dictar su pronunciamiento y a las partes a pasar por lo que él
resuelva en definitiva.

6
 • Una vez formada la relación jurídico procesal, determina el tribunal que
tendrá derecho y deber exclusivo de pronunciarse sobre la controversia,
también las personas para quienes será obligatorio ese pronunciamiento.

• Notificada la demanda, el demandado tiene el deber de comparecer ante el

juez, pudiendo defenderse, no defenderse, allanarse a la demanda o bien
reconvenir.

Posturas del demandado – Actitudes del Demandado.

- Demandado no se defiende → Expirado el término de emplazamiento, se extingue o

precluye por ese solo hecho, la facultad de contestar la demanda, y el tribunal de oficio o a
petición de parte, deberá proveer lo que convenga para la prosecución del juicio, sin
necesidad de certificado previo (artículo 64 CPC).

La inactividad del demandado en primera instancia, provoca de pleno derecho, y por el solo
ministerio de la ley, que precluyan todas las facultades que no se ejerciten dentro de los
plazos fatales. En cambio en segunda instancia, no se toma en cuenta al apelado. En
primera instancia, el demandado rebelde conserva el derecho de comparecer en cualquier
momento a la instancia, pero aceptando todo lo obrado con anterioridad a su
comparecencia, salvo que formule el incidente de nulidad de todo lo obrado por vicio de
falta de emplazamiento y éste lo acoja, en cuyo caso el proceso comenzaría a tramitarse
nuevamente. En este caso, operará la notificación de la demanda si es acogida la nulidad, de
acuerdo al artículo 55, es decir, mediante notificación ficta.

Precluído el derecho del demandado de contestar la demanda, se produce lo que en doctrina

se conoce como “contestación ficta de la demanda”, lo cual no significa que el demandado
acepte la demanda, por quien calla no otorga, sino que sólo no dice algo, por lo tanto el
actor deberá probar los hechos en que se basa su acción.

- Demandado se defiende → Puede hacerlo oponiendo excepciones dilatorias, antes de

contestar la demanda, y contestándola. En la contestación opone excepciones perentorias,
alegaciones o defensas e incluso puede reconvenir.

Excepciones → En sentido general, es toda defensa que el demandado realiza para

paralizar o extinguir los efectos de la demanda.

Excepciones perentorias → Comprende toda defensa que se opone a las pretensiones del
actor, y se oponen en el escrito de contestación de la demanda, hallándose reglamentadas en
los códigos de fondo.

Excepciones Dilatorias → Son aquellas que tienen por objeto corregir vicios
procedimentales sin alterar el fondo de la acción deducida. Mediante ellas, el demandado se
abstiene de contestar la demanda, no entra a discutir, sino que solicita que previamente se

7
corrijan los vicios de que adolece el procedimiento, y se regulan en los códigos
procedimentales.

Respecto del juicio ordinario, las dilatorias están señaladas en el artículo 303 del CPC, el
cual hace una numeración NO taxativa de acuerdo a los términos usados en el nº 6 del
mismo. En general son:

Nº 1 La incompetencia del Tribunal ante quien se haya presentado la demanda → Esta

incompetencia puede ser absoluta o relativa, y mediante esta excepción puede alegarse
cualquiera de las dos. Pero hay que distinguir, porque tratándose de la absoluta, el tribunal
de oficio puede declararse incompetente, así lo señalan los artículos 84 inciso 4º del CPC y
el artículo 10 del COT. En cambio, respecto de la incompetencia relativa, el COT faculta a
las partes para prorrogar la competencia del tribunal incompetente (artículo 181 COT).

Las excepciones opuestas como dilatorias, una vez rechazadas no pueden renovarse por vía
de defensa o servir de base a una nulidad procesal, por impedírselo la excepción de cosa
juzgada.

Ahora bien, la falta de jurisdicción es algo totalmente opuesto a la incompetencia del

tribunal, ya que la jurisdicción es la potestad de juzgar, administrar justicia y como lo
indica la etimología, es la facultad de aplicar y declarar el derecho, en cambio la
competencia es la facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que
la ley ha colocado dentro de la esfera de sus atribuciones (artículo 108 COT). Es decir, son
cuestiones diversas, pero ante un caso concreto es difícil de precisar cuándo se trata de falta
de competencia o falta de jurisdicción, siendo el juez el que lo determine en cada caso
particular.

El Nº 1 del artículo 303, no se refiere a la falta de jurisdicción, porque esta excepción de

falta de jurisdicción no puede tener por objeto el de corregir vicios del procedimiento, sino
que va al fondo del asunto mismo, y la falta de jurisdicción es algo que va relacionado
estrechamente con la acción deducida. De esta manera, la excepción perentoria de falta de
jurisdicción, se opone como excepción al contestar la demanda, y tiene por fin el rechazo
absoluto y definitivo de la demanda por falta de acción en el actor para presentarse ante los
tribunales ordinarios de justicia. Ella es una excepción perentoria que debe basarse en el
artículo 1º.

Nº 2 La Falta de capacidad del demandante o de personería o representación legal del

que comparece a su nombre → El CPC no contiene normas que regulen esta materia, por
lo que debe recurrirse a los códigos generales. La capacidad del actor y la suficiente
representación legal o convencional son requisitos fundamentales para que pueda
producirse una relación procesal válida. Su omisión provoca que la relación procesal que se
produzca con el demandado será nula, y la sentencia que se dicte, carecerá de eficacia.

La sentencia que niega lugar a esta excepción dilatoria es una interlocutoria y produce cosa
juzgada. Si se opone como dilatoria esta excepción pero basada en la calidad con que obra
el actor, esta excepción debe rechazarse porque no es dilatoria, sino que es una excepción

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de fondo. Sin embargo, nada obsta que rechazada como dilatoria, por no ser tal, pueda
oponerse posteriormente como perentoria, al momento de contestarse la demanda.

Nº 3 La Litispendencia → Para que proceda, se requiere que exista otro juicio entre las
mismas partes, persiguiéndose la misma causa y objeto. Entonces, son cuatro los requisitos
para que proceda esta excepción, a saber:

• Que exista juicio pendiente entre las partes → No se requiere que se haya
trabado la litis, basta con la notificación de la demanda, que es el requisito
fundamental. No basta una simple petición incidental en otro juicio, sino que
se requiere una demanda formal, por lo tanto no procede dar esta excepción
sobre medidas prejudiciales. Tampoco hay juicio pendiente si el juicio ha
sido concluido por sentencia firme aunque esté pendiente la liquidación de
las costas, tampoco cuando ha concluido por conciliación, desistimiento de
la demanda, abandono del procedimiento o transacción.

• Identidad legal de las personas → Debe tratarse de una identidad legal o

jurídica.

• Identidad de objeto → Se alude al beneficio jurídico perseguido en el juicio.

• Identidad de causa a pedir → Razones o motivos, hechos o fundamentos

que inducen a reclamar un derecho.

De acuerdo a la jurisprudencia, rechazada esta excepción, queda virtualmente desechada la

petición del demandado para que se haga la declaración de que el demandante debe hacer
valer sus derechos en el juicio en que se funda su excepción.

Nº 4 La ineptitud del libelo por razón de falta de algún requisito legal en el modo de
proponer la demanda → Para servirse de esta dilatoria, la demanda debe ser vaga,
ininteligible, falta de precisión en lo que se pide, susceptible de aplicarse a varias personas,
etc. En fin, debe tratarse de algunas de las menciones del artículo 254 del CPC, o estar éstas
mal expuestas.

De acuerdo a la jurisprudencia, para que proceda esta excepción, por falta de designación
de la persona del demandado, se requiere que su identidad falte de modo absoluto o de
modo que haga imposible su determinación con precisión. Aceptada esta excepción, el juez
no puede pronunciarse sobre las excepciones de fondo opuestas, que tienen el carácter de
incompatibles con la aceptación de la primera.

Nº 5 Beneficio de Excusión → El beneficio de excusión, es el derecho del fiador de

acuerdo al cual, puede exigir que antes de proceder contra él se persiga la deuda en los
bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por éste para la
seguridad de la misma deuda (artículo 2357 Código Civil)

9
Otras excepciones dilatorias → De acuerdo al texto del numerando 6º del artículo 303 del
CPC, son todas “aquellas que tengan por objeto corregir los vicios del procedimiento, sin
afectar el fondo de la acción deducida”

Perentorias que pueden oponerse como dilatorias (excepciones mixtas) → Por ejemplo,
las de cosa juzgada y de transacción. Ellas miran a la existencia misma del derecho de
acción, y no pretenden suspender la entrada del juicio, sino que buscan el rechazo de la
acción en la sentencia definitiva. De acuerdo al artículo 304 CPC, se admite que estas dos
excepciones puedan oponerse y tramitarse como dilatorias. Esto es por una razón de
economía procesal, porque se prefiere que se opongan antes de entrar al fondo del asunto in
limite litis, para que el juez concrete el examen del proceso a estas excepciones.

Sin embargo, también de acuerdo al artículo 304 del CPC, “si son de lato conocimiento, se
mandará contestar la demanda, y se reservarán para fallarlas en la sentencia definitiva”. No
es obligatorio que el demandado oponga estas excepciones in limite litis, puede oponerlas
en el escrito de contestación, puestas excepciones son de fondo y es en ese escrito donde
deben oponerse.

Dilatorias que pueden oponerse en segunda instancia → De acuerdo al artículo 305

inciso final del CPC, la de incompetencia del tribunal y la de litis pendencia, pueden
interponer se segunda instancia, en forma de incidentes, de acuerdo a la jurisprudencia
deben ser consideradas y falladas por medio de un simple auto antes de la sentencia
definitiva.

Tramitación. Oportunidad de oponer las excepciones dilatorias → Deben oponerse

dentro del término de emplazamiento y antes de la contestación de la demanda (artículo 305
CPC). El inciso 2º del artículo 305 señala que “pueden oponerse en el progreso del juicio
sólo por vía de alegación o de defensa, y se estará a lo dispuesto en los artículos 85 y 86”.

Forma en que deben oponerse → De acuerdo al artículo 305 del CPC, deben oponerse
todas en un mismo escrito.

Procedimiento → De acuerdo al artículo 307 inciso 1º del CPC, se tramitan en la forma de

incidente, y no se substancian en cuaderno separado, sino en el principal. Una vez opuestas
por el demandado, se confiere traslado por tres días al demandante para que responda,
vencido el plazo, haya o no evacuado el trámite, el tribunal resolverá la cuestión si
considera que no es necesaria la prueba. Si considera necesaria la prueba, debe abrirse un
término probatorio de ocho días para que se rinda la prueba dentro de dicho plazo, y luego
se dicta resolución.

Las opuestas conjuntamente, deben fallarse todas a la vez, pero si entre ellas figura de la
incompetencia del tribunal y se acoge, se abstendrá de pronunciarse sobre las demás, sin
perjuicio que el tribunal de alzada, conociendo de la resolución que dio lugar a la
incompetencia pueda fallar las otras sin necesidad de nuevo pronunciamiento del tribunal
inferior para el caso de que no dé lugar a la incompetencia (artículo 306 en relación al
artículo 208 del CPC).

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Si se desechan las excepciones, o se subsanan por el demandante los defectos de que
adolecía la demanda, tendrá el demandado diez días para contestarla, cualquiera que sea el
lugar en el que se haya notificado (artículo 308 del CPC). Entonces, pueden producirse las
siguientes situaciones:

• Se desechan las dilatorias por ser improcedentes → Es decir, el tribunal

falla “no ha lugar”, porque según su concepto no hay vicios. En este caso el
demandado cuenta con un término de diez días desde la notificación de la
resolución, para contestar la demanda, plazo no ampliable.

• Se acogen las excepciones → En este caso, el demandante debe subsanar

los defectos de la demanda y desde que ellos se subsanan, tiene diez días el
demandado para contestar la demanda.

• Se acoge una excepción de las que no pueden subsanarse → Como la de

incompetencia del tribunal, en cuyo caso la resolución pone fin al
procedimiento.

Apelación de la resolución que falla las dilatorias → Las resolución es apelable, pues se
trata de una sentencia interlocutoria, y la regla general es que estas resoluciones son
apelables (artículo 187 del CPC). Actualmente la apelación sólo deben concederse en el
efecto devolutivo.

Excepciones dilatorias y el incidente de nulidad → Las dilatorias pueden hacerse valer

dentro del término de emplazamiento para contestar la demanda. Pero el inciso 2º del
artículo 305 remitiéndose a los artículos 85 y 86 del CPC, acepta expresamente que las
excepciones del artículo 303 del CPC puedan servir de base para plantear incidentes de
nulidad de todo lo obrado en el proceso.

Contestación de la demanda → Es importante para el demandado, pues en ella se opone a

las pretensiones del demandante, y junto a la demanda, forman la cuestión controvertida.
Ambas enmarcan el poder del juez, quien al decidir debe contemplar todas las acciones y
excepciones hechas valer, en caso contrario el fallo será nulo por falta de decisión del
asunto controvertido, mediante el recurso de casación en la forma. De acuerdo a la
Jurisprudencia:

• El asunto controvertido objeto del fallo, es el que resulta de las acciones y

excepciones opuestas en el escrito de demanda y contestación. Los escritos
posteriores sólo amplían, adicionan o modifican aquellas.

• Si no se ha contestado la demanda, y las excepciones y defensas se hacen

valer en la dúplica, el pleito se limita a la justificación de la demanda.

• El juez no está obligado a fallar las excepciones opuestas en la dúplica,

porque la controversia queda fijada con la demanda y su contestación.

11
 • Las sentencias definitivas deben pronunciarse sobre las acciones y
excepciones deducidas.

Con la contestación, también se fijan los hechos sobre los cuales las partes deberán rendir la
prueba (artículo 318 del CPC).

La Contestación se define como el escrito en el cual se oponen las excepciones y

defensas que el demandado puede ejercitar contra el actor. Las excepciones que
opondrá son las perentorias, que no están enumeradas en el CPC, y que son tantas como
imagine el mismo demandado, generalmente serán los modos de extinguir las obligaciones,
sin embargo pueden ser otras también.

De acuerdo a la jurisprudencia, la excepción opuesta por el demandado por falta de acción

en el demandante para concurrir a los tribunales, es perentoria y no dilatoria, porque
conduce al rechazo absoluto y completo de la demanda.

Forma y contenido de contestación. Requisitos → Debe reunir con los requisitos

generales de todo escrito y con los especiales del artículo 309 del CPC. Además como
generalmente será la primera presentación del demandado en el juicio, deberá cumplir con
los artículos 1º y 2º de la Ley 18.120., es decir, deberá ir patrocinada por abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión y también conferirse poder a persona hábil para
comparecer en juicio.

• Requisitos del artículo 309 del CPC→ Ello son:

a) Designación del Tribunal ante el cual se presenta.

b) Nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado. La importancia de

este requisito es para los efectos de las notificaciones y la cosa juzgada.
Respecto de las notificaciones, de acuerdo al artículo 49 del CPC, todo
litigante debe, en su primera gestión judicial, designar un domicilio
conocido dentro de los límites urbanos del lugar donde funcione el tribunal.
La sanción, de acuerdo al artículo 53 del CPC, es que todas las resoluciones
que deben notificarse por cédula, se harán por el estado diario.

c) Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposición clara de los

hechos y fundamentos en que ellas se apoyan.

d) La enunciación clara y precisa, consignada en la conclusión, de las

peticiones que se sometan al fallo del tribunal.

Contenido de la Contestación → Se refiere a las alegaciones o defensas y a las

excepciones que puede oponer el demandado a la acción del actor, y también la
reconvención.

12
 Diferencias entre excepciones y alegaciones o defensas.

DEFENSA EXCEPCIÓN
1.- Es la total negación del derecho 1.- Reconoce su existencia, y sólo pretende
reclamado por el actor. alegar que ha caducado por un hecho
independiente de su existencia y
constitución.
2.- Ataca al derecho mismo. 2.- Ataca a la falta de acción.
3.- Se funda en los requisitos de derecho 3.- Se funda en una situación de hecho que el
que alega el actor. juez desconoce.
4.- Niega el derecho. 4.- Niega sólo su vida.
5.- Si el demandado invoca una defensa, 5.- En cambio, si invoca una excepción, el
nada debe probar. peso de la prueba recae sobre él.

Perentorias que pueden oponerse en cualquier estado del juicio (excepciones

anómalas) → Lo normal es que las perentorias se opongan en la contestación de la
demanda, sin embargo, el artículo 310 del CPC permite que las excepciones de
prescripción, cosa juzgada, transacción y pago efectivo, pueden oponerse en cualquier
estado del juicio, siempre que se aleguen por escrito antes de la citación para oír sentencia o
en primera instancia o de la vista de la causa en segunda.

Tramitación → De acuerdo al inciso segundo y tercero del artículo 310 del CPC, hay que
distinguir:

• Si se oponen en primera instancia después de recibirse la causa a prueba

→ se tramitan como incidentes, pero su resolución debe reservarse para
definitiva.

• Si se oponen en primera instancia antes de recibirse la causa a prueba →

Se tramitan de igual forma que todas las excepciones, aun cuando no se
hayan opuesto en la contestación (en el cuaderno principal).

• En segunda instancia → se siguen igual procedimiento que en primera

instancia si se oponen después de recibirse la causa a prueba, pero la Corte
de Apelaciones se pronunciará sobre las excepciones deducidas en única
instancia.

El Tribunal tiene la facultad para recibir o no a prueba los incidentes que den lugar la
presentación de tales excepciones, la omisión de este trámite no puede casarse en la forma
fundado en el artículo 795 Nº 2 y 800 Nº 5 del CPC. En caso que el tribunal considere
necesaria la prueba, concederá un término especial que se regirá por el artículo 90 del CPC,
limitándose a quince días el plazo total que establece el inciso tercero y sin perjuicio de lo
establecido en el artículo 431 del CPC.

13
En virtud de la modificación al inciso final del artículo 310 por la ley 18.075, el demandado
no está obligado a acompañar a la contestación los documentos en que se funda.

Contestación ficta de la demanda → Si el demandado no contesta dentro del término de

emplazamiento, precluirá su derecho por el sólo ministerio de la ley al vencer el plazo. El
tribunal de oficio o a petición de parte procederá a decretar la preclusión de ese derecho, y
conferirá traslado al actor para replicar sin necesidad de certificado previo. Esta preclusión
produce el efecto de dar por evacuado el trámite de la contestación.

Ello no significa que el demandado se allana, sino que sólo el demandado no dice algo. El
juicio debe continuar, y sólo se dará lugar a la demanda si el actor justifica, tanto en el
hecho como en el derecho sus pretensiones. En Chile, no existe un procedimiento especial
de contumacia o rebeldía, sino que el juicio sigue con todos sus trámites normales, con la
diferencia de que aquellos en que deba intervenir el rebelde se deberán declarar extinguidos
en cada oportunidad, proveyéndose en cada ocasión por el tribunal de oficio o a petición de
parte, lo que corresponda para dar curso progresivo al procedimiento.

En primera instancia, la rebeldía sólo tiene por alcance el tener por extinguido el derecho a
realizar el trámite de que se trata, en este caso, la contestación de la demanda, pero el
demandado conserva el derecho a comparecer en cualquier momento al juicio, debiendo
aceptar todo lo obrado con anterioridad a su comparecencia, a menos que ha estado
impedido a comparecer por fuerza mayor.

En segunda instancia, la rebeldía del apelado tiene un alcance mayor, pues no se le toma en
cuanta, y sólo puede comparecer mediante abogado habilitado o procurador del número, no
personalmente.

La preclusión del derecho a contestar la demanda, produce lo que en doctrina se denomina

“contestación ficta de la demanda”.

Aceptación de la demanda → El allanamiento es el acto por el cual el demandado admite

la legitimidad de las pretensiones del actor. De acuerdo al artículo 313 del CPC, si el
demandado acepta llanamente la demanda, el tribunal mandará a citar a las partes para oír
sentencia definitiva una vez evacuado el traslado para la réplica.

El allanamiento, puede ser expreso o tácito. Expreso, es cuando el demandado reconoce

categóricamente los hechos y derechos invocados en la demanda, y es tácito cuando sin
contestar la demanda se deposita la cosa o ejecuta el acto de que se reclama.

Para allanarse no se requiere capacidad especial, sólo la necesaria para actuar en juicio, y
tratándose de apoderado, se necesita poder especial para aceptar la demanda deducida. En
cuanto al objeto del allanamiento, sólo puede referirse a derechos privados renunciables, no
puede referirse a otra clase de derechos.

Demandado no contradice los hechos → El demandado puede reconocer los hechos y

desconocer el derecho, es decir reconoce los hechos pero le atribuye una significación
jurídica distinta. Esta situación también la contempla el artículo 313 del CPC, señalando
14
que el tribunal mandará a citar a las partes para oír sentencia definitiva, una vez evacuado
el traslado de la réplica.

Tramitación → En el allanamiento y en el reconocimiento de los hechos, contestada la

demanda, se le da traslado al demandante para que replique, una vez evacuado este trámite
y la dúplica, el tribunal debe citar inmediatamente a las partes para oír sentencia definitiva,
omitiéndose los trámites de prueba.

Demanda Reconvencional
Reconvención → Es una contrademanda del demandado contra el demandante al
contestar la demanda. De acuerdo a la doctrina, es la demanda del demandado dirigida
contra el actor dentro del mismo procedimiento. Con ella se satisface el principio de
economía procesal.

Condiciones para que proceda la reconvención → Son dos:

1º Que la acción que se deduce en la reconvención corresponda a la competencia del

juez que interviene en la demanda principal.

2º Que la reconvención pueda substanciarse por los mismos trámites de la demanda

principal a fin de que ambas se ventilen en el mismo proceso. Esta condición no está
expresamente consagrada en la ley.

Requisitos de forma de la reconvención → Ellos son:

1º La reconvención deberá hacerse en el escrito de contestación, y se considerará como

demandada la parte contra quien se deduzca la reconvención.

2º La reconvención, debe además cumplir con los requisitos especiales de toda demanda, y
puede ser ampliada o rectificada en los términos del artículo 261 del CLC. También por ley
Nº 18.882, el demandado no está obligado a acompañar los documentos fundantes de la
reconvención.

3º La reconvención puede formularse en lo principal del escrito de contestación o por un

otrosí, no existen fórmulas sacramentales.

¿Quién puede reconvenir? → Todo demandado que tenga capacidad para estar en juicio,
no la puede formular el mandatario con poder simple para litigar, si no que se requiere
poder especial. El actor una vez contestada la reconvención, no puede reconvenir a su vez,
porque la facultad de reconvenir la concede la ley sólo al demandado, ni tampoco puede el
demandado reconvenir a su codemandado, ya que sólo se dirige contra el actor.

Tramitación y fallo → La reconvención se tramita de la misma manera que la demanda.

Contra ella, pueden oponerse las dilatorias del artículo 303, dentro de un término de 6 días
y todas ellas en un mismo escrito (artículo 317 CPC), si no se oponen en ese plazo, pueden
hacerse valer posteriormente sólo por vía de alegación o defensa, y se estará a los artículos

15
85 y 86 del CPC. Acogida una dilatoria, el demandante reconvencional, deberá subsanar los
defectos de que adolezca la reconvención, dentro de los 10 días siguientes a la fecha de la
notificación que acogió la excepción. Si así no se hiciere, se tendrá por no presentada la
reconvención para todos los efectos por el sólo ministerio de la ley.

Por último, el artículo 316 del CPC señala que “la reconvención se substanciará y fallará
conjuntamente con la demanda principal, sin perjuicio de lo establecido en el artículo 172.
De la réplica de la reconvención se dará traslado al demandante por 6 días. No se
concederá, sin embargo en la reconvención, el aumento extraordinario de término para
rendir prueba fuera de la República cuando no deba concederse en la cuestión principal”.

Réplica → De acuerdo al artículo 311 del CPC “a la contestación pura y simple, o bien
acompañada de reconvención, se provee traslado al actor por 6 días, y de la réplica al
demandado también por 6 días”. Es decir, el actor tiene 6 días para replicar, y si no ha
habido reconvención, para hacerle observaciones. Transcurridos este término, precluye por
el sólo ministerio de la ley este derecho, y el tribunal de oficio o a petición de parte
declarará extinguido ese derecho y conferirá traslado al demandado para duplicar sin
necesidad de certificado previo.

En la réplica, el actor puede ampliar, modificar o adicionar las acciones que haya
formulado en la demanda, pero sin alterar las que sean objeto principal del pleito (artículo
312 CPC). La resolución que da traslado para duplicar se notifica por estado diario.

Dúplica → El demandado tiene 6 días para duplicar y hacer valer en el mismo escrito la
réplica de la reconvención, formulando sus observaciones a la contestación de la
reconvención que el demandante haya hecho. El demandado en la dúplica, podrá ampliar,
adicionar o modificar las excepciones que haya formulado en la contestación, pero sin dejar
de alterar las que sean objeto principal del pleito (artículo 312 CPC).

De acuerdo a la Jurisprudencia, en la dúplica se puede adicionar y ampliar las excepciones

y defensas hechas valer en la contestación, pero no pueden oponerse excepciones que
tiendan a enervar o destruir la acción deducida, porque ellas pueden formularse antes de la
contestación o en la contestación, salvo las de prescripción, cosa juzgada, transacción y
pago efectivo de la deuda, que pueden oponerse en cualquier momento.

Término del período de discusión → Llamado a conciliación obligatorio o necesario. La

ley 19.334, DO 07-10-1994, introdujo a continuación del periodo de discusión y antes de
recibir la causa a prueba, el trámite obligatorio o necesario de llamado a las partes a
conciliación. Actualmente, este trámite es necesario u obligatorio en casi todos los
procedimientos civiles.

De acuerdo al artículo 262 “En todo juicio civil, en que legalmente sea admisible la
transacción, con excepción de los juicios o procedimientos especiales de que tratan los
Títulos I, II, III, V y XVI del Libro III, una vez agotados los trámites de discusión y siempre
que no se trate de los casos mencionados en el artículo 313, el juez llamará a las partes a
conciliación y les propondrá personalmente bases de arreglo.

16
Para tales efectos, las citará a una audiencia para un día no anterior al quinto ni posterior
al decimoquinto contado desde la fecha de notificación de la resolución. Con todo, en los
procedimientos que contemplan una audiencia para recibir la contestación de la demanda,
se efectuará también en ella la diligencia de conciliación, evacuado que sea dicho trámite.

El precedente llamado a conciliación no obsta a que el juez pueda, en cualquier estado de

la causa, efectuar la misma convocatoria, una vez evacuado el trámite de contestación de
la demanda”

Requisitos para que proceda la conciliación → Ellos son:

a) Que se trate de un juicio civil → Salvo las excepciones que contempla el

CPC (Título I, II (juicios ejecutivos por obligaciones de dar, hacer y no
hacer), III (Efectos del derecho legal de retención), V (Citación por
evicción) y XVI (juicio de hacienda) del Libro III). También se contempla
en los juicios laborales (artículo 442 del Código del Trabajo) y en el antiguo
procedimiento por crimen o simple delito de acción penal privada por
injurias o calumnias (artículo 574 CPP).

b) Que en el juicio civil, sea legalmente admisible la transacción → En

general, son susceptibles de transacción, todos los derechos o relaciones
jurídicas sobre las cuales las partes tienen plena libertad de disposición, por
consiguiente no cabe transigir respecto a derechos indisponibles, señalando
el Código en los artículo 2449 a 2455, los casos en que no es admisible la
transacción.

c) Que no se trate de los casos en que no deba recibirse la causa a prueba en

el procedimiento → De acuerdo al artículo 313 son:
i Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante,
ii Si el demandado no contradice en materia sustancial y pertinente los
hechos sobre los cuales versa el juicio,
iii Si las partes piden que se falle el pleito sin más trámite.

Ahora bien, la resolución que cita a las partes a audiencia de conciliación se notifica por
cédula, pues se ordena la concurrencia personal de las partes. A esta audiencia, las partes
pueden concurrir personalmente o por medio de sus apoderados, sin perjuicio de que el juez
pueda exigir, junto a la asistencia de los apoderados, la comparecencia personal de las
partes. En el caso de los juicios con pluralidad de partes, la audiencia se llevará a efecto
aunque no asistan todas, operando la conciliación entre aquellas que la acuerden y
continuará el juicio con las que no hubieren concurrido o no hubieren aceptado la
conciliación (artículo 264).

El juez, en la audiencia de conciliación actuará como “amigable componedor” y tratará de

obtener un avenimiento total o parcial en el litigio (artículo 263), debiendo a las partes
proponer las bases del arreglo (artículo 261) y las opiniones que emita no lo inhabilitarán
para seguir conociendo de la causa (artículo 263).

17
Si las partes lo solicitaren, la audiencia se suspenderá hasta por media hora para deliberar.
Si el tribunal lo estima necesario, postergará la audiencia para dentro de tercero día, salvo
que las partes acuerden un plazo mayor, y se dejará constancia de ello. A la nueva
audiencia las partes concurrirán sin nueva notificación (artículo 265).

De la conciliación, total o parcial, se levantará acta, que consignará sólo las

especificaciones del arreglo, la que suscribirán el juez, las partes que lo deseen y el
secretario del tribunal, y se estimará como sentencia ejecutoria para todos los efectos
legales.

Si se rechaza la conciliación o no se efectúa el comparendo, el secretario certificará este

hecho de inmediato, y entregará los autos al juez para que éste, examinándolos por sí
mismo, proceda a dar cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 318 (artículo 268), es decir
“si estima que hay o puede haber controversia sobre algún hecho substancial y pertinente
en el juicio, recibirá la causa a prueba y fijará en la misma resolución los hechos
substanciales controvertidos sobre los cuales deberá recaer”. Sin embargo, el fracaso del
llamado del juez a conciliación necesaria, no obsta a que él en cualquier estado de la causa
efectúe una nueva convocatoria (artículo 262).

El llamado a conciliación en los casos en que sea obligatorio de acuerdo a la ley, constituye
un trámite o diligencia esencial en la primera o única instancia de los juicios de mayor o
menor cuantía y en los juicios especiales, cuya omisión genera la nulidad, de acuerdo a lo
previsto en el artículo 768 Nº 9 y 795 Nº 2.

18
Juicio Ordinario de Menor Cuantía
Regulado en artículo 698 y siguientes del Código de Procedimiento Civil.

Características:

1) Se aplica en procedimientos cuya Cuantía es superior a 10 UTM y menor a 500 UTM

2) Se omite el trámite Replica y Duplica.
3) Demanda Reconvencional, plazo de 6 días para responder.
4) Una vez contestada la demanda, el juez Recibe la Causa a Prueba (requisitos hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos).
5) Término Probatorio, no puede exceder de 20 días y no rige el aumento de 3 días para
notificar fuera de la comuna del tribunal pero dentro del territorio jurisdiccional, es decir,
no rige artículo 258 CPC.
6) Una vez subsanadas o desechadas las excepciones dilatorias, tiene 6 días para contestar la
demanda principal.
7) Conciliación, menor el plazo al artículo 262 CPC.
8) Término Probatorio, 15 días, y puede aumentarse.
9) Observación a la Prueba, 6 días.
10) Sentencia Definitiva, dentro de los 15 días contados desde la notificación que Cita a oír
sentencia.
11) Sentencia Definitiva, recurso de apelación, procede dentro del plazo de 5 días contados
desde notificación, se tramita como incidente y los alegatos no pueden superar los 15
minutos, por resolución fundada pueden prorrogarse hasta 30 minutos.
12) Proceden las Medidas Prejudiciales.

Juicio Ordinario de Mínima Cuantía

Características:

1) Procedimiento Verbal, pueden las partes presentar minutas, sobre hechos y peticiones
concretas.
2) La Demanda puede ser verbal (se levanta acta en este caso) o por escrito (requisitos 254
CPC).
3) Resolución que provee la demanda: el juez cita a las partes a que comparezcan
Personalmente o bien, Representados (mandato judicial, conforme al artículo 7 CPC, con
facultades especiales de transigir).
4) En caso de acuerdo entre las partes, es Avenimiento, con autoridad de Cosa Juzgada.
5) La demanda reconvencional, se presenta en conjunto con la contestación de la demanda.
6) La Resolución que recibe la causa a prueba es inapelable.
7) Diligencias y documentos probatorios deben presentarse conjuntamente con la demanda,
o bien, en la audiencia de contestación e impugnarlas en dicha oportunidad.
8) Declararan 4 testigos por cada parte, cada punto de prueba.
9) Incidentes, deben tramitarse en la misma audiencia verbal.
10) Etapa de fallo: notificada la resolución que Cita a las partes a oír sentencia, plazo 8 días
para dictar la sentencia definitiva.
11) No procede el recurso de apelación, ver artículo 45 del COT. (juez conoce en única
instancia).
EL PROCESO CONCILIATORIO
Es un mecanismo alternativo para la solución de conflictos, consistente en
una negociación asistida, en el cual las partes acceden voluntariamente.

Perfil del conciliador: el conciliador debe entender los intereses de las partes,
debe utilizar su habilidad como herramienta, debe llevar a las partes al futuro y
dejar el pasado, debe ser imparcial, neutro y facilitador de la comunicación entre
las partes.

Deberes del conciliador: actuar según propósito claras, no enfrentar a las partes,
sino uniéndolos contra el conflicto, en función de un interés común, que consiste
en llegar a una solución, hacer que las partes confíen en él,
desarrollar estrategias para lograr cooperación de las partes, ser amable, pero no
en exceso, tener cuidado en el manejo de lo que considera justo.

Ética del conciliador:

1.- La imparcialidad: colaborar con las dos partes, actuando libre de perjuicio ante
cualquier inclinación negativo o positiva cuando una de las partes intente
involucrar al conciliador mediante una alianza pretendan hacer
ejercer presión sobre el o hacer sentir a la otra parte su vinculación con alguien.
2.- La neutralidad: no hay relación entre las partes y el conciliador de existir dicha
situación, el conciliador por mutuo propio o a pedido de parte debe inhibirse de la
conducción de la Conciliación.
3.- El manejo de la asimetría de poder: para compensar la situación el conciliador
puede recurrir a la reunión privada para instruir a las partes sobre las
consecuencias.

EL PROCEDIMIENTO CONCILIATORIO
Fases de la Conciliación:
1.- Preparación: se inicia con la lectura del expediente pude estar compuesto por
la demanda, contestación, escritos, pruebas, etc., de la denuncia y sus descargos,
luego se registra los datos resaltantes, con algunas fórmulas conciliatorias.
2.- presentación e introducción: reglas de juego, al iniciarse la audiencia el
conciliador les dará la bienvenida a las partes las identificara y se presentara ante
ellas, disponiendo su ubicación en la sala enseguida les brindara las
características de la Conciliación, su característica y operatividad, sus beneficios y
ventajas, sus límites y sus efectos.
3.- Versiones Parciales: en esta fase el conciliador solicitara a cada parte,
individual y sin interrupciones, manifieste su visión del conflicto.
4.- Redefinición del Conflicto: después de tomar nota de ambas versiones, el
conciliador debe proceder a redefinir el conflicto, es decir redibujarlo y elaborar
una versión única objetiva.

1
5.- Generación de Opciones: el conciliador solicitara a las partes, para que una por
una, piensen y efectúen el mayor número de propuestas posible, las mismas que
serán registradas, se recomendara a las partes que generen como mínimo 3
opciones.
6.- Propuestas de Fórmulas Conciliatorias: queda a criterio del conciliador la
posibilidad de proponer formulas conciliatorias.
7.- Análisis y Evaluación de Opciones: se recurre en el criterio de legitimidad y se
toma como base de los cuales se determina la justicia y validez de las formulas
conciliatorias.
8.- Compromiso: al verificar la elección de una de las opciones vinculantes de
solución, el conciliador dejara constancia verbal de la escogida.
9.- Estructuración del Acuerdo, Consulta y Ratificación: queda únicamente a cargo
del conciliador el diseño del acuerdo que será por escrito (acta de Conciliación),
contendrá términos y condiciones para su ejecución el plazo de cumplimiento, etc.
10.- Filtro Legal: es indispensable que un abogado verifique la legalidad del
acuerdo.
11.- Suscripción del Acuerdo: una vez suscrito por un abogado el acuerdo
el texto final será suscrito por las partes.
12.- La Reunión Privada: como herramienta discrecional, durante la audiencia el
conciliador puede sostener reuniones privadas con cada una de las partes, cuando
se evidencian situaciones que impiden el normal desarrollo de la Conciliación, este
tiene la obligación de informar a las partes que estas reuniones privadas puede
llevarse a cabo en cualquier momento, solicitada por una parte o de oficio.

La Negociación: es una ciencia y arte donde configura un proceso voluntario

entre dos partes, en razón de un conflicto en la cual sus resultados son en mutuo
benefició, resolviendo la controversia que los separa, sin necesidad a recurrir a
otro método.

Tipos de Negociación:
a.* Distributiva: es aquella en la cual lo que gana una parte, es lo que pierde la
otra.
b.* Integrativa: tiene como meta la satisfacción de los intereses (ganar).

Tácticas: Las que afectan a las personas en la negociación: amenazas,

aprovechamiento de valores primordiales, rabia real o fingido, agresividad,
dualidad (rol del bueno y el malo), uso de engaños.

Causas del Conflicto: Recursos escasos, comunicación, valores, necesidades

humanas básicas, estructura social, ideología.

Características del Conflicto:

1- no necesariamente supone agresión.

2
2- es una diferencia entre partes que pueden ser semejantes, equivalentes o
diferentes.
3- es un proceso.
4- se construye entre las partes.
5- puede ser conducido.

Elementos del Conflicto: situación conflictiva, activa conflictiva

y comportamiento conflictivo.

Entrampamiento del Conflicto: estamos entrampados cuando invertimos

nuestro tiempo y recursos a pesar de percibir que nos encontramos en una
circunstancia desfavorable.

Causas del Entrampamiento:

a- Subjetivas: económicas y psicológicas.
b- Objetivas: compromiso de consecuencia, ansiedad en función y falta de metas
concretas.

¿Cómo Enfrentamos el Conflicto?

1- competidor: gano o pierdo, me mantengo en mi posición.
2- colaboración: tengo preferencias, pero me interesa saber su punto de vista.
3- comprometedor: ni para mí, ni para ti.
4- evitación: para qué pelear, para qué hacernos problemas.
5- complaciente: bueno lo que tú digas.

