Capitulo V DERECHOS DEL ALIMENTARIO (APREMIOS JUDICIALES) GENERALIDADES. En este capitulo estudiaremos los apremios que pueden decretar los Juzgados de Familia, para lograr el cumplimiento de la pensién de alimentos, a favor del alimentario, sefialindose su orgénica y las normas aplicables al efecto. Dentro de estos apremios que estudiaremos estan los regidos principalmente por la Ley 14.908 y Ley 19.947. Dentro de los cuales se estudiaran los siguiente: 1: Arraigo. 2.- Accién Pauliana o Revocatoria. 3 Arresto. 4- Expensas para la litis. 5 Garantia para el cumplimiento de la obligacién alimentai 6.- Multa. 7 Rechazo demanda de divorcio por acogerse la clausula de dureza. 8.- Retencién anual de impuestos. 9 Retencidn de indemnizaciones laborales. 10.- Retencién judicial. u.- Renuncia voluntaria o mutuo acuerdo sin causa justificada. 12.- Separacién de bienes. 13+ Solidaridad. 14. Suspensién de la licencia de conducir. CONCEPTO APREMIO. “Mandamiento de autoridad judicial para compeler al pago de alguna cantidad o al cumplimiento de otro acto obligatorio” (3* acepcién del Diccionario de la RAE). 57 DERECHO DE ALIMENTOSEl vocablo “apremio” es un derivado del latin “costringere” que significa apretar, constrefiir. Etimolégicamente la palabra apremio del latin apremiere, y prumere, que significa “apretar”, “oprimix", se usa la palabra para denotar un procedimiento que utilizan los tribunales para hacer cumplir sus sentencias. CARACTERISTICAS. 1. El apremio es provisional o temporal, es decir, se aplica 0 impone al deudor sdlo mientras persista en el incumplimiento de su obligacién. Deben ser deeretadas expresamente por el juez de familia, existiendo un incumplimiento acreditado, 3+ Son medidas de cardcter excepeianal. 4~ Se aplican por regla general, dentro del procedimiento de la demanda de cumplimiento en el juicio de alimentos, relacion directa y regular y cuidado personal. 5+ El apremio se impone al deudor de una obligacién de hacer, cuando no la cumple voluntariamente 6.- El apremio es personal, es decir, corresponde su aplicacién al deudor titular [o principal] que sefiala taxativamente la ley, por ejemplo la medida de apremio de arresto no se aplica respecto a los abuelos, que son obligados subsidiarios. 7- Son taxativos, ya que se aplican solamente aquellos contemplados en la Ley 14.908. 8. Pueden aplicarse por solicitud de parte o de oficio por el tribunal. 9 Los apremios no son incompatibles entre s pueden solicitar por los alimentarios en forma conjunta. so.- Son acumulables. ae por lo que se REQUISITOS GENERALES PARA APLICAR APREMIO. Para la aplicacién de un apremio por el juez de familia se deben considerar los siguientes requisitos: 1.- Que, exista una sentencia o resolucién que decrete 0 apruebe una transaccién, mediacién, conciliacién 0 avenimiento. 2.- Que, dicha resolucidn cause ejecutoria. 58 DERECHO DE ALIMENTOS3+ Que, estos hayan sido decretados a favor de las personas sefialadas en el art.321 del Cédigo Civil, con excepeién de los abuelos, nietos y donatarios. 4 Que, el alimentante no haya cumplido su obligacién de suministrar alimentos, o deje de pagar una o més cuotas, 5 Que, el alimentante tenga los medios suficientes para cumplir con su obligacién alimenticia. CLASIFICACION DE LOS APREMIOS. 1.- APREMIOS PERSONALES. Son aquellos que recaen en la persona misma de alimentante, por ejemplo el arresto. APREMIOS REALES. Son los que recaen en bienes del deudor, ejemplo retencién, judicial, indemnizacién laboral y retencién por la Tesoreria General de la Republica. 2.- APREMIOS QUE COARTAN LA LIBERTAD PERSONAL. Son aquellos que limitan su libertad, como es el arresto que puede ser nocturno o pleno. APREMIOS QUE LIMITAN LA SALIDA DEL pais. Es aquél que decreta el arraigo del alimentante e impide su salida del pais, en caracter permanente o temporal. 3.- APREMIOS DE CARACTER PERMANENTE. Son aquellos que se mantienen en el tiempo, como la retencién judicial. APREMIOS DE CARACTER TEMPORAL. Son aquellos que se decretan para cierto lapso de tiempo o temporalmente como la retencién de impuestos y licencia de conducir. 4 APREMIOS DECRETADOS A PETICION DE PARTE. Son aquellos que son decretados a peticién de parte por el juzgado de familia, cumpliéndose los requisitos legales para ello. APREMIOS. DECRETADOS DE OFICIO. Son aquellos que el juez de familia, en virtud del principio de la oficialidad puede decretar para salvaguardar el cumplimiento de la obligacién legal y moral a favor del alimentario. SUSPENSION DEL APREMIO. Si el alimentante justificare ante el tribunal que carece de los medios necesarios para el pago de su obligacién alimenticia, podra suspenderse el apremio y el arraigo, y no tendra aplicacién lo dispuesto en el inciso cuarto. [gual decision podra adoptar el tribunal, de oficio, a peticién de parte o de Gendarmeria de Chile, en caso de enfermedad, invalidez, embarazo y puerperio que tengan lugar entre 59 DERECHO DE ALIMENTOSlas seis semanas antes del parto y doce semanas después de él, 0 de circunstancias extraordinarias que impidieren el cumplimiento del apremio o lo transformaren en extremadamente grave (Artag inciso final Ley 14.908). En sintesis son 3 las hipdtesis que pueden suspender el apremio decretado: 1 necesarios para el pago de su obligacién alimenticia. 2.- En caso de enfermedad, invalidez, embarazo y puerperio que tengan lugar entre las seis semanas antes del parto y doce semanas después de él. 3+ Circunstancias extraordinarias que impidieren el cumplimiento del apremio 0 lo transformaren en extremadamente grave Si se justificare ante el tribunal que carece de los medios EXTINCION DE LOS APREMIOS. 1- Por el cumplimiento, en el caso del arresto, por el pago, principalmente. 2.- Por caducidad del apremio decretado. 3+ Por haberse cumplido o extinguido el plazo por el cual se decreto. 60 DERECHO DE ALIMENTOSANALISIS PARTICULAR DE LOS APREMIOS Parrafo I ARRAIGO. CONCEPTO Es la resolucién judicial dictada por el juez de familia, que ordena que el alimentante no salga del pais, y evitar asi que eluda el cumplimiento de su obligacién legal y moral, existiendo riesgo fundado de que no regresaré al pais en fecha proxima (ERIC ANDRES CHAVEZ CHAVEZ). CARACTERISTICAS. 1.- Es una medida cautelar personal, para cumplir la obligacién, por el alimentante en forma forzada, mediante el pago de la pensién alimenticia fijada. 2.- Es un acto jurisdiccional, pues, requiere que la autoridad ~ juez de familia ~ dicte una resolucién que decrete el arraigo. 3+ Para que proceda el arraigo, debe haber un incumplimiento por el alimentante en el pago de su obligacién legal y moral, debidamente acreditado en la carpeta electrénica. 4 Tiene por finalidad, evitar que el arraigado salga del pais, no coartando la libertad ambulatoria dentro del territorio nacional, garantizada en la Constitucién Politica de la Republica. 5.- Debe existir un riesgo fundando de que el alimentante se sustraera de la accién de la justicia 6.- Es sustituible por una caucién real. 7- Es de caracter condicional y transitorio, No puede extenderse indefinidamente en el tiempo y que cesa con el hecho de que el arraigado haya garantizado o caucionado el cumplimiento de su obligacién. 8.- El Juez de Familia, puede decretarla como una manera de garantizar un avenimiento, conciliacién y/o equivalente jurisdiccional. 