EL CONCILIADOR: PERFIL, FUNCIONES, ATRIBUCIONES Y CAPACITACIÓN

1.- el respeto a la solución del conflicto al que deben arribar voluntariamente y
libremente las partes.
2.- el desarrollo de un procedimiento de conciliación libre de presiones con
participación de las partes y el comportamiento objetivo e integra del conciliador,
satisfaciendo para ambos.
3.- el respeto al centro de conciliación en el que presta sus servicios,
absteniéndose de usar su posición para obtener ventajas adiciones a la de su
remuneración.

Requisitos de los Conciliadores: se requiere ser acreditado en un centro de

conciliación y capacitación en técnicas de negociación y en medios alternativos de
solución de conflictos. Deberá de cumplir las siguientes condiciones:
trayectoria ética y moral y acreditación capacitación y entrenamiento en técnicas
de conciliación.

Impedimento, Recusación y Abstención de Conciliadores: son aplicables las

establecidas en el código procesal civil la solicitud de recusación deberá ser

3
presentada al centro de conciliación hasta 24 horas antes de la fecha de audiencia
y el conciliador que tenga algún impedimento deberá abstenerse de actuar en la
conciliación.

LEGISLACIÓN NACIONAL SOBRE CONCILIACIÓN EXTRAJUDICIAL

Principios Generales: Declárese de interés nacional la institucionalización y
desarrollo de la conciliación como mecanismo alternativo de solución de conflictos
con unos principios éticos de equidad, veracidad, buena fe, confidencialidad,
imparcialidad, neutralidad, legalidad, celeridad y economía, obedece
exclusivamente a la voluntad de las partes y no constituye acto jurisdiccional.

Definición: Es una institución que se constituye como un mecanismo alternativo

para la solución al conflicto, donde las partes acuden para que le asistan en la
búsqueda de una solución consensual al conflicto. No es obligatoria cuando la
parte emplazada domicilia en el extranjero y en sus procesos cautelares de
ejecución y de garantías constitucionales, como vía alternativa, pueden recurrir
ante los jueces de paz letrado, las que participan en la conciliación deben
mantener reserva de lo actuado, la audiencia es una y comprende una sesión o
sesiones necesarias para el cumplimiento, el plazo de la audiencia es de 30 días
calendario a partir de la primera cita, puede ser prorrogada por acuerdo de las
partes, si la conciliación concluye con acuerdo parcial, solo puede
solicitarse tutela jurisdiccional, las partes de prescripción y caducidad establecidos
en el C.C., se suspenden a partir de la fecha de presentación de la solicitud
de conciliación extrajudicial.

Funciones del Conciliador: es la persona capacitada y acreditada que cumple

labores en un centro de conciliación, propicia el proceso de comunicación entre las
partes y propone fórmulas conciliatorias no obligatorias y con libertad de acción.

La Concurrencia a la Audiencia: es personal salvo las personas que conforme

a ley deban actuar a través de representantes légales, las que domicilian en el
extranjero a través de apoderado, se da por concluida la conciliación por acuerdo
total de las partes con un acta que es el documentó que expresa la manifestación
de voluntad de las partes en la conciliación extrajudicial debe contener:
1.- lugar y fecha en la que suscribe el acta.
2.- nombres, identificación y domicilio de las partes.
3.- nombre e identificación del conciliador.
4.- descripción de las controversias.
5.- el acuerdo conciliatorio, sea total o parcial.
6.- ficha del conciliador, las partes o de sus representantes legales cuando asistan
a la audiencia.
7.- nombres y firma del abogado del centro de conciliación quien verificará la
legalidad de los acuerdos adoptados.

4
CENTROS DE CONCILIACIÓN
Son entidades que tienen por objeto ejercer función conciliadora de conformidad
con la presente ley. Pueden constituir centros de conciliación personas jurídicas
de derecho público o privado, sin fines de lucro, estos son responsables por la
capacitación de los conciliadores, el ministerio de justicia tiene a su cargo la
autorización de funcionamiento, registro y supervisión, pudiendo suspender o
privar de su facultad.
Los requisitos deben adjuntar a su solicitud debidamente suscrita por su
representante legal, la siguiente.
1.- documento que acredite la existencia de la institución.
2.- documento que acredite la representación.
3.- reglamento del centro.
4.- relación de conciliadores.
Cada centro de conciliación llevara un registro de actas, del cual se expedirá
copias certificadas a pedido de parte, contara por lo menos un abogado que
supervisara la legalidad de los acuerdos, deben elaborar semestralmente los
resultados estadísticos de su institución.

CONCILIACIÓN ANTE LOS JUECES DE PAZ

Se lleva a cabo ante el juez de paz letrado y, a falta de éste, ante un juez de paz, y
el procedimiento es el que establece la presente ley, los gastos administrativos
derivados de la conciliación ante los juzgados generan el pago de una taza por
servicios administrativos. Se creara el libro de registro de actas de conciliación de
donde se expedirán las copias certificadas que soliciten las partes.

Lic. Luis Alarcón flores

Abogado por la USMP
Con estudios de postgrado. Maestría en Derecho Penal por la UNFV; maestría
en Derecho Civil y Comercial por la UJCM, Doctorado en Derecho por la UNFV.
Diplomado en Derecho: procesal penal, familia, curso de especialización en
derecho procesal penal y litigación oral, actualización jurídica, psicotécnico
jurídico, derecho constitucional, derecho procesal constitucional, derechos
humanos, función jurisdiccional, derecho laboral y procesal laboral, derecho
administrativo; congresos y seminarios del CAL.

Leer más: http://www.monografias.com/trabajos56/conflicto-intereses/conflicto-

intereses2.shtml#ixzz3pDAAk0GK

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ES ACONSEJABLE UNA LECTURA PREVIA
Con el objeto de poder comprender de forma sólida y armónica la Institución
Procesal de Los Medios de Prueba, recomiendo dar una lectura de repaso a
la Etapa de Prueba, estudiada en Procesal III – Juicio Ordinario de Mayor
Cuantía.

2ª ETAPA: PERÍODO DE PRUEBA.

La prueba se trata en el Código Civil (parte sustantiva, da reglas de fondo) y en el CPC

(parte adjetiva, parte formal o procesal de ella, a la manera cómo ha de rendirse. Sin
embargo, también contiene reglas sustanciales que complementan en cierto modo a las del
Código Civil).

De acuerdo al artículo 318, evacuado el escrito de dúplica o extinguida esa facultad por no
haberse ejercido dentro del plazo fatal por el demandado; o si habido reconvención,
evacuada la dúplica de ella o extinguida esa facultad por no haberse ejercido dentro del
plazo por el demandante, y luego del llamado a conciliación obligatorio o necesario en los
casos en que ese trámite es procedente, el tribunal procede a examinar personalmente el
proceso para establecer si existen o no hechos sustanciales, pertinentes o controvertidos
(hechos relacionados con el pleito, con la litis).

Si el tribunal considera que no los hay, cita para sentencia luego de evacuado el trámite de
la dúplica y sin llamar a las partes a conciliación. Si el juez estima que hay hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos, dicta una resolución ordenando recibir la causa a
prueba y fijando en la misma los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los
cuales debe recaer la prueba, luego de haberse verificado el llamado a conciliación
necesario u obligatorio. La prueba debe sujetarse a esos hechos sustanciales y
controvertidos en el juicio y que sean directamente pertinentes y necesarios al fallo que
debe pronunciarse.

Si el juicio se ha seguido en rebeldía del demandado, el juez deberá recibir la causa a

prueba, pues el actor deberá probar sus pretensiones, incluso alguna jurisprudencia estima
que la rebeldía importa una presunción de que el rebelde no acepta los hechos enunciados.

Es costumbre que en la resolución que se recibe la causa a prueba se indiquen además, los
días en que se va a recibir la prueba testimonial. Si ello no se indica, debe pedirse que se
señale el día y hora para tal efecto.

La resolución que recibe la causa a prueba, tiene la naturaleza jurídica de sentencia

interlocutoria de segunda clase, y debe contener como requisitos o menciones especiales las
siguientes:

i La orden de recibir la causa a prueba, que da lugar a la realización de un

trámite esencial dentro del procedimiento, cuya omisión genera la
nulidad conforme a lo prescrito en los artículos 768 Nº 9 y 795 Nº 2 y 3.
 ii La fijación de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre
los cuales ella deberá recaer (artículo 318 inciso 1º)

Prueba pertinente, es aquella que versa sobre proposiciones y hechos que son
verdaderamente objeto de la prueba. No es pertinente aquella que no versa sobre este tipo
de proposiciones, tampoco lo es la que recae sobre un hecho no articulado en la demanda o
réplica del actor, o en la contestación o dúplica del demandado, tampoco la que recae sobre
hechos que han sido aceptados por el adversario.
Finalmente, cabe señalar que la resolución que recibe la causa a prueba, se notifica por
cédula de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 48.

Recursos contra la interlocutoria de prueba → El juez al dictar la resolución puede

errar, como por ejemplo, fijando como hechos controvertidos los que en realidad no lo son
u omitir otros que debía señalar. De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 319, las partes
pueden pedir reposición a la resolución. Este recurso es muy especial porque:

a) Al tratarse de una interlocutoria, ella no podría impugnarse mediante la reposición,

pues ésta sólo procede respecto de autos y decretos, pero la ley expresamente señala
lo contrario.
b) La ley ha restringido en este caso el plazo para pedir la reposición; la regla general
de la reposición es que se interponga dentro del quinto día de notificada la
resolución contra la que se recurre, si no se hacen valer nuevos antecedentes
(artículo 181), sin embargo, en el caso de la interlocutoria que recibe la causa a
prueba, se debe reponer dentro de tercero día únicamente.

Contenido de la reposición → En la reposición de la interlocutoria de prueba, puede

pedirse:

a) Que se modifiquen los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos fijados por

el tribunal
b) Que se eliminen algunos hechos
c) Que se agreguen otros hechos

El tribunal, puede resolver sobre esta reposición de plano o tramitarla como un incidente.

Respecto del recurso de apelación contra la interlocutoria de prueba, él procede sólo en

subsidio de la reposición para el caso en que se haya negado lo que se pedía mediante ella.
Esta apelación se concede sólo en el efecto devolutivo (artículo 319), y como es subsidiaria,
no se requiere fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el recurso de
reposición cumpla con ambas exigencias (artículo 189).

En virtud del recurso de apelación puede ocurrir que:

a) Que el Tribunal superior confirme la resolución apelada. En este caso no hay

problema.
b) Que el Tribunal superior modifique o agregue hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos. En este caso está el problema, porque seguramente el término
 probatorio ha puede haber vencido, lo cual es sumamente importante especial para
efectos de la testimonial, pues respecto a ella el término probatorio tiene el carácter
de fatal. En este caso, lo que procede será fijar un término especial de prueba que
abrirá el tribunal, y de duración prudencial, que de ningún modo puede exceder los
8 días (artículo 339 inciso 4º).

Si las partes no impugnan el auto de prueba mediante los recursos antes señalados, debe
tenerse por aceptado y consentido por ellas con los errores y omisiones que pueda contener.
La ley no dispone que la circunstancia de que el auto de prueba sea incompleto signifique la
falta del trámite esencial de recibir la causa a prueba; el artículo 319 concede recursos para
ampliar o restringir los puntos de prueba determinados por el tribunal, lo que demuestra que
el auto de prueba existe o se mantiene con posibles o ninguna modificación.

Apelación de la resolución que niega lugar a la recepción de la causa a prueba → De

acuerdo a lo dispuesto en el artículo 326 inciso 1º, “Es apelable la resolución en que
explícita o implícitamente se niegue el trámite de recepción de la causa a prueba, salvo el
caso del inciso 2° del artículo 313”. Esta excepción es cuando las partes de común acuerdo
solicitan al tribunal que falle el pleito sin más trámite, caso en el que el juez debe citar a las
partes a oír sentencia. Al no existir regla especial, se aplica la regla general del artículo 194
Nº 2 debiendo la apelación concederse en el sólo efecto devolutivo.

Apelación de la resolución que acoge la reposición de la interlocutoria de prueba →

De acuerdo al artículo 326 inciso 1º, la interlocutoria que recibe la causa a prueba es sólo
apelable en el efecto devolutivo.

Ampliación de la prueba → La interlocutoria de prueba puede ampliarse a hechos nuevos

sustanciales ocurridos durante el probatorio y que tengan relación con lo controvertido.
También se podrá ampliar a hechos verificados y no alegados antes de recibirse la causa a
prueba con tal que el que los aduce jure que sólo entonces han llegado a su conocimiento
(artículo 321).

La ampliación a estos nuevos hechos a que se refiere el artículo 321, se refiere sólo a
aquellos que concurran en primera instancia dentro del término probatorio y a hechos
verificados y no alegados antes de recibirse la causa a prueba.

La contraparte, al responder el traslado de la solicitud de ampliación, también podrá alegar

hechos nuevos, pero siempre que reúnan las condiciones señaladas y que tengan relación
con los que en esa solicitud se mencionan (artículo 322 inciso 2º).

En cuanto a la tramitación, se rige por las reglas de los incidentes, en cuaderno separado,
sin que esa solicitud suspenda el término probatorio. Todos estos incidentes deberán
promoverse a la vez, en caso que la otra parte los tramite después, deberán ser rechazados
de oficio por el tribunal, salvo que se trate de hechos esenciales para el fallo del juicio
(artículo 322 inciso 3º en relación con el artículo 84 inciso 2º y 86). Es decir, la parte debe
pedir la ampliación de la prueba inmediatamente que tenga conocimiento de los hechos
nuevos y sobre todos los puntos que existan simultáneamente. La resolución que da lugar a
la ampliación es inapelable (artículo 326 inciso 2º).
En los casos de los artículos 321 y 322, el tribunal de estimar procedente la ampliación de
prueba, debe conceder un término especial de prueba que se regirá por las normas del
artículo 90, limitándose a 15 días el plazo total que establece en su inciso 3º y sin perjuicio
de lo dispuesto en el artículo 431 (artículo 327).

Requisitos para que se practique una diligencia probatoria → Ellos son:

a) Decreto previo del tribunal de la causa, notificando a las partes (artículo 324)
b) La resolución que dispone la práctica de una diligencia probatoria, es inapelable
(artículo 326 inciso 2º)

Obligación de la parte que quiere rendir prueba testimonial → Dentro de los cinco días
siguientes a la resolución que recibe la causa a prueba, deberá presentar una minuta de los
puntos sobre que piense rendir prueba testimonial, enumerados y especificados con claridad
y precisión, y una nómina de testigos de que piensa valerse debidamente individualizados.
Si se ha interpuesto recurso de reposición, este plazo de cinco días comienza a correr desde
que se notifique por el estado diario a las partes la resolución recaída sobre el último
recurso (artículo 320).

Este plazo de cinco días, es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos, pues si no se
presenta, la parte pierde el derecho a rendir prueba testimonial (artículo 372 inciso 2º). De
acuerdo a la Jurisprudencia, si no se presenta la minuta de puntos de prueba, no hay sanción
alguna, porque en este caso, los testigos serán interrogados al tenor de los hechos
controvertidos fijados por el tribunal. Sin embargo, la Corte de Apelaciones de Concepción
ha fallado en sentido diverso señalando que si no se ha presentado la minuta de puntos de
prueba o de interrogatorio, las declaraciones de los testigos que se presenten carecerán del
valor que la ley les asigna a la de testigos legalmente examinados, sin perjuicio de que si ya
se han emitido tengan el valor de fundamento de presunciones judiciales, como cualquier
hecho del proceso.

Esta postura de la Corte de Concepción, se ajusta más al tenor del artículo 320 ya que él
está redactado de modo imperativo, y lo lógico es que cualquiera de las dos obligaciones
impuestas por la ley a la parte que quiera rendir la testimonial acarree la misma sanción, o
sea no puede rendir la prueba de esta especie, de acuerdo a lo prescrito por el artículo 372.

La minuta de puntos de prueba consiste en la enumeración de las preguntas concretas y

precisas que se dirigen a los testigos por la parte que los presenta, y ella tiene por objeto
detallar y concretar los hechos fijados por el tribunal como sustanciales, pertinentes y
controvertidos. La lista o nómina de testigos debe expresar el nombre y apellidos, domicilio
y profesión u oficio de todos y cada uno de los testigos.

Término Probatorio → Es simplemente el espacio de tiempo que la ley señala a las partes
para rendir prueba en el juicio, y particularmente para rendir la testimonial. Él es fatal para
ofrecer y rendir la testimonial, la cual sólo puede practicarse dentro de él (artículo 340).
En cambio, los instrumentos pueden presentarse en cualquier estado del juicio en primera
instancia y hasta el vencimiento del término probatorio (artículo 348).

Los demás medios de prueba sólo deberán solicitarse en primera instancia dentro del
término probatorio si no se hubieren pedido con anterioridad a su iniciación (artículo 327
inciso 1º). Al respecto de la absolución de posiciones o confesión provocada, el artículo
385 establece que esta diligencia se podrá solicitar en cualquier estado del juicio y sin
suspender por ella el procedimiento hasta el vencimiento del término probatorio en primera
instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda. El artículo 412 señala que el
reconocimiento pericial podrá decretarse de oficio en cualquier estado del juicio, pero las
partes sólo podrán solicitarlo dentro del término probatorio.

Características del término probatorio → Ellas son:

a) Es un término legal → Lo establece la ley, durando veinte días; sin embargo

también puede ser judicial, pues el juez en ciertos casos puede señalar un término
especial de prueba, e incluso también puede ser convencional, pues el artículo 328
faculta a las partes para que de común acuerdo restrinjan el probatorio.
b) Es un término común → De acuerdo al artículo 327, todo término probatorio es
común para las partes, comenzando a correr desde la última notificación de la
resolución que recibe la causa a prueba si no se hubiese deducido reposición, o
desde la última notificación de la resolución que se pronuncia acerca de la última
reposición si ella se hubiese deducido por las partes.
c) Es un término fatal → Para ofrecer y rendir la prueba testimonial, para acompañar
documentos y para solicitar la realización de las otras diligencias probatorias.

Clasificación del Término Probatorio → Es susceptible de clasificarse en:

a) Ordinario → Es la regla general, y está establecido en el artículo 328 inciso 1º.

Dura 20 días, salvo que las partes acuerden reducirlo (inciso 2º). En él puede
rendirse toda clase de prueba, tanto dentro como fuera del territorio de la República.
b) Extraordinario → Que a su vez puede ser:
b.1) Para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue
el juicio, pero dentro del territorio nacional, y
b.2) Para rendir prueba fuera del territorio de la República.
c) Especial → Que está establecido en el artículo 339 y siguientes.

Término Probatorio Extraordinario → Se divide en dos, pues la manera cómo debe

concederse y la caución que deben rendirse es diferente según se trata de uno y otro. En
ambos hay dos elementos:

a) El término ordinario de prueba → Es decir, los 20 días, y

b) El aumento que corresponde de acuerdo a la tabla de emplazamiento → Que varía
de acuerdo a la distancia a que se encuentra el lugar en donde debe rendirse la
prueba, con relación al lugar en que está ubicado el Tribunal ante el que se sigue el
juicio.
Juicios en los que procede el término probatorio extraordinario → Son los siguientes:

a) Juicio ordinario de mayor cuantía

b) Juicio ordinario de menor cuantía, no pudiendo el término total superar a 20 días
(artículo 698 Nº 4).
c) Juicio Sumario, donde no podrá exceder de 30 días (artículo 90 y 682).
d) Juicio de Hacienda, siempre que ellos se tramiten de acuerdo a las reglas de los
juicios en que procede el aumento extraordinario (artículo 748).
e) Juicios sobre cuentas (artículo 693)
f) Juicios sobre alimentos
g) Juicios sobre pago de ciertos honorarios (artículo 697)
h) Juicios seguidos ante árbitros de derecho, cuando estén conociendo de cuestiones
que puedan o deban ser objeto de arbitraje y que se tramiten de acuerdo a las reglas
de juicio en que procede el aumento extraordinario (artículo 223 inciso 2º COT y
artículo 628).
i) Juicio Ejecutivo, pero el aumento no podrá exceder de veinte días en total y siempre
que lo pida el ejecutante (artículo 468).

En todos los demás casos es improcedente.

De acuerdo a lo dispuesto en el artículo 332, debe pedirse antes de vencido el término

ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse. Entonces, se cuentan
primeramente los 20 días y se agregan los que correspondan de acuerdo a la tabla de
emplazamiento, sin interrupción entre ambos. La prueba en el término extraordinario, sólo
puede rendirse en las localidades para las cuales se ha concedido (artículo 335).

Diferencias entre los dos tipos de términos extraordinarios

Dentro del territorio de la República Fuera del Territorio de la República
1.- Lo concede sólo el juez, por el solo 1.- Es necesario acompañar al tribunal
hecho de pedirlo, salvo que haya justo antecedentes que hagan verosímil la
motivo para creer que se pide existencia de medios probatorios en el
maliciosamente con el objeto de demorar el extranjero o la existencia de testigos que
curso del juicio (artículo 330) puedan deponer sobre el asunto
controvertido. En estos casos, de acuerdo al
artículo 331, se concederá cuando
concurran las siguientes circunstancias:
a) Que al tenor de la demanda, contestación
u otra pieza del expediente, aparezca que
los hechos a que se refieren las diligencias
probatorias solicitadas, han acaecido en el
país en que deban practicarse dichas
diligencias, o que allí existen los medios
probatorios que se pretende obtener.
b) Que se determine la clase y condición de
los instrumentos de que el solicitante piensa
valerse y el lugar en que se encuentran.
c) Que tratándose de prueba testimonial, se

2.- Se concede con citación. La parte
contraria puede oponerse dentro del término
de citación. Si no se opone, se rinde la
prueba en el término extraordinario
concedido por el tribunal (artículo 336
inciso 1º)
3.- Al solicitarse, no se exige acompañar
caución para indemnizar posibles perjuicios
a la contraparte.
exprese el nombre y residencia o se
justifique algún antecedente que haga
presumible la conveniencia de obtener sus
declaraciones.
2.- Se concede con audiencia (artículo 336
inciso 1º); se genera un incidente, debiendo
dar traslado de la solicitud a la contraparte.
En este caso, se requiere que el tribunal
dicte una resolución fallando el incidente
para que se origine el término
extraordinario, haya existido o no oposición
de la contraparte.
3.- El tribunal exigirá para dar curso a la
solicitud, que se deposite en arcas fiscales
una cantidad que no baje de medio sueldo
vital ni suba de 2, como caución (artículo
338 inciso 1º)

Incidencias a que puede dar lugar la solicitud de aumento extraordinario → Cuando se

solicita para dentro del territorio de la República, se concede con citación. La contraparte
si se opone dentro de la citación, se produce el correspondiente incidente, el que debe
tramitarse separadamente, sin que por ello se suspenda el término probatorio (artículo 336
inciso 2º), pero no se contarán en el aumento extraordinario los días transcurridos mientras
dure el incidente sobre concesión del mismo (inciso 3º).

Cuando se solicita para fuera del territorio de la República, se producirá siempre un

incidente, produciéndose lo ya señalado de los incisos 2º y 3º del artículo 336.

¿Desde cuándo corre el Término extraordinario si la parte que ha perdido el incidente

apela de la resolución que lo concede y la apelación es rechazada? De acuerdo a la
Jurisprudencia, apelada la resolución que concede un término extraordinario, éste comienza
a correr desde que se notifica el “cúmplase” a la resolución confirmatoria de ella.
Actualmente ello no es así, pues la resolución que falla un incidente es apelable en el sólo
efecto devolutivo (artículo 194 inciso 2º), por lo que el término probatorio comienza a
correr desde que se notifica a las partes la resolución que falla el incidente acerca de la
solicitud del mismo.

De acuerdo al inciso 2º del artículo 338, la parte que ha obtenido un aumento extraordinario
para rendir prueba fuera del territorio de la República perderá la cantidad consignada que
mandará aplicar al Fisco, si resulta establecido en el proceso alguna de las circunstancias
siguientes:

a) Que no ha hecho diligencia alguna para rendir la prueba pedida,

b) Que los testigos señalados en el artículo 331 no tenían conocimiento de los hechos,
ni se han hallado en situación de conocerlos.
 c) Que los testigos o los documentos no han existido nunca en el país en que se ha
pedido que se practiquen las diligencias probatorias.

Además, el artículo 337 contempla otra sanción aplicable a ambos términos extraordinarios.
Si la parte no rinde la prueba o rinde una impertinente, será obligada a pagar a la otra los
gastos en que haya incurrido para presenciar las diligencias pedidas, sea personalmente o
mediante mandatarios. Esta condena, se impondrá en la sentencia definitiva y podrá el
Tribunal exonerar de ella a la parte que acredite no haberla rendido por motivos
justificados.

Término Probatorio Especial → Puede ocurrir que se produzcan accidentes o eventos que
impidan rendir la prueba, la ley da al juez la facultad de conceder a la parte afectada un
término especial de prueba cuya duración es fijada prudencialmente dentro de un cierto
límite, pero siempre que la parte interesa reclame oportunamente del entorpecimiento. El
incidente que da lugar al término especial se tramita en cuaderno separado (artículo 339
inciso 1º).

Obligación de la parte afectada por el entorpecimiento → Si durante el término

probatorio ocurre algún entorpecimiento que imposibilite la recepción de la prueba, sea
absolutamente, sea respecto de algún lugar determinado, podrá otorgarse por el tribunal un
nuevo término especial por el número de días que haya durado el entorpecimiento y para
rendir prueba sólo en el lugar a que dicho entorpecimiento se refiera (artículo 339 inciso
2º).

Para usar este derecho, debe reclamarse el obstáculo que impide la prueba en el momento
de presentarse o dentro de los tres días siguientes (artículo 339 inciso 3º).

El término probatorio especial, es supletorio, dura lo que dure el entorpecimiento, si este

entorpecimiento no puede atribuirse a culpa del que lo pide, y si tal entorpecimiento se
reclama oportunamente debe concederse el término probatorio especial.

Caso de impedimento del artículo 339 inciso final → Puede ocurrir que el tribunal de
primera instancia rechace la reposición, pero que el superior acoja la apelación subsidiaria y
orden que se agreguen otros hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.

Como la apelación se concede en el sólo efecto devolutivo, puede ocurrir que haya
transcurrido término probatorio ordinario. La ley prevé esta situación y dispone que el juez
deberá conceder un término especial por el número de días que fije prudencialmente, pero
que no puede exceder de 8.
En este término especial, no se requiere que la parte reclame el entorpecimiento.

Finalmente, respecto a la prueba ya producida, y que no esté afectada por la resolución del
tribunal de alzada, tiene pleno valor.

Caso de impedimento del artículo 340 inciso 2º → Dice relación con la prueba
testimonial, que debe rendirse dentro del término probatorio, para cuyos efectos es plazo
fatal.
Puede ocurrir que el examen de testigos se inicie en tiempo hábil, pero que él no haya
podido concluirse por causas ajenas a la voluntad de la parte afectada. En este caso,
procede solicitar un término especial a objeto de examinar a los testigos que no alcanzaron
a serlo en el término ordinario.

El plazo especial deber ser breve y su duración queda entregada al criterio del tribunal,
quien lo debe fijar por una sola vez. La petición debe hacerse durante el probatorio o dentro
de los tres días siguientes a su vencimiento.

Caso de impedimento del artículo 340 inciso final → De acuerdo a él, siempre que el
entorpecimiento sea la inasistencia del juez de la causa, deberá certificarse el hecho en el
proceso, y con el mérito de este certificado, fijará el tribunal nuevo día para la recepción de
la prueba.

En este caso, el juez debe proceder de oficio para fijar nuevo día y hora para rendir la
prueba.

Término especial del artículo 159 inciso 3º → Autoriza al juez para que sólo, dentro del
plazo para dictar sentencia, disponga de oficio como medidas para mejor resolver,
determinadas pruebas o diligencias.

Estas medidas, deben cumplirse dentro de 20 días contados desde la notificación por estado
diario de la resolución que las decreta. Vencido este término, las medidas no cumplidas se
tendrán por no decretadas, y el tribunal procederá a dictar sentencia sin más trámite.

Si en la práctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de

esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podrá el tribunal abrir un
término especial de prueba no superior a 8 días, improrrogables y limitados a los puntos
que el tribunal designe, y se estará a lo dispuesto en el inciso 2º del artículo 90.

Vencido el término probatorio, el tribunal dictará sentencia sin más trámite. La resolución
que abre el término especial de prueba es apelable en el sólo efecto devolutivo.

Término especial de prueba del artículo 402 inciso 2º y 3º → La parte que ha prestado
confesión el juicio sobre hechos personales de ella, puede revocarla si ha padecido error de
hecho y ofrece justificar esa circunstancia; también puede revocarla aun cuando no ha
padecido error de hecho si los confesados no son personales del confesante.

En ambos casos, para acreditar estas circunstancias, el tribunal puede abrir un término
especial si lo estima conveniente y ha expirado el probatorio de la causa.

Término especial del artículo 376 → La prueba de la tacha de testigos, por regla general,
se rinde dentro del término probatorio concedido para la cuestión principal. Sin embargo, el
artículo 376 dispone que, si éste está vencido lo que resta de él es insuficiente, el tribunal
debe conceder un término especial para el sólo efecto de rendir prueba de tachas, término
que no puede exceder de 10 días, pero al cual puede agregarse el aumento extraordinario
del artículo 329 en los casos a que se refiere.

Lectura obligatoria, forma parte de su proceso de formación

profesional y del Programa de la asignatura que está cursando:
Derecho Procesal V – 2015.

ASPECTOS GENERALES DE LA PRUEBA

El objeto del proceso es lograr la convicción del tribunal acerca de lo que es justo para el
caso concreto, a fin de que esta convicción se plasme en la sentencia. La convicción que
debe adquirir el tribunal, debe recaer sobre cuáles son los hechos verdaderos, y en qué
términos éstos acaecieron, todo lo cual se logra a través de la prueba.

Toda pretensión se integra por elementos de hecho y de derecho. El derecho, por regla
general, no es objeto de prueba, por lo que la actividad probatoria en el proceso, se centra
en acreditar los hechos. La forma en que éstos se acreditarán, dependerá del principio
formativo que inspira al procedimiento. Si en el procedimiento prima el principio
inquisitivo, la determinación de los hechos se realiza a través de una actividad de
investigación; probar es investigar (por ejemplo, en el antiguo sistema penal la etapa del
sumario criminal).

Si en el procedimiento prima el principio dispositivo, la prueba es una demostración; la

actividad probatoria se centra en las partes, las cuales deben ofrecer y rendir la prueba para
acreditar los hechos.

Respecto de la Teoría General de la Prueba, existen básicamente cuatro problemas a

resolver:

- Qué es la prueba (concepto)

- Qué se prueba (objeto)
- Quién prueba (carga)
- Cómo se prueba y qué valor tiene la prueba producida (valoración)

Definición → Existen diversas definiciones. Para Couture es un medio de verificación de

las proposiciones que los litigantes formulan en juicio. La Corte Suprema ha dicho que es
el establecimiento de un hecho del cual depende la pretensión o contra-pretensión hecha
valer por los medios y en la forma establecida en la ley.
Acepciones → Nuestra ley utiliza la palabra “prueba” con cuatro acepciones:

a) Como sinónimo de medio de prueba (Ejemplo: prueba testimonial, documental,

etc.);
b) Como sinónimo de período u oportunidad para rendir la prueba (el término de
prueba);
c) En el sentido de la acción o acto mismo de acreditar un hecho; y,
d) Para referirse al resultado obtenido, la convicción del tribunal.

Evolución Histórica Del Concepto De La Prueba → Se distinguen las siguientes etapas:

a) Etapa Étnica o Primitiva → No existía regulación alguna, y la apreciación de la prueba

era totalmente discrecional y personal. La prueba fundamental era lo que hoy sería el delito
flagrante.

b) Etapa Religiosa o Mística → Se confunde con el proceso germano. Se establecen como

medios de prueba las ordalías o juicios de Dios. La resolución del conflicto se entrega a la
Divinidad, la cual manifestaba su parecer en favor de quién soportaba la ordalía establecida
para un determinado caso.

c) Etapa Legal o Tasada → Deriva del proceso canónico. Se estableció como una forma de
resguardar mejor a las personas, limitando el poder y su abuso por sus detentadores. Se
establecen los medios de prueba formales y su valor probatorio. Los jueces deben resolver
los conflictos sometiéndose estrictamente a las leyes probatorias, siendo errónea la
resolución que así no lo hiciere.

d) Etapa Sentimental → De la rigidez de la prueba legal, en el cual el legislador establece

todos los medios de prueba y su valor probatorio, se pasa a un sistema de apreciación
judicial libre, que pone el acento en la íntima convicción del juez. En esta etapa surge la
institución de los jurados iletrados, los que se incorporan fundamentalmente al proceso
penal, y en los cuales aprecian la prueba conforme a su libre convicción. También se
identifican con esta etapa, otros conceptos cono la sana crítica.

e) Etapa Científica → Está establecida fundamentalmente en el proceso penal. Lo que se

pretende es que el juez no sólo aprecie la prueba, sino que en torno a ella se realice una
labor pericial. Para determinar un hecho, el juez no investiga, sino que se usa una labor
científica de carácter experimental, recurriendo a métodos científicos. No obstante, los
avances científicos jamás reemplazarán a la labor humana, toda vez que siempre será el
tribunal el que decida (los métodos científicos sólo colaboran).

Los Grados de Conocimiento y La Prueba → Podemos distinguir:

1. Grados de Evolución Mental del Juez en Relación con los Hechos → Para llegar a dar
por probado un hecho, el juez pasa por diversos estados de conocimiento respecto de ellos.

a) Ignorancia → Desconoce absolutamente los hechos que se le ponen en conocimiento.

b) Duda → Concurren factores encaminados a demostrar que el hecho existe y otros

encaminados a demostrar que no existe. Si los afirmativos son más que los negativos, se
dirá que la ocurrencia del hecho es posible. Si los negativos son más que los afirmativos se
dirá que es improbable.

c) Probabilidad de la Certeza → Es un período intermedio y consiste en el análisis mental

para determinar en qué circunstancia posee mayoría de aspectos positivos que negativos.

d) Certeza → El sujeto mentalmente llega a un estado psicológico en el cual no duda de

que su representación del hecho comprende exactamente a la forma como sucedió. A esta
certeza se puede llegar por dos vías:

i. Puramente Intelectual: Por la vía de la intuición o del razonamiento se llega a

la certeza.

ii. Física o sensitiva. Se llega principalmente por obra de los sentidos externos.

Ninguna de las 2 es químicamente pura, ambos se deben mezclar para llegar al último
estado de la convicción.

e) Convicción → Cuando se han efectuado una serie de razonamientos que permiten

demostrar que el hecho sí existió. Este razonamiento se debe vaciar al resto de la sociedad
en la fundamentación del fallo, para lograr la socialización de la sentencia.

2. Concepto de "verdad"→ Todo tribunal busca la verdad. Pero en ello se pueden cometer
errores. Cabe preguntarse cuál es la verdad que se pretende alcanzar. Hay que distinguir:

a) Verdad Real: Cuando el tribunal no se encuentra enmarcado por normas rígidas que le
pongan trabas o limitaciones para apreciar libremente los hechos, de modo que puede
utilizar todos los medios de prueba estimados convenientes, dándoles el valor probatorio
que él desea.

b) Verdad Formal: Cuando el tribunal se encuentra dentro de un sistema en que el

legislador en forma preestablecida determina cuales son los medios de prueba, la
oportunidad para hacerlos valer, el procedimiento para rendir la prueba y el valor de los
diferentes medios de prueba. Esto no significa que esta verdad no coincida con la real.

Se ha dicho que la verdad es una sola y no admite clasificaciones. Para Carnelutti "la
verdad es como el agua: o es pura o no es verdad: la verdad es una sola". La verdad es; en
cambio, la certeza se tiene. No es posible tener la verdad porque es inaccesible. Hablar de
verdad real y formal importa una concepción ilusoria. En consecuencia, lo que se buscará
no es la verdad real o verdad formal, sino que la certeza histórico - judicial o certeza
histórico - legal.

Así, la prueba no tiene por objeto llevar a la verdad, sino que llevar a que el juez adquiera
una situación de carácter subjetiva que es la certeza. La clasificación de la certeza, obedece
a la forma en que ésta es adquirida por el juez, en cuanto a quien es quien determina cuales
son los medios de prueba y su valor probatorio:
a) Certeza Histórico - Judicial: El único constructor del camino para llegar a la certeza es
el juez (libre convicción o sana crítica).

b) Certeza Histórico - Legal: Es el legislador el que le establece los medios de prueba y su

valor probatorio, a través de las denominadas leyes reguladoras de la prueba. En Chile
predomina ésta.

Medios establecidos para el control de la convicción → La convicción adquirida no

puede ser arbitraria, sino que debe ser legitimada, lo cual se logra mediante la
fundamentación que el juez debe incluir en su fallo. La sentencia que crea una norma
jurídica particular, tiene que ser fundada, redactada de tal forma que toda persona pueda
llegar al convencimiento de la legitimidad del fallo. Esta convicción se controla a través de
dos medios:

a) Control que se refiere a la Motivación de la Sentencia:

i. Artículo 170 CPC

ii. Artículo 500 CPP
iii. Auto Acordado sobre forma de las sentencias

b) Control por la Vía de los Recursos:

i. Apelación: Conocimiento de todos los asuntos de hecho y de derecho.

ii. Casación en la Forma: cuando se infringe el artículo 170 CPC. Respecto de la forma de
la fundamentación, ataca la falta de considerandos, pero no el error en ellos.

iii. Casación en el Fondo: La causal es infracción de ley que influye sustancialmente en lo

dispositivo del fallo. Ataca la parte resolutiva, además de la considerativa de derecho. Por
regla general, no permite atacar los errores de convicción de los hechos, no permite
modificar los hechos, por tanto no es un medio de impugnación de la convicción del
tribunal respecto de los hechos. Sin embargo, hay un caso de infracción de ley que permite
modificar los hechos, que es por infracción a las leyes reguladoras de la prueba,
específicamente cuando se ha resuelto un asunto considerando una prueba no admitida por
la ley, u otorgándole a la prueba rendida un valor distinto a aquel establecido por el
legislador (jurisprudencia).

iv. Revisión: Procede en contra de la sentencia definitiva o interlocutoria firme o

ejecutoriada, en los casos en que el tribunal formó la convicción a través de los medios
fraudulentos contemplados por el legislador. Es una acción de nulidad que tiene por objeto
invalidar una resolución judicial cuando ella se ha dictado basado en medios fraudulentos o
en contra de la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada. Es una acción de nulidad de
derecho estricto, solo procede en virtud de las causales establecidas por el legislador
(artículos 810 N° 1, 2 y 3 CPC y 657 CPP).

v. Queja: Hoy es un recurso extraordinario, por cuanto procede solo respecto de sentencias
definitivas o interlocutorias que ponen término al juicio o hacen imposible su continuación,
cuando no procede ningún recurso ordinario o extraordinario.