9 Es acumulable, con otro apremio. 10.- Es temporal, puede dejarse sin efecto, al pagarse el total de a deuda o Ilegarse a un convenio de pago. 41 DERECHO DE ALIMENTOSREQUISITOS PARA DESPACHAR EL ARRAIGO. 1.- LA EXISTENCIA DE ANTECEDENTES SUFICIENTES. El demandante debe acompaiiar antecedentes plausibles de los cuales se desprenda la intencién del demandado de hacer el abandono del pais y que esa salida tenga el caracter de permanente. 2.- QUE DE ESTA SALIDA DEL PAIS SE SIGUTERAN PERJUICIOS de los alimentarios en cuanto a exigir el cumplimiento de la obligacién alimenticia respectiva. 3+ Que, el ALIMENTANTE NO HUBIERE CAUCIONADO 0 GARANTIZADO PREVIAMENTE su obligacién de otorgar alimentos con alguna de las medidas seiialadas en el art.io de la Ley 14.908. CASOS DE ARRAIGO. 1. Por el no pago de pensiones de alimentos, seguin la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, en los arto y 14 inciso 6, de la Ley 14.908. 2.- También se regula en el art.49 inciso 3 de la Ley 16.618 sobre Menores, que sefiala que: “Confiada por el juez la tuicién (cuidado personal) a uno de los padres © a un tercero, el hijo no podra salir sino con la autorizacién de aquel a quien se hubiere confiado", todo ello para evitar el rapto internacional del o los menores. 3- También sera aplicable, por el no pago de las compensaciones econémicas, segiin aplicacién por analogia del art.66 inciso 2 de la Ley 19.947. CASOS EN QUE NO PROCEDE EL ARRAIGO. 1- Cuando el alimentante fuera notoriamente solvente, 0 sea, si tuviere bienes en cantidad mas que suficiente, para asegurar el cumplimiento de su obligacién en caso de abandonar el pais. 2- Cuando por su prestigio y seriedad, no pueda presumirse que el alimentante ejecutard actos que pongan en peligro el pago de las pensiones respectivas. 3+ Cuando existe retencién judicial, vigente contra el alimentante. 4~ Cuando el demandado hubiere otorgado alguna caucién 0 estuviere pagando su pensién a través de la concesién de un 62 DERECHO DE ALIMENTOSusufructo, uso o habitacién, sobre un bien suyo, a favor de los alimentarios. DECRETO DEL ARRAIGO. 1. Puede decretarse como medida prejudicial, antes de la demanda cuando el demandado pretenda hacer abandono del pais cludiendo asi su obligacién alimenticia. 2.- Durante la tramitacién en el procedimiento de cumplimiento, cuando ya ha sido condenado al pago de la pensién. 3 Se solicitara por la demandante y lo ordenara el juez especialmente si hubiere motivo fundado para estimar que el alimentante se ausentara del pais. 4- Una vez acogida la peticién de arraigo se despachara sendos oficios a Policia de Investigaciones de Chile, Carabineros de Chile, Aduanas ¢ Interpol, para que impidan la salida del arraigado del pais. FORMALIDADES DE LA ORDEN DE ARRAIGO. 1. La orden de arraigo deberé indicar el monto adeudado por cl alimentante, por ello es que previamente debera liquidarse la deuda. 2.- Se debera sefalar en la citada orden que podré recibir validamente el pago la unidad policial que le dé cumplimiento y dar el recibo correspondiente al arraigado. 3+ El arraigo permanecerd vigente hasta que se efectie el pago de lo adeudado (Axt.14 inciso 6 de la Ley 14.908). DERECHO DEL ARRAIGADO. 1 El arraigado en virtud del arto de la Ley 14.908, puede sustituir este apremio rindiendo caucién (hipoteca o prenda). 2. Que se debera considerar el periodo estimado de ausencia, el juez decretara el arraigo del alimentante, el que quedaré sin efecto por la constitucion de la caucién. 3 Debiendo el juez comunicar este hecho de inmediato a la misma autoridad policial a quien impartié la orden, sin mas trémite, (Art.10 inciso 2 Ley 14.908). 63 DERECHO DE ALIMENTOSEXTINCION. 1 Por el pago integro de la deuda, se solicitara se despachen las contra ordenes a los entes policiales, para los fines. pertinentes (Investigaciones y Carabineros de Chile). 2.- Si el alimentante justificare ante el tribunal que carece de los medios necesarios para el pago de su obligacién alimenticia, podra suspenderse el arraigo. 3. Cuando no se cumplen los requisitos para su otorgamiento. 4 Cuando se realiza un convenio de pago entre las partes, salvo que las partes lo mantengan como forma de garantizar el pago y aprobado por el juez de familia. FUENTES LEGALES La Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, Artao y 14 inciso 6; art.4g inciso 3 Ley 16.618 sobre Menores; art.66 inciso 2 de la Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil; y art.ig N°7 letra a) de la Constitucién Politica de la Repiblica. DERECHO DE ALIMENTOSPARRAFO ID ACCION PAULIANA O REVOCATORIA CONCEPTO. Es la accién que compete al alimentario, para reseindir los actos 0 contratos celebrados a titulo gratuito, oneroso y simulados 0 aparentes, por el alimentante con la finalidad de reducir su patrimonio en perjuicio del alimentario. PROCEDENCIA. Procederd esta accién en los siguientes actos y contratos: 1 Los actos y contratos gratuitos. 2 Los actos y contratos onerosos. 3+ Los actos 0 contratos simulados o aparentes. FINALIDAD. La accién apuliana o revocatoria busca rescindir: 1 Actos y Contratos Gratuitos. Se le aplica el art. inciso final de la Ley 14.908. 2.- Actos y Contratos Onerosos. Para que proceda: a) Deberé probarse la mala fe del adquirente. b) Debera acreditarse por el demandante que conociendo 0 debiendo conocer que el otrogante tenia una o mas deudas impagas alimentarias. ©) Su finalidad practica es reparar el daiio causado por la enajenacién hecha para reducir su patrimonio en perjuicio del alimentario. 4) Lo peculiar de la accién pauliana, como medio de defensa del crédito frente a un daiio patrimonial, es que la forma de reparacién de ese dafio no es lo que en otras ocasiones dispone el ordenamiento juridico, esto es el resarcimiento pecuniario [alimentario en el caso). e) La accién pauliana elimina la propia fuente del dato, impugnando el acto juridico del que emana perjuicio para el acreedor. 3+ Actos 0 contratos simulados o aparentes. 65 DERECHO DE ALIMENTOSCARACTERISTICAS. a.- Es una accién personal, porque no est destinada a perseguir un bien, sino que su fin es remediar las consecuencias objetivas de una conducta ilfcita, acto personal del deudor y adquirentes, que perjudica el derecho de crédito. 2.- Es propiamente revocatoria. En ella un tercero que, siendo ajeno al contrato en si, persigue su ineficacia para mejorar las posibilidades de cobrarse, y sin alegar razones de anulabilidad. 3+ Compete a un tercero extrafio el - alimentante - perjudicado. 4 Es prescriptible, prescribe en el plazo de tres afios contado desde la celebracién del acto 0 contrato. 5. Como se trata de una prescripcién especial no se suspende, art. 2542 del Cédigo Civil. 6.- Es patrimonial y como tal transferible, transmisible y renunciable. REQUISITOS DE PROCEDENCIA. Los requisitos de procedencia de la accién revocatoria, son los siguientes: .- Que, se trate de actos celebrados por el alimentante con terceros. En los onerosos debe probarse la mala fe. Que, la celebracién de tales actos tenga la precisa finalidad de reducir el patrimonio del alimentante, en perjuicio del alimentario. 3+ Que, alternativamente, que se trate de actos simulados 0 aparentes ejecutados con el propésito de perjudicar al alimentario. 