La Función de la prueba → A este respecto se han formulado 3 teorías:

1) La prueba tiene por objeto establecer en el proceso la verdad respecto de la forma como
acaecieron los hechos en el proceso. No es aceptable por cuanto es posible acreditar hechos
no verdaderos.

2) La prueba tiene por finalidad obtener la formación del convencimiento o la certeza

subjetiva del juez acerca de los hechos del proceso.

3) La prueba tiene como fin la fijación de los hechos en el proceso.

Los principios formativos del procedimiento y la prueba → Existen diversos sistemas

procesales: Latino, de Common Law, Soviético y Oriental. Cada uno contempla distintos
principios formativos del procedimiento. Se entiende por tales las diferentes orientaciones
que sigue cada nación para construir su sistema procesal.

Enumeración → Los principios son:

1) Dispositivo-Inquisitivo
2) Unilateralidad y bilateralidad de la audiencia
3) Orden consecutivo legal, discrecional y convencional.
4) Preclusión
5) Publicidad-secreto.
6) Oralidad – Escrituración – Protocolización.
7) Mediación-Inmediación
8) Probidad
9) Protección
10) Economía Procesal
11) Adquisición Procesal
12) Prueba Legal, Racional y Sana Crítica

a) Unilateralidad y bilateralidad de la audiencia.

El principio de la bilateralidad de la audiencia, implica que en todo procedimiento, las
partes tienen el derecho de saber que existe un procedimiento en su contra y la posibilidad
de ser oídos en él. Constituye la manifestación del “nadie puede ser condenado sin haber
sido oído”. Se encuentra consagrado a nivel constitucional en el artículo 19 Nº 3 de nuestra
carta fundamental.

Manifestaciones en nuestros procedimientos:

a) La demanda debe ser comunicada al demandado, de la forma y con las exigencias que
establece la ley, bajo sanción de nulidad.

b) Existencia de un plazo para que el demandado pueda comparecer y defenderse.

c) Toda prueba debe ser comunicada al adversario, quien podrá participar en su producción
y/o impugnarla (artículos 346, 388, 369, 417 y 403 CPC)

d) Igualdad de posibilidades entre las partes para presentar, exposiciones, alegaciones,

recursos, etc.

El principio de la unilateralidad de la audiencia, es aquel que prima en los

procedimientos en que se priva a una o ambas partes de la posibilidad de ejercer sus
derechos o facultades. Es predominante en la etapa de sumario del antiguo procedimiento
penal por crimen o simple delito de acción pública, y tiene además algunas manifestaciones
en los procedimientos civiles.

Manifestaciones en nuestros Procedimientos:

Las Providencias cautelares pueden ser decretadas sin comunicación previa a la parte contra
la cual se dictan (artículos 298 y 302 CPC)

b) Principios Inquisitivo y dispositivo

El elemento que los caracteriza, es la fuente del impulso procesal, primando uno u otro
según si este se encuentra radicado en las partes o el tribunal.

El Principio Dispositivo, se caracteriza porque la intervención del Juez en el proceso, su

iniciación y tramitación, se encuentra condicionada a la actuación y requerimiento de las
partes.

El Principio Inquisitivo es aquel en que el Juez debe iniciar de oficio el procedimiento y

luego realizar en este todas las gestiones y actuaciones tendientes a determinar los hechos
sometidos a su decisión, teniendo a las partes como entes coadyuvantes, negando a estas la
libre disponibilidad de sus derechos y acciones.
Manifestaciones en nuestros Procedimientos Civiles:

Existe un claro predominio del principio dispositivo, en cuanto las partes tienen a su cargo
la iniciación del procedimiento, la delimitación del conflicto, su adelanto y la aportación de
las pruebas.

Sin embargo, existen algunas manifestaciones del principio inquisitivo:

a) Incompetencia Absoluta, implicancias, nulidad absoluta y otras declaraciones que el

tribunal puede hacer de oficio.
b) Casación de oficio (artículo 785)
c) Citación a las partes a oír sentencia (artículo 432)
d) Rechazar la demanda por defectos de forma (artículo 256 CPC)
e) Generación de algunos medios de prueba (artículos 406 y 412 CPC)
f) Medidas para mejor resolver (artículo 159 CPC)

Manifestaciones de estos Principios en nuestros Procedimientos Penales:

1) Sistema antiguo (CPP): Es preciso distinguir entre la fase de sumario y la de plenario,

toda vez que son radicalmente opuestas. Durante el sumario existe un claro predominio del
principio inquisitivo, en cuanto el juez puede iniciar el procedimiento, investigar los hechos
y practicar todas las diligencias que estime pertinentes.

2) Sistema Nuevo (NCPP): Prima el sistema dispositivo en el inicio del procedimiento

(artículo 172 NPCC).

c) Principios del orden consecutivo legal, discrecional y convencional.

El elemento central que caracteriza a estos principios, es quién determina o establece la

secuencia o cadena de actos que se desenvuelven progresivamente a través de las distintas
fases del procedimiento.

Orden Consecutivo Legal → Es la ley la que se encarga de establecer la secuencia de

fases o actos.

Orden Consecutivo Discrecional → La ley no reglamenta la secuencia de fases o actos,

sino que la entrega al criterio del juez.

Orden Consecutivo Convencional → Las partes determinan el desarrollo de las distintas

fases procesales.

Manifestaciones en nuestros Procedimientos:

En el procedimiento civil existe una clara preeminencia del orden consecutivo legal,
teniendo su principal manifestación en el establecimiento de plazos fatales y en la
producción de la prueba.
En los procedimientos penales, anteriores a la reforma y, específicamente, en la etapa de
sumario, es el Juez quien determina el ordenamiento del proceso, de acuerdo a los
resultados que pueda arrojar la investigación, primando el principio del orden consecutivo
discrecional. En tanto, en el plenario, tiene aplicación el orden consecutivo legal.

Respecto del orden consecutivo discrecional, lo cierto es que la única manifestación

concreta es el caso de los árbitros arbitradores o mixtos.

d) Principio de la Preclusión → Consiste en la pérdida, extinción o caducidad de una

facultad procesal, por la verificación de determinadas circunstancias. Se encuentra
íntimamente ligado al principio del orden consecutivo legal. Se puede manifestar de cuatro
formas distintas:
i) Fatalidad: La preclusión opera por no haberse ejercido la facultad dentro del plazo
establecido para ello. Si el plazo no es fatal, sólo operará la preclusión cuando se acuse la
rebeldía.

ii) Eventualidad: La facultad precluye por no haberse respetado en su ejercicio el orden

establecido en la ley para hacerla valer.

iii) Incompatibilidad: El derecho precluye por haber realizado previamente un acto

incompatible.

iv) Consumación Procesal: La facultad precluye por haberse ejercido válidamente y en la

oportunidad respectiva.

e) Principios de la publicidad y el secreto → Podremos distinguir la presencia de uno u

otro principio, según el mayor o menor grado de conocimiento del expediente por parte de
las partes, sus abogados, los terceros y la comunidad en general.

El Principio del Secreto, consiste en la tramitación reservada del expediente. Según el

mayor o menor grado de confidencialidad, podemos distinguir dos clases de secreto:

a) Secreto absoluto: El contenido del expediente es reservado incluso respecto de las partes
que participan en dicho procedimiento. Ejemplos: 1.- Acuerdos de los Tribunales
Superiores de Justicia. 2.- Sumario Criminal (con algunas excepciones)

b) Secreto relativo: El contenido del expediente es reservado sólo respecto de terceros, pero
las partes pueden tener acceso a él. Ejemplo: Juicios de Nulidad de Matrimonio y Divorcio

f) Principios de la oralidad, escrituración y protocolización.

Principio de la oralidad: La palabra es el medio de comunicación tanto entre las partes,

como entre éstas y el tribunal. Su aplicación en nuestros procedimientos se reduce a la
relación y los alegatos ante los Tribunales Superiores de Justicia, con ocasión de la vista de
la causa, y a actos jurídico procesales reglados por el Código Procesal Penal.

Principio de escrituración: La comunicación se verifica a través de instrumentos escritos.

Se aplica fundamentalmente durante las etapas de discusión, prueba y fallo en los distintos
procedimientos civiles. En los procedimientos penales anteriores a la reforma también se
aplica pero no con tanta primacía.

Principio de protocolización: Las actuaciones son verbales, pero se deja constancia escrita
de ellas en el expediente. Se aplica fundamentalmente en las diligencias probatorias, tales
como la declaración de testigos y la absolución de posiciones y se aplica además en todos
los procedimientos en los que se permite una intervención oral, pero en que es preciso dejar
constancia de ello, como en el juicio sumario, en el de mínima cuantía (artículo 704 CPC) y
en la denuncia criminal (artículo 90 CPP).

g) Principios de la mediación e inmediación.

La Mediación implica que el tribunal no tiene contacto directo ni con las partes, ni con el
expediente ni con las pruebas aportadas, sino que por el contrario existen uno o más agentes
que realizan la labor de intermediación. Este principio tiene evidente primacía tanto en los
procedimientos civiles como en los penales antiguos.

En la Inmediación, existe un contacto directo entre el Juez y el proceso y, a diferencia de

la mediación, se encuentra más vinculado al principio de la oralidad que al de la
escrituración.

Conforme a lo anterior, es el principio que prima en el proceso de la reforma procesal penal

y –aún en materia civil- en segunda instancia, específicamente durante la vista de la causa,
además de en otras actuaciones ante tribunales colegiados.

h) Principio de la probidad o buena fe. Es un principio que carece de opuesto, toda vez
que se trata más bien de un imperativo. Las partes deben actuar de buena fe, respetando la
honorabilidad y lealtad que supone la práctica forense. El artículo 724 CPC establece que la
prueba se apreciará en la forma ordinaria. Pero podrá el tribunal, en casos calificados,
estimarla conforme a conciencia, y según la impresión que le haya merecido la conducta de
las partes durante el juicio y la buena o mala fe con que hayan litigado en él.

Este principio se manifiesta en toda clase de procedimientos, tales como:

a) Implicancias y Recusaciones.
b) Sanciones al litigante temerario a través de la condena en costas.
c) Impedimentos para transformar los incidentes en instrumentos meramente
dilatorios a través de la consignación
d) Recurso de Revisión para reparar fallos motivados por dolo.
e) Juramento y Tacha de testigos
i) Principio de la protección. Se traduce en la consagración de la máxima conforme a la
cual el tribunal sólo debiera declarar la nulidad de un acto jurídico procesal, si el vicio u
omisión que la motive produce perjuicio. La nulidad procesal sin perjuicio no opera.

A través de este principio, el legislador persigue los siguientes objetivos:

a) Velar por la validez de las actuaciones procesales.
b) Proteger a la parte perjudicada.

Las manifestaciones de este principio se relacionan directamente con las vías para solicitar
la nulidad de un acto:
a) Incidente de Nulidad Procesal: El artículo 83 del C.P.C. exige que el vicio irrogue un
perjuicio reparable sólo por la vía de la declaración de nulidad.

b) Recurso de Casación en el Fondo: Sólo se acoge cuando existe una infracción de ley que
incide sustancialmente en lo dispositivo del fallo.

c) Recurso de Casación en la Forma.

d) Recurso de Revisión.

j) Principio de la economía procesal. Persigue obtener el máximo resultado en la

aplicación de la ley, para resolver un conflicto con el menor desgaste posible de la actividad
jurisdiccional. Se manifiesta en:

a) Planteamiento de todas las cuestiones jurídicas de ambas partes en una sola oportunidad.

b) Cumplimiento de las resoluciones judiciales pese a la interposición de recursos (Efecto

Devolutivo)

c) Adopción de procedimientos adecuados y eficaces según la naturaleza del conflicto

(Principio de Concentración)

d) Existencia de una oportunidad procesal determinada para rendir la prueba.

k) Principio de la adquisición procesal. Como el proceso no es más que una sucesión de

actos, puede producir consecuencias más allá de lo deseado. Lo normal es que prime la
eficacia, esto es, que los actos procesales no puedan tornarse en contra de la parte que los
ha promovido.

Los actos se vacían al proceso y se independizan de su ejecutante, originando perjuicios y

beneficios sin distinguir quien será el destinatario de estos o aquellos.

Manifestaciones de este principio:

a) Confesión judicial espontánea expresa.
 b) Valoración de la prueba testimonial.

La actividad probatoria de parte y actividad investigadora del juez → El principio

dispositivo se manifiesta a través de los siguientes tres expresiones latinas.

a) Nemo Iudex Sine Actore (El proceso debe comenzar a instancia de parte). Este
principio emana de la propia naturaleza del proceso civil, en el cual se discuten derechos
privados. Se manifiesta en que sólo puede iniciarse un proceso a instancia de parte y en que
las partes puedan disponer de sus pretensiones mediante la renuncia (allanamiento y
desistimiento).

b) Ne eat iudex ultra vel extra petita partium (El proceso tiene como contenido el que
determinan las partes con sus peticiones). El contenido del proceso lo fijan las partes, por lo
cual el tribunal sólo puede juzgar las peticiones que éstas le han manifestado. La sanción a
su contravención se verifica a través de la ultrapetita.

c) Secundum allegata et probata partium (Corresponde a las partes elegir los medios
oportunos de prueba para defender sus intereses, debiendo el juez limitarse a juzgar en
atención a lo alegado y probado por éstas). En consecuencia, en el proceso civil sólo habrá
término probatorio cuando sea pedido y el juez no tiene iniciativa para la práctica de la
prueba

El objeto de la prueba → El objeto de la prueba busca respuesta a la pregunta: ¿Qué cosas

deben ser probadas?

La existencia de una presunción de conocimiento del derecho, consagrada en el artículo 8°

CC, descartan su necesidad de prueba, por regla general no es objeto de prueba. El objeto
de la prueba serán los hechos y por tanto sólo se debe rendir prueba en un proceso cuando
el conflicto recae en la discrepancia que se pudiera plantear por las partes respecto de los
hechos.

Los hechos que deben ser probados en el proceso son aquellos que forman parte integrante
de las pretensiones y excepciones y configuran el conflicto, estando presentes en el
conflicto desde su inicio hasta su fin (artículos 254 Nº 4 y 309 CPC). Hay hechos que
integran el conflicto mismo y otros que son accesorios, todos los cuales se van
introduciendo en el proceso y deben ser probados.

En materia penal la regla varía un poco, toda vez que el juez debe investigarlo todo, sin
estar limitado por las afirmaciones de las partes respecto de los hechos, las cuales sólo lo
guían.

En definitiva, son hechos los "acontecimientos o circunstancias concretas determinadas en

el espacio y en el tiempo, pasados y presentes del mundo exterior y de la vida anímica
humana que el derecho ha convertido en un presupuesto de un efecto jurídico."
La Prueba del Derecho → La regla general es que el derecho se presume conocido por
todos desde su entrada en vigencia, y por lo tanto no requiere ser probado en juicio. Iura
Novit Curia: el tribunal conoce el derecho.

Sin perjuicio de lo anterior, hay casos en que es necesario rendir prueba para proceder a
darle una correcta aplicación en juicio:

a) La Ley (entendida como toda norma de carácter general) hay que probarla:
i. Cuando se afirma que la ley es inexistente;
ii. Cuando se ha acreditado que el texto de la ley publicada en el Diario Oficial
es distinto de aquel que fue promulgado; y,
iii. Discusión acerca de la vigencia o derogación de la ley.

b) La Costumbre: Consiste en una repetición de una determinada conducta, realizada por la

generalidad de los miembros de un grupo social, de una manera constante y uniforme, con
la convicción de cumplir un imperativo jurídico. Según las normas de derecho civil y
comercial, en determinados casos la costumbre constituye derecho. En materia civil
(artículo 2 CC) no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella y
puede ser probada por cualquier medio. En materia comercial no sólo en ese caso, sino
también cuando existe silencio de ley, siempre y cuando se acredite por los siguientes
medios:

i. Dos sentencias que aseverando la existencia de la costumbre hayan sido pronunciadas

conforme a ella.

ii. Tres escrituras públicas anteriores a los hechos que motivaron el juicio en que debe obrar
la prueba.

c) Derecho Extranjero: Las partes deben invocar y probar la existencia del derecho
extranjero porque legislación extranjera no se encuentra amparada por la presunción del
artículo 8° CC. El derecho extranjero se prueba normalmente a través del informe de
peritos. Si el derecho extranjero constituye cuestión de hecho, el derecho extranjero no
podría ser aplicado por el juez, sino cuando es alegado y probado por las partes.

d) Sentencia Extranjera: Para hacerse valer en el proceso se requiere que previamente se

otorgue el exequátur por parte de la Corte Suprema (artículo 241 CPC)

Los Hechos que sí Requieren Prueba → Deben probarse los hechos que integran el
conflicto y que no han sido aceptados por las partes: los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos. En definitiva, el tribunal fijará los hechos sobre los cuales debe rendirse la
prueba en el juicio, en la resolución que recibe la causa a prueba.

a) Hecho Sustancial: El que integra en forma tan esencial el conflicto que sin su prueba no
se puede adoptar resolución alguna.
b) Hecho Pertinente: Aquel que sin integrar esencialmente el conflicto se vincula a él y es
necesario para la resolución del órgano jurisdiccional.

c) Hecho Controvertido: Aquel que genera discrepancia en cuanto a su existencia o a la

forma en que acaeció.

Hechos que no requieren de Prueba → Hay hechos que no requieren de prueba. Estos
son:

a) Los hechos consentidos por las partes. Se trata de hechos que no son controvertidos.

b) Los hechos evidentes: Son aquellos vinculados al progreso científico en el momento

histórico en que se producen y que no necesitan de prueba por estar incorporado al acervo
cultural de los hombres, y por ende al del juez. Se trata, por ejemplo, de máximas
científicas tales como que los efectos de la luz son más rápidos que los del sonido, la visión
es mejor en la claridad que en la oscuridad, etc. Este concepto de hecho evidente es relativo
al momento en que se produce por cuanto lo que es evidente hoy, mañana puede dejar de
serlo. De hecho, el progreso de la humanidad se ha construido precisamente por el
desmoronamiento que el progreso científico y técnico ha producido respecto de los hechos
que alguna vez fueron evidentes. Para establecer el hecho evidente no es necesario que se
rinda prueba, pero si es admisible rendir prueba en el proceso para destruir el hecho
evidente. En el nuevo proceso penal se remite a los “conocimientos científicamente
afianzados” (artículo 297 NCPP)

c) Los hechos notorios: Son aquellos hechos cuyo conocimiento forma parte de la cultura
normal propia de un determinado círculo social, en el tiempo en que se produce la decisión.

Elementos del hecho notorio:

i. Que se trate de un hecho;

ii. Que este hecho forme parte del acervo cultural de un determinado círculo social;

iii. Que dicho conocimiento concurra al momento de la decisión.

d) Los Hechos Presumidos: se refiere a las presunciones legales, las cuales a su vez pueden
ser de derecho o simplemente legales. En todo caso debemos distinguir entre el hecho base
o premisa y el hecho presumido propiamente tal. El hecho base o premisa debe estar
probado, y sólo entonces puede darse por acreditado el hecho presumido. No obstante,
incluso en este caso puede ser que el hecho presumido requiera prueba. En efecto, si la
presunción es de derecho, hay exclusión de prueba y no se puede rendir prueba en
contrario, pero si es simplemente legal, es admisible prueba por parte del que quiere
destruir el hecho presumido.

e) Los Hechos Negativos: Hay que distinguir dos situaciones:

 i. Alegación o Negación Genérica: Se verifica cuando el demandado procede a
negar todos los fundamentos de hecho en los cuales se basa la pretensión del
demandante, en forma general y abstracta. En este caso, el demandado nada debe
probar, y en consecuencia le corresponderá en plenitud la carga de la prueba al
demandante.

ii. Negación respecto de determinados hechos:

- Negativa absoluta: Cuando solo se niega una situación sin agregar hechos,
nada hay que probar, y la carga de la prueba corresponde al demandante.

- Negativo reforzado por un hecho positivo: La carga de la prueba le

corresponde al que agrega el hecho positivo contrario (ejemplo, nada debo
porque pagué).

La carga de la prueba → Es aquella noción procesal que indica al Juez como fallar
cuando en el proceso no se han acreditado los hechos (mandato dirigido al Juez), o bien,
aquel conjunto de reglas que indican que hechos corresponde probar (mandato a las partes).

Según Goldschmidt, una carga es el ejercicio de un derecho para el logro del propio
interés. "Es el poder o facultad de ejecutar libremente ciertos actos o adoptar cierta
conducta provista en la norma para beneficio y en interés propio, sin sujeción ni coacción
y sin que exista otro sujeto que tenga derecho a exigir su observancia, pero cuya
inobservancia acarrea consecuencias desfavorables."

También se le ha definido como aquella carga que incumbe a una parte de suministrar la
prueba de un hecho controvertido, mediante su propia actividad, si quiere evitar la pérdida
del proceso.

El concepto de la carga de la prueba reviste gran importancia, toda vez que impide que se
produzca la situación conocida como la absolución de la instancia, que existía en el
derecho romano, y en virtud de la cual, si no se acreditaban los hechos, el juez estaba
obligado a sobreseer el proceso. Hoy en día, si no se rinde prueba, el juez deberá dictar
sentencia desfavorable contra el que no sobrellevó la carga de la prueba.

Sistema Normativo de la Carga de la Prueba → Dentro de las disposiciones normativas

que regulan la carga de la prueba, podemos distinguir tres clases o grupos:

a) Normas Subjetivas: Están dirigidas a las partes para determinar quien debe
rendir la prueba para acreditar un determinado hecho.

b) Normas Concretas: Determinan que hecho debe probar cada parte.

c) Normas Objetivas: Constituye una regla general de juicio para el juez, ante la
falta de prueba de los hechos.
 d) Norma Abstracta: No se refiere a hechos particulares, sino es de carácter general

Características de la Carga de la Prueba → Son las siguientes:

a) Forma parte de la Teoría General del Derecho.

b) Se aplica en toda clase de procedimientos.

c) Contiene una regla de juicio para el juez y una pauta para la actividad probatoria de las
partes.

d) No determina quien debe llevar la prueba si no que más bien determina quien asume el
riesgo de no probar un determinado hecho.

e) Se trata de una regla objetiva consagrada en la ley.

f) La aplicación de las reglas sobre la carga de la prueba, constituye una cuestión de

derecho, no de hecho. Si en una sentencia se infringen las reglas sobre la carga de la
prueba, el recurso para impugnar la sentencia es el recurso de casación en el fondo, a
través, del cual, en forma excepcional, se podrán modificar las consideraciones tanto de
hecho como de derecho.

g) Interesa la carga de la prueba si no se rindió prueba.

h) La influencia de este concepto se extiende a lo largo de todo el proceso pero se aplica

por el juez en el momento de decidir, porque la carga de la prueba se altera a lo largo del
proceso por la conducta de las partes.

i) Se relaciona con la premisa menor del silogismo judicial, esto es, el establecimiento de
los hechos para encuadrarlos en la norma y así resolver el conflicto.

j) Es independiente del sistema de valoración de la prueba. Rige siempre, sin importar si

rige el sistema de prueba legal, sana crítica o libre convicción.

k) Se determina no solo por la situación inicial en un proceso sino también por las
circunstancias posteriores que pueden ir acaeciendo.

l) Se aplica no solo para la cuestión principal, sino que también para las cuestiones
accesorias tales como los incidentes.

m) Está consagrada en los códigos como regla general.

n) Impide la absolución de la instancia.

Reglamentación de la Carga de la Prueba en Nuestra Legislación → La regla de oro se
encuentra contenida en el artículo 1698 CC, aplicable a todo el ordenamiento jurídico
chileno, de conformidad a lo establecido en el artículo 4° CC.

Se pone énfasis a las normas de la carga de la prueba como normas de conducta dirigidas a
las partes: "Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o ésta".
Este artículo distingue solo dos clases de hechos: los constitutivos y los extintivos. Sin
embargo, la doctrina distingue una gran variedad de hechos que eventualmente pueden ser
alegados por las partes:

a) Constitutivos: aquellos que generan una obligación.

b) Invalidativos: aquellos que generan la nulidad de la obligación.

c) Convalidativos: aquellos que partiendo del supuesto acto invalidado permiten

sanearlo (ej.: ratificación, confirmación, etc.)

d) Impeditivos: aquellos que vician el acto desde su inicio sin posibilidad de

sanearse.

e) Extintivos: aquellos que extinguen la obligación.

Como regla general, podemos decir que la carga de la prueba la tiene aquel a quien la
existencia del hecho favorece respecto de los hechos constitutivos y convalidativos,
mientras que en los hechos invalidativos, impeditivos y extintivos, la carga de la prueba la
tiene aquel a quien la nulidad o extinción de la obligación favorece.

Además de la regla anterior, existen una serie de criterios generales doctrinarios y

jurisprudenciales para determinar la distribución de la carga de la prueba:

a) El actor tiene la carga de probar la acción y el demandado la excepción.

b) La carga corresponde a quien afirma un hecho y se exime a quien niega un

hecho.

c) La carga corresponde a quien alega un hecho anormal porque lo normal se

presume (la carga corresponde a quien pretende innovar).

d) Corresponde la carga de la prueba a la parte que afirma un hecho que constituye

un supuesto para la aplicación de la norma jurídica que invoca.

Problemas Relacionados con la Carga de la Prueba → Es necesario precisar:

a) Según la reacción del demandado, debemos distinguir:

 i. Si se encuentra en rebeldía, la carga de la prueba le corresponde siempre al
demandante.

ii. Si deduce alegaciones o defensas meramente negativas, la carga de la prueba

le corresponde igualmente al demandante.

iii. Si se defiende oponiendo excepciones de fondo, la carga de la prueba la va a

corresponder al demandado.

iv. Si deduce demanda reconvencional, el demandado para a tener el carácter de

demandante, y en consecuencia se invierten las reglas.

b) Situación de las Presunciones:

i. Presunción de derecho: Una vez acreditado el hecho base o premisa, se da por

acreditado el hecho presumido, y se excluye la posibilidad de rendir prueba.

ii. Presunción simplemente legal: Se altera la carga de la prueba, porque el

legislador, partiendo de determinados supuestos, da por acreditado un hecho
que, de no existir norma legal, debería ser probado por quien tiene la carga de la
prueba. En este caso, la carga de la prueba la tiene quien quiere destruir la
presunción.

c) Alteración de la Carga de la Prueba:

i. El tribunal: Nunca puede alterar las reglas de la carga de la prueba, por ser
éstas de carácter legal.

ii. Las Partes: Como el artículo 1698 CC no dice nada, hay varias posiciones:

- Se trata normas de procedimiento, inmodificables antes de aplicarse, por

ser de orden público, pero modificables una vez que se están aplicando
(artículo 303 CPC)

- Se trata de reglas de orden público, dirigidas principalmente al tribunal y

por lo tanto inalterables por las partes. Da lo mismo que sean normas de
procedimiento, pues éstas igualmente son de derecho público, en cuanto
regulan el desarrollo de la gestión de un órgano público.

Los sistemas probatorios → Los sistemas o reglas de valoración de la prueba son aquellos
destinados a determinar la eficacia probatoria de los diversos medios de prueba. Cuando
hablamos de sistemas de valoración de la prueba, nos referimos tanto a los medios
admitidos, a los procedimientos establecidos para su producción, así como, a su valor
probatorio.

Los criterios de valoración de la prueba son:

a) Libre Convicción: Dentro de él es posible identificar dos corrientes diferentes.

Una primera vertiente, es el denominado sistema de apreciación de prueba en conciencia,

propio de los sistemas judiciales en que existe jurado, y en el cual si bien no existen reglas
que determinen ni la admisibilidad de los medios ni su valor probatorio, el tribunal debe
fallar de acuerdo a su prudencia, pero con apego a las pruebas aportadas al juicio, dejando
de lado las intuiciones o prejuicios.

La segunda doctrina, es el sistema de apreciación contra prueba, en el cual el tribunal falla

exclusivamente conforme a su íntima convicción, y aún prescindiendo de las pruebas que
obren en el proceso, pudiendo inclusive contrariarlas abiertamente.

Independientemente de la doctrina, la verdad es que hoy en día estos sistemas se han visto
atenuados, toda vez que es inadmisible que el juez no fundamente su fallo aún en el sistema
de la libre convicción.

b) Prueba Legal o Tasada: Conforme a este sistema, el legislador establece detallada y

taxativamente cuales son los medios de prueba de que pueden valerse las partes y que serán
admisibles en un procedimiento. Del mismo modo, se regula todo el proceso de producción
de la prueba, en cuanto a su forma y oportunidad procesal.

Finalmente, se establece igualmente un mandato imperativo para el Juez, indicándole el

valor probatorio que debe dar a cada prueba rendida, así como a forma de cotejar unas
pruebas con otras.

Dentro de este sistema, podemos distinguir una prueba legal absoluta, y otra relativa, según
la mayor o menor atenuación de la regulación y la mayor o menor libertad para el Juez al
momento de valorar la prueba.

c) Sana Crítica: Es un sistema racional, y eminentemente judicial, que se ubica en una

posición intermedia entre la prueba legal y la libre convicción. Según Couture, este sistema
está basado en la aplicación de dos principios:

a) El juez debe actuar de acuerdo a las reglas de la lógica. Son reglas universales,
estables e invariables en el espacio y tiempo, propias del razonamiento humano.

b) El juez debe actuar aplicando reglas de la experiencia. Las máximas de la

experiencia son "Conjunto de juicios fundados sobre la observación de lo que ocurre
comúnmente y que pueden formularse en abstracto por toda persona de nivel mental
medio." (Stein) Son definiciones o juicios hipotéticos con contenido de carácter general
desligados de hechos concretos formulados en un proceso.

La crítica debe ser sana, en cuanto a que el juez haga una ponderación acuciosa, imparcial y
orientada con los datos científicos y morales pertinentes a la materia y caso que se trate. Es
un razonamiento intelectual, interno y subjetivo que debe realizar el tribunal para la
apreciación en cada proceso de los hechos. En el sistema de la sana crítica es posible que
existen leyes reguladoras de la prueba en cuanto a establecer los medios de prueba,
establecer y distribuir la carga de la prueba, pero no existen normas destinadas a regular la
apreciación comparativa de los medios de prueba ni a establecer su valor probatorio.

d) Sistema Probatorio Chileno: En nuestro país, aparentemente el legislador intentó

establecer un sistema de Prueba Legal Relativa, toda vez que no obstante se enumeran los
medios de prueba, la forma de rendirlos y el valor probatorio, existen una serie de "válvulas
de escape" que se acercan en gran medida a la sana crítica. Ejemplos:

i) Disposiciones que establecen la apreciación de la prueba en conciencia en

diversos procedimientos civiles, como en el Juicio de Mínima Cuantía (Artículo 724 CPC),
de Menores (artículo 36 de la Ley 16.618) sobre juicios de arrendamiento (artículo 15 de la
Ley 18.101), etcétera.

ii) Disposiciones que establecen la apreciación de la prueba conforme a la sana

crítica en juicios de policía local (artículo 14 de la Ley 18.287 de Juzgados de Policía
Local), juicios laborales (artículo 456 del Código del Trabajo), en la prueba de peritos
(artículo 425 CPC), y en la testimonial (artículo 429 y 384 Nº 2, 3 y 4 CPC)

iii) Disposición que permite al tribunal efectuar la apreciación comparativa de los

medios de prueba de igual valor probatorio, cuando no existe norma que resuelva el
conflicto (Artículo 428 CPC).
Principales diferencias entre la prueba civil y penal.
PROCEDIMIENTO
CIVIL
La prueba es actividad de
comprobación
El objeto de la prueba son
las afirmaciones de las
partes
Se aplica la carga de la
prueba
Poderes limitados del juez
en las medidas para mejor
resolver
Rige el sistema de la prueba
legal o tasada
Término probatorio
ordinario es de 20 días
Sólo existen los medios
establecidos por ley
Es admisible la confesión
ficta
Las inhabilidades de los
testigos se clasifican en
absolutas y relativas
ANTIGUO
PROCEDIMIENTO
PENAL
Es actividad de
investigación atendida la
relevancia del sumario y el
valor de las pruebas
rendidas en el plenario
El objeto de la prueba son
los hechos, cosas, lugares y
personas,
independientemente de las
afirmaciones de las partes
Se aplica el principio in
dubio pro reo
Poderes amplísimos para
decretar pruebas durante el
sumario (artículo 109 CPP)
y en el plenario (artículo
499 CPP)
Rige el sistema de la prueba
legal tasada para condenar,
y el de la sana crítica para
absolver
Término probatorio
ordinario es de 20 días
La ley contempla el número
abierto de medios
No es admisible la confesión
ficta
Las inhabilidades son únicas
NUEVO
PROCEDIMIENTO
PENAL
Es actividad de
comprobación atendido que
revisten valor probatorio en
el juicio oral sólo las
pruebas que se rindan en él
El objeto de la prueba son
los hechos, cosas, lugares y
personas, conforme a lo
sostenido en la acusación y
en la defensa
Se aplica el principio in
dubio pro reo.
La investigación no tiene
valor probatorio, ni existen
medidas para mejor resolver
Rige plenamente la sana
crítica
La prueba debe rendirse
dentro del juicio oral
Existe un sistema de libertad
de prueba
No es admisible la confesión
ficta
No se contemplan
inhabilidades
 LOS MEDIOS DE PRUEBA

Concepto → Es todo elemento que sirve para convencer al juez de la existencia de un

hecho. "Son todos los instrumentos, cosas o circunstancias en las cuales el juez encuentra
los motivos de su convicción frente a las proposiciones de las partes."

Clasificación de los Medios de Prueba → Los criterios de clasificación derivan de los

sistemas probatorios o dicen relación al contacto entre el juez y el hecho:

a) Según el contacto del juez con los hechos

i. Directas: Permiten al tribunal formarse su convicción por la observación

propia y directa del hecho (ejemplo inspección personal)

ii. Indirectas: El tribunal se forma su convicción a través de otros hechos o de

dichos de terceros (ejemplo prueba testimonial y pericial)

b) Según cuando se origina la prueba:

i. Preconstituidas: Existen antes del juicio y tienen una eficacia jurídica

potencial (ejemplo instrumentos)

ii. Circunstanciales: Nacen o se producen durante el juicio (ejemplo prueba

testimonial)

c) Según su eficacia:

i. Que Producen Plena Prueba: Aquellos medios que reuniendo los requisitos
legales, por si solos permiten dar por acreditado un hecho (ej: confesión acerca
de hechos personales - prueba más plena en materia civil)

ii. Que no Producen Plena Prueba (o que producen prueba semi plena): Son
aquellos medios que por si solos no permite acreditar los hechos sino que
requiere para ello de otras pruebas.

d) Según su relación con el conflicto:

i. Pertinentes: dicen relación con el asunto controvertido.

ii. Impertinentes: no dicen relación con el asunto controvertido.

e) Según los requisitos para rendir prueba:

i. Prueba Legal.
 ii. Prueba Ilegal.

Este tema no se ha debatido mucho, pero en el derecho norteamericano y se refiere

fundamentalmente a que la obtención de la prueba sea lícita (teoría del árbol
podrido). Aquí se contraponen el derecho a rendir prueba en el proceso, limitado por
los derechos fundamentales establecidos en la CPE, en especial el derecho a la
intimidad. Cualquier prueba obtenida con infracción a estos derechos es ilegal
(ejemplo, pruebas obtenidas en allanamiento de domicilio sin autorización judicial).
Pero esto va aún más lejos: se puede obtener prueba ilegal y a través de ella llegar a
obtener una prueba legal. De acuerdo con la doctrina del árbol podrido, esta prueba
también sería ilegal. En la legislación chilena, existirían ciertas disposiciones que
apoyan esta teoría, tales como el artículo 484 CPP.

f) Según los efectos que produce en el tribunal:

i. Idóneas: Llevan al tribunal a adquirir la certeza acerca de un hecho.

ii. Ineficaces: no llevan al tribunal a adquirir la certeza acerca de un hecho.

Doctrinas Acerca de los Medios de Prueba → Son los sistemas que, dentro del
ordenamiento procesal, se pueden contemplar respecto de los medios de prueba
establecidos por el legislador:

a) Doctrina Legalista → Postula que el legislador, a través de las leyes reguladoras de la

prueba, establece en forma taxativa los medios de prueba que pueden ser utilizados en el
proceso para acreditar los hechos. De acuerdo con sus partidarios solo se puede acreditar un
hecho usando los medios de prueba establecidos por el legislador. Si un medio de prueba no
está en la enumeración, no se puede usar ni dar valor probatorio, lo cual plantea el
problema de que los medios tecnológicos, más avanzados que el legislador, tales como
videos, radiografías, informes sobre exámenes de sangre, ADN, etc., quedarían excluidos.
Es por ello que se los ha tratado de encasillar en los medios de prueba si contemplados en la
ley, normalmente identificándolos con informes periciales y prueba testimonial o
instrumental.

b) Doctrina Analógica → Para esta doctrina, el legislador enumeró taxativamente los

medios de prueba, pero solamente respecto al género y no a la especie. Señalan que el
legislador, cuando enumera los medios de prueba, no los especifica, y en consecuencia,
todos los medios de prueba generados por el avance científico se pueden incorporar dentro
del género que mejor cuadre con el medio de prueba. En nuestra legislación hay un artículo
que se refiere expresamente a los modernos medios de prueba, siendo fruto de una reforma
reciente, pero siempre reafirmando la existencia en Chile de la prueba legal, toda vez que
estos medios sólo pueden servir de base a presunciones (artículo 113 bis CPP).

c) Doctrina Discrecional → La enumeración de los medios de prueba que eventualmente

pudiera hacer el legislador, se hace sólo a título referencial correspondiéndole en definitiva
al juez admitir o no los medios de prueba que considere aptos para formar su convicción.
d) Legislación Positiva → En Chile, el legislador ha establecido taxativamente los medios
de prueba, tanto en el CC, CPC y CPP. Del mismo modo, en algunos casos la concurrencia
obligatoria de determinados medios, y en otros se los excluye expresamente para los efectos
de acreditar un hecho (artículos 1708 y 1709 CC).

Además, se establece respecto de cada medio de prueba su valor probatorio, así como, la
forma en que comparativamente se deben apreciar por el tribunal los diversos medios de
prueba. Esto último es lo que pesa como argumento más fuerte a favor de la doctrina
legalista, toda vez que si se admitiera discrecionalidad, sería ilógico establecer normas para
la apreciación comparativa de los medios. Sin embargo, la presencia de una serie de
válvulas de escape, nos hacen creer que en nuestro país, se ha ido imponiendo cada vez más
la tesis analógica.
 LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR

I) PRUEBA DOCUMENTAL → En nuestro ordenamiento jurídico, es sinónimo de

instrumental, pues sólo se encarga nuestro legislador de regular los documentos como
representaciones escritas, y no se les otorga este carácter a otras formas de representaciones
del pensamiento.

En definitiva, documento o instrumento, es todo escrito en que se consigna algo. La prueba

instrumental es de gran importancia porque no merece los reparos de la prueba testimonial.

Características → Como medio de prueba, es:

• Preconstruido
• Indirecto
• Produce plena prueba cuando reúne los requisitos legales.

Clasificaciones → Admite diversas clasificaciones:

a) Según los motivos de otorgamiento → Se distinguen:

• Por vía de prueba → El otorgado para dar cuenta de la existencia de un acto

• Por vía de solemnidad → Es el otorgado para generar válidamente un acto o

contrato.

La importancia de esta clasificación, es que la falta de documento por vía de prueba,

no genera la nulidad del acto, sino que sólo genera la inexistencia de este medio de
prueba, pudiendo verificarse la prueba a través de los otros medios legales para
acreditar el acto.

En cambio, la inexistencia de un documento por vía de solemnidad, no sólo afecta al

medio de prueba, sino que también genera la nulidad del acto o contrato, el que no
podrá ser acreditado por ningún otro de los medios de prueba legales.

b) Según su relación con el acto o contrato → Se distingue en:

• Fundantes → Son aquellos de los cuales emana la pretensión, dejando constancia
de las razones o motivos jurídicos que sirven de fundamento inmediato a las
acciones y excepciones ejercitadas.

• Probatorios → Son aquellos que no acreditan las razones o motivos inmediatos de

la pretensión o excepción hecha valer, sino que sólo pretenden justificar su
existencia.
 Esta distinción, a partir de la modificación de los artículos 255 y 309 del CPC,
carece de trascendencia.

c) Según su naturaleza → Tenemos:

• Instrumentos públicos o auténticos → Son los autorizados con las solemnidades

legales por el competente funcionario (artículo 1699 CC).

• Instrumentos privados → Son todos los demás escritos en los cuales no concurre
solemnidad alguna.

La importancia de esta clasificación está dada por dos aspectos:

• En cuanto al valor probatorio → El instrumento público conlleva en sí presunción

de autenticidad, por lo que la carga de la prueba para destruir su valor probatorio
recae en la parte contra quien se hace valer el instrumento. En cambio, el
instrumento privador no conlleva dicha presunción, ya que requiere que ellos sean
reconocidos por la parte que lo otorgó, ya sea expresa o tácitamente, o en su defecto
que se verifique judicialmente.

• En cuanto a la forma en que se acompañan al proceso → Se establece una forma

distinta en los artículos 342 y 346 CPC.

1º) INSTRUMENTOS PÚBLICOS → Es el autorizado con las solemnidades legales, por

el competente funcionario (artículo 1699 CC).

Requisitos → Ellos son:

a) Debe encontrarse autorizado por funcionario público → No reviste el carácter de

tal el que se encuentre inhabilitado o suspendido en el ejercicio de sus funciones
(nulidad en caso contrario). De acuerdo a la doctrina y la jurisprudencia, existiría un
error común de derecho, por lo tanto no se vicia de nulidad.

b) El funcionario público debe ser competente → Lo es cuando:

• Sea aquel determinado por la ley para autorizar o dar fe de instrumentos públicos.
• Actúe dentro del territorio que la ley hubiere fijado para desempeñar funciones.

c) Debe ser otorgado con las solemnidades legales → Ellas varían de acuerdo a la
naturaleza de éstos.
De acuerdo a la Jurisprudencia, son instrumentos públicos:

a) Las copias autorizadas por el Secretario Municipal de documentos del archivo

municipal.
b) Los certificados de dominio vigente, de hipotecas y gravámenes y prohibiciones e
interdicciones que otorga el Conservador de Bienes Raíces.

c) Copia de la demanda que el receptor entrega al momento de notificar.

d) Escritura Pública otorgada por notario u oficial del registro civil competente con las
solemnidades legales.

e) Las partidas o certificados de nacimiento, matrimonio y defunción que otorga el

Oficial del Registro Civil.

2º) ESCRITURA PÚBLICA → Es el instrumento público o auténtico otorgado con las

solemnidades que fija la ley, por el competente notario, e incorporado a su protocolo o
registro público (artículo 403 COT).

Los requisitos de toda escritura pública son:

a) Que sea otorgada por notario competente → Los notarios son auxiliares de la
administración de justicia, son ministros de fe pública, debiendo existir a lo menos
uno en cada comuna o agrupación de comunas que constituya el territorio
jurisdiccional de un juzgado de letras. Se nombran por decreto.

b) Que sea otorgada con las solemnidades legales → Están regulados en los artículos
404 a 414 COT. Su omisión afecta la validez de la EP.

c) Debe ser incorporada al protocolo o registro público del notario que la extiende
→ Protocolo es el libro o registro público que debe llevar todo notario, el que se
formará insertando las escrituras en el orden numérico que les hubiere
correspondido en el repertorio. Además, a continuación de las escrituras, se agregan
los documentos protocolizados, también conforme al orden numérico que les
hubiere sido asignado en el repertorio.

La matriz, es el documento oficial firmado por las partes y autorizado por el notario,
y que es agregado al protocolo.
3º) DOCUMENTOS PROTOCOLIZADOS E INSTRUMENTOS PRIVADOS
AUTORIZADOS ANTE NOTARIO → Hay que distinguir:

a) Documentos protocolizados → De acuerdo al artículo 415 COT, la protocolización

es el hecho de agregar un documento al final del registro de un notario, a pedido de
quien lo solicite. La protocolización no transforma al instrumento privado en
público, y se realiza levantando un acta que firma el solicitante y el notario, en la
que se indica el contenido del documento y sus indicaciones esenciales. Esta acta es
un instrumento público, por cuanto ha sido otorgado por un funcionario público,
pero el instrumento sigue siendo privado. Mediante la protocolización, el
instrumento privado adquiere fecha cierta. Además, los instrumentos relacionados
con el artículo 420, pasan a valer como instrumentos públicos una vez
protocolizados, y estos son:

1. Los testamentos cerrados y abiertos en forma legal;

2. Los testamentos solemnes abiertos que se otorguen en hojas sueltas, siempre que
su protocolización se haya efectuado a más tardar, dentro del primer día siguiente
hábil al de su otorgamiento;
3. Los testamentos menos solemnes o privilegiados que no hayan sido autorizados
por notario, previo decreto del juez competente;
4. Las actas de ofertas de pago, y
5. Los instrumentos otorgados en el extranjero, las transcripciones y las
traducciones efectuadas por el intérprete oficial o los peritos nombrados al efecto
por el juez competente y debidamente legalizadas, que sirvan para otorgar
escrituras en Chile.

b) Instrumento privado autorizado por el notario → Tampoco se transforma en

instrumento público, sólo en él el notario abona con un certificado público el hecho
de haberse autorizado la firma de la persona que indica. En ciertos documentos, la
autorización de la firma del otorgante en un instrumento privado autorizado por
notario, produce el efecto que la ley le otorga mérito ejecutivo, sin necesidad de
reconocimiento previo.

Aspectos procedimentales → Es posible distinguir:

Iniciativa → Puede ser de parte (voluntaria o forzada) o del Tribunal.

1º De parte, voluntaria → Las partes en forma libre y discrecional deciden acompañar sus
documentos en la oportunidad que señala la ley.

2º De parte, forzada → Son los caos en que ellas soportan la carga de aportar su prueba
instrumental bajo pena de producirse los efectos que la ley señala, por haber sido
requeridos para ello por el tribunal a petición de la contraparte. Los casos de ella son:

• Como medida prejudicial → De acuerdo al artículo 273, “el JO podrá prepararse,

exigiendo el que pretende demandar de aquel contra quien se propone dirigir la
demanda:
 Nº 3 La exhibición de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, títulos de
propiedad u otros instrumentos públicos o privados que por su naturaleza puedan
interesar a distintas personas.

Nº 4 Exhibición de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte

el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artículos 42 y 43 del Código de
Comercio.

Nº 5 El reconocimiento jurado de firma puesto en instrumento privado.

• A iniciativa forzada de parte o de un tercero dentro del juicio → De acuerdo al

artículo 349 CPC “podrá decretarse, a solicitud de parte, la exhibición de
instrumentos que existan en poder de la otra parte o de un tercero, con tal que
tengan relación directa con la cuestión debatida y que no revistan el carácter de
secretos o confidenciales”.

En este caso, los gastos de exhibición son de cargo de quien la solicita, sin perjuicio
de lo que se resuelva en definitiva acerca de las costas.

Si se rehúsa la exhibición sin justa causa, la sanción para la parte es no poder

hacerlo valer, sin perjuicio de las multas, arrestos y allanamientos. Si el que rehúsa
es un tercero, se le aplicarán las multas y arrestos.

Se ha señalado por la jurisprudencia, que previamente a decretar la exhibición de

instrumentos en juicio, es fundamental establecer el hecho material de la existencia
del documento en poder de quien se trata de obligar a exhibirlo, para lo cual ha
debido conferir traslado a la parte, y de acuerdo a cuál fuera su respuesta, recibir o
no el incidente a prueba.

3º Judicial → Se manifiestan a través de las medidas para mejor resolver, las cuales son
actuaciones judiciales que pueden realizar o disponer que se realicen el tribunal de la causa
cuando estima que son necesarias para la mejor resolución de un asunto, dentro del plazo
que se tiene para dictar sentencia definitiva, luego de citadas las partes para oír sentencia.
El artículo 159 Nº 1 señala entre las medidas para mejor resolver, la agregación de
cualquier documento que estimen necesarios para esclarecer el derecho de los litigantes.

Oportunidad legal para rendir la prueba instrumental → Es preciso distinguir:

a) Con anterioridad a la iniciación del proceso → Casos de las medidas prejudiciales
de los Nº 3, 4 y 5 del artículo 273.

b) Al presentar la demanda → Se tendrá para objetarlos el término de emplazamiento

(artículo 255).

c) La regla general, es que los documentos de cualquier especie puedan acompañarse

durante el curso del juicio en cualquier estado de él, hasta el vencimiento del
 término probatorio en primera instancia, y hasta la vista de la causa en segunda
instancia (artículo 348 inciso 1º).

d) Casos excepcionales en que pueden acompañarse documentos posteriormente a la

citación para oír sentencia en primera instancia y a la vista de la causa en segunda,
como en los casos en que el tribunal decreta como medida para mejor resolver.

Documentos en lengua extranjera → La parte que lo presenta tiene dos opciones:

• Acompañarlos sin traducción → El tribunal deberá disponer que se traduzca por un
perito que él designe, a costa del que lo presente, sin perjuicio de lo que en
definitiva se resuelva respecto a las costas.

• Acompañarlos con traducción → Valdrá ella, salvo que la contraparte exija que sea
revisada la traducción dentro del plazo legal que se establece al efecto (6 días, de
acuerdo al artículo 347).

Instrumentos que deben ser considerados instrumentos públicos en el juicio → De

acuerdo al artículo 342 “serán considerados como instrumentos públicos en juicio, siempre
que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que dan este carácter:
1° Los documentos originales;
2° Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe respecto
de toda persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer;
3° Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas por la
parte contraria dentro de los tres días siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de
ellas;
4° Las copias que, objetadas en el caso del número anterior, sean cotejadas y halladas
conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte
contraria; y
5° Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por su
secretario u otro funcionario competente y sacados de los originales o de copias que
reúnan las condiciones indicadas en el número anterior”

Por su parte el artículo 343 señala que “cuando las copias agregadas sólo tengan una parte
del instrumento original, cualquiera de los interesados en el pleito podrá exigir que se
agregue el todo o parte de lo omitido, a sus expensas, sin perjuicio de lo que se resuelva
sobre pago de costas”.

Instrumentos otorgados en el extranjero y sus efectos en Chile → De acuerdo al artículo

17 CC, en cuanto a la forma (solemnidades externas, las de su otorgamiento) se rige por la
ley del lugar donde han sido otorgados. Su autenticidad se probará de acuerdo a las reglas
del CPC; la autenticidad se refiere al hecho de haber sido realmente otorgado y de la
manera que en tales instrumentos se expresa.

El legislador respecto a ellos ha establecido tres trámites sucesivos que deben cumplirse
para que tengan efecto en Chile, a saber:
a) Legalización → Por este trámite se establece la autenticidad del documento. Recae la
legalización en que en los documentos conste el carácter de públicos, y que conste la
verdad de las firmas de las personas que los hayan autorizado. De acuerdo al artículo 345,
se obtiene la legalización mediante el atestado (sinónimo de testimonio prestado por altas
autoridades) de algunos de los funcionarios que señala:

“1° El atestado de un agente diplomático o consular chileno, acreditado en el país de

donde el instrumento procede, y cuya firma se compruebe con el respectivo certificado del
Ministerio de Relaciones Exteriores;

2° El atestado de un agente diplomático o consular de una nación amiga acreditado en el

mismo país, a falta de funcionario chileno, certificándose en este caso la firma por
conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores del país a que pertenezca el agente o del
Ministro Diplomático de dicho país en Chile, y además por el Ministerio de Relaciones
Exteriores de la República en ambos casos; y

3° El atestado del agente diplomático acreditado en Chile por el Gobierno del país en
donde se otorgó el instrumento, certificándose su firma por el Ministerio de Relaciones
Exteriores de la República”.

b) Traducción → Al castellano, normalmente a través de un intérprete oficial del

Ministerio de Relaciones Exteriores.

c) Protocolización → De acuerdo al artículo 420 Nº 5 COT, una vez protocolizados,

valdrán como instrumentos públicos, “los instrumentos otorgados en el extranjero, las
transcripciones y las traducciones efectuadas por el intérprete oficial o los peritos
nombrados al efecto por el juez competente y debidamente legalizadas, que sirvan para
otorgar escrituras en Chile”.

Forma de acompañar los instrumentos públicos al juicio → Con citación de la parte

contra quien se presente. Ello no lo señala expresamente el CPC, pero se deduce de
distintas normas, como el artículo 795 Nº 5, 800 Nº 2, relacionados con el artículo 768 Nº
9, 342 Nº 3 y 348 inciso 2º.

Valor probatorio de los instrumentos públicos → La materia la regula el CC en los

artículos 1700 a 1706. Para ello es necesario distinguir:

a) Respecto a los otorgantes → Nuevamente hay que diferenciar:

i) El hecho de haberse otorgado → Plena Fe

ii) La fecha del instrumento → Plena Fe

iii) El hecho de haberse efectuado las declaraciones que en él aparecen por el

funcionario público y las partes → Hace plena prueba
 iv) Veracidad de las declaraciones contenidas en él → Nueva distinción:

1) Declaraciones del funcionario público → Nuevamente distinguir:

• Acerca de hechos propios → Plena Fe

• Acerca de hechos que percibe por sus propios sentidos → Plena Fe

• Acerca de hechos que no son suyos ni los ha percibido, pero los ha

comprobado por los medios que la ley suministra → Plena Fe.

• Declaraciones que hace confiando en el dicho de otras personas →

No hace plena prueba.

• Declaraciones que hace y que no importan meras apreciaciones →

No hacen plena fe.

2) Las declaraciones de las partes → Hay que distinguir:

• Declaraciones dispositivas → Son aquellas que las partes han tenido

en mira y lo que ha constituido el objeto del acto, es la parte que deja
constancia de los elementos esenciales del hecho jurídico de que se ha
querido proporcionar escritura.

• Declaraciones enunciativas directamente relacionadas con las

dispositivas → Se refieren a hechos que contribuyen a determinar o
precisar el objeto o la causa de la declaración dispositiva o que se
extinguen en todo o parte o modifican los derechos nacidos de ésta.

• Declaraciones simplemente enunciativas → Son las que haciendo

referencia a acontecimientos anteriores, constituyen elementos
accidentales del hecho jurídico que el instrumento tiene por objeto
acreditar y que por lo mismo pueden ser suprimidas sin que
modifiquen la sustancia del hecho jurídico.

El instrumento público, hace fe del hecho de haberse formulado todas

las declaraciones, pero no hace fe en cuanto a la verdad de ellas, salvo
norma expresa en contrario. Este es el principio de la doctrina.

b) Respecto de terceros → Tiene fuerza probatoria absoluta en cuanto a la

materialidad, esto es, al hecho de haberse otorgado, haberse formulado las
declaraciones y la fecha del instrumento público, pero no en cuanto a la veracidad
de las declaraciones que aparecen haciendo los interesados. También hace plena fe
respecto a las declaraciones del funcionario respecto a hechos propios, ajenos que
haya constatado con sus propios sentidos y a los acreditados con los medios que
establece la ley que consten en el instrumento.
 En cuanto a las declaraciones dispositivas, ellas se presumen verdaderas respecto de
terceros, también lo mismo respecto a las enunciativas directamente ligadas con lo
dispositivo. Las simplemente enunciativas nunca pueden tener valor probatorio en
contra de terceros, pero sí podría invocarlas un tercero contra el otorgante del
instrumento la declaración enunciativa, la que en tal caso como confesión
extrajudicial, serviría de base a una presunción judicial para acreditar los hechos
confesados, de acuerdo al artículo 398.

Presunción de autenticidad del instrumento público → Los elementos de autenticidad

son:

a) Que se haya otorgado realmente por las personas que en él se mencionan.

b) Que se haya autorizado por el funcionario que se señala en el instrumento.
c) Que las declaraciones que hubieren prestado las partes a su otorgamiento sean las
que el instrumento consigna.

En virtud de la presunción de autenticidad, si se acompaña al juicio instrumento público, la

contraparte para destruirlo debe tener un papel activo.

Impugnación del Instrumento Público → Es la actividad destinada a lograr la destrucción

o refutación de la fe probatoria de éstos. Estas formas son:

1) Nulidad → Por infracción a alguno de los requisitos previstos para su otorgamiento.

En estos casos es nulo, sólo cuando el instrumento público se pide o exige como
solemnidad, porque si las partes lo suscriben por su propia voluntad y no se los
exige la ley para dar validez al acto o contrato, el instrumento defectuoso valdrá
como instrumento privado si estuviere firmado por las partes.
2) Falsedad o falta de autenticidad → Es el instrumento que no ha sido realmente
otorgado, no ha sido autorizado por el funcionario u otorgado por las personas que
en él se expresa, o las declaraciones que consigna no corresponden a las efectuadas
por las partes al otorgarse el instrumento.

Para acreditar la falsedad, puede servirse de cualquier medio de prueba establecido

en la ley, inclusive la testimonial, que no se rige por la limitación del artículo 1708
y siguientes del CC, porque ellas rigen para los actos o contratos. No obstante,
tratándose de la impugnación por falta de autenticidad de una escritura pública, el
legislador establece una reglamentación especial respecto a la prueba testimonial en
el artículo 429 CPC, la que consiste en:

• La declaración de cinco testigos,

• Ellos deben estar contestes en el hecho y sus circunstancias esenciales, sin tachas,
legalmente examinados, que den razón de sus dichos y que sus declaraciones no
hayan sido desvirtuadas por otra prueba en contrario.
 • Que acrediten que la parte que dice haber asistido personalmente al otorgamiento o
el escribano o alguno de los testigos instrumentales, ha fallecido con anterioridad o
ha permanecido fuera del lugar en el día del otorgamiento y en los 70 días
siguientes.

Esta prueba el tribunal la apreciará de acuerdo a las reglas de la sana crítica. Este
artículo sólo se aplica a las escrituras públicas y no a otro instrumento público, y se
refiere sólo a la falta de autenticidad y no a la nulidad o a la impugnación de la
sinceridad de las declaraciones contenidas en la escritura.

3) La tacha de veracidad de las declaraciones de las partes → Lo que se busca con

ella, es que las declaraciones no corresponden a la voluntad real de los otorgantes,
sea por error, dolo o simulación. Los terceros, pueden atacarlo respecto a las
declaraciones dispositivas y enunciativas relacionadas con lo dispositivo, y para ello
pueden valerse de cualquier medio de prueba legal. Respecto a las declaraciones
meramente enunciativas, los terceros no tienen interés en ellas por carecer de valor
probatorio a su respecto.

Procedimiento de impugnación → Existen dos vías:

• Principal → Se inicia un juicio que recae sobre la nulidad, falsedad o simulación

del instrumento.

• Incidental → En el curso del juicio se acompaña un instrumento público cualquiera

en la forma señalada por la ley. Dentro del plazo legal la contraparte deberá
impugnarlo. Si no lo hace, no podrá hacerlo después. Si lo hace se promueve el
correspondiente incidente.

4º) INSTRUMENTOS PRIVADOS → Es todo escrito que deja constancia de un hecho,

otorgado por los particulares sin la intervención de funcionario público en el carácter de tal.
Por regla general, se requiere que esté suscrito, es decir, que se encuentre firmado por el
otorgante para que revista el carácter de documento y tenga valor en juicio.

Por excepción, hay ciertos documentos que pueden valer como instrumentos privados aun
cuando no estén firmados por las partes, siendo los enumerados en los artículos 1704 y
1705 CC. Estos señalan que son:

a) Los asientos, registros y papeles domésticos únicamente hacen fe contra el que los
ha escrito o firmado, pero sólo en aquello que aparezca con toda claridad, y con tal
que el que quiera aprovecharse de ellos no los rechace en la parte que le fuere
desfavorable (artículo 1704).

b) La nota escrita o firmada por el acreedor a continuación, al margen o al dorso de

una escritura que siempre ha estado en su poder, hace fe en todo lo favorable al
deudor (artículo 1705 inciso 1º).
 c) Lo mismo se extenderá a la nota escrita o firmada por el acreedor, a continuación, al
margen o al dorso del duplicado de una escritura, encontrándose dicho duplicado en
poder del deudor. Pero el deudor que quisiere aprovecharse de lo que en la nota le
favorezca, deberá aceptar también lo que en ella le fuere desfavorable (artículo 1705
incisos 2º y 3º).

Autenticidad → Los instrumentos privados, no llevan envuelta la presunción de

autenticidad, por lo que la parte que pretende valerse de ellos debe probar que es auténtico.
El instrumento no hace fe por sí mismo, siendo necesario para que tenga algún valor, que
sea reconocido por la parte que lo otorgó o que este reconocimiento se produzca
judicialmente, mientras ello no ocurra, carece de todo valor probatorio.

Reconocimiento → El instrumento privado adquiere valor probatorio una vez reconocido o

mandado a tener por reconocido por la parte contra quien se hace valer. De acuerdo al
artículo 346 CPC, el reconocimiento puede ser:

a) Expreso → Cuando el otorgante del instrumento privado declara en el mismo

juicio, en otro instrumento privado o en uno público, que el instrumento ha
emanado de él (Números 1 y 2).

b) Tácito → Se produce respecto del instrumento cuando habiendo sido puesto en

conocimiento de la parte contra quien se opone, ésta deja transcurrir el plazo que la
ley señala, sin formular observaciones al instrumento (Nº 3).

c) Judicial → Se declara la autenticidad del instrumento por resolución judicial (Nº 4).

Acompañamiento de los instrumentos privados al juicio → La ley no señala

expresamente cómo se acompañan, pero es necesario distinguir:

a) El emanado de un tercero → Se acompaña con citación.

b) El emanado de las partes → Con conocimiento bajo apercibimiento del Nº 3 de
artículo 346, pero al parecer el legislador incurrió en un error, pues la expresión
“puesto en conocimiento” es sinónimo de notificación, debiendo haber dicho “con
citación y puesto en conocimiento”.

Apercibimiento → La parte, dispone de 6 días que son fatales, para formular

observaciones al documento acompañado; si pasa el plazo y no se objeta el instrumento
privado, queda reconocido por el solo ministerio de la ley.
Causales de impugnación del documento privado → Son dos:

• Por falta de autenticidad → Por no ser otorgado en la forma y por quien aparece
otorgándolo.

• Por falta de integridad → Por no ser completos.

Reconocimiento judicial → Es aquel que se manda a tener por reconocido, en virtud de

una resolución judicial, fallando el incidente que se ha generado como consecuencia de su
objeción por falta de autenticidad o integridad.

Valor probatorio de los instrumentos privados → Es necesario distinguir:

a) Los que emanan de parte → Hay que distinguir nuevamente:
• Si no es reconocido o mandado tener por reconocido por alguna de las vías del
artículo 346 → No tiene valor alguno.

• Si se ha reconocido o mandado tener por reconocido → Tiene el mismo valor

probatorio que el instrumento público respecto de las partes que lo hubieren
reconocido o se hubiere mandado tener por reconocido. Hay una presunción de
sinceridad de las declaraciones dispositivas; en cuanto a las enunciativas, hace plena
prueba de su formulación y se asimilan a las dispositivas en el caso del artículo
1706 CC, porque se refieren a hechos que contribuyen a precisar el objeto y la causa
de las disposiciones, o que se extinguen en todo o parte o modifican los derechos de
ésta.
Respecto de los terceros, de acuerdo a algunos, el instrumento carece de todo valor
probatorio.

b) Los que emanan de terceros → De acuerdo a la Jurisprudencia, para que los

documentos privados emanados de terceros tengan valor probatorio en juicio, es
indispensable que quieren los han emitido, declaren como testigos en él,
reconociéndolos en cuanto a su procedencia y dando fe de la verdad de su
contenido.

Fecha del instrumento privado → Hay que distinguir, si ella se quiere precisar respecto a
las partes o respecto de terceros:

• Respecto a las partes → Tiene la fecha que indica, pero sólo cuando se ha
reconocido o mandado tener por reconocido.

• Respecto de terceros → Tendrán fecha cierta desde que se produzca alguna de las
circunstancia que establece el artículo 1703, es decir “la fecha de un instrumento
privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el fallecimiento de alguno de
 los que le han firmado, o desde el día en que ha sido copiado en un registro público,
o en que conste haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razón de él o le
haya inventariado un funcionario competente, en el carácter de tal”.

Cotejo de letras → Consiste en comprobar si la letra del documento que se pone en duda
es la misma que la de un documento indubitado, es decir de un instrumento del cual no hay
la menor duda que es auténtico.

En cuanto a la procedencia, siempre que se niegue por la parte a quien perjudique o se

ponga en duda la autenticidad de un instrumento privado o la de cualquier instrumento
público que carezca de matriz.

Procedimiento → Si se objeta un instrumento privado emanado de parte por falta de

autenticidad, es necesario que la parte que lo presenta proceda a probar su autenticidad. En
cambio sí se objeta un instrumento público de falta de autenticidad por carecer de matriz, la
parte que formula la objeción y no aquella que presenta el instrumento deberá solicitar el
cotejo.

Para pedir que se practique el cotejo, se hace mediante la presentación del escrito
respectivo, en cual deberá indicarse el o los instrumentos indubitados con que debe éste
hacerse (artículo 351 CPC).

De acuerdo al artículo 352 CPC, se consideran documentos indubitados para el cotejo:

1° Los instrumentos que las partes acepten como tales, de común acuerdo;
2° Los instrumentos públicos no tachados de apócrifos o suplantados; y
3° Los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida de conformidad a los
números 1° y 2° del artículo 346.

Para llevar a efecto el cotejo, se debe proceder a nombrar los peritos de acuerdo a las reglas
generales, los que generalmente deberán tener la especialidad de calígrafos. Además, el
tribunal debe proceder por sí mismo a la comprobación después de oír a los peritos
revisores y no tendrá que sujetarse al dictamen de éstos (artículo 353 CPC).

De acuerdo al inciso 1º del artículo 355 CPC “En el incidente sobre autenticidad de un
instrumento o sobre suplantaciones hechas en él, se admitirán como medios probatorios,
tanto el cotejo de que tratan los cinco artículos precedentes, como los que las leyes
autoricen para la prueba del fraude”.

Por su parte, el artículo 354 CPC, dispone que “El cotejo de letras no constituye por sí solo
prueba suficiente; pero podrá servir de base para una presunción judicial”.

Especies de instrumentos privados en el CC → Tenemos los siguientes:

 a) Los asientos, registros y papeles domésticos → Son todos aquellos papeles,
apuntes, etcétera, que sin ser constitutivos de obligaciones, no ser instrumentos
privados en el verdadero sentido jurídico, porque no están destinados a actuar en la
órbita de los negocios jurídicos, se caracterizan por dirigirse a la propia información
y uso privado de su dueño para llevar el curso de los negocios. Estos documentos se
caracterizan porque en ellos interviene una sola persona, quien los escribe o firma.

De acuerdo al artículo 1704, se caracterizan en cuanto a su valor probatorio porque:

• Están destinados a hacer prueba en contra de la persona que los lleva y no a favor de
ésta.

• Para que se produzca esta prueba, es necesario que ella se haga valer por una
persona distinta a aquella que lleva esos documentos.

• Estos documentos hacen prueba sólo respecto de los hechos que aparezcan con toda
claridad en ellos.

• El mérito probatorio es indivisible.

Los documentos que se acompañan al juicio para que tengan valor probatorio,
requieren que sean reconocidos en alguna de las formas que señala el artículo 346
CPC.

b) Notas escritas o firmadas por el acreedor en una escritura → El artículo 1705 lo

regula, no requiere firma para tener valor probatorio y pueden consistir en una nota
escrita o firmada por el acreedor a continuación, al margen o al dorso de una
escritura que siempre ha estado en su poder, o de un duplicado de la escritura que
está en poder del deudor.

Para que dicha nota tenga valor en juicio, es necesario que sea reconocida por el
acreedor y deberá ser acompañada al proceso en la forma del artículo 346 CPC.
Estas notas están destinadas a hacer prueba en contra del acreedor, una vez que se
haya reconocido ella por éste. El valor probatorio de ellas, es indivisible.

5º CONTRAESCRITURAS → De acuerdo al artículo 1707 “las escrituras privadas

hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pública, no producirán
efecto contra terceros.
Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando no se ha tomado razón de su
contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero”.

Respecto al alcance de la contraescritura, se han planteado dos teorías:

 • Sentido restringido → Todo escrito destinado a permanecer secreto entre las partes
y que contradice a estipulaciones anteriores realizadas entre ellas de manera
ostensible. Es decir, serían el medio que tendrían las partes de demostrar su real
intención respecto de otro acto que se ha otorgado en forma simulada. Por este
sentido se inclina la jurisprudencia.

• Sentido amplio → De acuerdo a Arturo Alessandri, comprende toda escritura o

instrumento en el que las partes modifiquen o alteren en todo o parte, en sus
elementos esenciales o accidentales los contratos celebrados, sea para dejarlos
totalmente sin efecto, sea simplemente para introducir modificaciones sustanciales o
de detalle.

Valor probatorio de las contraescrituras → Como instrumentos que son, se rigen por las
reglas generales, por lo tanto si ella consta en escritura pública tendrá el carácter de tal, y se
extiende por instrumento privado, sólo tendrá valor si es reconocida en alguna de las
formas prescritas por la ley.

En cuanto a sus efectos, hay que distinguir:

• Respecto de las partes → Las contraescrituras producen pleno valor probatorio, y

las partes deberán regirse por lo que en ellas se establece por tener que primar la
intención contractual.
• Respecto de terceros → Las contraescrituras producen efectos como regla general.
Excepcionalmente, cuando concurren ciertos requisitos señalados por el artículo
1707, producirán efectos respecto de terceros, hay que distinguir:

i) Contraescrituras constan en instrumento privado → No producen efectos

si están destinados a alterar un instrumento público.

ii) Contraescrituras que constan en instrumento públicos → Producen efectos

contra los terceros cuando buscan alterar otro instrumento público, cuando:

• Se toma nota de ella al margen de la matriz de la escritura pública

que se altera con el otorgamiento de aquella.

• Se toma nota de ella en la copia de la escritura pública y en cuya

virtud ha actuado el tercero.

II) PRUEBA TESTIMONIAL → Testigos son los terceros extraños al juicio, que
declaran bajo juramento acerca de la verificación de ciertos hechos que se controvierten en
el proceso.
Requisitos → Son:
• Debe ser un tercero indiferente al proceso.
• Debe declarar sobre hechos precisos.
• Debe conocer los hechos por haberlos percibido por sus propios sentidos o el dicho
de otro.

Características de la prueba testimonial → Son los siguientes:

• Es una prueba circunstancial, no es preconstruida.

• Desde el punto de vista legal, en ella prima la inmediación, pues debe rendirse ante
y a través del juez. Desde el punto de vista de la práctica, prima la mediación, pues
se rinde mediante receptor.
• Es un medio indirecto, ya que el testigo declara sobre hechos acaecidos y sólo
entonces el juez llega a esos hechos.
• Puede tener el carácter de plena prueba o de prueba semiplena según concurran o no
los requisitos legales establecidos.
• Es una prueba eminentemente formalista.

Clasificación de los testigos → Admiten diversas clasificaciones:

a) De acuerdo a la forma cómo conocieron los hechos → Tenemos:

• Presenciales → Son los que han estado física y mentalmente presentes en el

momento en que acaecieron los hechos.

• De oídas → Son aquellos que conocieron los hechos a través del dicho de las partes
o de otros terceros.

• Instrumentales → Son los que intervienen en la suscripción de un documento

acreditando la veracidad de la firma de los otorgantes de acuerdo a lo previsto por la
ley.

b) De acuerdo a las calidades o circunstancias de los hechos que declaren →

Distinguimos:

• Contestes → Son aquellos que están de acuerdo en el hecho y sus circunstancias

esenciales.

• Singulares → Son los que están de acuerdo sobre los hechos, pero difieren sobre las
circunstancias esenciales que los rodearon. La singularidad puede ser:

i) Diversificativa → Declaran sobre hechos diversos, que no son

excluyentes ni diversificadores entre sí.
ii) Acumulativa → Declaran sobre hechos sucesivos que se contemplan.
 iii) Adhesitiva u obstativa → Lo declarado por un testigo está en
contraposición a lo señalado por otro.

c) De acuerdo a su capacidad para declarar en juicio → Tenemos:

• Hábiles → Reúnen todos los requisitos legales para que su declaración produzca
efectos, por no encontrarse afectos por una inhabilidad legal. La regla general, es la
habilidad (artículo 356 CPC).

• Inhábiles → Son aquellos que no reúnen los requisitos legales para que su
declaración produzca efecto o valor en juicio, por encontrarse inhabilitado
legalmente o haberse declarado ésta por el tribunal. La forma de hacer valer la
inhabilidad es la tacha, las que por lo general se resuelven en la sentencia definitiva.

Limitaciones a la prueba testimonial → Están establecidas en el CC, y son:

a) No es procedente la testimonial para probar un acto o contrato que ha debido constar

por escrito → Al respecto, el artículo 1708 señala que deben constar por escrito:

• Las obligaciones que emanan de actos o contratos solemnes, cuya solemnidad

consiste en el otorgamiento de instrumento público o privado.

• Los actos o contratos que contengan la promesa de una cosa que valga más de 2 UT
(artículo 1709 inciso 1° CC).

b) Tampoco es admisible para acreditar la adición o alteración de lo expresado en un

acto o contrato → Esta restricción se aplica:

• Aun cuando se limite la demanda a la suma de 2 UT si la cosa es de valor superior.

• Cuando se demande parte o resto de un crédito de una suma inferior a 2 UT, si ella
proviene de un crédito que debió haber constado por escrito (artículo 1710 inciso 2°
CC). Excepcionalmente en los contratos consensuales y reales, se podrá rendir
testimonial respecto del acto o contrato que haya debido consignarse por escrito,
siempre que:

i) Exista un principio de prueba por escrito (artículo 1711 incisos 1° y 2° CC).

ii) Exista imposibilidad de obtener una prueba por escrito (inciso 3°).
iii) Se trate de probar el depósito de efectos del que aloja en una posada, o del que
entra en alguna fonda, café o casa de billar o de baños o establecimiento
semejante.
iv) Se trate de casos que la ley expresamente admita, como en el comodato.
Iniciativa de prueba testimonial → La de parte es la fundamental, sin ella no la puede
haber. Ella puede manifestarse mediante medidas prejudiciales probatorias de testigos o en
el curso del juicio.

La iniciativa judicial, la encontramos en las medidas para mejor resolver del artículo 159
CPC.

a) Medida prejudicial probatoria de Testigos → La puede pedir el futuro demandante o

demandado, y se decreta cuando existen graves impedimentos en virtud de los cuales
pudiere hacerse imposible la posterior rendición de prueba. El que solicita, al pedir la
medida, debe indicar los puntos sobre los cuales declara el testigo, siendo el tribunal el que
califica la procedencia de las preguntas. Para practicar esta diligencia, se dará previamente
conocimiento a la persona a quien se trata de demandar.

b) Prueba testimonial como medida para mejor resolver → De acuerdo al N° 5 del

artículo 159 CPC, la comparecencia de testigos que hayan declarado en juicio, para que
aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios. Al respecto existen tres
limitaciones:

• Sólo puede decretarse, luego de citadas las partes para oír sentencia y dentro del
plazo para pronunciar ésta.

• Sólo puede exigirse la presencia de testigos que ya hayan declarado en el juicio.