4 Que, la revocacién se produzca con la finalidad de reducir su patrimonio en perjuicio del alimentario. ae LA MALA FE ¥ REDUCCION DE PATRIMONIO EN PERJUICIO DEL ALIMENTARIO. La accién pauliana o revocatoria en materia de alimentos tiene por objeto obtener la revocacién de los actos celebrados por el alimentante de mala fe, con la finalidad de reducir su patrimonio en perjuicio del alimentario, entendiéndose que el tercero est de mala fe 66 DERECHO DE ALIMENTOS:conociendo 0 debiendo conocer que el otorgante tenia una 0 mis deudas alimentarias impagas. La mala fe se da, conforme a la ley, cuando conociendo o debiendo conocer que el otorgante tenia una o mds deudas alimentarias impagas. Lo estricto de los requisitos de esta revocacién se fundamenta en el derecho de propiedad, pues, resulta inimaginable que durante todo el juicio de alimentos exista una tacita y permanente prohibicién. de gravar y enajenar que afecte a todo el patrimonio del demandado. Las restricciones son de derecho estricto. La accién pauliana 0 revocatoria sdlo procedera en los casos en que, no existiendo bienes suficientes del deudor para solucionar integramente los créditos existentes en su contra, sea menester implementar la primacia y concurrencia de los acreedores al pago con el patrimonio insuficiente. ONUS PROBANDI. La carga de la prueba corresponde al alimentario, quien debe acreditar, que el contratante que conociendo o debiendo conocer que el otorgante tenia una o mas deudas alimentarias impagas, asi: 1) La mala fe de las partes directa en el acto 0 contrato; 2) El conocimiento, por parte del tercero, de la intencién de reducir el patrimonio del alimentante, que conociendo 0 debiendo conocer que el otro contratante tenia deudas alimenticias impagas; 3) La intencién del alimentante de reducir su patrimonio; y 4) Que, tal reduccién de patrimonio haya tenido el propésito de perjudicar al alimentario. De lo antedicho fluye que no basta la sola disminucién del patrimonio para que proceda la revocacién. Se ha dicho que el mal estado de los negocios del deudor gravita hasta tal grado que la falta de prueba al efecto torna improcedente la accién pauliana. Que para que prospere la accién revocatoria, los actos juridicos que realice el alimentante deben disminuir su patrimonio de forma que se vaya a ver perjudicada la fijacién de la pensién alimenticia discutida ©, mas a futuro, se vaya a entorpecer su. cumplimiento, entendiendo 67 DERECHO DE ALIMENTOSque el incidente pauliano podria entonces presentarse también en la etapa de cumplimiento de una pensién de alimentos. OPORTUNIDAD DE PROCEDENCIA. Puede ser deducida por el demandante o alimentario, tanto: a- En la etapa declarativa respecto de los alimentos provisorios impagos (la que contempla también los alimentos provisorios). 2.- En la etapa de cumplimiento de la pensién alimenticia. La incidencia procede tanto respecto de una penaida peenisexia como respecto de una definitiea en etapa de cumplimients, pues, ciertamente un fraude pauliano en esta particular etapa de los juicios de alimentos, disminuye notoriamente las posibilidades de cumplimiento en general y de ejecucién del titulo ejecutivo que toda pensién otorga. Lo que se pretende evitar con esta accién es precisamente evitar que tanto el alimentante como terceras personas, realicen conductas que busquen burlar, de cualquier modo, el establecimiento de una pensién de alimentos y, consecuente con lo anterior, su pago. Que no puede pretenderse que se prohiba la enajenacién de bienes cuando todavia no ha sido demandado el enajenante, por muy breve que sea el lapso transcurrido entre la fecha de la venta y la presentacién de la demanda. Si el legislador hubiese querido restringir, prohibir 0 permitir revocar los actos 0 contratos celebrados inmediatamente antes del juicio, lo habria establecido expresamente como lo ha hecho en situaciones similares. PROCEDIMIENTO. El alimentario tendrd derecho a que se rescindan los actos y contratos celebrados por el alimentante con la finalidad de reducir su patrimonio en perjuicio del alimentario, de conformidad con las disposiciones siguientes: 1.- Podran rescindirse los actos y contratos gratuitos. En cuanto a los contratos onerosos, podran rescindirse probandose la mala fe del adquirente, esto es, conociendo 0 debiendo 68 DERECHO DE ALIMENTOS:conocer que el otorgante tenia una o mas deudas alimenticias impagas. 2. También podri ejercerse para rescindir los actos o contratos simulados o aparentes celebrados por el alimentante con Ia finalidad de reducir su patrimonio en perjuicio del alimentario. 3- La accién prescribiré en un plazo de tres aftos contado desde la fecha de celebracién del acto 0 contrato. 4- Esta accién se tramitaré como incidente, ante el juez con competencia en asuntos de familia, pudiendo ser deducida tanto en la etapa de cumplimiento de la pensién alimenticia, como en la etapa declarativa. respecto de los alimentos provisorios impagos. La resolucién que se pronuncie sobre esta materia ser apelable en el solo efecto devolutivo. 5 Esta accién no aplicara respecto de los actos celebrados en cumplimiento de las condiciones legales previstas en el Titulo Final de la presente ley, referido al Registro Nacional de Deudores de Pensiones de Alimentos. EFECTOS. 1.- Deja sin efecto el acto realizado con mala fe, hasta el monto del crédito del acreedor que intenta la accién. Aunque la ley expresamente no lo dice, es aplicacién del sentido comin, el menos comiin de los sentidos. 2.- El deudor puede enervar la accién pagando la deuda. Sélo afecta al acreedor que intenté la accién, por el efecto relativo de las sentencias judiciales. También lo es en cuanto a la extension. 4 El plazo de prescripcién de la accién, es de 3 afios contado desde la fecha de la celebracién del acto 0 contrato. 5«- Vuelven los bienes al patrimonio del deudor. - Al adquirente y deudor se le van aplicar las reglas de las prestaciones mutuas. 7 No se aplicard respecto del cumplimiento de las condiciones legales por Registro Nacional de Deudores de Pensiones de Alimentos. 6 DERECHO DE ALIMENTOSBREVE ANALISIS DE LA SIMULACION. a.- GENERALIDADES. Nuestro sistema juridico esté dominado integralmente en la nocién bisica de la voluntad real. Sobre las declaraciones hechas por las partes debe prevalecer la intencién intima representada en la voluntad seria, real y verdadera. La simulacién aparece en los negocios juridicos como un medio ideado para ocultar a los terceros una realidad que no se quiere mostrar. Se crea asi una apariencia que se contrapone a una situacién real, pero secreta. La simulacién es la declaracién de un contenido de voluntad no real, emitido conscientemente y de acuerdo entre las partes o entre el declarante y la persona a la cual va dirigida la declaracién, para producir con fines de engafio la apariencia de un acto juridico que no existe 0 es distinto de aquél que realmente se ha llevado a cabo. Se emite intencional y concientemente y existiendo acuerdo entre las partes o entre el declarante y la persona a quien va dirigida la declaracién, una voluntad que no es real y con intencién de engaiiar. Es decir, nos encontramos con una acto juridico aparente cuando en realidad no hay tal acto o se esté encubriendo un acto juridico distinto. Pero no es que se pueda separar ambos actos, lo que ocurre es que en la simulacién es toda una operacién en que las partes se ponen de acuerdo y disfrazan su verdadera voluntad mediante un acto externo 2.