• Sólo con el objeto de que aclaren sus dichos contradictorios y obscuros.

Oportunidad procesal → Para hacer valer la prueba de testigos existen tres oportunidades:

a) Antes del juicio → Como medida prejudicial probatoria de testigos (artículo 286
CPC).

b) Durante el juicio → En primera instancia sólo dentro del término probatorio,

siempre que se cumplan las formalidades exigidas por ley. En segunda instancia, de
acuerdo al artículo 207 CPC se requiere que copulativamente:

• Sea decretada como medida para mejor resolver.

• Que no haya sido posible rendirla en primera instancia.

• Que recaiga sobre hechos que no figuren en la prueba rendida.

• Que tales hechos sean a juicio del tribunal estrictamente necesarios para la acertada
resolución del juicio.

c) Como medida para mejor resolver del artículo 159 N° 5 CPC.

Obligación de los testigos → Son esencialmente tres:

a) De comparecer (artículo 359 CPC) → Cuando se exija la comparecencia de un testigo a

sabiendas que es inútil su declaración, podrá el tribunal imponer a la parte que lo haya
exigido, una multa. Respecto de esta obligación cabe señalar las siguientes ideas:

• Los testigos que residan fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se
sigue el juicio, no tiene la obligación de comparecer. Se practicará su examen por el
tribunal del territorio jurisdiccional de la residencia del testigo, a través de un
exhorto, en el cual se indicará copia de los puntos de prueba fijados (artículo 371
CPC).

• Excepcionalmente no se encuentran obligados a comparecer ante el tribunal para

prestar declaración como testigos las personas indicadas en el artículo 361 CPC:

i) Personas de alto rango en la administración del Estado.

ii) Los religiosos, incluso los novicios.
iii) Las mujeres, siempre que por su estado o posición no puedan concurrir sin
grave molestia.
iv) Los que por enfermedad y otro impedimento, calificado por el tribunal, se
hallen en imposibilidad de hacerlo.

En el caso de las tres últimas, serán interrogadas en su morada por el tribunal.

b) Declarar en juicio (artículo 359) → Excepcionalmente no se encuentran obligadas a

declarar las personas señaladas en el artículo 360, exención que se hace en atención al
secreto profesional, parentesco o incriminación con un delito.

c) De decir la verdad → Como garantía de veracidad del testimonio, se suele exigir el

requisito de juramento previo. Si el testigo falta a la verdad en sus declaraciones,
contraviniendo el juramento prestado, comete el delito de falso testimonio en materia civil,
tipificado en el artículo 209 del Código Penal. Pero la declaración falsa es distinta a la
equivocada, que implica perjurio, ya que la buena fe del testigo debe presumirse, pero no la
verdad de su declaración.

Derechos de los testigos → Son dos:

a) Que se les cite para prestar declaración para un día preciso y determinado.

b) Que se le paguen los gastos que le importen su comparecencia por la persona que lo
presenta → Señalada en el artículo 381 CPC, pudiendo reclamar el pago en un plazo de 20
días desde que se les toma declaración.
Capacidad para ser testigos → La regla general es que todos son hábiles, salvo aquellos
que la ley declare como inhábiles para testificar en juicio, y que están señalados en el
artículo 386 CPC. Se distingue entre inhabilidad absoluta y relativa.

a) Inhabilidad absoluta → Son aquellos que no pueden declarar en ninguna clase de juicio.
La razón es la falta de capacidad mental para percibir los hechos sobre los cuales recae el
testimonio o de comunicar éstos al tribunal y la concurrencia de antecedentes que hagan
dudar de la buena fe u honestidad del testigo. Ellos, de acuerdo al artículo 357 CPC, son:

“1° Los menores de catorce años. Podrán, sin embargo, aceptarse las declaraciones sin
previo juramento y estimarse como base para una presunción judicial, cuando tengan
discernimiento suficiente;

2° Los que se hallen en interdicción por causa de demencia;

3° Los que al tiempo de declarar, o al de verificarse los hechos sobre que declaran, se
hallen privados de la razón, por ebriedad u otra causa;

4° Los que carezcan del sentido necesario para percibir los hechos declarados al tiempo
de verificarse éstos;

5° Los sordos o sordo-mudos que no puedan darse a entender claramente;

6° Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o intentado
cohechar a otros, aun cuando no se les haya procesado criminalmente;

7° Los vagos sin ocupación u oficio conocido;

8° Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados por
delito; y

9° Los que hagan profesión de testificar en juicio”.

b) Inhabilidad relativa → Pueden declarar en todos los juicios, salvo aquellos en los que la
ley declare inhábiles. Las razones, son de carácter de parentesco, dependencia, interés en el
pleito y amistad o enemistad con alguna de las partes. Los enumera el artículo 358 CPC:

“1° El cónyuge y los parientes legítimos hasta el cuarto grado de consanguinidad y

segundo de afinidad de la parte que los presenta como testigos;

2° Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegítimos, cuando haya reconocimiento del

parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que solicite su declaración;

3° Los pupilos por sus guardadores y viceversa;

4° Los criados domésticos o dependientes de la parte que los presente.

Se entenderá por dependiente, para los efectos de este artículo, el que preste habitualmente
servicios retribuidos al que lo haya presentado por testigo, aunque no viva en su casa;
5° Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige su testimonio;

6° Los que a juicio del tribunal carezcan de la imparcialidad necesaria para declarar por
tener en el pleito interés directo o indirecto; y

7° Los que tengan íntima amistad con la persona que los presenta o enemistad respecto de
la persona contra quien declaren.

La amistad o enemistad deberán ser manifestadas por hechos graves que el tribunal
calificará según las circunstancias.
Las inhabilidades que menciona este artículo no podrán hacerse valer cuando la parte a
cuyo favor se hallan establecidas, presente como testigos a las mismas personas a quienes
podrán aplicarse dichas tachas”

Forma de materializar la iniciativa de parte para rendir la testimonial → Debe ser:

a) Mediante presentación de lista de testigos y la minuta de puntos de prueba → Es una

doble carga para la parte que presenta testigos. La regla general es que deben presentarse
dentro de los 5 días siguientes a la última notificación de la resolución que recibe la causa a
prueba. Sin embargo, si se ha presentado reposición respecto de dicha resolución, el plazo
de 5 días se cuenta desde la notificación por el estado diario de la resolución que se
pronuncia sobre la última reposición.

La reforma legal introducida este año, señala que la lista de testigos en el juicio ordinario,
puede presentarse desde el momento en que se notifica el auto de prueba, hasta el quinto
día después de notificada la parte de dicha resolución o hasta el quinto día después de
resuelta la última reposición. En este último caso, si la parte había presentado la lista de
testigos, podrá modificarse dentro del quinto día, si se ha acogido la reposición y la parte
estima necesaria la modificación (artículo 320 CPC).

b) Requisito que debe cumplir la lista de testigos → Deben señalarse nombre y apellidos,
domicilio y profesión u oficio de los testigos. Para los testigos que declaren en el
extranjero, debe señalarse la nación, ciudad y domicilio. Si un testigo está mal
individualizado, la contraparte puede oponerse a que declare (inhabilidad general).

c) Efectos de la presentación de la lista → Sólo pueden declarar las personas indicadas en

la lista, sin embargo se admiten dos excepciones en el artículo 372 CPC:

• El tribunal puede admitir otros testigos no contemplados en la lista, en casos

calificados y siempre que jure la parte que confeccionó la lista, que no tuvo
conocimiento de ellos al momento de la presentación.

• También pueden declarar otras personas si así lo acuerdan las partes.

d) Ante quien se presenta la lista y tribunal ante el que declaran → La lista debe
presentarse ante el tribunal que conoce la causa y también ante él declararán. Pero si han de
declarar testigos que residan fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de la
causa, se practicará el examen por el tribunal que corresponda, al cual se le remitirá copia
de los puntos de prueba fijados. El examen se realizará de acuerdo a las reglas generales
(artículo 371 CPC). Al respecto hay que tener presente lo siguiente:

i) La residencia del testigo es la que determina el tribunal al que deberá remitirse

el exhorto para su examen.
ii) El exhorto debe contener la solicitud y la resolución que de lugar a él, también
fotocopia autorizada de los principales escritos del período de discusión, de la
resolución que recibe la causa a prueba, de la lista de testigos y de la minuta de
puntos de prueba.

iii) Aun cuando no es necesario de acuerdo al artículo 71 CPC, sería conveniente

que en él también se estableciera expresamente la facultad del tribunal
exhortado de fijar la o las audiencias en que deba rendirse la prueba testimonial.

iv) Se ha resuelto que para la validez de las diligencias probatorias ante el juez
exhortado, la ley sólo exige que se practique previo decreto del juez exhortante
notificando a las partes.

e) Minuta de puntos de prueba → La resolución que recibe la causa a prueba fija los
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, teniendo la posibilidad las partes de
desglosarlo en puntos de prueba sobre los cuales se rendirá la testimonial.

f) Sanción para la no presentación de la minuta → Se discute, señalándose que el inciso

2° del artículo 320 CPC establece la sanción para la no presentación de la lista, que sería la
misma para la no presentación de la minuta, esto es, no rendir la prueba testimonial. Sin
embargo la jurisprudencia señala que los testigos declararán sólo sobre los hechos que fija
la resolución que recibió la causa a prueba, sin desglosarlos en puntos.

Audiencia en que se rinde la prueba testimonial → De acuerdo al artículo 369 CPC, el

tribunal atendido el número de testigos y el de puntos de prueba, señalará una o más
audiencias para el examen de los que se encuentran dentro del departamento (territorio
jurisdiccional). La audiencia se puede fijar señalándose el día y hora en la resolución que
recibe la causa a prueba o en una posterior. Si procede por exhorto, es el tribunal exhortado
el que fijará el día y hora para la rendición de la testimonial.

De acuerdo a la jurisprudencia, la designación es un trámite esencial para el examen de

testigos, por ellos debe darse conocimiento oportuno a las partes; las declaraciones de los
testigos presentados en días distintos a los señalados como audiencias especiales al efecto,
carecen de mérito probatorio, incluso si se han rendido dentro del término probatorio.

Las partes, para asegurar la concurrencia de los testigos, pueden citarlos judicialmente, para
que en caso de impedimento de prueba testimonial, pueda rendirse dentro del término
especial de prueba. Al respecto, el artículo 380 CPC regula la citación judicial, de la que
podemos señalar que:

• Puede solicitarse al presentar la lista de testigos o posteriormente, pero hasta antes

de la audiencia de prueba.

• El tribunal debe decretar siempre la citación judicial.

• El citado judicialmente que no comparezca puede ser arrestado o incluso

mantenerse el arresto hasta que no preste declaración sin motivo justificado.

• El citado que no comparece puede llegar a tipificar el delito de no colaboración con

la justicia.

Sistemas de declaración → Existen varios:

• Libre expresión → En él los testigos declaran libremente todo lo que saben respecto
a los hechos.

• Declaración dirigida → Los testigos declaran al tenor de las preguntas que le

formulan las partes y el tribunal.

• Ecléctico o mixto → Declaran libremente todo lo que saben sobre los hechos y
luego son interrogados.

En el sistema civil, se aplica el dirigido. En el antiguo sistema penal en la etapa de sumario,

se aplica el ecléctico y en el plenario el dirigido. En el nuevo sistema procesal, por el
dirigido.

Materialización de la prueba testimonial (trámites) → Es posible apreciar:

a) Contratación de un receptor para que actúe como ministro de fe → De acuerdo al

artículo 390 COT, para los juicios civiles a ellos les corresponde tomar las declaraciones
como ministro de fe en las declaraciones de testigos, y también en la absolución de
posiciones. En caso que no pueda contactarse a ningún receptor, es posible solicitar al
tribunal que designe a un empleado de la secretaría para que actúe como receptor ad-doc.
Este funcionario no tiene intervención alguna respecto de la prueba testimonial y jamás
puede suplir al receptor respecto a las funciones que le ha asignado la ley.

b) Juramento → Antes de examinar al testigo, de acuerdo a la fórmula que señala el

artículo 363 CPC. Es esencial el juramento para la declaración de testigos, salvo el caso del
artículo 357 N° 1 que se refiere a la posibilidad de declaración de menores de 14 años que
tengan discernimiento suficiente. La omisión del juramento genera la nulidad de la
testimonial rendida sin él.
c) Orden y medidas que deberá adoptar el tribunal para que declaren los testigos → Los
testigos de cada parte son interrogados separada y sucesivamente, declarando primero los
del demandante, sin que presencien las declaraciones de los otros. Para estos efectos, el
tribunal debe procurar que los testigos que ya prestaron declaración no se comuniquen con
lo que no (artículo 364 CPC), también deberá procurar que todos los testigos de la misma
parte sean examinados en la misma audiencia (artículo 369 inciso 2°). En todo caso, la
declaración constituye un solo acto que no puede interrumpirse sino por causas graves y
urgentes (artículo 368 CPC).

d) Forma de presentarse la declaración → Las reglas son:

• De acuerdo a la ley, los testigos serán interrogados por el juez, y si el tribunal es

colegiado, por uno de sus miembro en presencia de las partes y abogados si
concurrieren al acto (artículo 365 CPC). En la práctica, es el receptor el que formula
las preguntas, en consideración a la resolución que recibió la causa a prueba.

• Los testigos deben responder de una manera clara y precisa a las preguntas,
expresando la causa porque afirman los hechos aseverados. No pueden llevar escrita
su declaración (artículo 367 CPC). Si un testigo no entiende o no habla el
castellano, será examinado por medio de un intérprete (artículo 382 CPC).

• Antes de que declare, la contraparte tiene el derecho a formularle por conducto del
juez (receptor), las preguntas de tacha, de acuerdo al artículo 366 CPC. Concluidas
estas preguntas, la parte que no presenta el testigo debe formular la tacha, puesto
que si no lo hace precluirá su derecho de hacer valer la inhabilidad del testigo.
Formulada la tacha, se dará traslado a la contraparte, que puede adoptar dos
posturas: pedir que se omita la declaración del testigo y que se reemplace por otro
hábil si lo hubiere en la lista (artículo 374 CPC) o solicitar el rechazo de la tacha
formulada, la que no impedirá el examen del testigo y será resuelta en la sentencia
definitiva. Sólo en caso de tacha de inhabilidad absoluta notoria, podrá de oficio el
tribunal repeler la declaración del testigo (artículo 375 y 379 CPC).

• Concluidas las preguntas de tacha, se hayan formulado o no, se procede a interrogar

al testigo acerca de los hechos de la causa. Primero interroga el tribunal sobre los
puntos de prueba, pudiendo exigir también a los testigos que rectifiquen,
esclarezcan o precisen las aseveraciones hechas (artículo 365 CPC). Luego viene el
derecho de la parte que lo presenta a repreguntarlo, para que aclare, complemente,
rectifique o esclarezca sus dichos. Luego nace el derecho de la contraparte a
contrainterrogarlo por conducto del juez, en ambos casos (artículo 366 CPC).

Las partes tienen derecho a oponerse a las preguntas que formula el tribunal o la
contraria por conducto del tribunal al testigo, por no ser procedentes, esto es, por no
concordar ni estar encuadradas con los hechos pertinentes, sustanciales y
controvertidos o también por tratarse de preguntas inductivas, porque en ese caso es
la parte la que estaría declarando y el testigo se limitaría sólo a afirmar o negar.
 De la oposición de pregunta, se da traslado, y en caso de desacuerdo respecto de la
formulación, resolverá el tribunal. La resolución que se pronuncie es apelable en lo
devolutivo (artículo 366 inciso 2° CPC).

A esta oposición a la formulación de pregunta, se le da tramitación de incidente, por

lo que en la audiencia si se perdieron dos o más incidentes por una de las partes, se
podría aplicar lo dispuesto en el artículo 88 CPC.

• De todo lo obrado en la diligencia, se levantará acta de acuerdo al artículo 370, la

cual se levanta por escrito, conservándose en lo posible las expresiones de los
testigos, reducidas al menor número posible de palabras. Después debe leerse por el
receptor en voz alta, ratificarse por el testigo, firmadas por el juez, el declarante (si
sabe) y las partes (si también saben y están presentes), autorizándolas un receptor
que servirá también de actuario en las incidencias que ocurran durante la diligencia
de prueba.

• En cuanto al número de testigos que puede presentar cada parte, de acuerdo al

artículo 372 inciso 1° CPC, caben hasta 6 por cada uno de los hechos que deban
acreditarse. Si declaran más de 6, se toman en cuenta sólo los 6 primeros, de
acuerdo a la jurisprudencia. Cabe señalar que en las querellas posesorias, son sólo 4,
y el artículo 592 CPC hace aplicable esta norma a los procedimientos especiales de
arrendamiento.

Tachas → Medio procesal de hacer valer la inhabilidad que afecta a los testigos. El sujeto
activo es la parte contra quien se presente el testigo.

Oportunidad para hacer valer las tachas → Hay que distinguir:

• Testigos comprendidos en la lista → Entre el período que media desde la

presentación de la lista y hasta antes de que se comience a prestar declaración. En la
práctica, se tacha en la misma audiencia.

• Testigos que no figuren en la lista, pero que son admitidos a declarar cumpliendo
los requisitos legales → Es un plazo mayor, por cuanto no se ha tenido la
posibilidad de conocer al testigo, por lo que se amplía el plazo hasta 3 días después
al examen del testigo (artículo 373 CPC).

Formulación de tachas → Antes que declare, en la audiencia, la parte contra quien se

presenta, podrá formularle al testigo las preguntas que estime convenientes y de acuerdo a
las respuestas apreciará si respecto a ellos concurre alguna causal de inhabilidad. La forma
de tachar, es invocando alguna de las causales contempladas en los artículo 357 y 358 CPC
y señalando con claridad y precisión los hechos que la configuran (artículo 373 inciso 2°
CPC).

Efectos de las tachas → Puede producir los siguientes:

• Formulada la tacha y antes de declarar el testigo, la parte que lo presenta, puede

solicitar que se omita la declaración del testigo tachado, reemplazándolo en su
declaración por otro de la lista (artículo 374 CPC).

• La parte que presenta al testigo, en caso de duda sobre la tacha formulada, puede
oponerse a ella y optar por insistir en que deponga, en cuyo caso se admitirá que
preste su declaración el testigo, quedando la tacha para ser resuelta en la sentencia
definitiva (artículo 375 CPC).

• El tribunal puede repeler de oficio la declaración de un testigo que aparezca

notoriamente comprendido en alguna de las causales de inhabilidad absoluta. Esta
resolución es apelable y se concederá en el efecto devolutivo.

Tramitación de las tachas → Se tramita como incidente en el mismo acto y verbalmente.

El incidente se traduce en escuchar a la contraparte (artículo 365 y 366 inciso 2° CPC). Si
los hechos en que se funda la tacha no quedan reconocidos, el tribunal en este caso puede
otorgar la posibilidad de rendir prueba sobre la tacha, y la resolución que ordene recibir la
causa a prueba sobre las tachas opuestas, son inapelables (artículo 379 inciso 1° CPC).

La regla general es que la prueba de la tacha se rinda dentro del término probatorio, pero si
está vencido o resta poco tiempo, se ampliará para este solo efecto hasta completar 10 días,
pudiendo además de solicitarse término especial para rendir prueba fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal que conoce la causa (artículo 376 CPC).

Tachas de los testigos de tachas → También pueden ser tachados, pero respecto a ellos no
se recibirá prueba alguna, de conformidad al artículo 378 CPC.

¿Dónde y cómo se resuelve la tacha? → En la parte resolutiva de la sentencia (artículo

379 inciso 2°). Si el tribunal la acoge, la declaración del testigo carecerá de valor. Si bien la
resolución de la tacha está en la sentencia, la resolución que se pronuncia sobre ella es una
interlocutoria contenida dentro de la sentencia, por lo que en materia de recursos se regirá
por las normas de las interlocutorias.

Valor probatorio de la prueba testimonial → Hay que tener presente las limitaciones de
los artículos 1708 al 1711 del CC.
a) Declaraciones de testigos de menores de 14 años → De acuerdo al artículo 357 CPC,
pueden aceptarse sus declaraciones cuando las presten con suficiente discernimiento,
sirviendo de base a una presunción judicial.

b) Testigos de oídas → Sólo sirven de base para presunción judicial, cuando se basan en lo
dicho por otras personas. Cuando se refieren a dichos de las partes, son válidas sus
declaraciones siempre que sirvan para esclarecer el hecho de que se trata (artículo 383
CPC).

c) Testigos presenciales → Se establece valor probatorio declinante, de acuerdo a los

requisitos que reúnen sus declaraciones. Esto se contempla en el artículo 384 CPC:

1a. La declaración de un testigo imparcial y verídico → Constituye una presunción

judicial cuyo mérito probatorio será apreciado por el tribunal de acuerdo a su gravedad y
precisión.

2a. La de dos o más testigos contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales, sin
tacha, legalmente examinados y que den razón de sus dichos → Podrá constituir prueba
plena cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba de contrario;

3a. Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las de
los testigos de la otra → Tendrán por cierto lo que declaren aquellos que, aun siendo en
menor número, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos, o por
ser de mejor fama, más imparciales y verídicos, o por hallarse más conformes en sus
declaraciones con otras pruebas de proceso.

4a. Cuando los testigos de una y otra parte reúnan iguales condiciones de ciencia, de
imparcialidad y de veracidad → Tendrán por cierto lo que declare el mayor número.

5a. Cuando los testigos de una y otra parte sean iguales en circunstancias y en número
→ De tal modo que la sana razón no pueda inclinarse a dar más crédito a los unos que a los
otros, tendrán igualmente por no probado el hecho.

6a. Cuando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte →
Las que favorezcan a la parte contraria se considerarán presentadas por ésta, apreciándose
el mérito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas precedentes.
III) PRUEBA CONFESIONAL → Es el reconocimiento expreso o tácito que hace una de
las partes en su perjuicio respecto de hechos controvertidos, sustanciales y pertinentes.

Requisitos → Son los siguientes:

• Declaración unilateral de voluntad exenta de vicios, que emana de una de las partes.
• Debe recaer sobre hechos precisos y determinados que sean trascendentes para la
resolución del conflicto.
• El reconocimiento de los hechos debe perjudicar a la parte que formula la
declaración.
• El reconocimiento debe efectuarse con la intención conciente y dirigida del
confesante en el sentido de reconocer un hecho que le perjudica.

a) Es un acto jurídico procesal unilateral, exento de vicios y que emana de una parte del
proceso que posee capacidad para materializarlo dentro de él → Si adolece de vicios,
adolecerá de nulidad cuando se presente con error, fuerza o dolo. El CPC sólo regula el
error de hecho, como vicio que afecta la confesión y que permite su revocación (artículo
402 CPC), no obstante, no existe inconveniente en que se anule cuando concurra dolor o
fuerza, bastando aplicar las reglas generales sobre nulidad procesal.

Cabe señalar que la confesión debe emanar de la parte o de sus apoderados, y en ambos
casos, se requiere que sean capaces.

b) Debe recaer sobre hechos precisos y trascendentes para la resolución del conflicto →
Debe recaer en hechos y no en derechos, siendo estos hechos personales o no de la parte
que la presta.

c) Debe recaer respecto de hechos que sean desfavorables para la parte que formula la
declaración → Requisito de la esencia, también que favorezca a la contraparte, haciendo fe
contra el confesante (artículos 1713 CC y 399 CPC).

d) La declaración debe formularse con la intención conciente y dirigida del confesante

en reconocer un determinado hecho que le perjudica y que favorece al contendor → Se
refiere al ánimus confitenti, el cual es importante en la judicial espontánea y la
extrajudicial, ya que no toda declaración de la parte puede considerarse una confesión, si no
concurre este elemento intencional.

Limitaciones a la admisibilidad de la confesión como medio de prueba → Lo señalan

los artículos 1713 CC y 385 CPC, de acuerdo a los cuales la regla general es que se admite
para acreditar todos los hechos que configuran un conflicto, a menos que exista una
disposición legal o principio jurídico que la excluya como medio de prueba. Los casos en
que se excluye la confesión como medio de prueba son:

a) Falta de instrumento público no puede suplirse por otra prueba en los actos o
contratos que la ley señale dicha solemnidad (artículo 1701 CC).
 b) En los juicios sobre separación de bienes por el mal estado de los negocios del
marido (artículo 157 CC).

c) No se admite el testimonio de la madre que en el juicio sobre legitimidad del hijo

declare haberlo concebido en adulterio.

d) Las declaraciones de uno de los cónyuges que afirme ser suya o debérselo una cosa
perteneciente a la sociedad conyugal, no la confesión del otro, ni ambas juntas se
estimarán suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento.

e) En la prelación de créditos, la confesión del marido, padre o madre de familia, o del

tutor o curador fallidos, no hará prueba por sí sola contra los acreedores.

f) La confesión extrajudicial, sólo se debe tomar en cuanta en los casos en que es

admisible la prueba de testigos.

Clasificación de la confesión → Admite diversas clasificaciones:

a) Ante quien se preste → Se distingue entre:

• Judicial → Es aquella prestada ante el tribunal que conoce la causa o ante el

tribunal exhortado.

• Extrajudicial → Es aquella prestada en juicio diverso o bien fuera del proceso.

La importancia, es que ambas tienen valor probatorio diferente.

b) Según cómo se genere la confesión → Distinguimos:

• Espontánea → Se produce sin requerimiento de parte.

• Provocada → Se produce por requerimiento de parte a través del procedimiento de

la absolución de posiciones o del tribunal en el caso de medida para mejor resolver.

La importancia de esta clasificación es que la provocada debe obtenerse ajustándose a las

normas procedimentales que establece la ley.

c) De acuerdo a cómo se verifica → Tenemos:

• Expresa → Se verifica a través de términos categóricos y explícitos.

• Tácita o ficta → Se produce en virtud de haberse dado las condiciones que

establece la ley para que el tribunal la de por establecida en el procedimiento de
absolución de posiciones.
d) De acuerdo a cómo se expresa → Puede revestir dos formas:

• Verbal → Se presta oralmente ante testigos.

• Escrita → Se deja constancia de ella a través de instrumentos.

e) De acuerdo a la iniciativa y finalidad → Debemos distinguir:

• Iniciativa de parte → Puede ser por:

i) Como medida prejudicial propiamente tal → Para los efectos de preparar la

entrada en juicio.

ii) Como medida prejudicial probatoria → Destinada a obtener una confesión

judicial provocada respecto de una persona que se teme se ausente del país y
con el fin de hacerse valer posteriormente en un procedimiento declarativo,
constitutivo o de condena.

iii) Como medio de prueba durante el juicio → Con el fin de acreditar dentro
del proceso hechos personales o no personales del confesante.

iv) Como Gestión preparatoria de la vía ejecutiva → Con el fin de procurarse

con la confesión un título ejecutivo que permita deducir la demanda
ejecutiva.

• Iniciativa del Tribunal → Como medida para mejor resolver, para acreditar hechos
que sean de influencia en la cuestión y que no resulten probados en el curso del
proceso.

f) De acuerdo a los hechos sobre los que recae → Acerca de los hechos personales o no
del confesante. La importancia, es que sólo la de hechos personales no procede recibir la
causa a prueba para acreditar lo contrario.

g) Según su contenido → La importancia es para efectos de divisibilidad de la confesión, y

tenemos:

• Pura y simple → Aquella en que el confesante afirma o niega categóricamente el

hecho controvertido sin agregaciones o modificaciones de ninguna especie.

• Calificada → Se reconoce categóricamente un hecho controvertido, pero se le

agrega algún hecho o circunstancia que viene a alterar su naturaleza jurídica.

• Compleja → Se reconoce el hecho material acerca del cual se le interroga, pero se

le agregan otros hechos enteramente desligados del primero (de primer grado) o
bien ligados o modificatorios del mismo (de segundo grado).
h) Según su divisibilidad → Se distingue entre:

• Divisible → Pueden separarse los hechos que perjudican al confesante, de aquellos

que lo favorecen.

• Indivisible → No pueden separarse. Es la regla general.

La pura y simple y la calificada, son indivisibles. La compleja de primer grado es siempre

divisible. La de segundo grado es divisible cuando se acredite la falsedad de las
circunstancias agregadas por el confesante que modifiquen o alteren el hecho confesado.

i) Según su valor probatorio → Se distingue en:

• Eficaz → Se genera en los casos que permite la ley, produciendo efectos

probatorios.

• Ineficaz → No produce efecto probatorio, por no ser permitida por ley.

Confesión judicial → Se presta en el juicio en la que es invocada como medio de prueba.

La que tiene mayor trascendencia y regulación es la confesión judicial provocada, que es la
que se genera mediante la absolución de posiciones.

De acuerdo al artículo 385 CPC, cada parte en el proceso tiene derecho a solicitar de su
contraria que comparezca a absolver posiciones, sin perjuicio de lo que decrete el tribunal
como medida para mejor resolver.

Iniciativa → Puede ser:

• De parte → La pide una de las partes como medida prejudicial propiamente tal o
como probatoria, o dentro del proceso y una vez contestada la demanda como medio
de prueba (artículo 385 CPC).

• Del tribunal → Como medida para mejor resolver de confesión (artículo 159 N° 2
CPC).

Oportunidad procesal → Puede ser:

a) Como medida prejudicial → Hay que distinguir dos situaciones:

• Como medida prejudicial propiamente tal → De acuerdo al artículo 273 N° 1 CPCP

es propia del demandante.
 • Como medida prejudicial de confesión → De acuerdo al artículo 284 CPC es propia
del futuro demandante y futuro demandado, y su fundamento es el temor fundado de
ausencia breve del país de la futura contraparte.

En ambos casos se solicita antes de la interposición de la demanda.

b) Confesión provocada en el curso del procedimiento → De acuerdo al artículo 385

CPC, cualquiera de las partes puede solicitar la absolución de posiciones durante el curso
del proceso, siendo las oportunidades:

• En primera instancia → En cualquier estado del juicio, desde que se encuentre

contestada la demanda y hasta el vencimiento del término probatorio. Este derecho
puede ejercerse hasta por dos veces por parte, pero si se alegan nuevos antecedentes
durante el proceso podrá exigirse nuevamente.

• En segunda instancia → En cualquier estado, hasta antes de la vista de la causa.

Sólo puede ejercerse una vez, pero si se alegan hechos nuevos, puede exigirse una
vez más.

En ambas, la formulación de la solicitud no suspende el curso del procedimiento.

c) Como medida para mejor resolver → La oportunidad es común a la de la prueba

documental y la testimonial. De acuerdo al artículo 159 N° 2 CPC, se requiere que
concurran los siguientes requisitos:

• Que recaiga sobre hechos que el tribunal considere de influencia en la cuestión

debatida.

• Que los hechos mencionados no se encuentren probados en el proceso.

La que se decrete de este modo, se ha señalado que debe indicar los puntos sobre los
cuales se prestará confesión.

Personas que pueden solicitarla → De acuerdo al artículo 385 CPC, tanto el demandante
como el demandado. Además, los terceros coadyuvantes o excluyentes, pudiendo el
coadyuvante solicitar posiciones a la contraparte de quien coadyuva, y los excluyentes
respecto de cualquiera de las partes.

Personas que deben absolver posiciones → Las partes, comprendiéndose tanto a

demandante, demandado, terceros coadyuvantes, independientes o excluyentes. Deben las
posiciones ser absueltas por las partes personalmente o por medio de sus representantes
legales si fueren personas jurídicas o incapaces. Los mandatarios judiciales también, pero
sólo si se les ha conferido la facultad para ese efecto y si el solicitante no ha pedido que se
efectúe con intervención personal de la parte. Con todo, los mandatarios judiciales, pueden
ser citados a absolver posiciones acerca de hechos personales, aun cuando no tengan la
facultad de absolver posiciones (artículo 396 CPC).

Solicitud → Quien la desee, debe presentar al tribunal que conoce la causa, acompañando
en un sobre las posiciones que deberá absolver la parte contraria.

• Escrito → Se solicita en él al tribunal que:

i) Que la parte contraria comparezca personalmente a absolver posiciones → Si

no se formula así, las posiciones podrán ser absueltas personalmente o a través de
mandatario judicial si posee o se le confieren facultades especiales con
posterioridad.

ii) Que el tribunal reciba por sí mismo la declaración del litigante → Si se formula
esta solicitud, deberá el tribunal recibir por sí mismo la declaración (artículo 388
inciso 2° CPC), si no puede el tribunal cometer al secretario o a otro ministro de fe
(artículo 388 inciso 1° CPC).

iii) Que se mande citar para día y hora determinados al litigante para que
comparezca a absolver posiciones de acuerdo al pliego de posiciones que se
acompaña cerrado y que se solicita que se mantenga en reserva y custodia en la
secretaría del tribunal hasta el día de la diligencia → El tribunal proveerá,
disponiendo la citación para cuando determine, y ordenará que la citación se
notifique por cédula al absolvente (artículo 48 CPC), también notificará por cédula
al mandatario judicial (artículo 397 CPC). En caso que la contraparte no resida en el
territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de la causa, es necesario solicitar
que la absolución se efectúe por exhorto (artículo 397 CPC).

• Sobre que contiene el pliego de posiciones → El pliego de posiciones con las preguntas
a contestar, las cuales deben redactarse en forma asertiva o interrogativa, pudiendo
referirse a hechos personales del confesante o al conocimiento que él tenga de otros
hechos que no revistan ese carácter, debiendo en todo caso redactarse en términos claros
y precisos, de modo que se entiendan sin dificultad (artículo 386 CPC).
Las preguntas se hacen en un escrito firmado por el solicitante, señalando el proceso en
el cual deberán ser contestadas y la persona que deberá comparecer a absolver
posiciones. Ese escrito que contiene las preguntas se introduce en un sobre que será
debidamente sellado y en cuya carátula se individualizará el proceso y la persona que
comparecerá a absolver posiciones. De acuerdo al artículo 387 CPC, mientras la
confesión no sea prestada, se mantendrán en reserva las interrogaciones sobre que debe
recaer.

Tribunal ante el cual se rinde la absolución de posiciones → Hay que distinguir:

• Si el absolvente tiene su residencia en el lugar del juicio → Ante el tribunal que

substancia el proceso.
• Si el absolvente reside fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce el
juicio, pero dentro del territorio nacional → A través de exhorto ante el tribunal
competente que corresponda por el domicilio del absolvente.

• Si el absolvente reside fuera del territorio nacional → Ante el respectivo agente

diplomático o consular chileno del lugar donde reside.

Obligaciones del absolvente → Son esencialmente tres:

a) Obligación de comparecer → La regla general es que toda persona se encuentra

obligada a comparecer a la audiencia fijada por el tribunal para absolver posiciones.
Excepcionalmente, se encuentran exentas de esta obligación, de acuerdo al artículo 399
CPC:

“1º El Presidente de la República, los Ministros de Estado, los Senadores y Diputados, los
Intendentes dentro de la región en que ejercen sus funciones; los miembros de la Corte
Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales Judiciales de estos tribunales, el
Fiscal Nacional y los fiscales regionales, el Arzobispo, los Obispos, los Vicarios
Generales, los Provisores y los Vicarios y Provicarios Capitulares;

2º Los que por enfermedad o por cualquier otro impedimento calificado por el tribunal se
hallen en imposibilidad de comparecer a la audiencia en que hayan de prestar la
declaración; y

3º Las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente eximirlas de esta asistencia.

Cuando haya de prestar esta declaración alguna de las personas exceptuadas en los
números precedentes, el juez se trasladará a casa de ella con el objeto de recibir la
declaración o comisionará para este fin al secretario.
En los tribunales colegiados se comisionará para esta diligencia a alguno de los ministros
del mismo o al secretario.

Si la persona que haya de prestar declaración en la forma prevenida en este artículo, se

encuentra fuera del territorio del tribunal que conoce de la causa, encargará éste la
diligencia al juez competente de la residencia actual del litigante. El juez exhortado
practicará por sí mismo la diligencia o la cometerá a su secretario.

No se podrá comisionar al secretario para tomar la confesión cuando la parte haya

solicitado que se preste ante el tribunal”.

b) De absolver posiciones → De acuerdo al artículo 385 CPC, todo litigante se encuentra

obligado a absolver posiciones bajo juramento cuando lo exija el contendor o lo decrete el
tribunal; también el procurador sobre hechos personales de él mismo cuando no tenga
poder suficiente para absolver posiciones (artículo 396 CPC). No existen excepciones.
c) De decir la verdad → Desde el momento en que se presta juramento (artículo 390), sin
embargo, su infracción no tiene sanción penal, puesto que el perjurio sólo afecta a los
testigos. No obstante, será un antecedente a lo menos para regular las costas y también para
apreciar comparativamente la prueba (artículo 428 CPC).

Citación al absolvente → La resolución en que se da lugar a la solicitud de absolución de

posiciones, se notifica por cédula (artículos 48 y 397 CPC). Si no comparece el absolvente,
certificará este hecho el receptor, pero no se contempla sanción. La parte que solicitó la
absolución puede presentar un escrito para que se cite por segunda vez bajo el
apercibimiento del artículo 394 CPC. En esta segunda citación, también será necesario
notificar por cédula.

Desarrollo de la audiencia → El absolvente puede:

• Comparecer y absolver, dando derechamente respuestas.

• Comparecer y negarse a responder o dar respuestas evasivas.
• No comparecer.

Las etapas que se distinguen son:

a) El ministro de fe encargado autoriza la diligencia → Será por lo general el receptor de

acuerdo al artículo 380 COT.

b) Sujetos que pueden asistir → Se deben encontrar presentes:

• El juez o el secretario del tribunal si se le hubiere comisionado (artículos 388 y 389

CPC).
• El absolvente.
• La parte que solicitó la diligencia, su procurador o su abogado (artículo 392 CPC)
• El procurador o abogado del absolvente.

c) Juramento → Antes de interrogar al absolvente (artículo 390 CPC).

d) Declaración → Se procede a abrir el sobre. Como las preguntas deben estar redactadas
en forma clara y precisa para que se entiendan sin dificultad y como deben guardar relación
con los hechos de la causa, el absolvente o su abogado podrán objetar las preguntas que no
cumplan con ello, generándose un incidente, el que deberá ser resuelto por el tribunal para
poder llevar a cabo la diligencia.