- CONCEPTO DE SIMULACION. “La declaracién de un contenido de voluntad no real, emitida conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir con fines de engaio la apariencia de un negocio juridico que no existe o es distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo” [Ferrada]. 3+ REQUISITOS DE LA SIMULACION. Del concepto podemos inferir los requisitos de la simulacién, a saber:a. Existencia de una declaracién que deliberadamente no se conforma con la intencién de las partes. 2.- Dicha declaracién ha sido concertada de comun acuerdo entre las partes. 3- El propésito perseguido por las partes es engafiar a terceros, Faltando cualquiera de estos requisitos no existira simulacién. 4~ CLASIFICACION DE LA SIMULACION. 1.- Simulacidn licita e ilicita. Se hace considerando si ha habido o no intencién de perjudicar a terceros, Es ilicita, cuando se ha tenido el animo de perjudicar a terceros. La simulacién licita, no persigue fines de caracter doloso, sino que ella es motivada por fines de caricter inocente 0 de orden moral, como el deseo de evitar conflictos con personas que se juzgan con derechos a idénticos beneficios, quedar a salvo de las indiscreciones 0 impedir que el piblico se ponga al corriente de ciertos negocios, o bien por modestia o desinterés para realizar anénimamente el bien. Sin embargo, la licitud de la simulacién es la excepeién, Ordinariamente, quienes simulan o disimulan un acto juridico persiguen la realizacién de un fraude, Ordinariamente uno de los autores del acto simulado, se propone engafiar a alguien. Tratandose de la simulacién ilicita y, especificamente, en la celebracién de contratos simulados, va a constituir un delito, que esta tipificado en los art.471 y 476 del Cédigo Penal. Pero hay que advertir que la SIMULACION NO esta tratada en. el Cédigo Civil y NO HAY UNA ACCION DE SIMULACION como ocurre con la accién de nulidad. Para resolver este problema que plantea la simulacién, la doctrina y la jurisprudencia han extraido de las reglas del art.ayo7 del Cédigo Civil, los principios necesarios para resolver y decidir el tratamiento legal de los actos simulados. Del inciso 1 del art.1707 del Cédigo Civil, debemos concluir que la simulacién, en principio, puede ser licita y que el acto real se impone entre las partes y es legitimo que las partes puedan pactar 7 DERECHO DE ALIMENTOSprivadamente las consecuencias verdaderas de un acto juridico exteriorizado de otra manera. De la misma regla del art.17o7 del Codigo Civil, debemos concluir que el acto simulado, en principio, no puede perjudicar a los terceros, ya que dichos efectos le serin inoponibles, 2.- Simulacién absoluta y relativa. La simulacién absoluta se produce cuando se celebra un acto juridico que no tiene nada de real y que es ficticio en su totalidad. Ejemplo. Las partes aparecen celebrando un contrato de compraventa, cuando, en realidad, no han celebrado ni querido celebrar contrato alguno. La simulacién relativa se produce cuando se ha querido realizar un acto diferente del manifestado, sea en su totalidad, como si se disfraza de compraventa una donacién, sea sélo parcialmente, como si en un contrato se inserta una cléusula diferente de la convenida en verdad o se indica un beneficio distinto del real. 5.- DISTINCION ENTRE SIMULACION Y DOLO. a El dolo se asemeja a la simulacién en que también oculta un pensamiento secreto bajo una apariencia engaitosa. 2.- Sin embargo, la diferencia es facilmente perceptible: el dolo esta dirigido solamente contra una de las partes, ya haya sido fraguado por la otra parte o por un tercero; en cambio, la simulacion ¢s una entente entre las partes en contra de los terceros. 3+ El dolo tiene por fin obtener el consentimiento de una de las partes mediante el engafio; en la simulacién, todas las partes prestan su consentimiento con pleno conocimiento de causa; ninguna de ellas procede enganada. 6.- FORMAS DE SIMULACION. Ferrara distingue tres formas de simulacion, atendiendo a la existencia de un acto juridico, a su naturaleza, o las personas de los contratantes: 1 En la simulacién referida a la existencia del acto juridico las partes dan apariencia de realidad a un acto que no existe, a un cuerpo sin alma. 72 DERECHO DE ALIMENTOS2. En la simulacién referida a la naturaleza del acto juridico, las partes celebran un acto que sirve para esconder o disimular otro, que es el realmente querido por ellas. 3+ En la simulacién de la persona de los contratantes, las partes celebran un acto real, en cuanto a su existencia y contenido, pero hacen figurar en calidad de partes a personas que, realmente, no Ia tienen. 7- SIMULACION Y RESERVA MENTAL. La simulacién y la reserva mental que consiste en no aceptar en el fuero interno lo que se manifiesta como la voluntad real se asemejan en que, en ambas, se declara lo que no se quiere con el propésito de engafiar, Se diferencian en que la reserva mental existe sélo en una de las partes, el declarante, que en secreto se representa un pensamiento que contradice la declaracién, en tanto que la simulacién es compartida por ambas partes, Se diferencian también en que el propésito perseguido por la reserva mental es el de engafiar a la contraparte, a la persona a quien se destina la declaracién, en tanto que el propésito perseguido por la simulacién es el engafio a terceros. Se diferencian, finalmente, en que la reserva mental no atenta contra la validez de los actos juridicos. 8.- GRADOS EN QUE SE PRESENTA LA SIMULACION. La simulacién es ABSOLUTA, cuando en realidad ningtin acto juridico quiere celebrarse, y slo aparentemente quiere realizarse uno, es decir, el acto ostensible no encubre ninguna realidad, es una vana apariencia. Tal seria el caso en que una persona, con el objeto de burlar a sus acreedores, aparenta vender sus bienes a otro individuo. La simulacién es RELATIVA, cuando hay un propésito de producir efectos juridicos, pero en ese acto verdadero las partes lo disfrazan con la apariencia de otro distinto. Es decir, cuando se quiere concluir un acto juridico, pero aparentemente se efectia otro diverso, ya por su caracter, ya por los sujetos, o ya por su contenido. 73 DERECHO DE ALIMENTOSCuando hay simulacién relativa existe un acto juridico: el acto ostensible que es el que aparece hacia el exterior, es decir, un acto simulado 0 ficticio que las partes aparentan celebrar y que encubre el acto real. El otro es el acto oculto, que es el que verdaderamente quisieron celebrar las partes y se quiere mantener en reserva 0 en secreto. La simulacién relativa puede deberse al caracter mismo del acto que se celebra, como por ejemplo: cuando se aparenta celebrar un contrato de compraventa poniéndole bajo precio, y siendo el verdadero acto una donacién, Puede haber simulacién en consideracién a los sujetos, con el objeto de burlar ciertas disposiciones como el arta796 del Cédigo Civil, que prohibe el contrato de compraventa entre cényuges no divorciados y entre el padre o la madre y el hijo sujeto a patria potestad; ejemplo de esta simulacién seria que un cényuge vendiera a un tercero un bien, y este tercero se lo vendiera al otro conyuge. Por tiltimo, la simulacién relativa puede decir relacién con el contenido del acto juridico, esto es, cuando el objeto mismo del acto juridico verdadero es diferente de aquel que se aparenta celebrar. La simulacién puede ser también por interposicién de persona, es decir, si una persona quiere hacer por su propia cuenta una negociacién sin que lo sepan los terceros, o aun sin que lo sepa la otra parte, puede emplear un mandatario que exteriorice su calidad y se presente como autor y beneficiario del acto. Es una simulacién que no recae sobre la naturaleza o los elementos del acto, sino sobre las personas que en él toman parte. En apariencia, todo transcurre como si la persona interpuesta hubiera concluido el acto para si, pero ésta slo sirve de "prestanombre para otra, En el contrat, en vez de figurar dos partes, aparecen tres, pero una de ellas es disimulada. La interposicién de persona es reprobable cuando se utiliza como medio de burlar una incapacidad legal o como medio de burlar los derechos de un tercero. En la prictica, esta simulacién es frecuente cuando se quiere burlar una prohibicién legal. 74 DERECHO DE ALIMENTOS9.- EFECTOS DE LA SIMULACION. 1. Simulacion absoluta. Como no hay voluntad de celebrar acto alguno, ni siquiera hay voluntad de celebrar un acto juridico aparente y, en general, ninguna clase de acto juridico, el acto simulado absolutamente adolece de mulidad. absoluta por falta de consentimiento. Cualquiera de las partes puede pedir, fiundndose en el art.1707 del Cédigo Civil, que se declare la vigencia del vinculo secreto de que da cuenta la contraescritura y en la que aparece que ningiin acto se quiso celebrar. Frente a los terceros de buena fe, esto es, el que tenia desconocimiento de la simulaci6n, se presenta como una situacién en que el acto simulado debe considerarse como un acto existente, de manera que las partes no podrsin invocar la simulacién absoluta ante el tercero. no fuera asi, se permitiria que a través de la simulacién se perjudicara a terceros. En otras palabras, la simulacién es inoponible respecto de terceros, y ellos deberan atenerse al acto exteriorizado. Sil tercero tiene interés en atacar la simulacién puede hacerlo; lo que no esta permitido es que las partes aleguen la simulacidn frente a los terceros. Ampara a éstos el art.7o7 del Cédigo Civil, relativo a las contraescrituras, mediante las cuales se deja testimonio de la simulacién, 2.- Simulacidn relativa. Entre las "partes" vale el acto oculto o simulado y carece de valor el acto ostensible en virtud del principio del art.1s4s del Cédigo Civil. De tal manera que no podria una de las partes, para evitar el cumplimiento del contrato oculto, oponer a la otra la simulacién, porque segiin se deduce del art.1707 del Cédigo Civil este medio s6lo puede emplearse por los terceros. La Corte de Valparaiso, manifesté el 12 de junio de 1935 que en los casos de simulacién relativa, para establecer las verdaderas relaciones juridicas que han existido entre las partes, debe prescindirse del acto simulado y atenderse el acto real, considerando la prueba rendida Respecto de "terceros" el acto ostensible se considera existente y valido; los autores de la simulacién no podrin escudarse en ella para atacar la adquisicidn hecha por un tercero de buena fe, ello se desprende del art.a707 del Cédigo Civil. 75 DERECHO DE ALIMENTOSPero contra el tercero de mala fe, es decir, contra el tercero que conoce la simulacién, pueden las partes esgrimir ésta, siempre que el acto oculto cumpla con los requisitos generales de los actos juridicos, puesto que si no se cumplen tales requisitos, se puede alegar la validez del acto. 10. LA ACCION DE SIMULACION, Segiin la jurisprudencia, tiene por fin establecer la vohintad real y veridica de las partes y hacerla primar sobre la que falsamente expresaron. Aqui se presenta un problema con relacién a contar los plazos de prescripcién de esta accion de simulacién. Entre las partes, el plazo debe contarse desde que una de ellas pretende desconocer el acto oculto e investir de seriedad al simulado 0 piiblico, pues desde ese momento hay interés en ejercitar la accién. En cuanto a los terceros, sélo pueden ejercitar la accién de simulacién si tienen interés en la declaracién de ésta, es decir, si tienen interés en que aparezea la verdadera voluntad. Para ellos, el plazo de prescripcién se empieza a computar desde el momento que tuvieron conocimiento del acto 0 contrato oculto. a embargo, hay quienes afirman que la accién de simulacién es imprescriptible, porque en tal acto no ha habido voluntad y, por lo tanto, no existe y podra pedirse que se declare que no existe. No puede pedirse que el transcurso del tiempo le dé existencia a la nada Este principio es refutable, puesto que la totalidad de las acciones son prescriptibles, con excepcién de las que seflale la ley como imprescriptibles. En todo caso, hay acuerdo que si ha operado la prescripcién adquisitiva de la cosa objeto del acto, no puede intentarse accién de simulacién. La simulacién puede dar origen a una accién civil y a una accion penal: la primera, para dejar sin efecto el contrato y obtener la correspondiente indemnizacién de perjuicios; y la accién penal, para exigir el castigo de los que han celebrado el acto simulado en perjuicio de terceros. Ambas acciones son independientes. FUENTES LEGALES El art.s inciso final de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias; art.26 de la Ley 19.968; y art2468 del Cédigo Civil 7 DERECHO DE ALIMENTOSEXPLICACION VIGENCIA ANTES DE LA LEY ACCION PAULIANA © REVOCATORIA CONCEPTO. Es la que compete a los acreedores para pedir la revocacion de todos los actos 0 contratos dolosos 0 fraudulentos 0 con perjuicio del acreedor, realizados por el deudor en perjuicio de sus derechos. FINALIDAD. 1 Que los acreedores defraudados cobren sus créditos, vale decir, queden indemnes de fa actividad fraudulenta realizada por el deudor. 2. Su finalidad practica es reparar el dafio causado por fa enajenaci6n hecha con fraude y de ninguna manera sancionar un acto reprobable. 3- Lo peculiar de fa accion paullana, como medio de defensa del crédito frente a un daflo patrimonial, es que la forma de eparaci6n de ese daffo no es lo que en otras ocasiones dispone el ordenamiento juridico, esto es el resarcimiento pecuniario Lalfmentario en ef caso}. 4+ La acclén paullana elimina ta propia fuente del dafio, impugnando el acto juridico def que emana perjuicio para el acreedor. CARACTERISTICAS. ‘te Es una accion personal, porque no est destinada a perseguir un bien, sino que su fla es remedlar las consecuencias objetivas de una conducta ilicita, acto personal del 7 ‘deudor y adquirentes, que perjudica el derecho de crédito. 2+ Es propiamente revocatoria. En ella un acreedor que, siendo ajeno al contrato en si, persigue su Ineficacia para mejorar las. posibilidades de cobrarse, y sin alegar razones de anulabilidad. ae Compete al acreedor perjudicado. 4 Es prescriptible, prescribe en el plazo de un afio contado desde el acto 0 contrato fraudulento, art.2468 N°3 del Cédigo Civil, como se trata de una prescripclén especial no se suspende, art. 2542 del ‘Codigo Civil. 8. Es patrimonial y como tal transferible, transmisible —y renunciable. REQUISITOS DE PROCEDENCIA. Los requisitos de procedencia de la acclén revocatoria en materia del Derecho de Familia, son los siguientes: 1s Que, se trate de actos celebrados por el alimentante con terceros de mala fe. 2- Que, Ia celebracion de tales actos tenga la precisa finalidad de reducir el patrimonio del alimentante, en perjuicio del alimentario. 