Formulada la pregunta, deberá responderse verbalmente en términos claros y precisos. Si el

confesante es sordomudo, podrá escribir su confesión frente al tribunal o al ministro de fe
encargado de recibirla.

Si se trata de hechos personales, deberá presentarse afirmándolos o negándolos. Sin

embargo, el tribunal podrá admitir la excusa de olvido de los hechos en casos calificados,
cuando ella se funde en circunstancias verosímiles y notoriamente aceptables. El
interrogado puede solicitar un plazo razonable para consultar sus documentos antes de
responder, y el tribunal lo otorgará siempre que haya fundamento plausible para pedirlo y
lo estime indispensable o consienta en ello el contendor. La resolución del tribunal que
conceda el plazo será inapelable (artículo 394 inciso final).

La parte que solicitó la absolución de posiciones, puede hacer al tribunal las observaciones
que estime conducentes para aclarar, explicar o ampliar las preguntas que han de
dirigírsele. Puede también antes que termine la diligencia y después de presentada la
declaración, pedir que se repita si hay en las respuestas dadas algún punto oscuro o dudoso
que aclarar (artículo 392 CPC).

De las declaraciones, deberá dejarse constancia escrita, conservándose en lo posible las

expresiones que se hayan utilizado por el absolvente, reduciéndolas al menor número de
palabras. De ello se deberá dar lectura y levantar acta, la que debe ser suscrita por el juez, el
ministro de fe, el absolvente y las demás personas presentes (artículo 395 CPC).

Confesión tácita → En la confesión hay que distinguir dos situaciones:

a) Comparece el absolvente y responde derechamente → Sea que comparezca en la

primera o segunda citación, hay confesión provocada pero expresa respecto de esos hechos
que declara, por lo tanto no hay confesión tácita.

b) Comparece y se niega a declarar o da respuestas evasivas → En este caso es procedente

aplicarle las sanciones del artículo 394 CPC. Para que se produzca esta confesión tácita, la
parte debe solicitar al tribunal que declare evasivas las respuestas formuladas por el
absolvente y que dicte resolución teniendo a la parte por confesa respecto de las preguntas
asertivas respecto de las cuales ha dado respuestas evasivas.

Sólo a petición de parte y en ningún caso de oficio, puede darse por confeso al absolvente.
Pero si las respuestas evasivas se dan respecto a preguntas formuladas en forma
interrogativa, no procede que se le tenga por confeso tácitamente, al no contener ellas
ninguna afirmación respecto de los hechos, por lo que se aplica el inciso 2° del artículo 394
CPC, esto es, imponer multas que no bajen de medio sueldo vital, ni exceda de uno, o
arresto hasta por 30 días, sin perjuicio de exigirle la declaración. También la parte puede
solicitar que se suspenda el pronunciamiento de la sentencia definitiva mientras no se preste
la confesión.

c) El absolvente no comparece a la segunda citación bajo apercibimiento del artículo 394

CPC → Para que haya confesión tácita se requiere que:

• Al absolvente se le efectúe la segunda citación.

• Que se le hubiere citado bajo el apercibimiento del artículo 394 CPC.

• Que no hubiere comparecido a la segunda citación.

 • Que se hubiere certificado en el proceso la no comparecencia a esta segunda citación.
En la práctica el receptor certificará esto.

• Que la parte presente escrito solicitando al tribunal que se tenga por confeso al
absolvente respecto de las preguntas formuladas en forma asertiva.

• Que el tribunal dicte resolución teniendo al absolvente por confeso respecto a las
preguntas asertivas. Si las preguntas son interrogativas, se aplica el inciso 2° del
artículo 394 CPC, esto es, multas o arrestos, y suspensión del pronunciamiento de la
sentencia hasta que se preste la declaración, a solicitud de parte.

Valor probatorio de la confesión → Hay que distinguir:

a) Extrajudicial → A su vez:
i) Verbal → Sólo es admisible en los casos que sea admisible la prueba de testigos, y en tal
caso puede ser base de una presunción judicial (artículo 398 inciso 1° CPC).

ii) Escrita → Tiene el valor de prueba instrumental.

iii) Prestada en presencia de quien la invoca → Se estimará siempre como presunción

grave para acreditar los hechos confesados (artículo 398 inciso 2° CPC).

iv) Prestada ante juez incompetente pero con jurisdicción → Se estimará siempre como
presunción grave para acreditar los hechos confesados (artículo 398 inciso 2° CPC).

v) Prestada en otro juicio distinto → Se estimará siempre como presunción grave para
acreditar los hechos confesados (artículo 398 inciso 2° CPC).

Además, en los casos iii, iv y v, ella puede constituir plena prueba cuando a juicio del
tribunal tenga caracteres de gravedad y precisión suficientes para formar su convencimiento
(artículo 426 inciso 2° CPC).

vi) Prestada en otro juicio diverso seguido entre las mismas partes que litigan → Podrá
dársele el mérito de prueba completa habiendo motivos poderosos para estimarlo así
(artículo 398 inciso 2° CPC).

b) Judicial → Puede ser:

i) Expresa o tácita, espontánea o provocada → No importa como sea, importan los hechos
acerca de los que se presta.

ii) Hechos personales → Hace plena prueba. Lo señala así el artículo 1713 CC, aunque no
haya principio de prueba por escrito, salvo los casos del inciso 1° del artículo 1701 CC y
los demás que exceptúen las leyes. De acuerdo al artículo 402 inciso 1° CPC, no se recibirá
prueba, de allí el aforismo “a confesión de parte, relevo de prueba”.
También prima sobre cualquier medio de prueba que contradiga, según parte de la doctrina
y de la jurisprudencia. Sin embargo otro sector señala que ocurre lo contrario, ya no se da
por acreditado el hecho si existen otros medios probatorios de igual valor que se encuentren
más conformes con la verdad para dar por establecido otro hecho de acuerdo al artículo 428
CPC. En este caso el juez, debe inclinarse por el que crea más conforme a la verdad.

iii) Hechos no personales → De acuerdo al artículo 399 CPC, también hace plena prueba.
Sin embargo, no se aplica el artículo 402 inciso 1° CPC, o sea, puede recibirse prueba en
contrario, y sin de igual valor probatorio, el tribunal podrá optar por establecer los hechos
de acuerdo con el medio que estime más conforme con la verdad al efectuar la apreciación
comparativa (artículo 428 CPC).

Revocabilidad de la confesión → La confesión judicial es por regla general, irrevocable.

Excepcionalmente se puede revocar si se alega haber padecido error de hecho y se ofrece
probar esa circunstancia. Esta prueba debe rendirse dentro del término probatorio ordinario,
y si hubo expirado y el tribunal lo estima necesario, podrá abrir un término especial.

Divisibilidad de la confesión → El principio general es la indivisibilidad, pero no es

absoluto. Este principio consiste en que la confesión debe aceptarse íntegramente y tal
como la hace el confesante, sin que sea admisible admitir una parte de ella y rechazar en su
perjuicio otra parte, salvo las excepciones autorizadas por ley. Este principio rige tanto para
la expresa, tácita, judicial y extrajudicial.

La confesión pura y simple, se caracteriza por el reconocimiento de un hecho exento de

agregados y modificaciones, ella siempre es indivisible.

La confesión calificada, es aquella en que se reconoce el hecho controvertido pero

atribuyéndole una significación jurídica diferente, que restringe o modifica sus efectos,
también es indivisible.

• La Confesión compleja de primer grado o inconexa → Que es aquella en que se

reconoce el hecho controvertido, pero se agregan otros desligados o independientes del
primero, destinados a destruir o modificar sus efectos. Ella de acuerdo al artículo 401
N° 1 CPC, es divisible, siempre que comprenda hechos enteramente desligados entre
sí. Los nuevos hechos desligados agregados, deberán ser probados aparte.

• La confesión compleja de segundo grado o conexa → Es aquella en la que el

confesante reconoce el hecho, pero agrega otros ligados y dependientes del primero,
destinado a destruir o modificar sus efectos. En este caso, de acuerdo al artículo 401
N° 2 CPC, podrá dividirse cuando el contendor justifique con algún medio legal de
prueba la falsedad de las circunstancias que, de acuerdo al confesante, modifiquen o
alteren el hecho confesado. La carga de la prueba en este caso, será de la contraparte.
Con todo, será el juez el soberano para determinar si los hechos comprendidos en la
declaración son conexos o inconexos con el principal reconocido.
IV.- LA INSPECCIÓN PERSONAL DEL TRIBUNAL
Es un medio de prueba por percepción, consistente en que el magistrado examine por sí
mismo o acompañado de peritos las personas, cosas o situaciones de hecho que constituyen
objeto de prueba en el juicio. Por lo tanto:

• Los hechos que se acreditan, son sólo apreciados directamente por el tribunal.

• Sólo puede ser utilizado para apreciar circunstancias o hechos materiales.

Características → Son las siguientes:

• Es un medio de prueba directo → Se aprecian directamente los hechos, cosas y

personas, por parte del tribunal y no por terceros. Rige el principio de la inmediación.

• Es circunstancial → Se genera siempre dentro del proceso.

• Constituye plena prueba → Cuando cumple con los requisitos legales.

• Es un medio común a todos los procedimientos → Sin embargo, en ciertos

procedimientos, por disposición legal es una diligencia obligatoria, como en la
denuncia de obra nueva y en los interdictos especiales (artículos 571 y 577 CPC).

Clasificación → Admite diversas:

a) Según la manera cómo se practica → tenemos:

i) Extrajudicial → Es aquella que se verifica fuera del proceso sin que exista una
resolución que la ordene, por lo cual carece de todo valor probatorio.

ii) Judicial → Se realiza previa resolución judicial, dictada en un proceso y notificada a las
partes.

b) De acuerdo al sujeto que la origina → de parte, de oficio o por ley.

i) De iniciativa legal → Corresponde a ciertos casos contemplados en ley en los asuntos
que se tramitan íntegramente a través de la inspección del tribunal.

ii) De iniciativa de parte → Puede solicitarse en dos oportunidades:

• Como medida prejudicial probatoria → Tanto por el futuro demandante como

futuro demandado, ante el peligro inminente de un daño o perjuicio o se trate de
hechos que fácilmente pueden desaparecer (artículo 281 CPC). Para la realización,
se notifica a la futura contraparte cuando se encuentre en el lugar donde se decrete
o donde debe cumplirse. En su defecto se le notifica al defensor de ausentes.
• Durante el curso del juicio → No se establece norma especial, por lo que se
aplican los principios generales del inciso 1° del artículo 327 CPC, esto es, debe
 solicitarse dentro del término probatorio en primera instancia. En segunda
instancia, de acuerdo al artículo 207 no procede solicitarla.

iii) Iniciativa del Tribunal → Procede en dos casos genéricos:

• Durante el curso del juicio → De acuerdo al artículo 403 CPC, fuera de los casos
señalados por ley, sólo se decretará cuando el tribunal lo estime necesario.

• Como medida para mejor resolver → De acuerdo al artículo 159 N° 3 CPC.

Procedencia → Cabe en las siguientes situaciones:

a) En los casos que la ley establece su realización perentoriamente.

b) En todos aquellos casos que sea necesario acreditar las circunstancias materiales
mediante su examen directo por el tribunal, y de acuerdo al artículo 403 CPC, lo es cuando:

• Recaiga sobre hechos o circunstancias materiales controvertidos en el pleito

(artículo 408 CPC).

• El tribunal estime necesaria su realización (artículo 403 CPC).

Procedimiento → Si se origina por iniciativa de parte, se deberá presentar un escrito,

solicitando que se lleve a cabo la diligencia, en el cual se debe señalar los hechos materiales
que se pretenden sean constatados y la razón por la que es necesaria su realización.
También podrá solicitar que se oigan peritos en el acto del reconocimiento, y que se
proceda a su designación de acuerdo a las reglas generales.

El tribunal podrá decretar que la inspección se lleve conjuntamente con oír informe de
peritos en el reconocimiento, si considera esa medida como necesaria para el éxito de la
inspección y se hubiere solicitado con la debida anticipación (artículo 404 CPC).

Si el tribunal estima necesaria la inspección, dicta resolución fijando día y hora para que
ella se practique, con la anticipación debida para que concurran las partes con sus abogados
(artículo 403 CPC). En la práctica se notifica por estado diario, aunque podría decirse que
cabría la cédula por el juego de los artículos 48 y 403 CPC.

Las partes deben costear los gastos de la diligencia. Si la solicita una de ellas, antes de
proceder, deberá depositar en manos del secretario del tribunal, la suma que éste considere
necesaria para costear los gastos que se causen. Si la inspección se decreta de oficio o la
prescribe la ley, el depósito de los gastos se hará por mitad entre las partes (artículo 406
CPC).
De acuerdo al artículo 403 inciso 2°, la Inspección podrá incluso verificarse fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal, aunque también puede decretar que se lleve a cabo por
exhorto.

El día y hora fijado, deberá el tribunal constituirse en el lugar de los hechos conjuntamente
con el secretario del tribunal, además pueden concurrir las partes con sus abogados y los
peritos, pero no es necesaria su asistencia, pues se puede verificar sólo por el tribunal
(artículo 405 CPC).

De la diligencia debe levantarse un acta, dejándose constancia de los hechos y

circunstancias materiales que el tribunal observe, son que puedan reputarse ellas como
opinión anticipada sobre los puntos que se debaten (artículo 407 inciso 1°). Las partes
pueden solicitar que se consignen en el acta las circunstancias que estimen pertinentes
(artículo 407 inciso 2° CPC).

El acta que levante el secretario, debe firmarse por el juez, y las demás personas presentes,
y deberá ser autorizada por el secretario.

Valor probatorio → De acuerdo al artículo 408 CPC, para que produzca plena prueba se
requieren tres requisitos copulativos:

a) Que recaiga sobre hechos o circunstancias materiales.

b) Que esos hechos o circunstancias sean asentados de acuerdo a las observaciones del
tribunal.

c) Que se haya dejado constancia en el acta de dichos hechos o circunstancias materiales.

V.- INFORME DE PERITOS
Es la opinión emitida en un proceso por una persona que posee conocimientos especiales de
alguna ciencia o arte, acerca de un hecho sustancial, pertinente y controvertido, o de alguna
circunstancia necesaria para la adecuada resolución del asunto.

Características → Es una prueba circunstancial y mediata. Además, su valor probatorio se

aprecia de acuerdo a las reglas de la sana crítica.

Procedencia → Puede ser:

• Obligatoria → De acuerdo al artículo 409 CPC, en todos aquellos casos que la ley
así lo señale. Si se omite, la sentencia definitiva podrá casarse en la forma.

• Facultativa → De acuerdo al artículo 411 CPC, lo es cuando:

i) Recae sobre algún punto de hecho para cuya apreciación se requieran los
conocimientos de alguna ciencia o arte.

ii) Recae sobre algún punto de derecho referente a la legislación extranjera, en cuyo
caso cabe respecto a la prueba de la existencia y texto, pero no en cuanto a su
alcance.

Sin embargo, la ley extranjera debe aplicarla de oficio el tribunal, tratándose de

legislación vigente de los países o estados que ratificaron el Código de Bustamante
y también en los casos en que la legislación nacional se remita a la extranjera,
ordenando su aplicación a relaciones jurídicas que surtirán efectos en Chile.

Iniciativa → Puede ser:

a) De parte → Pudiendo solicitarse como:

• Medida prejudicial probatoria (artículo 318 CPC) → Puede pedirla el futuro

demandante y demandado, cumpliendo con el requisito específico de que exista
peligro inminente de un daño o perjuicio o que se trate de hechos que puedan
fácilmente desaparecer.

• Durante el proceso → De acuerdo al artículo 412 inciso 1° CPC, sólo cabe

durante el término probatorio. Una vez decretado el informe pericial, no se
suspenderá el procedimiento. En segunda instancia no es procedente pedirlo, por
disponerlo así el artículo 207 CPC.

b) Del tribunal → En dos oportunidades:

• Durante el curso del juicio → De acuerdo al artículo 412 CPC puede decretarse
en cualquier estado del juicio, incluso fuera del término probatorio.
 • Como medida para mejor resolver → De acuerdo al artículo 159 N° 4 CPC
pueden hacerlo dentro del plazo para pronunciar sentencia. Excepcionalmente
esta medida es apelable en el solo efecto devolutivo si es decretada por el
tribunal de primera instancia.

Requisitos para ser perito → Las partes, de común acuerdo, pueden designar perito a
quien estimen pertinente. El perito que designe el tribunal en cambio, debe cumplir con los
siguientes requisitos:

a) Debe ser hábil para declarar como testigo en el mismo juicio (artículo 413 N° 1 CPC y
231 CPP).

b) Debe tener título suficiente emitido por autoridad competente (artículo 413 N° 2 CPC).
Las Cortes de Apelaciones para estos efectos, poseen una lista de peritos en diferentes
áreas.

c) Los peritos no deben estar afectos por alguna de las causales de implicancia o recusación
establecidas para los jueces y que pudieren serles aplicables (artículo 113 inciso 2° CPC).

Procedimiento para designar peritos → Lo regulan los artículos 414 al 417 del CPC, las
que también se aplican para designar árbitros y partidores de bienes.

Presentada la solicitud de la parte o decretado el informe por el tribunal de oficio, éste debe
proceder a citar a las partes a una audiencia, fijando el día y hora al efecto, lo que se
notifica por cédula, salvo en el caso de árbitros y partidores de bienes, que se notifica
personalmente, por ser la primera resolución del juicio.

La audiencia tiene por objeto:

• Designar el perito
• Determinar su número
• La calidad, aptitud y títulos que deben reunir.
• El punto o los puntos sobre los que recaerá el informe.

En la audiencia, si todas las partes asisten y existe acuerdo, prima éste (artículo 414 inciso
1° CPC). En caos que no exista acuerdo, o bien no concurran todas las partes, el tribunal
designa el perito y se pronuncia sobre los otros puntos que son objeto de la audiencia. No
obstante, el tribunal no puede designar a uno de los dos primeros nombres que propusieron
las partes para su designación (artículo 414 inciso 2° CPC). La apelación contra la
resolución que cita a las partes a la designación de perito, no impide que se proceda a la
designación del mismo, y sólo después de efectuada ella se llevara adelante el recurso.
Designado el perito por el tribunal, la resolución debe notificarse a las partes, quienes
tienen 3 días fatales para hacer valer cualquier incapacidad que afecte al perito, vencido
este plazo, se entenderá aceptado el nombramiento (artículo 416 CPC).

En caso de que se promuevan incidentes respecto de esta designación, se tramitarán en

cuaderno separado (artículo 424 CPC).

Vencido este plazo, se notifica al perito para que declare si acepta o no (por cédula). Si
acepta el cargo, debe declararlo y prestar juramento de desempeñarlo con fidelidad,
declaración que debe hacer por escrito o verbalmente al momento de la notificación o
dentro de los siguientes 3 días, y de ella se dejará testimonio en el proceso (artículo 417
incisos 1° y 2° CPC).

Procedimiento para llevar a cabo el peritaje → Se distingue diversas etapas:

a) Reconocimiento → Son las actuaciones que realiza el perito para reconocer o recopilar
los antecedentes respecto de la persona, cosa o hecho respecto del cual se le ha recabado el
informe. El perito citará a las partes para que concurran si quieren al reconocimiento
(artículo 417 inciso 3° CPC). El reconocimiento, en caso de ser varios los peritos, deben
realizarlo junto a menos que el tribunal los autorice para proceder de modo diverso (artículo
418 CPC).

En la práctica, el perito presenta un escrito al tribunal, señalando el día y lugar en que se

llevará a cabo el reconocimiento, y la resolución de ese escrito se notifica por estado diario.
De todo lo obrado se levantará acta, en la que se consignan los acuerdos celebrados por los
peritos (artículo 419 CPC). Las partes podrán pedir que se hagan constar hechos y
circunstancias que juzguen pertinentes, pero no tomarán partes en las deliberaciones
periciales ni tampoco estarán presentes en ellas. La asistencia de las partes es facultativa.

b) Informe o dictamen → Es el escrito por el que el perito pone en conocimiento del

tribunal la labor realizada y la conclusión técnica o científica a la que ha llegado respecto
del punto o materia sobre el cual se ha requerido su opinión. El legislador civil no establece
un plazo al perito para ello, sin embargo se faculta a los tribunales para en cada caso señalar
el término dentro del cual los peritos deben evacuar el encargo, si no se cumple dentro de
ese plazo, el perito puede ser apremiado con multas, pudiendo incluso el tribunal prescindir
de su informe o encomendarlo a otro (artículo 420 CPC).

Si se hubieren designado varios peritos y existe discordancia entre ellos, el tribunal puede a
su arbitrio disponer que se designe un nuevo perito (artículo 421 CPC).

El informe del perito se acompaña al proceso por el tribunal con citación. Las objeciones al
informe pericial que se refieran al mérito probatorio y no a aspectos formales, como los
relativos al nombramiento y normas sobre la diligencia misma, deben desecharse porque es
el juez quien valora el informe de acuerdo al artículo 425 CPC. Las partes pueden hacer
observaciones al peritaje en cualquier tiempo, siempre que lo estimen válido, lo cual es
diferente de las objeciones que la diligencia pericial les merezca desde el punto de vista
procesal, la que sólo puede hacerse valer dentro del plazo de citación.

Gastos y honorarios de los peritajes → Son de cargo de la parte que lo haya solicitado,
salvo que el tribunal estime necesaria la medida para el esclarecimiento de la cuestión, y lo
que determine respecto a las costas en la sentencia.

El tribunal de oficio o a petición de parte, puede ordenar que previamente se consigne una
cantidad prudencial para responder de ellos. La resolución que fije el monto se notifica por
cédula al solicitante. Si pasan 10 días sin efectuarse la consignación desde la notificación,
se tendrá por desistida de la diligencia (artículo 411 incisos 2, 3 y 4 CPC).

Valor probatorio → De acuerdo al artículo 425 CPC, se aprecia conforme a las reglas de
la sana crítica.
VI.- LAS PRESUNCIONES
Consiste en el empleo por la ley o por el tribunal, de hechos o antecedentes conocidos para
deducir o inferir de ellos otros hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos del
proceso.

Elementos → Se conforma de tres:

a) El hecho o circunstancia conocida (base).

b) El elemento lógico o racional que se realiza a partir del hecho conocido para unirlo al
hecho desconocido.

c) El hecho presumido.

Clasificación → Admite dos clasificaciones importantes:

a) Según quien la establece, pudiendo ser legales o judiciales (artículo 1712 CC).

b) Según si se puede rendir prueba contra el hecho presumido legalmente → Se distingue

entre presunciones de derecho y simplemente legales.

La presunción de derecho → Es aquella establecida por ley, la que acreditando un hecho

conocido o premisa, impide que se pueda rendir prueba para efectos de destruir el hecho
que se presume a partir de dicha premisa. En ellas resulta importante tener siempre en
consideración que:

a) El legislador es el que establece la determinación del hecho presumido a partir del hecho
base o premisa.

b) Es necesario probar el hecho conocido o premisa.

c) Acreditado el hecho base, se tiene por acreditado el hecho presumido, sin que sea posible
rendir prueba en contrario (artículo 47 CC).

d) La prueba se rinde respecto al hecho base o premisa, y una vez acreditado éste, el
presumido no requiere prueba (se excluye la prueba).

La presunción simplemente legal → Es aquella establecida por ley y constituye por sí

misma una prueba completa respecto del hecho presumido, pero se admite prueba en
contrario para destruirla (artículo 47 inciso 2° CC).

Presunción judicial → Consiste en un hecho desconocido que el juez deduce a partir de

antecedentes que constan en el proceso. De acuerdo al artículo 1712 CC, para que ellas
constituyan plena prueba, deben ser graves, precisas y concordantes. Sin embargo, el CPC
en el artículo 426 inciso 2° modifica este principio, por cuanto permite que sólo una pueda
constituir plena prueba, cuando a juicio del tribunal tenga caracteres de gravedad y
precisión para formar su convencimiento.

Bases judiciales → Son creadas por el juez, no obstante muchas veces es la propia ley la
que establece la base sobre la cual se ha de constituir la presunción judicial. Por ejemplo, en
la prueba testimonial, respecto del testimonio de oídas y la declaración de un menor de 14
años (artículos 383 y 357 CPC) y la confesión extrajudicial verbal (artículo 398 inciso 1°).

Ámbito de aplicación de las presunciones judiciales → Es muy amplio, con la sola

limitación de que no podrán probarse por ellas los actos o contratos que no puedan
acreditarse por los hechos o circunstancias que sirven de base a la presunción.

Valor probatorio de las presunciones judiciales → El CC exige que sean:

a) Graves → Que la presunción sea ostensible, debe aparecer plenamente configurada de
los hechos que le sirven de base.

b) Precisas → No deben ser vagas, difusas y susceptibles de conducir a diversas

conclusiones.

c) Concordantes → Ellas deben ser armónicas, no contradecirse entre sí.

El CPC en el artículo 426 señala en cambio, que una sola presunción puede constituir plena
prueba cuando a juicio del tribunal tenga caracteres de gravedad y precisión suficientes
para formar su convencimiento.

En el artículo 427 CPC se encuentran dos presunciones simplemente legales que

constituyen medios específicos de prueba que señala el legislador:

a) Las declaraciones del ministro de fe

b) Los hechos declarados por la parte en otro juicio distinto, se reputarán verdaderas salvo
prueba en contrario
Apuntes de Profesora Angela Composto Longhi
Derecho Procesal Civil

JUICIOS DE HACIENDA

Los juicios de hacienda se encuentran reglamentados en el Título XVI del Libro III del
CPC, artículo 748 al 752.

En el DFL N° 1, del Ministerio de Hacienda, publicado el 17 de agosto 1993, que fija el

texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley Orgánica del Consejo de Defensa
del Estado, organismo que tiene a su cargo la representación y defensa judicial del Fisco.

Los juicios de hacienda son aquellos en que tiene interés el Fisco y cuyo conocimiento
corresponde a los tribunales ordinarios.

El Consejo de Defensa del Estado es un servicio público descentralizado, dotado de

personalidad jurídica, que se encuentra bajo la supervigilancia directa del Presidente y es
independiente de los diversos ministerios y le corresponde principalmente la defensa
judicial de los intereses del Estado, siendo su primera misión, la de asumir la defensa del
Fisco en todos los juicios y en los actos contenciosos de cualquier naturaleza.

El órgano máximo del CDE es el Consejo, que se encuentra compuesto por 12 abogados,
quienes serán inamovibles en sus cargos y cesarán en sus funciones por causales
establecidas en el estatuto administrativo. En caso de remoción, deberá disponerse por el
Presidente de acuerdo con el Senado y cesarán en sus cargos al cumplir 75 años y son
nombrados por el Presidente sin sujeción a normas de escalafón.

El Consejo tiene un Presidente, que es designado por el Presidente de la República de

entre sus consejeros, duran 3 años, pudiendo renovarse.

En cada ciudad, asiento de Corte de Apelaciones, habrá un abogado Procurador Fiscal,

los que son designados por el Presidente del Consejo y duran en sus cargos mientras
cuenten con la confianza del Consejo.

El territorio jurisdiccional de estos abogados será el de la Corte de Apelaciones

respectiva. A los abogados Procuradores Fiscales les corresponde representar
judicialmente al Fisco con las mismas atribuciones del Presidente.

De conformidad con el artículo 748 CPC, el juicio de Hacienda es aquel en que tiene
interés el Fisco y cuyo conocimiento corresponde a los tribunales de justicia.

Hay juicios que teniendo interés el Fisco (Estado patrimonialmente representado), no

constituyen causas de hacienda, ya que su conocimiento ha sido entregado a tribunales
arbitrales o especiales, como juicios de partición o sobre cuentas fiscales.

El tribunal competente conforme lo dispone el artículo 48 del COT en primera instancia:

1
 1) cuando el fisco actúa como demandado, es competente el juez de letras de asiento
de Corte, cualquiera sea su cuantía,
2) fisco es demandante, es competente el indicado anteriormente y también el
domicilio del demandado, cualquiera sea la naturaleza de la acción deducida, a
elección de él.
En segunda instancia, es competente la Corte de Apelaciones respectiva.

PROCEDIMIENTO

Es un juicio declarativo, el que substanciarán conforme lo dispuesto en artículo 748 y

siguientes del CPC, de la siguiente forma:

1) Se tramita siempre por escrito.

2) Con arreglo a los trámites establecidos para los juicios de fuero ordinario de
mayor cuantía, es decir, conforme a las reglas generales.
3) Se omiten en el juicio ordinario los escritos de réplica y dúplica, siempre que la
cuantía del negocio no pase de 500 UTM.
4) Notificación: El Presidente del CDE tiene la atribución de conferir la calidad de
receptores judiciales a funcionarios de las plantas directivas, profesionales y
técnicos para que permanentemente o en caso determinado practiquen las
actuaciones inherentes a dicho cargo. Estos receptores tendrán los mismos
deberes y funciones que señala el COT a los receptores judiciales.
5) Mandato judicial, el patrocinio y poder que confiere el Presidente y los abogados
Procuradores Fiscales no requerirá la concurrencia personal de los mismos,
bastando para ello la exhibición de la respectiva credencial que acredite la calidad
e identidad de la persona a quien se confiere.
6) Término de emplazamiento, en los juicios ordinarios en que el Estado, el Fisco o
cualquier otra entidad u organismo cuya representación judicial corresponda al
Consejo figuren como demandados, el término para contestar la demanda será de
15 días y el aumento de la tabla de emplazamiento entre Santiago y el lugar dónde
se promueva la pretensión.
7) Absolución de posiciones: el Presidente del CDE, los abogados Procuradores
Fiscales y los apoderados que pueden haber designado tendrán la facultad de
absolver posiciones en representación del Fisco, del Estado o de las instituciones
a quienes representen judicialmente, salvo por hechos propios.
8) Trámite procesal: La sentencia de primera instancia en juicios de hacienda y de
que no se apele, se eleva en consulta a la Corte de Apelaciones respectiva, previa
notificación de las partes, y siempre que sea desfavorable para el interés fiscal.
9) La Corte de Apelaciones, en el trámite de consulta, revisa la sentencia en cuenta
para el solo efecto de ponderar si ésta se encuentra ajustada a derecho. En caso
que no merece reparos, la aprobará sin más trámite.
10) En caso, que no la apruebe, retendrá el conocimiento del asunto y en su
resolución, deberá señalar los puntos que le merecen duda, ordenando traer los
autos en relación.

2
 11) La vista de la causa, (al ordenar la Corte autos en relación), en este caso, proceden
alegatos de las partes, que se hará en la misma sala y se limitará estrictamente a
los puntos de derecho indicados en la resolución que ordenó “autos en relación”.

Trámite procesal – La Consulta

Artículo 751 CPC.

Para que proceda la consulta en los juicios de hacienda es necesario que la sentencia
sea desfavorable a los intereses del fisco.

Esto sucede:

1) Que se haya pronunciado sentencia definitiva en primera instancia,

2) Que ésta no se hubiera apelado.

3) Que la sentencia sea desfavorable al Fisco. Será desfavorable cuando:

No acoge totalmente la demanda interpuesta por el Fisco.
No acoge totalmente la reconvención deducida por el Fisco.
No desecha en todas sus partes la demanda interpuesta en contra del Fisco, o
No desecha en todas sus partes la reconvención deducida por el demandado.

Consulta:

Es un trámite procesal en virtud del cual la resolución de un tribunal de primera

instancia, debe ser revisada por la Corte de Apelaciones respectiva cuando no ha sido
por vía de apelación.

La consulta no constituye una instancia ni un recurso, sino que un trámite procesal de

orden público, establecido por el legislador, en virtud del cual se vela por el resguardo
de los intereses públicos o sociales que puedan verse comprometidos en un proceso.

Jurisprudencia:

Ha declarado que “la consulta no es un recurso, sino que un trámite procesal, en

virtud del cual determinadas resoluciones judiciales de primera instancia deben ser
revisadas por el tribunal de alzada a fin de que éste tribunal, ejerciendo las
facultades de tutela que corresponden en relación a los intereses públicos o fiscales
que se encuentran comprometidos en el pleito revise la legalidad del fallo que es
materia de consulta”.

La consulta es una institución de aplicación excepcional en materia civil, puesto que

ella sólo procede en contra de las sentencias de primera instancia que sean
desfavorables al interés fiscal, no en cualquier sentencia.

3
 La consulta se excluye si no se apela.

En cuanto a su tramitación, es necesario que el tribunal de primera instancia, al

pronunciarse en la sentencia definitiva disponga que ordene el trámite de consulta si no se
apelare. En este caso la causa debe ser elevada en consulta por el tribunal de primera
instancia al superior, previa notificación a las partes y a partir de ese instante las partes
quedan legalmente emplazadas para seguir la consulta ante el tribunal superior.

Recibidos los autos por la Corte de Apelaciones respectiva, su Presidente deberá

distribuir las consultas por medio de sorteo entre las distintas salas en que se divide la
Corte.

Las consultas son vistas en cuenta por la sala para el solo efecto de ponderar si la
sentencia definitiva se encuentra ajustada a derecho. En este caso pueden suceder dos
situaciones:

a) Que la sentencia no merezca reparo en cuanto a su legalidad, en cuyo caso debe

proceder a probarla. El decreto, providencia o proveído será “vistos: se aprueba la
sentencia consultada de fecha xxx de fojas tanto”.
b) Que la Corte estime dudosa la legalidad del fallo. En este caso la Corte retiene el
conocimiento del negocio y en su resolución deberá señalar los puntos que
merecen dudas, ordenando traer los autos en relación. La vista de la causa se hará
en la misma sala, y se limitará estrictamente a los puntos de derecho señalados en
la resolución. En este caso, la resolución será “vistos: estimándose dudosa la
legalidad del fallo sobre los siguientes puntos, se retiene el conocimiento del
negocio, autos en relación.”
c) La vista de la causa en caso de retenerse el conocimiento del asunto por la Corte,
por estimarse dudosa la legalidad del fallo, se caracteriza por lo siguiente:

1. El análisis específico de la legalidad del fallo se efectúa en autos en relación.

2. El análisis específico de la legalidad del fallo se radica ante la misma sala.
3. El tribunal tiene una competencia específica para el análisis de la legalidad del
fallo. Recordemos que sólo puede recaer sobre los puntos de derecho, salvo
alguna facultad especial que le confiere la ley, como es por ejemplo: la que
declara de oficio la nulidad absoluta que aparezca de manifiesto en el acto o
contrato.

Cumplimiento de las sentencias condenatorias contra el Fisco.

Ejecución de las sentencias que condenen al Fisco, artículo 752 CPC.

Toda sentencia que condene al Fisco a cualquier prestación, deberá cumplirse dentro
de los 60 días siguientes a la fecha de recepción del oficio, conforme lo dispuesto en
el inciso segundo del artículo 752.

4
 Este inciso dispone que ejecutoriada la sentencia, el tribunal remitirá oficio al
ministerio que corresponda, adjuntando fotocopia o copia autorizada de la sentencia
de primera y segunda instancia, con certificado de estar ejecutoriada.
Se deberá dejar constancia en el proceso del hecho de haberse remitido el oficio,
como así mismo de la fecha de recepción de éste último en el ministerio.

El artículo 59 del DFL N° 1 del año 1993, M. Hacienda, dispone que las sentencias
que, en copia autorizada, remitan los tribunales de justicia a los distintos ministerios,
serán enviadas al Consejo de Defensa del Estado para su informe. El Consejo, en su
informe, deberá indiciar el nombre de la persona o personas a cuyo favor debe
hacerse el pago, debe ser firmado únicamente por el Presidente del Consejo y deberá
ser despachado al ministerio que corresponda, dentro de los 30 días siguientes a su
recepción del oficio con que se hayan omitido las copias de la sentencia.

En consecuencia, los trámites que se contemplan para obtener el cumplimiento de la

sentencia por parte del Fisco son los siguientes:

A) Un certificado en el cual consiste que la sentencia se encuentre firme y

ejecutoriada.
B) Remisión de oficios. El tribunal, una vez ejecutoriado el fallo, debe reunir los
siguientes oficios:

I. Al ministerio respectivo adjuntando fotocopia o copia autorizada de la

sentencia primera y segunda instancia, cada una con certificado en el cual
conste que se encuentra firme y ejecutoriada.
II. Al CDE, para que éste emita un informe y una vez evacuado, sea despachado
al ministerio respectivo.
C) Dictación del decreto: El ministerio respectivo deberá dictar el decreto que
ordene el pago dentro del plazo de 60 días, disponiendo no sólo del pago
ordenado en la sentencia, sino que además los reajustes e intereses que haya
ordenado la sentencia y que devenguen hacia la fecha del pago en efectivo.
D) El Pago por Tesorería: El pago de las sumas a que haya sido condenado el Fisco,
deberá ser pagada por la Tesorería General de la República.

El CDE tiene facultades para transigir en los procesos en que intervengan. Para estos
efectos, como es un órgano colegiado, debe contar con el voto de las ¾ partes de sus
miembros en ejercicio y en sesión especialmente convocada para tal efecto. El acta que se
levante deberá señalar los fundamentos de dicho acuerdo.

Podrá también, pero con voto de la mayoría, aceptar el pago en cuotas de las deudas que
le corresponda cobrar.

5
JUICIO DE COBRO DE HONORARIOS

El procedimiento aplicable a la acción de cobro de honorarios, es el juicio sumario

contemplado en el artículo 680 número 3 del Código de Procedimiento Civil y por otra
parte el artículo 697 CPC.

Juicio sobre cobro de honorarios

En este caso, es aplicable lo dispuesto en artículo 680 CPC, inciso segundo, el que señala
que:
El procedimiento de que trata este Título se aplicará en defecto de otra regla especial a
los casos en que la acción deducida requiera, por su naturaleza tramitación rápida para
que sea eficaz.
Deberá aplicarse, además, a los siguientes casos:
1° A los casos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve y sumariamente, o
en otra forma análoga;
2° A las cuestiones que se susciten sobre constitución, ejercicio, modificación o extinción
de servidumbres naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas den lugar;
3° A los juicios sobre cobro de honorarios, excepto el caso del artículo 697;
4° A los juicios sobre remoción de guardadores y a los que se susciten entre los
representantes legales y sus representados;
5° Derogado;
6° A los juicios sobre depósito necesario y comodato precario;
7° A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido las
ejecutivas, a virtud de lo dispuesto en el artículo 2515 del Código Civil.
8° A los juicios en que persiga únicamente la declaración impuesta por la ley o el
contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 696; y
9° A los juicios en que se ejercita el derecho que concede el artículo 945 del Código
Civil para hacer cegar un pozo.
10° A los juicios en que se deduzcan las acciones civiles derivadas de un delito o
cuasidelito, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 59 del Código Procesal Penal
y siempre que exista sentencia penal condenatoria ejecutoriada.”

La sentencia en juicio sumario puede ser:

1) Declarativa
2) Constitutiva
3) De condena

Ámbito de aplicación de éste procedimiento.

Aplicación general
El artículo 680 CPC, inciso primero nos indica que cada vez que la acción deducida
requiera, por su naturaleza, tramitación rápida para que sea eficaz, y que no tenga una
regla especial aplicable.

6
Aplicación especial
El artículo 680 CPC, inciso segundo, nos indica los casos en que debe aplicarse
procedimiento sumario, es un mandato expreso y específico de parte del legislador.

Por lo tanto, debemos entender que el procedimiento aplicable para el juicio de cobro de
honorario contemplado en el número 3 del artículo 680, inciso segundo, es el juicio
sumario.

Deberá aplicarse el juicio sumario:

3° “A los juicios de cobro de honorarios, excepto el caso del artículo 697”

Título XIII

DE LOS JUICIOS SOBRE PAGO DE CIERTOS HONORARIOS

Por su parte, el artículo 697 del CPC dispone:

Cuando el honorario proceda de servicios profesionales prestados en juicio, el acreedor

podrá, a su arbitrio, perseguir su estimación y pago con arreglo al procedimiento
sumario, o bien interponiendo su reclamación ante el tribunal que haya conocido en la
primera instancia del juicio.

En este último caso la petición será substanciada y resuelta en la forma prescrita para
los incidentes.

Entonces, podemos distinguir lo siguiente:

Honorarios causados en juicio

Si los honorarios son causados en juicio, el acreedor podrá a su arbitrio:

1) Perseguir su estimación y pago con arreglo al procedimiento sumario, o
bien,
2) Interponer su reclamación ante el tribunal que dio origen a los honorarios,
tramitándose en este caso en forma incidental.
En efecto, en este caso, estamos hablando del pago de ciertos honorarios, y ¿cuáles son
ellos?, los causados en juicio.

Honorarios no causados en juicio

En cualquier otro caso de cobro de honorarios no causados en juicio, deberán tramitarse

conforme al procedimiento sumario contemplado en los artículos 680 y siguientes del
CPC.

Teniendo presente el procedimiento sumario estudiado el año pasado, pasamos a recordar

lo siguiente de las características de su tramitación:

7
Esto es, interpuesta la reclamación, el tribunal dicta resolución en la cual cita a las partes
a una audiencia a llevarse a efecto el quinto día hábil”, se aplica tabla de emplazamiento
conforme artículo 259 CPC.
Si comparecen ambas partes, el demandante ratifica su demanda, el demandado contesta
la demanda, podrá el tribunal acceder provisionalmente a lo pedido por el demandante en
su demanda si existe fundamento plausible, el demandado podrá oponerse dentro del
término de 5 días. Artículos 683 y 684 CPC.

Si existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, el tribunal recibirá la causa a

prueba, artículo 685 y 686 CPC. La prueba se rige por las normas de tramitación
incidental contempladas en los artículos 82 y siguiente, es especial artículo 90 CPC.

Término probatorio, artículo 90 CPC.

Si es necesaria la prueba, se abrirá un término probatorio de 8 días para que dentro de

él se rinda y se justifiquen también las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas.
Dentro de los dos primeros días deberá acompañar cada parte una nómina de los
testigos de que piensa valerse, con expresión del nombre y apellido, domicilio y
profesión u oficio. Sólo se examinarán testigos que figuren en dicha nómina.
Cuando hayan de practicarse diligencias probatorias fuera del lugar en que se sigue el
juicio, podrá el tribunal, por motivos fundados, ampliar una sola vez el término por el
número de días que estime necesarios, no excediendo en ningún caso del plazo total de
treinta días, contados desde que se recibió el incidente a prueba.
Las resoluciones que se pronuncien en los casos de este artículo son inapelables.

Artículo 91 CPC

Vencido el término de prueba, háyanla o no rendido las partes, y aun cuando éstas no lo
pidan, fallará el tribunal inmediatamente o, a más tardar, dentro de tercero día, la
cuestión que haya dado origen al incidente.

Artículo 82 CPC Define Incidentes

Toda cuestión accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento especial con

audiencia de las partes, se tramitará como incidente y se sujetará a las reglas de este
título si no tiene señalada por la ley una tramitación especial.

Plazo para dictar resoluciones

Las resoluciones en el procedimiento sumario deberán dictarse, a más tardar, dentro del
segundo día.
La sentencia definitiva deberá dictarse dentro del plazo de 10 días siguientes a la fecha de
la resolución que citó a las partes para oír sentencia.
Vencido el término probatorio, el tribunal deberá citar a las partes a oír sentencia. Según
lo establecido en el artículo 687 CPC.

8
El procedimiento sumario es breve y concentrado, los incidentes deberán promoverse y
tramitarse en la misma audiencia, conjuntamente con la cuestión principal, sin paralizar el
curso de ésta. La sentencia definitiva se pronunciará sobre la acción deducida y sobre los
incidentes, o sólo sobre éstos cuando sean previos o incompatibles con aquella. Artículo
690 CPC.

El recurso de apelación en el juicio sumario

La sentencia definitiva es apelable en ambos efectos, salvo que, concedida la apelación

en esta forma, hayan de eludirse sus resultados.

Las demás resoluciones, inclusa la que acceda provisionalmente a la demanda, sólo serán
apelables en el efecto devolutivo.

La tramitación del recurso se ajustará en todo caso a las reglas establecidas para los
incidentes.

9
Temario
1) Juicios de la Ley General de Bancos
2) Juicio sobre acción de desposeimiento hipotecario
Descripción, localización.

LEY GENERAL DE BANCOS – Procedimiento

D.F.L. 3 – 26 de noviembre de 1997,

D.F.L. 252 de 1960 de la Ley General De Bancos…
Última modificación 13 de agosto de 2010, Ley 20.448.-

Artículo 103. Cuando los deudores no hubieren satisfecho las cuotas o dividendos en el plazo
estipulado y requerido judicialmente no los pagaren en el término de diez días, el juez decretará,
a petición del banco, el remate del inmueble hipotecado o su entrega en prenda pretoria al banco
acreedor.

El deudor podrá oponerse, dentro del plazo de cinco días, al remate o a la entrega en prenda
pretoria. Su oposición sólo será admisible cuando se funde en alguna de las siguientes
excepciones:
1) Pago de la deuda,
2) Prescripción
3) No empecer el título al ejecutado.

En virtud de esta última excepción no podrá discutirse la existencia de la obligación hipotecaria,

y para que sea admitida a tramitación deberá fundarse en algún antecedente escrito y aparecer
revestida de fundamento plausible. Si no concurrieren estos requisitos, el tribunal la desechará
de plano.

La oposición se tramitará como incidente.

La apelación de las resoluciones que se dicten en contra del demandado en este procedimiento se
concederá en el solo efecto devolutivo. El tribunal de alzada podrá decretar a petición de parte,
la suspensión del cumplimiento de la sentencia del tribunal de primera instancia mientras se
encuentre pendiente la apelación si existieren razones fundadas para ello, lo que resolverá en
cuenta.

Si no se formulare oposición, o se hubiere desechado la formulada, se procederá al remate del

inmueble hipotecado o a su entrega en prenda pretoria al banco acreedor, según corresponda.

Artículo 104. entregado el inmueble en prenda pretoria, el banco percibirá las rentas, entradas o
productos del inmueble cualquiera que fuere el poder en que se encuentre y cubiertas las
contribuciones, gastos de administración y gravámenes preferentes a su crédito, las aplicará al
pago de las cuotas adeudadas, llevando cuenta para entregar al deudor el saldo, si no hubiere.
En cualquier tiempo en que el deudor efectúe el pago de las cantidades debidas al banco, le será
entregado el inmueble.

Ordenando el remate, se anunciará por medio de avisos publicados cuatro veces en días distintos
y debiendo mediar veinte días a lo menos, entre el primer aviso y la fecha de la subasta, en un
periódico del departamento en que se siguiere el juicio y, si allí no lo hubiere, en uno de la
capital de la provincia. Las publicaciones podrán hacerse tanto en días hábiles, como inhábiles.

1
Llegado el día del remate, se procederá a adjudicar el inmueble a favor del mejor postor. El
banco se pagará de su crédito sobre el precio del remate.

El mínimo y las demás condiciones del remate serán fijados por el juez sin ulterior recurso, a
propuesta del banco; pero el mínimo del primer remate no podrá ser inferior al monto del capital
adeudado, dividendos insolutos, intereses penales, costas judiciales y primas de seguro que
recarguen la deuda. Los gastos del juicio serán tasados por el juez.

Cuando haya de procederse a nuevo remate, el número de avisos y el plazo que deba mediar
entre la primera publicación y la fecha de la subasta, se reducirá a la mitad.

Artículo 105. Si, además del banco, otros acreedores tuvieren hipotecas respecto del inmueble, se
les notificará la resolución que entregue en prenda pretoria el inmueble al banco, o la que
disponga el remate. Si esos acreedores hipotecarios fueren de derecho preferente al banco,
gozarán de su derecho de preferencia para ser cubiertos con las entradas que el inmueble
produjere en el caso de entrega en prenda pretoria y sin perjuicio de ésta, o con el producto de la
venta del inmueble en caso de remate.

Los acreedores serán notificados personalmente para el primer remate y para los siguientes por
cédula en el mismo lugar en que se les hubiere practicado la primera notificación, si no hubieren
designado un domicilio especial en el juicio.

Los créditos del Fisco y de las Municipalidades gozarán de la preferencia que les acuerdan los
artículos 2472 y 2478 del Código Civil respecto de los créditos del banco, sólo cuando se trate de
impuestos que afecten directamente a la propiedad hipotecada y que tengan por base el avalúo
de la propiedad raíz, y de créditos a favor de los servicios de pavimentación, de conformidad con
las leyes respectivas.

Artículo 106. Los subastadores de propiedades en juicios regidos por el procedimiento que
señala esta ley no estarán obligados a respetar los arrendamientos que las afecten, salvo que
éstos hayan sido otorgados por escritura pública inscrita en el Conservador de Bienes Raíces
respectivo con antelación a la hipoteca del banco o autorizados por éste.

En las enajenaciones que se efectúen en estos juicios, no tendrá aplicación lo dispuesto en los
números 3° y 4° del artículo 1464 del Código Civil y el juez decretará sin más trámites la
cancelación de las interdicciones y prohibiciones que afecten al predio enajenado, aun cuando
hubieren sido decretadas por otros tribunales.

En estos casos los saldos que resultaren después de pagado el banco y los demás acreedores
hipotecarios, quedarán depositados a la orden del juez de la causa para responder de las
interdicciones y prohibiciones decretadas por otros tribunales y que hubiesen sido canceladas en
virtud de lo dispuesto en el inciso anterior.

Artículo 107. Se seguirá el procedimiento señalado en esta ley, tanto en el caso de tratarse del
cobro contra el deudor personal del banco como en los casos contemplados en los artículos 1377
del Código Civil y 758 del Código de Procedimiento Civil.

Artículo 108. Iniciado el procedimiento judicial, el banco designará un depositario en el carácter

de definitivo para que, de acuerdo con las reglas generales, tome a su cargo el inmueble
hipotecado.

2
Artículo 109. Salvo el caso previsto en el artículo 103, los litigios que pudieren suscitarse entre
el banco y sus deudores, cualquiera que sea su cuantía, se decidirán breve y sumariamente por el
Juez de Letras en lo Civil del domicilio del banco, con apelación a la Corte respectiva, tribunal
que procederá en la misma forma. Las apelaciones deducidas por el demandado se concederán
en el solo efecto devolutivo.

En los juicios que el banco siga contra sus deudores, no se tramitarán tercerías de dominio que
no se funden en títulos vigentes inscritos con anterioridad a la respectiva hipoteca.

Artículo 110. Los que falsificaren las letras de crédito, hicieren circular o introdujeren
maliciosamente en el territorio de la República las letras falsificadas, serán castigados con las
penas asignadas a los falsificadores de billetes del crédito público.

Artículo 111. Las obligaciones hipotecarias a que se refiere este Título se entenderán líquidas
siempre que en la respectiva escritura se haga referencia a las tablas de desarrollo de la deuda,
aprobadas por la Superintendencia y protocolizadas en una notaría.

Fuentes legales

DFL N° 3 del Ministerio de Hacienda, publicado en Diario Oficial de 19 de diciembre

de 1997, contiene el texto refundido, sistematizado y concordado de la Ley General de
Bancos.

Campo de aplicación.

Sus disposiciones se aplican a los bancos hipotecarios, cuando deban cobrar a sus
deudores hipotecarios, según artículo 103 y siguientes de la Ley General de Bancos.

Sujeto activo
Bancos hipotecarios o que han otorgado créditos hipotecarios (acreedor).

Sujeto pasivo
Deudores que han contraído un crédito hipotecario (deudor personal).

Tribunal competente

Juez de letras en lo civil del domicilio del banco, cualquiera fuera su cuantía, conforme lo
dispuesto en artículo 109 inciso primero de la L.G.B., excepcionalmente es a elección del
demandante, conforme lo dispuesto artículo 135 COT.

Artículo 135 COT

Si la acción entablada fuere inmueble, será competente para conocer del juicio el juez del lugar que las partes hayan estipulado en la
respectiva convención. A falta de estipulación será competente, a elección del demandante:
1° El juez del lugar donde se contrajo la obligación; o
2° El del lugar donde se encontrare la especie reclamada.
Si el inmueble o inmuebles que son objeto de la acción estuvieren situados en distintos territoriales jurisdiccionales, será competente
cualquiera de los jueces en cuya comuna o agrupación de comunas estuvieren situados.

3
Procedimiento

El juicio es de doble instancia, un juez de letras en lo civil conoce en primera instancia,

luego la Corte de Apelaciones respectiva conocerá en segunda instancia de los recursos
que interpongan las partes.

Recurso de apelación

El recurso de apelación, se concederá en ambos efectos cuando su interposición

corresponda al demandante de autos, y en el sólo efecto devolutivo cuando la
interposición sea por parte del demandado.

El tribunal de alzada podrá decretar a petición de parte, la suspensión del cumplimiento

de la sentencia del tribunal de primera instancia mientras se encuentre pendiente la
apelación si existieren razones fundadas para ello, lo que resolverá en cuenta.

Tramitación

El banco hipotecario afectado, expone ante el tribunal respectivo, que el deudor

hipotecario no ha cumplido con la obligación contraída, esto es, no ha satisfecho las
cuotas o dividendos en el plazo estipulado.

Por lo que, solicita que sea requerido judicialmente de pago, bajo apercibimiento legal,
conforme lo dispuesto en artículo 103, inciso primero de la L.G.B., esto es, si no pagan
dentro del plazo de 10 días, el juez decretará, a petición del banco, el remate o entrega del
bien en prenda pretoria.

El tribunal respectivo, accederá a esta petición, el requerimiento judicial se notificará

conforme lo dispuesto en artículo 40 CPC, puesto que se trata de la primera gestión
judicial.

Comentarios:
Una vez iniciado el procedimiento, el banco acreedor designará un depositario definitivo
para que, de acuerdo a las reglas generales, tome a su cargo el inmueble hipotecado,
artículo 108 L.G.B.

Actitudes del deudor (demandado)

Notificado legalmente del requerimiento judicial (artículo 103 L.G.B.), el deudor puede
tomar las siguientes actitudes:

1) Pagar la deuda hipotecaria, u

2) Oponer excepciones

4
 1) Pagar la deuda.

Notificado el requerimiento en forma legal, el deudor tendrá un plazo de 10 días para

pagar la deuda.

Si no paga dentro de dicho plazo, nace para el acreedor hipotecario el derecho optativo
de:

a) Solicitar la entrega del inmueble en prenda pretoria o,

b) Pedir que se remate el bien raíz.

En uno y otro caso, el deudor podrá oponer excepciones, las que se tramitan conforme a
las normas de los incidentes, artículo 82 y siguientes del CPC.

2) Oponer excepciones.

En este caso, una vez que nace el derecho optativo del acreedor hipotecario, para exigir la
entrega del inmueble o pedir su remate, el deudor tendrá un plazo de 5 días para oponer
excepciones, plazo que se cuenta desde la notificación de dicha petición. Las excepciones
deberán versar sobre lo siguiente:

1) Pago de la deuda,
2) Prescripción y
3) No empecer el título.
En este caso, no se discute, la existencia de la obligación hipotecaria. Requisito para
ello es que debe fundarse en algún antecedente escrito y aparecer revestida de
fundamento plausible, de lo contrario no será admitida a tramitación y el tribunal la
desechará de plano.

En caso que el tribunal deseche la o las excepciones formuladas, o bien, el deudor no

hubiese formulado oposición alguna, o derechamente no paga, se procederá, según
corresponda a:

1) Rematar el bien raíz hipotecado o,

2) Que se le entregue en prenda pretoria.

Conforme lo dispuesto en artículo 103 inciso final L.G.B.

1) Remate del bien raíz hipotecado

En este caso, el banco hipotecario, deberá realizar lo siguiente:

1.1. Publicar cuatro avisos del remate en diarios del departamento en se siguiere el juicio
o de lo contrario en diarios de la capital de la provincia. Los avisos deberán publicarse en
días distintos hábiles o inhábiles. El primero de ellos 20 días antes de la fecha del remate.

5
1.2. En caso que no se llevará a efecto el remate del bien hipotecado. Procederá un nuevo
remate, se reducirán a la mitad el número de avisos y el plazo que debe mediar entre la
primera publicación y la fecha del remate.

1.3. Bases del Remate, en este caso, las condiciones de la subasta, el mínimo de ella,
serán fijados por el tribunal sin ulterior recurso, a propuesta del banco (acreedor).

1.4. El mínimo de la primera subasta no podrá ser inferior al monto del capital adeudado,
dividendos insolutos, intereses penales, costas judiciales y primas de seguro que
recarguen la deuda.

1.5. Los gastos del juicio serán tasados por el juez que conoce de la causa, artículo 104
inciso cuarto L.G.B.

1.6. El día del remate, se subasta el bien al mejor postor. El banco se paga de su crédito
con el producto del remate.

En conclusión, una vez efectuado el remate, deberá cancelarse al acreedor hipotecario el

valor de su crédito con el producto del remate. Los saldos que resultaren después de
pagado al banco y los demás acreedores hipotecarios (si los hay) quedarán depositados a
la orden del juez de la causa para responder de las interdicciones y prohibiciones
decretadas por otros tribunales. *ver ítem 3) sobre otros embargos y prohibiciones.

2) Entrega del inmueble en Prenda Pretoria

En este caso, el banco percibirá las rentas, entradas o productos del inmueble, cualquiera
que fuere el poder en que se encuentre y cubiertos las contribuciones, gastos de
administración y gravámenes preferentes a su crédito, las aplicará al pago de las cuotas
adeudadas, llevando cuenta para entregar al deudor el saldo, si lo hubiere.

En cualquier tiempo en que el deudor efectúe el pago de las cantidades debidas al banco,
le será entregado el inmueble.

La prenda pretoria, es aquel acto jurídico mediante el cual se entrega un bien al acreedor
para que se haga pago de la acreencia, a través de los frutos que produce la cosa.

Durante la tramitación de esta clase de juicios, puede suceder que nos encontremos con
las siguientes situaciones:

1) Otros acreedores hipotecarios.

2) El bien hipotecado se encuentra arrendado.
3) El bien hipotecado tiene embargos o prohibiciones.

6
 1) Otros acreedores hipotecarios

En caso que existan otros acreedores hipotecarios respecto del mismo bien hipotecado, se
les notificará la resolución que entregue en prenda pretoria el inmueble al banco o la
resolución que disponga el remate, conforme lo dispuesto en artículo 105 L.G.B.

Los acreedores hipotecarios deberán ser notificados conforme al artículo 40 CPC, esto es,
personalmente para el primer remate y en caso de haber más de un remate del mismo
bien, por cédula (artículo 48 CPC) en el mismo lugar en que se les hubiere practicado la
primera notificación, en caso que no hubiesen designado un domicilio especial en el
juicio, artículo 105 inciso 2 L.G.B.

Acreedores de derecho preferente

En caso que hubiese acreedores de derecho preferente al banco en cuestión, gozarán de su

derecho de preferencia para 1) ser cubiertos con las entradas que el inmueble produjere, o
bien para 2) pagarse con el producto de la venta del inmueble en caso de remate.

Conforme con lo dispuesto en artículo 2472 y 2478 del Código Civil, gozan de
preferencia respecto de los créditos del banco hipotecario, siempre que se trate de
impuestos que afecten directamente al inmueble hipotecado y que tengan como base el
avalúo fiscal, los siguientes créditos:

1) Créditos del Fisco.

2) Créditos de las Municipalidades.
3) Créditos a favor de los servicios de pavimentación.

Lo anterior, según artículo 105, inciso 3 L.G.B.

2) El bien hipotecado se encuentra arrendado

Los subastadores de propiedades en estos juicios no están obligados a respetar los

arrendamientos que las afecten, salvo que éstos hayan sido otorgados por escritura
pública inscrita en el C.B.R. respectivo con antelación a la hipoteca del banco o
autorizados por éste. Artículo 106, inciso primero L.G.B.

3) Otros embargos o prohibiciones sobre el bien hipotecado.

No se aplica lo dispuesto en el artículo 1.464 numeral 3 y 4, del Código Civil que dispone
que:

Hay un objeto ilícito en la enajenación:

3° De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello;
4° De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.

7
El juez en este caso, decretará sin más trámite la cancelación de las interdicciones y
prohibiciones que afecten al predio enajenado, aun cuando hubieren sido decretadas por
otros tribunales. Artículo 106, inciso 2 L.G.B.

Tercerías de dominio

Por último, el artículo 109 inciso final dispone que en los juicios que los bancos
hipotecarios sigan en contra de sus deudores, no se tramitarán tercerías de dominio que
no se funden en títulos de dominio vigentes inscritos con anterioridad a la inscripción de
la respectiva hipoteca.

LA ACCIÓN DE DESPOSEIMIENTO CONTRA TERCEROS POSEEDORES DE

LA FINCA HIPOTECADA

Fuentes legales

Título XVIII del Libro III del Código de Procedimiento Civil, en los artículos 758 al 762
CPC.

Para hacer efectivo el pago de la hipoteca, cuando la finca gravada se posea por otro que
el deudor personal, se notificará previamente al poseedor, señalándole un plazo de diez
días para que pague la deuda o abandone ante el juzgado la propiedad hipotecada.

Artículo 759. Si el poseedor no efectúa el pago o el abandono en el plazo expresado en el

artículo anterior, podrá desposeérsele de la propiedad hipotecada para hacer con ella pago al
acreedor.

Esta acción se someterá a las reglas del juicio ordinario o a las del ejecutivo, según sea la
calidad del título en que se funde, procediéndose contra el poseedor en los mismos términos en
que podría hacerse contra el deudor personal.

Artículo 760. Efectuado el abandono o el desposeimiento de la finca perseguida, se procederá

conforme a lo dispuesto en los artículos 2397 y 2424 del Código Civil, sin necesidad de citar al
deudor personal. Pero si éste comparece a la incidencia, será oído en los trámites de tasación y
de subasta.

Artículo 761. Si el deudor personal no es oído en el trámite de tasación esta diligencia deberá
hacerse por peritos que nombrará el juez de la causa en la forma prescrita por este Código. La
tasación, en este caso, no impide que el deudor personal pueda objetar la determinación del
saldo de la obligación principal por el cual se le demande, si comprueba en el juicio
correspondiente que se ha procedido en fraude de sus derechos.

Artículo 762. Lo dispuesto en el artículo 492 se aplicará también al caso en que se persiga la
finca hipotecada contra terceros poseedores.

Artículo 763. La acción del censualista sobre la finca acensuada se rige por las disposiciones del
presente Título.

8
Artículo 492. Citación acreedores hipotecarios en juicio ejecutivo. Repasar materia juicio
ejecutivo obligaciones de dar. .

Para entender este procedimiento, debemos tener en claro que el acreedor hipotecario,
para obtener el pago de su crédito, puede hacer valer dos acciones:

1) Acción en contra del deudor personal, (acción hipotecaria).

2) Acción en contra del tercer poseedor de la finca hipotecada, (acción de
desposeimiento).

En el primer caso, el acreedor iniciará un procedimiento ejecutivo (acción hipotecaria) en

contra del deudor (ejecutado) para obtener el cumplimiento de su obligación, mediante
vías de apremio, sea que pague forzadamente o se le pague con el producto del remate.

El juicio ejecutivo podrá ser general o especial, dependerá de la clase de acreedor

hipotecario, según lo ya estudiado.

Acción de desposeimiento

La acción de desposeimiento se sigue en contra del tercer poseedor del bien hipotecado, y
es el derecho de persecución que tiene el acreedor hipotecario para obtener la realización
de la finca hipotecada, en manos de quien se encuentre (tercer poseedor) con el objeto de
pagarse de su crédito.

Sujeto activo o titular de la acción.

Acreedor hipotecario

Sujeto pasivo
Tercer poseedor

Comentario:
El tercer poseedor es aquel que es dueño del inmueble hipotecado adquirido a cualquier
título, pero que no se ha obligado personalmente al pago de la deuda.

Procedimiento

Se inicia con una gestión previa, en que se le da la oportunidad al tercer poseedor de

pagar, pues puede ser que ignore la existencia de la deuda y/o la garantía contraída por el
deudor personal.

Esta gestión es realizada por el acreedor hipotecario quien solicita al tribunal competente,
que se le señale un plazo de 10 días al tercer poseedor de la finca hipotecada para que
pague la deuda o la abandone.

Esta Notificación de desposeimiento, conforme lo dispuesto en artículo 758 CPC, deberá

notificarse personalmente (primera gestión judicial artículo 40 CPC).

9
Atendida la importancia de la gestión, la solicitud de la notificación podrá ir acompañada
de una medida precautoria ejemplo: Prohibición de celebrar actos o contratos sobre ese
bien, artículo 290 numeral 4° CPC.

Una vez notificado el tercer poseedor de la finca hipotecada, podrá tomar alguna de las
siguientes actitudes:

1) Pagar la deuda,
2) Abandonar la finca hipotecada,
3) Ni pagar, ni abandonar (no hace nada)
4) Deducir excepciones. (en este caso, el tribunal deberá proveer “no ha lugar, por
ahora, y opóngase en su oportunidad”), puesto que se trata de una gestión previa
al juicio de desposeimiento.

1) Pagar la deuda

En caso que pague la deuda, queda subrogado en los derechos del acreedor hipotecario en
contra del deudor personal, conforme lo dispuesto el artículo 2.429 del Código Civil.

2) Abandonar la finca hipotecada

El artículo 2426 del Código Civil dispone que el dueño de la finca perseguida por el
acreedor hipotecario podrá abandonársela, y mientras no se haya consumado la
adjudicación, podrá también recobrarla, pagando la cantidad a que fuere obligada la
finca, y además las costas y gastos que este abandono hubiere causado al acreedor.

Abandonada la finca hipotecada, esta queda a disposición del tribunal, no significa en

ningún caso adjudicación del bien a favor del acreedor hipotecario. El tercer poseedor
deberá dejar constancia por escrito del abandono del bien hipotecado, señalando fecha e
individualizando del bien en cuestión.

Conforme con los artículos 2397 y 2424 del Código Civil, se procederá a la realización
del bien hipotecado en conformidad con los trámites de procedimiento de apremio
contemplados en el juicio ejecutivo, sin necesidad de citar al deudor personal, si
comparece a la incidencia, será oído en los trámites de tasación y de subasta.

Tales trámites serán seguidos entre el acreedor hipotecario y el tercer poseedor.

3) Ni pago, ni abandono

En caso que el tercer poseedor no pague o no abandone la finca hipotecada dentro del
plazo estipulado, el acreedor hipotecario deberá desposeerle mediante un juicio ejecutivo
de desposeimiento, en este caso el trato que tendrá el tercer poseedor es el mismo trato

10
contemplado para el deudor personal, se ajustará el procedimiento ordinario o ejecutivo
según lo que corresponda, conforme a la naturaleza del título en que se funde la acción.

Requisitos para la interposición de la demanda ejecutiva:

1) Requisitos del artículo 254 CPC.

2) Haber notificado personalmente de la gestión previa de desposeimiento al tercer
poseedor de la finca hipotecada.
3) Que haya transcurrido el plazo de 10 días señalados por el tribunal, para el pago y
abandono.
4) Título ejecutivo perfecto en contra del deudor personal.

Tribunal competente

El mismo que conoció de la gestión previa de desposeimiento.

Tramitación

Presentada la demanda, el acreedor se limita a pedir que se despache mandamiento de

desposeimiento en contra del tercer poseedor, con el objeto de proceder a la venta de la
finca hipotecada y de pagarse con el producto del remate.

Actitudes del tercer poseedor:

Requerido de desposeimiento, podrá oponer las siguientes excepciones:

a) Todas las excepciones propias del juicio ejecutivo, y que digan relación
con el tercer poseedor; y
b) Todas las excepciones que hubiere podido oponer el deudor personal, en
caso que la acción ejecutiva se hubiere dirigido en su contra.

Fallo

Una vez firme la sentencia que acoge la acción de desposeimiento, se procede al remate
del bien hipotecado en los mismos términos que el juicio ejecutivo, sin necesidad de citar
al deudor personal, (no olvidar que la finca hipotecada está a su nombre, es dueño)

Bases del remate

En este caso, si el deudor personal no es oído en el trámite de tasación, esta diligencia

deberá hacerse por peritos que nombra el juez de la causa conforme a lo dispuesto en el
artículo 414 CPC. Es decir, tiene mayor importancia la tasación pericial que el avalúo
fiscal del bien hipotecado, excepción a lo contemplado para el procedimiento general de
juicio ejecutivo.

11
La omisión a esta formalidad “trámite tasación por medio de un perito” constituye un
incidente de nulidad procesal, que deberá hacerse valer durante la tramitación del juicio.

Se aplica el artículo 492 CPC sobre citación a los Acreedores Hipotecarios.

Se aplican las demás normas contempladas para el juicio ejecutivo, avisos, forma de
pago, garantías, etc.

Derechos del deudor personal

Debemos recordar que los fallos judiciales producen efectos sólo entre las partes del
conflicto, lo que se traduce en que las sentencias tienen un carácter o efecto particular y
no general.

Por lo tanto, en aquellos casos que el deudor personal no fue oído en el procedimiento
contencioso, no podrá afectarle lo resuelto en él, en cuanto a las alegaciones y defensas.

El deudor personal podrá hacer valer posterior al juicio todas aquellas excepciones que
no haya opuesto el tercer poseedor, en caso que el acreedor persiguiese el saldo de la
deuda en los demás bienes que tenga el deudor personal.

Podrá también objetar la determinación del saldo de la obligación principal por el cual se
le demande en otro juicio por parte del acreedor hipotecario, si comprueba en dicho juicio
que se ha procedido en fraude a sus derechos. Esto se relaciona con la tasación de la finca
hipotecada por los peritos designados por el juez en el juicio de desposeimiento.

Acción de desposeimiento – Juicio ordinario

Tiene lugar cuando el acreedor hipotecario no lo hubieran autorizado para demandar

ejecutivamente al deudor personal, es decir, no cuenta con un título ejecutivo perfecto.

Requisitos para su interposición (demanda)

1) Que el tercer poseedor de la finca hipotecada haya sido notificado personalmente

dentro de la gestión previa de desposeimiento.
2) Que en el plazo de 10 días señalados por el tribunal, no haya pagado la deuda ni
abandonado la finca; y
3) Título ejecutivo imperfecto, título en el cual funda su acción de desposeimiento.

Sujeto activo
Acreedor hipotecario

Sujeto pasivo
Tercer poseedor

12
La demanda, debe señalar además de los requisitos generales (ya estudiados) la petición
que se le acoja, con declaración de que el demandado queda obligado a desposeérsele de
la finca hipotecada, con el objeto de subastarla, y en seguida con lo que produzca, pagar
al demandante de su crédito.

La sentencia, si acoge las peticiones del demandante (acreedor hipotecario) se cumplirá

conforme a lo estipulado en el artículo 231 y siguientes del CPC, esto es, ejecución de las
resoluciones.

13
 JUICIO DE MENOR CUANTÍA
Regulación: art. 698 CPC.

Características:
1. Juicio Declarativo de derecho (al igual que en el JOMC).
2. De doble instancia (procede el Recurso de Apelación).
3. Juicios de más de 10 UTM y menos de 500 UTM.
4. Es breve, se omite el trámite de réplica y dúplica, se reducen los plazos (todo en
general).
5. Procede las medidas prejudiciales y precautorias.
6. Supletoriamente, se aplica el artículo 3 del CPC (si no está regulado en otros, en
regla especial).
7. Es escrito, pero contempla audiencias verbales.

Etapa de Discusión

Forma de inicio:

1. Demanda (art. 254 CPC y requisitos generales).

2. Medidas prejudiciales (ya estudiadas)

Actitudes del demandado:

1. No hacer nada.
2. Allanarse.
3. Contestar la demanda, ya sea:
3.1. Negando los hechos.
3.2. Defenderse derechamente, a través de las excepciones perentorias.
4. Excepciones dilatorias.
5. Demanda reconvencional.

Plazos:

a) Plazo para contestar la demanda: ➔ a diferencia del juicio ordinario:

1. 8 días, contados desde la notificación legal de la demanda.
2. 8 días, (ídem) que se aumentará conforme con la Tabla de Emplazamiento.

Este aumento NO podrá exceder de veinte días (según la T.E.) y NO regirá para
estos juicios la disposición del inciso segundo del artículo 258 del CPC.

b) Si se oponen excepciones dilatorias:

Una vez subsanadas o desechadas estas excepciones, el plazo para contestar la

demanda es de 6 días, cualquiera sea el lugar que se encuentre el demandado (juicio
ordinario 10 días).
 c) Si se deduce Demanda Reconvencional, el plazo para contestarla es de 6 días.

Se omiten los trámites de Réplica y Dúplica.

Conciliación

Se citará a audiencia de Conciliación, una vez contestada la demanda.

Etapa de Prueba
1. Término probatorio ordinario: 15 días, contado desde la notificación de la
resolución que recibe la causa a prueba.

2. Procede el aumento extraordinario de la prueba.

3. Término Probatorio Especial: El CPC, no lo regula, se aplica supletoriamente,

artículo 3 CPC, esto se traduce, que podrá abrirse, en casos contemplados por
artículo 339 y 340 CPC.

Observación a la Prueba

Vencido el Término Probatorio, por el solo ministerio de la ley, el CPC contempla un plazo
de 6 días para que las partes puedan hacer las observaciones a la prueba.

Etapa de Fallo

Resolución que Cita a las Partes a Oír Sentencia.

El plazo para dictar sentencia es de 15 días, que comienza a correr desde la última
notificación de la resolución que cita a las partes a oír sentencia (mayor cuantía: 60 días).

Sentencia definitiva de primera instancia:

1. Procede Recurso de Apelación en contra de la sentencia definitiva de primera

instancia (admite doble instancia).

2. Plazo de interposición: 5 días, contados desde la notificación de la sentencia

definitiva.

Tramitación de la sentencia definitiva una vez apelada: tendrá tramitación incidental.

Los alegatos no podrán exceder…

 JUICIO SUMARIO

Regulación: Artículo 680 CPC y siguientes.

Características:

1. Juicio Declarativo de derecho.

2. De doble instancia.
3. Juicio breve y concentrado (concentra varios actos procesales en una sola
audiencia).
4. Es verbal, conforme lo establecido en el CPC pero se tramita por escrito.
5. Contempla una Institución procesal única: “Incidente de Substitución del
Procedimiento” (sustituye el sumario, ordinario porque son de lato conocimiento).
6. De Tramitación Incidental.
7. Se aplica supletoriamente el artículo 3 del CPC.
8. Podrá oírse a: Defensor Público (auxiliar de la administración de justicia) y
Parientes.
9. Los incidentes se fallan conjuntamente con la sentencia definitiva.
Campos de aplicación del Juicio Sumario:

Conforme con el artículo 680 CPC, se aplicará el procedimiento sumario:

1. En defecto de otra regla especial a los casos en que la acción deducida requiera,
“por su naturaleza”, tramitación rápida para que sea eficaz, artículo 680, inciso
primero CPC.

2. En los casos que la ley ordene proceder sumariamente, breve y sumariamente, o en

otra forma análoga, artículo 680, inciso segundo número 1.

3. En los casos enumerados en el artículo 680 CPC.

Formas de iniciar:

1. Demanda.
2. Medidas prejudiciales o precautorias.

Actitudes del demandado:

1. No hacer nada.
2. Allanarse.
3. Contestar la demanda (negando los hechos) o (Defenderse: Excepciones
Perentorias).
4. Oponer Excepciones Dilatorias.
5. Demandar Reconvencionalmente * (algunos jueces lo aceptan, otros no).

Trámite de réplica y dúplica (procede) ➔ todo en una misma audiencia.

Conciliación (tramite esencial y obligatorio).
Tramitación:
Presentada la demanda: Si el tribunal la acoge a tramitación, provee: “Vengan las partes a
audiencia para el quinto día hábil”, contados desde la notificación de la demanda.

Audiencia:
1. Ratifica la demanda.
2. Contesta la demanda (Actitudes del demandado).
3. Réplica y dúplica.
4. Conciliación.
5. Si el juez estima que existen hechos sustanciales, controvertidos y pertinentes:
Resolución: Recibe la Causa a Prueba, mediante la cual fija:
El Objeto de la Prueba y los Puntos de prueba.

Incidente especial – Incidente Substitución del Procedimiento.

1. Artículo 681 CPC: En los casos del inciso primero del artículo 680 CPC, iniciado el
juicio sumario podrá decretarse su continuación conforme con las reglas del juicio
ordinario, si existen motivos fundados para ello.