3+ Que, alternativamente, que se trate de actos simulados 0 aparentes ejecutados con el propésito de —perjudicar_ al alimentario. DERECHO DE ALIMENTOS4 Que, la revocacion se produzca conforme al articulo 2468 del Cédigo Civil. ‘CONDICIONES DEL ART.2468 DEL CODIGO CIVIL. En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesién de bienes o la apertura del concurso, se observaran las disposiciones siguientes: 1? Los acreedores tendran derecho para que se rescindan los contratos oneroses, y las hipotecas, prendas y anticresis. que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero. 2 Los actos y contratos no comprendidos bajo el _niimero precedente, inclusos las remisiones y pactos de liberacion a titulo gratuito, seran__rescindibles, probandose la mala fe del deudor y el perjuicio de fos acreedores. 3* Las acciones concedidas en este articulo a los acreedores expiran en un afio contado desde la fecha del acto 0 contrato. LA MALA FE Y REDUCCION DE PATRIMONIO. EN PERJUICIO DEL ALIMENTARIO. La accién pauliana o revocatoria en materia de alimentos tiene por objeto obtener Ia revocacién de los actos celebrados por el alimentante con terceros de mala fe, con la finalidad de reducir su patrimonio en perjuiclo del _alimentario, entendiéndose que el tercero esti de mala fe cuando conozca 0 deba 78 conocer Ia intencién fraudulenta del allmentante. La mala fe del tercero se da, conforme a la ley, cuando conozca © deba conocer la intencién fraudulenta del alimentante. Lo estricto de los requisitos de esta revocacién se fundamenta en el derecho de propiedad, pues, resulta inimaginable que durante todo el juicio de alimentos exista una tacita ¥ permanente prohibicién de gravar y enajenar que afecte a todo el patrimonio det demandadbo. Las restricciones son de derecho estricto. La accién pauliana 0 revocatorla s6lo procederé en los casos en que, no existiendo bienes suficientes “del deudor para solucionar integramente los créditos existentes en su contra, sea menester implementar fa primacia y concurrencia de los acreedores al ppago con el patrimonio insuficiente. La carga de la prueba corresponde al alimentario, quien debe acreditar, ademas del ‘mal estado de los negocios del alfmentante: 1) La mala fe del tercero; 2) El conocimiento, por parte del tercero, de la intencion fraudulenta del alimentante; 3) La intencién del alimentante de reducir su patrimonio; y 4) Que, tal reduccion haya tenido el propésito de —perjudicar al alimentario. De lo antedicho fluye que no basta la sola disminuctén del patrimonio para que proceda la revocacién. Se ha dicho que el mal estado de fos negocios del deudor gravita hasta tal grado que la falta de prueba al efecto torna improcedente Ia accién pauliana. DERECHO DE ALIMENTOSQue para que prospere la accién Fevocatoria, los actos juridicos que realice el alimentante eben disminuir su patrimonio de forma que se vaya a ver perfudicada ta fijacion de la pension alimenticia discutida 0, mis a futuro, se vaya a entorpecer su cumplimiento, entendiendo que el _incidente paullano podria. entonces. presentarse también en a etapa de cumplimiento de una pensién de alimentos. La incidencia procede _ tanto respecto de una pensién provisoria ‘como respecto de una definitiva en etapa de cumplimiento, pues, clertamente un fraude paullano en esta particular etapa de los juicios de alimentos, disminuye notoriamente las posibllidades de cumplimiento en general y de elecucién del titulo ejecutivo que toda pension otorga. Lo que se pretende evitar con esta accion es precisamente evitar que tanto el alimentante como _terceras. personas, realicen conductas que busquen burlar, de cualquier modo, el establecimiento de una pension de alimentos y, consecuente con lo anterior, su pago. Que no puede pretenderse que se prohiba la enajenacién de bienes cuando todavia_no ha sido demandado el enajenante, por muy breve que sea el lapso transcurrido entre la fecha de la venta y la presentacion de la demanda. Si el legislador hubiese querido restringir, prohibir 0 permitir revocar los actos 0 contratos _celebrados inmediatamente antes del juicio, lo habria establecidoexpresamente como Io ha hecho en situaciones similares. 79 PROCEDIMIENTO. El procedimiento es el siguiente: 1+ Esta materia se tramita ante el Juez de Familia, competente, que este conociendo la causa principal [Arts Inciso 7 Ley 14.908). 2+ Se tramita en forma incidental a través del procedimiento indicado en el art.26 de la Ley 19.968. 3~ La apelacion se concede en el solo efecto devolutivo, sin perjuicio de la aplicacién de los demas recursos del art.67 de la Ley 19.968. EFECTOS. 1 Deja sin efecto el acto realizado con fraude, hasta el monto del crédito del acreedor que intenta la accion. 2- El deudor puede enervar la acclén pagando la deuda. 3. Solo afecta al acreedor que intenté la accion, por el efecto relativo de las sentencias judiciales. También fo es en cuanto a la extensi6n. 4= El plazo de prescripclon de la acclén, es un afio contado desde la fecha del acto 0 contrato [Art.2468, 3° Cédigo Civil). 5- Vuelven los bienes al patrimonio del deudor. 6 Al adquirente y deudor se le van aplicar las reglas de las prestaciones mutuas. FUENTES LEGALES El arts inciso final de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias; art.26 de la Ley 19.968; y art.2468 del Codigo Civil DERECHO DE ALIMENTOSDERECHO DE ALIMENTOS:Parrafo II ARRESTO CONCEPTO. Es la resolucién judicial, emanada de un juez de familia, que decreta el arresto nocturno, previa liquidacién de la deuda del alimentario, que causa ejecutoria, para ser cumplida por la fuerza publica, poniéndose al alimentante a disposicién de Gendarmeria de Chile, ante el incumplimiento de la obligacién alimenticia, cuidado personal, entrega inmediata y relacién directa y regular, previa solicitud de parte y excepcionalmente decretada de oficio por el tribunal (ERIC ANDRES CHAVEZ CHAVEZ). CARACTERISTICAS. 1 El arresto es una medida cautelar personal, para cumplir la obligacién el alimentante en forma compulsiva por no pago de la pensién alimenticia fijada o en los casos de cuidado personal, entrega inmediata y relacién directa y regular. 2.- Es un acto jurisdiccional, pues, requiere que la autoridad ~ juez de familia - dicte una resolucién que decrete el arresto. Para que proceda el arresto, debe haber un incumplimiento por el alimentante en el pago de su obligacién legal y moral, debidamente acreditado mediante liquidacién que cause ejecutoria. 4- El arresto es esencialmente revocable, cuando se produce el pago integro de lo adeudado. 5< El arresto se cumpliré esencialmente a través de la fuerza publica, excepcionalmente por la Policia de Investigaciones de Chile. 6.- El arresto se cumple en régimen nocturno, sino es cumplido previa certificacién podra decretarse completo, integro o pleno. 7 El arresto podrd solicitarse siempre que se den los presupuestos para ello, también puede decretarse con caracter permanente (Pleno). REQUISITOS PARA SOLICITAR ARRESTO. Para aplicar el arrest, se deben considerar los siguientes requisitos, a saber:1- Que exista resolucién judicial - sentencia ~ que fije alimentos 0 un equivalente jurisdiccional como: transaccién, avenimiento 0 conciliacién sobre alimentos. 2. Que dicha resolucién cause ejecutoria. 3+ Que los alimentos hayan sido decretados a favor de alguna de las personas sefialadas del art.321 del Cédigo Civil, con excepcién de los abuelos, nietos y donatarios. 4° Que el alimentante no haya cumplido su obligacién de suministrar alimentos 0 deje de pagar una o mas cuotas de un convenio de pago. 5~ Que el alimentante tenga los medios suficientes para cumplir con su obligacién alimenticia. CLASIFICACION DEL ARRESTO. 1. ARRESTO HASTA POR 15 DIAS. A peticién de parte o de oficio y sin necesidad de audiencia, se impone al deudor como medida de apremio, el arresto nocturno entre las veintidés horas de cada dia hasta las seis horas del dia siguiente, hasta por quince dias. El juez podra repetir esta medida hasta obtener el integro pago de la obligacién. 2. ARRESTO POR INFRACCION A DOS PERIODOS DE ARRESTO NOCTURNO. Si el alimentante infringiere el arresto nocturno o persistiere en el incumplimiento de la obligacién alimenticia después de dos periodos de arresto nocturno, el juez podré apremiarlo con arresto hasta por quince dias. 3.- ARRESTO PLENO. En caso de que procedan nuevos apremios, podra ampliar el arresto hasta por 30 dias. PROCEDENCIA. a- En caso que el obligado a efectuar PRESTACIONES ALIMENTICIAS - alimentante - no cumpla con dichas prestaciones la Ley 14.908 permite su apremio personal (arresto). 2.- Cuando deja de pagar una o més cuotas pactadas de un convenio de pago u otro pacto realizado y aprobado por el juez. 3+ Segiin el arts de la Ley 14.908 se aplicar al que, estando obligado a prestar alimentos a las personas mencionadas en dicha 82 DERECHO DE ALIMENTOSdisposicién, ponga témino a la relacién laboral por renuncia voluntaria o mutuo acuerdo con el empleador, sin causa justificada. Procedera el arresto también en los siguientes casos por aplicacién de los art.225 y 227 del Cédigo Civil, en relacién al art.543 del Cédigo de Procedimiento Civil. 4- En la RELACION DIRECTA ¥ REGULAR, podra solicitarse el arresto y la aplicacién de las multas ante el incumplimiento por el padre o madre que tiene el cuidado personal del menor y que no lo disponga para cumplir con el régimen de R.D.R,, establecido. - En materia de CUIDADO PERSONAL, acogida la demanda y no se hiciere entrega del menor, procederd el arresto contra el padre 0 madre que se niegue a cumplir la sentencia 6.- Cuando se demande la ENTREGA INMEDIATA DEL MENOR, el arresto serd despachado en forma inmediata por el juez de familia. 7 Procedera también para solicitar el cumplimiento forzado de LAS COMPENSACIONES ECONOMICAS, segiin la aplicacién del art.66 inciso 2 de la Ley 19.947. CUMPLIMIENTO DEL ARRESTO, 1 POR ARRESTO NOCTURNO. Fl arresto que se decreta en nuestra legislacién, es el nocturno, que hace posible que el arrestado cumpla con su obligacién laboral, este puede ser dejado sin efecto, previo pago de lo adeudado. 2. AGENTE ENCARGADO DE SU CUMPLIMIENTO. El arresto se cumple a través de la policia (Carabineros de Chile 0 Policia de Investigaciones de Chile), es esencialmente revocable, (por pago) no es exclusive al incumplimiento alimenticio, también puede aplicarse al incumplimiento por la madre en caso de no entregar al menor, en una relacién directa y regular 0 cuidado personal 0 no se cumple con la constitucién de un usufructo. 3.- INFRACCION AL ARRESTO NOCTURNO O. PERSISTENCIA EN INCUMPLIMENTO. Si cl alimentante inftingiere el arresto nocturno 0 persistiere en el incumplimiento de la obligacién alimenticia después de dos periodos de arresto nocturno, el juez podrd apremiarlo con arresto hasta por quince dias. En caso de que procedan nuevos apremios, podra ampliar el arresto hasta por 30 dias. 83 DERECHO DE ALIMENTOS4 ALLANAMIENTO Y DESCERRAJAMIENTO. El tribunal que dicte el apremio, podra facultar a la policia para allanar y descerrajar el domicilio del demandado y ordenari que éste sea conducido directamente ante Gendarmeria de Chile, si es habido. La policia debera intimar previamente la actuacién a los moradores del domicilio que consta en el proceso, dejando Constanza por escrito en el acta. Si el alimentante no es habido en el domicilio que consta en el proceso, los fancionarios deberan solicitar a los moradores un documento que acredite la identidad y su relacién con el demandado, lo que quedard registrado en el acta de notificacién. 5 ARRESTO AMBULATORIO. En todo caso, la policia podré arrestar al demandado en el que se registre en autos o en cualquier otro que tenga conocimiento la parte, el tribunal o la fuerza publica o en el que se encuentre, por un plazo de 6o dias desde la resolucién que lo ordena, 6.- INVESTIGACION DE PARADERO Y ANOTACION EN EL REGISTRO NACIONAL DE PROFUGOS DE LA JUSTICIA, $j el alimentante no es habido en el plazo estipulado en el inciso anterior, el juez podré ordenar a la fuerza publica investigar su paradero y adoptara todas las medidas necesarias para hacer efectivo el apremio. Si transcurridos sesenta dias desde que el juez ordené a la fuerza publica investigar el paradero del alimentante y éste no fuese localizado, el juez podra declararlo rebelde y solicitar su incorporacién al Registro Nacional de Préfugos de la Justicia contemplado en la ley N°20.593. ~ ACUERDO DE PAGO SERIO Y SUFICIENTE. Si el alimentante solicita un acuerdo serio y suficiente y aprobado por el juez de familia, se dejara sin efecto todo apremio incluyéndose el arresto (Art.26). SUSPENSION DEL ARRESTO. Las causas legales de suspensién del arresto, estén en el artay inciso final de la Ley 14.908, que son: 1 Si el alimentante justificare ante el tribunal que carece de los medios necesarios para el pago de su obligacién alimenticia, podra suspenderse el apremio y el arraigo. 2.- Igual decisién podra adoptar el tribunal, de oficio, a peticién de parte o de Gendarmeria de Chile, en caso de enfermedad, invalidez. 84 DERECHO DE ALIMENTOS3+ Por embarazo y puerperio que tengan lugar entre las seis semanas antes del parto y doce semanas después de él, o de circunstancias extraordinarias que impidieren el cumplimiento del apremio o lo transformaren en extremadamente grave. 4- En los casos de relacién directa y regular, cuidado personal y entrega inmediata del menor, se suspendera cuando se haga entrega del menor al padre 0 madre que por sentencia corresponda su cuidado y entregue en el caso de relacién dixecta y regular, para cumplir el régimen. EFECTOS DEL ARRESTO, Si constare en el expediente que en contra del alimentante se hubiere decretado dos veces alguno de los apremios sefialados en los articulos 14 y 16, procedera en su caso, ante el tribunal que corresponda y siempre a peticin del titular de la accién respectiva, lo siguiente: Decretar la separacién de bienes de los cényuges. 2.- Autorizar a la mujer para actuar conforme a lo dispuesto en el inciso segundo del articulo 138 del Cédigo Civil, sin que sea necesario acreditar el perjuicio a que se refiere dicho inciso. 3+ Autorizar la salida del pais de los hijos menores de edad sin necesidad del consentimiento del alimentante, en cuyo caso procedera en conformidad a lo dispuesto en el inciso sexto del articulo 49 de la ley 16.618 (Art.g Ley 14.908). EXTINCION DEL ARRESTO. 1. El arresto se extingue, por el pago integro de las pensiones adeudadas. 2.