2. Asimismo, podrá decretarse, iniciado un juicio ordinario, que continúe con arreglo a
un juicio sumario, si aparece la necesidad de aplicarlo.

3. La substitución del procedimiento se tramitará como Incidente.

Demandado Rebelde: ➔ No va a la audiencia, no comparece.

1. Se recibe la causa a prueba.

2. Si el actor lo solicita con fundamento plausible, se accederá provisionalmente a lo
pedido en la demanda.
3. El demandado, en este último caso (punto 2) podrá oponerse dentro del término de 5
días, citando a nueva audiencia para esto, pero NO suspenderá los efectos del
cumplimiento provisional de lo decretado.
Si no se deduce oposición:
Artículo 685 CPC, el tribunal recibirá la causa a prueba o citara a oír sentencia
(directamente), según lo estime de derecho.

Término Probatorio
Se rendirá en la forma y plazos establecidos para los Incidentes (artículo 90 CPC).

Esto se traduce, que considera un T.P. ordinario incidental y T.P. extraordinario incidental.

Citación a oír sentencia:

Vencido el Término Probatorio, el tribunal de inmediato, citará a oír sentencia (no hay
observancias a la prueba).
La sentencia definitiva deberá dictarse en el plazo de 10 días, siguientes a la resolución
anterior.

Las resoluciones judiciales, deberán dictarse dentro del segundo día.

Los incidentes se promueven y tramitan en la misma audiencia, conjuntamente con la
cuestión principal, sin paralizar el juicio. ➔ Si se oponen excepciones dilatorias, se debe
subsanar en la misma audiencia, en un plazo de 3 días.
Procede la apelación, tramitándose conforme a las reglas establecidas para los incidentes.

JUICIOS ESPECIALES
1. Juicio sobre cuentas.
2. De los juicios sobre pago de ciertos honorarios.
3. De los juicios sobre partición de bienes.
4. Del juicio arbitral y juicios seguido ante arbitradores.
5. De la citación de evicción.
6. De los juicios especiales del Contrato de Arrendamiento (desahucio, del
lanzamiento y de la retención).
7. De los interdictos (Querellas posesorias) y los interdictos especiales.
8. Denuncia de obra ruinosa.
9. Denuncia de obra nueva.
10. De los efectos del Derecho Legal de Retención.
11. De los juicios de Partición.
12. De los juicios de Hacienda.
13. De los juicios de Familia.
14. De los juicios Laborales.
 JUICIOS SOBRE ARRENDAMIENTO
Arriendo – Arrendamiento – Arrendador (dominio o posesión del bien) – Arrendatario
(quien hará uso o gozará del bien).
Leyes que regulan la materia:

• Ley General de Urbanismo y Construcción.

• Compra verde de una vivienda.
• Demanda por deuda de arriendo.
• Ley de arriendo (actualización 6/6/2014).
• Leasing (promesa de compraventa).

Reseña los principales aspectos de la Ley N° 18.101, que regula los arriendos en sectores
urbanos y establece cómo opera el término anticipado de los contratos.

Clases de juicios; el arrendador puede demandar por:

• Desahucio del contrato (uno de los contratantes comunica su decisión anticipada de

poner fin al contrato de arrendamiento),
• Terminación del arrendamiento (por incumplimiento),
• Restitución de la propiedad por expiración del tiempo estipulado para la duración
del arriendo,
• Restitución de la propiedad por extinción del derecho del arrendador,
• Indemnización de perjuicios que intente el arrendador o el arrendatario, y
• Otros casos que se refieren a las demás cuestiones derivadas de estos contratos.

Los derechos y deberes del arrendador y arrendatario, se encuentran regulados en leyes

especiales y en el Código Civil.

Procedimiento – Tramitación – Juicio

Tribunal competente para conocer del juicio de arrendamiento – Juez de letras en lo civil:

Domicilio del deudor – articulo 134 COT.

Lugar estipulado en el contrato de arrendamiento (bien inmueble – mueble).

Características del juicio:

• Es un juicio especial, se rige por leyes especiales.

• Tramitación breve, concentrado (sumaria).
• Tramitación incidental.
• De declaración de los derechos.
• De doble instancia (procede el recurso de apelación).
 • Rige supletoriamente las disposiciones comunes a todo procedimiento, conforme
con el artículo 3 del CPC.

Clases de arrendamiento:

• Contrato de arrendamiento;
• De predios urbanos (inmuebles: casas, depto., casas de comercio, industriales);
• De predios rurales;
• De servicios (ver materia de Derecho Civil y Comercial).

Tramitación:

Formas de iniciar:

Demanda:
Tribunal provee: “Vengan las partes a un comparendo (audiencia) para el quinto día hábil
después de efectuada la notificación (al arrendatario) a una determinada hora” (ejemplo:
a las 10:00 horas).

Forma de notificar la demanda: si es la primera gestión judicial, conforme con el artículo 40

CPC (personal) – 44 CPC (substitutiva de personal).
“Si el comparendo recae día sábado, generalmente la resolución señalará: ‘si recayera en
día sábado se realizará al día hábil siguiente’, es decir, lunes (si es hábil) a la hora señalada
en la resolución”.

Actitudes del demandado:

• No hacer nada.
• Allanarse.
• Contestar derechamente: negando los hechos – defendiéndose (opone excepciones
perentorias).
• Contestar oponiendo excepciones dilatorias (artículo 303 CPC).

Comparendo – Audiencia de Comparendo:

En este caso, el día del comparendo, el funcionario del tribunal, llamará a las partes tres
veces a viva voz, “Comparendo de conciliación, contestación y prueba, en causa ‘Las
Ramas con Tronco’, doña Fina Las Ramas con don Grueso Tronco”.

Presentes la partes, y ante el funcionario del tribunal (actuario), se llevará a efecto el

comparendo.

El funcionario reconvendrá de pago por segunda vez al arrendatario, si no paga en ese

momento, seguirá el juicio, dándole la palabra al demandante para que ratifique su
demanda.

Ratifica la demanda (breve resumen oral del contenido de la demanda).

Actitud del demandado:

Conciliación (si las partes llegan a un acuerdo, se levanta acta).

Si no existe acuerdo de conciliación, se fijaran los puntos de prueba, dictando el tribunal

“resolución que recibe la causa a prueba”.

Prueba testimonial (regla general) son examinados por un receptor judicial.

Luego, pueden rendir el resto de las pruebas que tengan.

Rendida la prueba finaliza el comparendo pidiendo las partes o sus abogados al tribunal que
dicte sentencia.

Sentencia:

Sentencia que acredita el incumplimiento del contrato, en el pago de las rentas.

En este caso, el tribunal acoge la demanda, declarado terminado el contrato y condenará al

arrendatario al pago de las rentas adeudadas, fijara una fecha para restituir la propiedad y
condenará en costas a la parte vencida.

Con la sentencia termina el juicio, salvo que una de las partes interponga un recurso de
apelación en contra de la sentencia de primera instancia, sin perjuicio de continuar con los
trámites de cumplimiento de la sentencia relativa al pago de las rentas adeudadas, al
lanzamiento o desocupación forzada del inmueble ocupado por el arrendatario, lo que será
objeto de un procedimiento ejecutivo (vía incidental o principal).

Duración del juicio:

El juicio de terminación de contrato de arrendamiento (por no pago de rentas), es un juicio

rápido, breve y concentrado que dura aproximadamente 5 a 6 meses en lograr una
sentencia.

¿Para qué tipo de propiedades rige la ley sobre arrendamiento de predios urbanos?

La ley rige para bienes raíces urbanos. No incluye a los predios superiores a una hectárea y
que sean destinados o usados para actividades agrícolas, ganaderas o forestales.

Tampoco se aplica la ley de arriendo a los inmuebles fiscales, viviendas que se arriendan
amobladas por temporadas no superiores a tres meses para fines de descanso o turismo, ni a
los hoteles o residenciales. No aplica a estacionamientos, ni rige para las viviendas que se
arriendan con promesa de venta, sistema conocido como de leasing.

¿Es necesario escribir el contrato?

La legislación chilena no obliga a escribir el contrato. Sin embargo, es aconsejable que
quede por escrito, en especial para evitar los conflictos y probar ante tribunales los
incumplimientos. Un contrato ante notario, puede contener el valor de la renta, la forma de
reajuste, la duración del contrato y en general cualquier otra cláusula que ambas partes
acuerden. Puede también incorporar el inventario de los bienes que componen la propiedad.

¿Cómo se denomina a las partes que celebran el contrato?

- Arrendador: Es la persona que es propietaria del predio o inmueble.

- Arrendatario: Es la persona que hará uso de la propiedad.

¿Qué tipos de contratos existen?

Existen contratos:
- Temporales: pactados de mes a mes;
- Contratos indefinidos: sin fecha de término, y
- Contratos a plazo fijo: en que se establece una fecha para el término del
arrendamiento.
¿Qué es el desahucio del contrato?
En general, es recomendable que el contrato señale la fecha de término y las condiciones de
renovación.

El desahucio consiste en que uno de los contratantes del arriendo comunica

anticipadamente al otro su intención de poner fin al contrato.
¿Cómo puede hacer efectivo el desahucio el arrendador en los casos de los contratos
pactados mes a mes y de duración indefinida?
En estos casos, el desahucio dado por el arrendador sólo podrá efectuarse judicialmente o
mediante notificación personal efectuada por un notario.
El plazo para el desahucio es de dos meses, plazo que se cuenta desde su notificación, y se
aumentará en un mes por cada año completo que el arrendatario hubiera ocupado el
inmueble. Dicho plazo más el aumento no podrá exceder, en total, de seis meses.
El arrendatario una vez que se le comunica la decisión unilateral del arrendador puede
restituir el bien raíz antes de que termine el plazo y solo tiene obligación de pagar la renta
hasta el día en que se va del inmueble.
¿Cómo opera el desahucio en los contratos de arriendo a plazo fijo?
Si es un contrato por un plazo fijo no superior a un año, y el arrendador quiere terminarlo
antes, sólo puede hacerlo judicialmente, mediante una demanda. El arrendatario tiene un
plazo de dos meses para dejar el inmueble, desde que se le notifica la acción judicial y debe
pagar sólo hasta el día en que deje el inmueble.
¿Puede el arrendatario subarrendar?
En los contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a la habitación con plazo fijo
superior a un año, se entenderá siempre implícita la facultad del arrendatario de
subarrendar, salvo estipulación en contrario en el mismo contrato.
¿Hasta qué momento debe pagar arriendo el arrendatario?

Debe pagar la renta y los gastos comunes si los hubiera hasta que efectúe la restitución del
inmueble.
¿Qué tribunal es competente para tramitar los juicios por arriendo?
Los procedimientos se llevan ante los juzgados civiles o juzgados de letras de competencia
común. Estos tribunales ven las siguientes materias: desahucio del contrato, terminación del
arrendamiento, restitución de la propiedad por expiración del tiempo estipulado para la
duración del arriendo, restitución de propiedad por extinción del derecho del arrendador,
indemnización de perjuicios que intente el arrendador o el arrendatario, y otros casos que se
refieren a las demás cuestiones derivadas de estos contratos.
¿Qué sucede con los servicios básicos mientras esté en tramitación el juicio?

En los casos de juicios por rentas impagas, se puede notificar a las empresas de servicios
para que el demandado sea responsable de dichas deudas, y evitar otros perjuicios al
propietario.
LEY N° 19.281: ESTABLECE NORMAS SOBRE ARRENDAMIENTO DE
VIVIENDAS CON PROMESA DE COMPRAVENTA

TÍTULO I: De las Cuentas de Ahorro para el Arrendamiento de Viviendas con Promesa de

Compraventa.
Artículo 1°.- Autorízase a los bancos, sociedades financieras y cajas de compensación de
asignación familiar, en adelante, "las instituciones", para abrir y mantener cuentas de
ahorro para el arrendamiento de viviendas con promesa de compraventa, de acuerdo con
las normas de esta ley, con objeto de recibir en ellas el ahorro metódico y el ahorro
voluntario que efectúen sus titulares, a fin de pagar las rentas de arrendamiento y
acumular fondos suficientes para financiar la compra de las viviendas arrendadas en el
plazo convenido entre las partes.
Los titulares de estas cuentas sólo podrán ser personas naturales.

Ley 18.101: Ley de Arrendamiento de Predios Urbanos.

Ámbito de aplicación:
Artículo 1°.- El contrato de arrendamiento de bienes raíces urbanos, entendiéndose por
tales los ubicados dentro del radio urbano respectivo, se regirá por las disposiciones
especiales de esta ley y, en lo no previsto en ella, por el Código Civil.

La misma norma se aplicará a los arrendamientos de viviendas situadas fuera del radio
urbano, aunque incluyan terreno, siempre que su superficie no exceda de una hectárea.
Artículo 2º.- Esta ley no será aplicable a los siguientes bienes raíces urbanos:
1.- Predios de cabida superior a una hectárea y que tengan aptitud agrícola, ganadera o
forestal, o estén destinados a ese tipo de explotación;

2.- Inmuebles fiscales;

3.- Viviendas que se arrienden por temporadas no superiores a tres meses, por períodos
continuos o discontinuos, siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso o
turismo;
4.- Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las relaciones derivadas del
hospedaje, y
5.- Estacionamiento de automóviles y vehículos.
6.- Las viviendas regidas por la ley Nº19.281.
No obstante, los juicios que se originen en relación con los contratos a que se refieren
los Nos. 3 y 5 de este artículo, se sustanciarán con arreglo al procedimiento establecido en
el Título III de la presente ley.

Desahucio y Restitución:
Artículo 3º.- En los contratos en que el plazo del arrendamiento se haya pactado mes a mes
y en los de duración indefinida, el desahucio dado por el arrendador sólo podrá efectuarse
judicialmente o mediante notificación personal efectuada por un notario.

En los casos mencionados en el inciso anterior, el plazo de desahucio será de dos meses,
contado desde su notificación, y se aumentará en un mes por cada año completo que el
arrendatario hubiera ocupado el inmueble. Dicho plazo más el aumento no podrá exceder,
en total, de seis meses.
El arrendatario desahuciado podrá restituir el bien raíz antes de expirar el plazo
establecido en este artículo y, en tal caso, estará obligado a pagar la renta de arrendamiento
sólo hasta el día de la restitución.
Artículo 4º.- En los contratos de plazo fijo que no exceda de un año el arrendador sólo
podrá solicitar judicialmente la restitución del inmueble y, en tal evento, el arrendatario
tendrá derecho a un plazo de dos meses, contado desde la notificación de la demanda.

En los casos a que se refiere este artículo el arrendatario podrá restituir el inmueble antes
de expirar el plazo de restitución y sólo estará obligado a pagar la renta de arrendamiento
hasta el día en que aquélla se efectúe.
Artículo 5°.- En los contratos de arrendamiento de inmuebles destinados a la habitación con
plazo fijo superior a un año, se entenderá siempre implícita la facultad del arrendatario de
subarrendar, salvo estipulación en contrario, en cuyo caso éste podrá poner término
anticipado al contrato sin la obligación de pagar la renta por el período que falte.
Artículo 6º.- Cuando el arrendamiento termine por la expiración del tiempo estipulado para
su duración, por la extinción del derecho del arrendador o por cualquier otra causa, el
arrendatario continuará obligado a pagar la renta de arrendamiento y los gastos por
servicios comunes que sean de su cargo, hasta que efectúe la restitución del inmueble.
Si el arrendatario abandonare el inmueble sin restituirlo al arrendador, éste podrá
solicitar al juez de letras competente que se lo entregue, sin forma de juicio, con la sola
certificación del abandono por un ministro de fe. Dicho funcionario levantará acta del
estado en que se encuentre el bien raíz al momento de su entrega al arrendador y remitirá
copia de ella al tribunal.

De la competencia y del procedimiento:

Artículo 7°.- Las normas de que trata este Título se aplicarán a los juicios relativos a los
contratos de arrendamientos de inmuebles a que se refiere el artículo 1° de esta ley.
Deberán aplicarse, en especial, a los juicios siguientes:

1.- Desahucio;

2.- Terminación del arrendamiento;

3.- Restitución de la propiedad por expiración del tiempo estipulado para la duración del
arriendo;
4.- Restitución de la propiedad por extinción del derecho del arrendador;

5.- De indemnización de perjuicios que intente el arrendador o el arrendatario, y

6.- Otros que versen sobre las demás cuestiones derivadas de estos contratos.
Procedimiento – Juicio de Arrendamiento:
Artículo 8º.- Los juicios a que se refiere el artículo anterior se regirán por las reglas
siguientes:

1) El procedimiento será verbal; pero las partes podrán, si quieren, presentar minutas
escritas en que se establezcan los hechos invocados y las peticiones que se formulen.
Deducida la demanda, citará el tribunal a la audiencia del quinto día hábil después de la
última notificación;
2) La notificación de la demanda se efectuará conforme a la norma del inciso primero
del artículo 553 del Código de Procedimiento Civil. Para los efectos de lo dispuesto en el
artículo 44 del mismo Código, se presumirá de pleno derecho como domicilio del
demandado el que corresponda al inmueble arrendado;
3) En la demanda deberán indicarse los medios de prueba de que pretende valerse la
demandante. Sólo podrán declarar hasta cuatro testigos por cada parte y la nómina, con la
individualización de los que el actor se proponga hacer declarar, se presentará en el escrito
de demanda. La nómina con los testigos del demandado, hasta antes de las 12:00 horas del
día que preceda al de la audiencia;
4) La audiencia tendrá lugar con sólo la parte que asista, se iniciará con la relación
verbal de la demanda y continuará con la contestación verbal del demandado. Acto seguido
se procederá obligatoriamente al llamado a conciliación;
5) En la contestación el demandado podrá reconvenir al actor, debiendo en el mismo
acto dar cuenta de los medios de prueba que sustentan su pretensión. De la reconvención se
dará traslado a la demandante, la que podrá contestar de inmediato o reservar dicha gestión
para la audiencia a que se refiere el inciso final del número 6) del presente artículo. En
ambos casos, la reconvención será tramitada y resuelta conjuntamente con la cuestión
principal;
6) En caso de no producirse avenimiento total, el juez establecerá los puntos
sustanciales, pertinentes y controvertidos que deban ser acreditados, procediendo de
inmediato a la recepción de la prueba ofrecida en la demanda y la contestación.

Si el tribunal no estimare que existan puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos

que deban ser acreditados, citará de inmediato a las partes para oír sentencia.
Si se hubiere deducido demanda reconvencional, la demandante podrá solicitar se cite a
las partes a una nueva audiencia a realizarse dentro de los 5 días siguientes, a objeto de
proceder a la contestación de la misma y a la recepción de la prueba que ofrezca.

Las partes se entenderán citadas de pleno derecho a dicha audiencia y se procederá en ella
en conformidad a lo establecido en el presente artículo. En este caso, cualquiera de las
partes podrá solicitar se reserve para dicha audiencia el examen de la prueba que no pudiere
ser rendida en el acto;
7) La prueba será apreciada conforme a las reglas de la sana crítica. La prueba
testimonial no se podrá rendir ante un tribunal diverso de aquél que conoce de la causa.
Concluida la recepción de la prueba, las partes serán citadas a oír sentencia;
8) Los incidentes deberán promoverse y tramitarse en la misma audiencia,
conjuntamente con la cuestión principal, sin paralizar el curso de ésta. La sentencia
definitiva se pronunciará sobre la acción deducida y sobre los incidentes, o sólo sobre éstos
cuando sean previos o incompatibles con aquélla;
9) Sólo serán apelables la sentencia definitiva de primera instancia y las resoluciones
que pongan término al juicio o hagan imposible su continuación.
Todas las apelaciones se concederán en el solo efecto devolutivo; tendrán preferencia
para su vista y fallo y durante su tramitación, no se podrá conceder orden de no innovar.

En segunda instancia, podrá el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por

vía de apelación sobre todas las cuestiones que se hayan debatido en primera para ser
falladas en definitiva, aun cuando no hayan sido resueltas en el fallo apelado, y
 10) Las partes podrán comparecer y defenderse personalmente, en primera instancia, en
los juicios cuya renta vigente al tiempo de interponerse la demanda no sea superior a cuatro
unidades tributarias mensuales.
Artículo 9º.- Cuando el demandado reclame indemnizaciones haciendo valer el derecho de
retención que otorga el artículo 1.937 del Código Civil, deberá interponer su reclamo en la
audiencia a que se refiere el artículo anterior. El tribunal resolverá en la sentencia definitiva
si ha lugar o no a la retención solicitada.

Acción interpuesta: Demanda de Terminación de arrendamiento:

Artículo 10.- Cuando la terminación del arrendamiento se pida por falta de pago de la renta,
de conformidad con lo dispuesto en el artículo 1.977 del Código Civil, la segunda de las
reconvenciones a que dicho precepto se refiere se practicará en la audiencia de contestación
de la demanda.
Al ejercitarse la acción aludida en el inciso precedente podrán deducirse también,
conjuntamente, la de cobro de las rentas insolutas en que aquella se funde y las de pago de
consumo de luz, energía eléctrica, gas, agua potable y de riego; gastos por servicios
comunes y de otras prestaciones análogas que se adeuden.
Demandadas esas prestaciones, se entenderán comprendidas en la acción las de igual
naturaleza a las reclamadas que se devenguen durante la tramitación del juicio y hasta que
la restitución o el pago se efectúe.

Artículo 11.- Para que a los subarrendatarios les sean oponibles lo obrado y la sentencia
recaída en los juicios de desahucio, de restitución o de terminación de arrendamiento por
falta de pago de la renta seguidos contra el arrendatario, les deberá ser notificada la
demanda o deberán haberse apersonado a la causa.
Con tal fin, en dichos juicios el ministro de fe, en el acto de notificación personal de la
demanda, requerirá de juramento al demandado acerca de la existencia o no de
subarrendatarios y, en caso afirmativo, de sus nombres. El ministro de fe deberá dejar
constancia escrita de la notificación a una persona adulta ocupante del inmueble.
Si la demanda no hubiere sido notificada personalmente, el mismo requerimiento lo
deberá hacer el tribunal en la audiencia respectiva de contestación, si concurriere el
demandado y, en caso afirmativo, se suspenderá ésta, se ordenará notificar a los
subarrendatarios y se citará a una nueva audiencia, la que tendrá lugar una vez practicadas
las notificaciones pertinentes o una vez que los subarrendatarios se hayan apersonado a la
causa.
Artículo 12.- En los juicios de terminación del arrendamiento por falta de pago de la renta
seguidos contra un subarrendador, los subarrendatarios podrán pagar al demandante, antes
de la dictación de la sentencia de primera instancia, las rentas adeudadas por el
arrendatario. Si así lo hicieren, enervarán de este modo la acción y tendrán derecho a ser
reembolsados de ellas por el subarrendador, con más el interés corriente a contar de su
pago, o a imputarlas a las rentas más inmediatas; todo ello, sin perjuicio de las
indemnizaciones que correspondan.
Artículo 13.- El cumplimiento de las resoluciones que se dicten en los juicios a que se
refiere este Título se regirá por las reglas generales. Sin embargo, cuando ellas ordenaren la
entrega de un inmueble, se aplicará lo prescrito en el artículo 595 del Código de
Procedimiento Civil.
En estos juicios y en los de comodato precario, el juez de la causa, decretado el
lanzamiento, podrá suspenderlo en casos graves y calificados, por un plazo no superior a
treinta días.
Artículo 14.- En los juicios a que se refiere este Título en que se solicite la entrega del
inmueble, el arrendador podrá hacer notificar la demanda a las empresas que suministren
gas, energía eléctrica o agua potable, y en tal caso el demandado será el único responsable
de los consumos mientras dure la ocupación del inmueble por él mismo o por las personas a
su cargo. Las empresas no podrán excepcionarse alegando ignorancia del domicilio del
deudor.

Artículo 15.- El tribunal, de oficio o a petición de parte, podrá decretar los medios
probatorios que estime pertinentes.
Artículo 16.- Si se declarare sin lugar el desahucio o la restitución, el actor no podrá
intentar nuevamente tales acciones sino transcurrido seis meses desde que haya quedado
ejecutoriada la sentencia de rechazo, a menos que se funden en hechos acaecidos con
posterioridad a la fecha de presentación de la demanda.
Artículo 17.- Los jueces letrados de mayor cuantía serán competentes, conforme a las
reglas generales del Código Orgánico de Tribunales, para conocer en única o en primera
instancia de los juicios a que se refiere este Título, sin perjuicio de las atribuciones que
competen en la materia a los jueces de policía local que sean abogados.

Terminación del contrato por voluntad del arrendador (desahucio) y tiempo para
hacer abandono del inmueble.
El desahucio tiene por objeto hacer cesar el contrato de arrendamiento, cuando en éste no se
ha fijado el tiempo para su duración o se ha estipulado mes a mes. Consiste en una
comunicación que se hace por medio de una autoridad judicial o por un notario en caso que
el arrendador quisiera extinguir el vínculo contractual.
Lo anterior no debe confundirse cuando se trata de un contrato a plazo fijo y el arrendador
comunica que no desea perseverar en el contrato. Este acto sólo evita que el arriendo se
prorrogue por un plazo igual.
El plazo de desahucio, o sea, el plazo que tiene el arrendatario para restituir el inmueble es
de 2 meses desde la notificación, y se aumentará en un mes por cada año completo que el
arrendatario hubiera ocupado el inmueble, no pudiendo exceder de seis.
¿Qué ocurre si el bien inmueble que se arrienda es vendido o rematado?
Puede ocurrir que pese a estar vigente el contrato el dueño del inmueble desee transferir el
inmueble. En una situación como esta cobra relevancia la escrituración del contrato en un
instrumento solemne, la escritura pública. La ventaja de esto consiste en proteger al
arrendatario ante la enajenación hecha por el propietario a título oneroso, como en una
compraventa, pues el adquirente estará obligado a respetar el arriendo.
Si la cesión es a título gratuito, como en una donación, por esa sola circunstancia se deberá
respetar el contrato, aun cuando éste no conste por escrito.
En el caso de los remates judiciales perseguidos por acreedores hipotecarios el arrendatario
estará bajo protección si el contrato además de constar en escritura pública está inscrito en
el Conservador de Bienes respectivo.

Subcontratación:
Es otra de las materias donde importa que se señale expresamente el deseo de las partes. Si
nada dice se entiende conferida para el arrendatario la facultad de subarrendar la totalidad
de la propiedad o parte de ella. Si se estipula lo contrario la desobediencia del arrendatario
facultará para requerir la terminación del vínculo.
 JUICIOS ARBITRALES
Recordar las normas que regulan la materia, establecidas en el artículo 222 y siguientes del
Código Orgánico de Tribunales.
“Se llaman árbitros los jueces nombrados por las partes, o por la autoridad judicial en
subsidio, para la resolución de un asunto litigioso”.

Clasificación de los árbitros:

1. Árbitro de derecho (conoce y falla conforme a la ley – reglas establecidas para el
juicio ordinario).
2. Árbitro arbitrador (amigable componedor) (conoce conforme al procedimiento
acordado por las partes en el compromiso y si nada dicen, conforme a lo regulado
en el CPC, falla conforme a la prudencia y equidad le dictaren).
3. Árbitro mixto (procedimiento conforme a lo acordado por las partes y falla
conforme a la ley).

Clasificación del arbitraje:

1. Arbitraje forzoso;
2. Arbitraje voluntario; y
3. Arbitraje prohibido.

Requisitos para ser árbitros:

1. Ser mayor de edad.
2. Libre administración de sus bienes (no declarada interdicto).
3. Abogado/a, en el caso de árbitro de derecho.
4. No puede ser árbitro el juez que está conociendo dicho asunto.

A recordar:
1. Regla general de la competencia – radicación o fijeza: constituye una excepción a
dicha regla.
2. Nombramiento de árbitro(s) conforme a las normas que regulan el nombramiento de
peritos en el CPC (artículo 232 CPC).
3. Cláusula de Compromiso (elementos de la esencia, naturaleza y accidentales)
artículo 235 COT.
4. Contrato de Compromiso, artículo 234 COT.
5. Juramento del Compromiso, por parte del árbitro, artículo 236 COT.
6. Pueden ser inhabilitados por implicancia o recusación.
7. Cesa el cargo, si nada estipulan, a los dos años, contados desde que se aceptó.
8. Procede el recurso de apelación y casación, salvo excepciones (renuncia de las
partes). Ver artículo 239 COT. *comentar o discutir en clase.
Es lo anterior, ¿una renuncia al derecho de acción?
 CONVENCIÓN INTERAMERICANA SOBRE EXHORTOS O CARTAS
ROGATORIAS
Los gobiernos de los Estados Miembros de la Organización de los Estados Americanos,
deseosos de concertar una Convención sobre exhortos o cartas rogatorias, han acordado lo
siguiente:

I.- USO DE EXPRESIONES

Artículo 1: Para los efectos de esta convención las expresiones “exhortos” o “cartas
rogatorias” se utilizan como sinónimos en el texto español. Las expresiones “commissions
rogatoires”, “letters rogatory” y “cartas rogatórias”, empleadas en los textos francés, inglés
y portugués, respectivamente, comprenden tanto los exhortos como las cartas rogatorias.

II.- ALCANCES DE LA CONVENCIÓN

Artículo 2: La presente convención se aplicará a los exhortos o cartas rogatorias expedidos
en actuaciones y procesos en materia civil o comercial por los órganos jurisdiccionales de
uno de los Estados Partes en esta Convención, y que tengan por objeto:

a. La realización de actos procesales de mero trámite, tales como las notificaciones,

citaciones o emplazamientos en el extranjero;

b. La recepción y obtención de pruebas de informes en el extranjero, salvo reserva

expresa al respecto.

Artículo 3: La presente Convención no se aplicará a ningún exhorto o carta rogatoria

referente a actos procesales distintos de los mencionados en el Artículo anterior; en
especial, no se aplicará a los actos que impliquen ejecución coactiva.

III.- TRANSMISIÓN DE EXHORTOS O CARTAS ROGATORIAS

Artículo 4: Los exhortos o cartas rogatorias podrán ser transmitidos al órgano requerido por
las propias partes interesadas, por vía judicial, por intermedio de los funcionarios
consulares o agentes diplomáticos o por la autoridad central del Estado requirente o
requerido según el caso.

Cada Estado Parte informará a la Secretaría General de la Organización de los Estados

Americanos acerca de cuál es la autoridad central competente para recibir y distribuir
exhortos o cartas rogatorias.

IV.- REQUISITOS PARA EL CUMPLIMIENTO

Artículo 5: Los exhortos o cartas rogatorias se cumplirán en los Estados Partes siempre que
reúnan los siguientes requisitos:

a. Que el exhorto o carta rogatoria se encuentre legalizado, salvo lo dispuesto en los

artículos 6 y 7 de esta Convención. Se presumirá que el exhorto o carta rogatoria se
 halla debidamente legalizado en el Estado requirente cuando lo hubiere sido por
funcionario consular o agente diplomático competente;

b. Que el exhorto o carta rogatoria y la documentación anexa se encuentren

debidamente traducidos al idioma oficial del Estado requerido.

Artículo 6: Cuando los exhortos o cartas rogatorias se transmitan por vía consular o
diplomática o por intermedio de la autoridad central será innecesario el requisito de la
legalización.

Artículo 7: Los tribunales de las zonas fronterizas de los Estados Partes podrán dar
cumplimiento a los exhortos o cartas rogatorias previstos en esta Convención en forma
directa, sin necesidad de legalizaciones.

Artículo 8: Los exhortos o cartas rogatorias deberán ir acompañados de los documentos que
se entregarán al citado, notificado o emplazado, y que serán:

a. Copia autenticada de la demanda y sus anexos, y de los escritos o resoluciones que

sirvan de fundamento a la diligencia solicitada;

b. Información escrita acerca de cuál es el órgano jurisdiccional requirente, los

términos de que dispusiere la persona afectada para actuar, y las advertencias que le
hiciere dicho órgano sobre las consecuencias que entrañaría su inactividad;

c. En su caso, información acerca de la existencia y domicilio de la defensoría de

oficio o de sociedades de auxilio legal competentes en el Estado requirente.

Artículo 9: El cumplimiento de exhortos o cartas rogatorias no implicará en definitiva el

reconocimiento de la competencia del órgano jurisdiccional requirente ni el compromiso de
reconocer la validez o de proceder a la ejecución de la sentencia que dictare.

V.- TRAMITACIÓN

Artículo 10: Los exhortos o cartas rogatorias se tramitan de acuerdo con las leyes y normas
procesales del Estado requerido. A solicitud del órgano jurisdiccional requirente podrá
otorgarse al exhorto o carta rogatoria una tramitación especial, o aceptarse la observancia
de formalidades adicionales en la práctica de la diligencia solicitada, siempre que ello no
fuera contrario a la legislación del Estado requerido.

Artículo 11: El órgano jurisdiccional requerido tendrá competencia para conocer de las
cuestiones que se susciten con motivo del cumplimiento de la diligencia solicitada. Si el
órgano jurisdiccional requerido se declarare incompetente para proceder a la tramitación
del exhorto o carta rogatoria, transmitirá de oficio los documentos y antecedentes del caso a
la autoridad judicial competente de su Estado.
Artículo 12: En el trámite y cumplimiento de exhortos o cartas rogatorias las costas y
demás gastos correrán por cuenta de los interesados. Será facultativo del Estado requerido
dar trámite al exhorto o carta rogatoria que carezca de indicación acerca del interesado que
resultare responsable de los gastos y costas cuando se causaren. En los exhortos o cartas
rogatorias o con ocasión de su trámite podrá indicarse la identidad del apoderado del
interesado para los fines regales. El beneficio de pobreza se regulará por las leyes del
Estado requerido.

Artículo 13: Los funcionarios consulares o agentes diplomáticos de los Estados Partes en
esta Convención podrán dar cumplimiento a las diligencias indicadas en el Artículo 2 en el
Estado en donde se encuentren acreditados siempre que ello no se oponga a las leyes del
mismo. En la ejecución de tales diligencias no podrán emplear medios que impliquen
coerción.

VI.- DISPOSICIONES GENERALES

Artículo 14: Los Estados Partes que pertenezcan a sistemas de integración económica
podrán acordar directamente entre sí procedimientos y trámites particulares más expeditos
que los previstos en esta Convención. Estos acuerdos podrán ser extendidos a terceros
Estados en la forma que resolvieren las partes.

Artículo 15: Esta Convención no restringirá las disposiciones de convenciones que en

materia de exhortos o cartas rogatorias hubieran sido suscritas o que se suscribieren en el
futuro en forma bilateral o multilateral por los Estados Partes, o las prácticas más
favorables que dichos Estados pudieran observar en la materia.

Artículo 16: Los Estados Partes en esta Convención podrán declarar que extiendan las
normas de la misma a la tramitación de exhortos o cartas rogatorias que se refieran a
materia criminal, laboral, contencioso-administrativa, juicios arbitrales u otras materias
objeto de jurisdicción especial. Tales declaraciones se comunicarán a la Secretaría General
de la Organización de los Estados Americanos.

Artículo 17: El Estado requerido podrá rehusar el cumplimiento de un exhorto o carta

rogatoria cuando sea manifiestamente contrario al orden público.

Artículo 18: Los Estados Partes informaran a la Secretaría General de la Organización de

los Estados Americanos acerca de los requisitos exigidos por sus leyes para la legalización
y para la traducción de exhortos o cartas rogatorias.

VII.- DISPOSICIONES FINALES

Artículo 19: La presente Convención estará abierta a la firma de los Estados Miembros de
la Organización de los Estados Americanos.

Artículo 20: La presente Convención está sujeta a ratificación. Los instrumentos de

ratificación se depositarán en la Secretaría General de la Organización de los Estados
Americanos.
Artículo 21: La presente Convención quedará abierta a la adhesión de cualquier otro
Estado. Los instrumentos de adhesión se depositarán en la Secretaría General de la
Organización de los Estados Americanos.

Artículo 22: La presente Convención entrará en vigor el trigésimo día a partir de la fecha en
que haya sido depositado el segundo instrumento de ratificación. Para cada Estado que
ratifique la Convención o se adhiera a ella después de haber sido depositado el segundo
instrumento de ratificación, la Convención entrará en vigor el trigésimo día a partir de la
fecha en que tal Estado haya depositado su instrumento de ratificación o adhesión.

Artículo 23: Los Estados Partes que tengan dos o más unidades territoriales en las que rijan
distintos sistemas jurídicos relacionados con cuestiones tratadas en la presente Convención,
podrán declarar, en el momento de la firma, ratificación o adhesión, que la Convención se
aplicará a todas sus unidades territoriales o solamente a una o más de ellas. Tales
declaraciones podrán ser modificadas mediante declaraciones ulteriores, que especificarán
expresamente la o las unidades territoriales a las que se aplicará la presente Convención.
Dichas declaraciones ulteriores se transmitirán a la Secretaría General de la Organización
de los Estados Americanos y surtirán efecto treinta días después de recibidas.

Artículo 24: La presente Convención regirá indefinidamente, pero cualquiera de los Estados
Partes podrá denunciarla. El instrumento de denuncia será depositado en la Secretaría
General de la Organización de los Estados Americanos. Transcurrido un año, contado a
partir de la fecha de depósito del instrumento de denuncia, la Convención cesará en sus
efectos pare el Estado denunciante, quedando subsistente pare los demás Estados Partes.

Artículo 25: El instrumento original de la presente Convención, cuyos textos en español,

francés, inglés y portugués son igualmente auténticos, será depositado en la Secretaría
General de la Organización de los Estados Americanos. Dicha Secretaría notificará a los
Estados Miembros de la Organización de los Estados Americanos y a los Estados que se
hayan adherido a la Convención, las firmas, los depósitos de instrumentos de ratificación,
adhesión y denuncia, así como las reservas que hubiere. También les transmitirá la
información a que se refieren el párrafo segundo del Artículo 4 y el Artículo 18, así como
las declaraciones previstas en los Artículos 16 y 23 de la presente Convención.

EN FE DE LO CUAL, los plenipotenciarios infrascritos, debidamente autorizados por sus

respectivos Gobiernos, firman la presente Convención.

HECHA EN LA CIUDAD DE PANAMÁ, República de Panamá, el día treinta de enero de

mil novecientos setenta y cinco.