- Se extingue, por un acuerdo de pago serio y suficiente, aprobado por el juez de familia. 3~ Se extingue también el azresto con la muerte del alimentante 4 Por ponerse a disposicién del menor del padre o madre que corresponda, en caso de cuidado personal y entrega inmediata del menor. DERECHO DE ALIMENTOS5. En caso de relacién directa y regular, cuando el menor es puesto a disposicién del padre que goza del régimen de relacién directa y regular. FUENTES LEGALES El arto, 14 y 15 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias; art.225 y 227 del Cédigo Civil; art.238 y 543 del Cédigo de Procedimiento Civil; y art.66 inciso 2 Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil. 86 DERECHO DE ALIMENTOSEXPLICACION PARRAFO II ARRESTO VIGENCIA ANTES DE LA LEY Pérrafo IT ARRESTO CONCEPTO. Es la resolucion judicial, emanada de tun juez de familia, que decreta el arresto noctumo, previa liquidacién de la deuda del alimentario, que causa ejecutoria, para ser cumplida por la fuerza publica, poniéndose al alimentante a disposicisn de Gendarmeria. de Chile, ante el incumplimiento de la obligacién alimenticia, cuidado personal, eentrega inmediata y relacion directa y regular, previa solicitud de parte y excepcionalmente decretada_ de oficio por el tribunal (Eric ANDRES (Chvez CHAvEZ). ‘CARACTERISTICAS. 1+ El artesto es una medida cautelar personal, para cumplir la obligacion €l alimentante en forma compulsiva por no pago de la pension alimenticia fijada 0 en los casos de cuidado personal, entreqa inmediata y telacién directa y regular. 2. Es un acto jurisdiccional, pues, requiere que la autoridad ~ juez de familia ~ dicte una resolucion que decrete el arresto, 3.- Para que proceda el arresto, debe haber un incumplimiento por el jentante en el pago de su obligacion legal y moral, debidamente acteditado mediante liquidacion que cause ejecutoria. Az El atresto es esencialmente revocable, cuando se produce el ago integro de lo adeudado, 5 El arresto se cumplira esencialmente a través de la fuerza piblica, excepcionalmente por la Policia de Investigaciones de Chile. 6- El arresto se cumple en régimen nocturno, si no es cumplido previa certificacién —podré—_decretarse completo, integro o pleno. 7- Fl arresto podra solicitarse siempre que se den los presupuestos para ello, también puede decretarse con cardcter permanente (Pleno), REQUISITOS ARRESTO. Para aplicar el arresto, se_deben considerar los siguientes requisitos, a saber: 1 Que existaresolucion judicial ~ sentencia - que fije alimentos o un equivalente jurisdiccional como: transaccion, avenimiento 0 conciliacion sobre alimentos, 2- Que dicha resolucién cause ejecutoria PARA — SOLICITAR DERECHO DE ALIMENTOSB= Que fos alimentos hayan sido decretados a favor de alguna de las personas seftaladas del art321 del Cédigo Civil, con excepcién de los abuelos, nietos y donatarios. 4= Que el alimentante no haya cumplido su obligacion de suministrar alimentos 0 deje de pagar una o mds cuotas de un convenio de pago. 5.- Que el alimentante tenga los medios suficientes para cumplir con su obligacion alimenticia, CLASIFICACION DEL ARRESTO. ‘= ARRESTO HASTA POR 15 DIAS. A peticion de parte o de oficio y necesidad de audiencia, se impone al deudor como medida de apremio, el arresto nocturno entre las veintidos horas de cada dia hasta las seis horas del dia siguiente, hasta por quince dias. El juez podrd repetir esta medida hasta obtener el integro pago de la obligacién = ARRESTO POR INFRACCON A DOS PERIODOS DE ARRESTO NOCTURNO. ‘i el alimentante infringiere el arresto noctumo o persistiere en el incumplimiento de la obligacion alimenticia después de dos periodos de arresto nocturno, el juez podra apremiarlo con arresto hasta por quince dias. B= ARRESTO PLENO. En caso de que procedan nuevos apremios, podra ampliar el arresto hasta por 30 dias PROCEDENCIA. 1 En caso que el obligado a efectuar PRESTACIONES _ALIMENTICIAS alimentante - no cumpla con dichas prestaciones la Ley 14.908 permite su apremio personal (arresto) 2+ Cuando deja de pagar una o mas cuotas pactadas de un convenio de pago u otro pacto realizado y aprobado por el juez. 3 Seguin el art.15 de la Ley 14.908 se aplicara al que, estando obligado a prestar alimentos a las personas mencionadas en dicha disposicién, ponga término a la relacién laboral por renuncia voluntaria o mutuo acuerdo con el empleador, sin causa justificada Procederé el arresto también en los siguientes casos por aplicacion de los art.225 y 227 del Cédigo Civil, en relacion al art.S43 del Codigo de Procedimiento Civil 4 En la RELACION DIRECTA Y REGULAR, podré solicitarse el arresto y la aplicacin de las multas ante el incumplimiento por el padre o madre que tiene el cuidado personal del menor y que no lo disponga para cumplir con el régimen de RDR, establecido. 5.- En materia de CUIDADO PERSONAL acogida la demanda y no se hiciere entrega del menor, procedera el arresto contra el padre © madre que se niegue a cumplir la sentencia, 6- Cuando se demande la ENTREGA INMEDIATA DEL MENOR, el arresto sera despachado en forma inmediata por el juez de familia 7- Procedera también para solicitar el cumplimiento forzado de Us ‘COMPENSACIONES ECONOMICAS, segiin la DERECHO DE ALIMENTOSaplicacién del art 66 inciso 2 de la Ley 19.947. (CUMPLIMIENTO DEL ARRESTO. = POR ARRESTO NOCTURNO. FI arresto que se decreta en nuestra legislacion, ¢ el nocturno, que hace posible que el arrestado cumpla con su obligacion laboral, este puede ser dejado sin efecto, previo pago de lo adeudado. = AGENTE ENCARGADO DE SU CUMPLIMIENTO. FI arresto se cumple a través de Carabineros de Chile 0 Policia de Investigaciones de Chile, es esencialmente revocable, (por pago) noes exclusive al incumplimiento alimenticio, también puede aplicarse al incumplimiento por la madre en caso de no entregar al menor, en una relacién directa y regular 0 cuidado personal 0 no se cumple con la constitucion de un usufructo. 3.- INFRACGION AL ARRESTO NOCTURNO O PERSISTENCIA EN INCUMPLMIENTO. Si el alimentante infringiere el arresto nocturno 0 persistiere en el incumplimiento de la obligacion alimenticia después de dos periodos de arresto nacturno, el juez podra apremiarlo con arresto hasta por quince dias. En caso de que procedan nuevos apremios, podré ampliar el arresto hasta por 30 dias. ‘A> ALLANAMIENTO Y DESCERRAJAMIENTO. El tribunal que dicte el apremio, si lo estima estrictamente _necesario, pod facultar a la policfa para allanar y descerrajar el domicilio del demandado y ordenard que éste sea conducido — directamente ante 89 Gendarmeria de Chile. La policia debera intimar _previamente la actuacion alos. moradores, entregandoles una _comunicacion escrita 0 fijandola en lugar visible del domicilio. 5 INVESTIGACION —_PARADERO ALIMENTANTE. Si el alimentante no es habido en el domicilio que consta en el proceso, el juez ordenard a la fuerza publica investigar su paradero y adoptara todas las medidas necesarias para hacer efectivo el apremio. 6 ARRESTO. AMBULATORIO. En todo caso, la policia podré arrestar al demandado en cualquier lugar en que éste se encuentre, 7- CONVENIO DE PAGO. Si el alimentante solicita formula de pago el Juez de Familia, puede aceptaria, (algunos fijan audiencia especial, otros tramitacién incidental) bajo la condicién 0 apercibimiento que si no se cumple se decretard en forma inmediata su arresto, aplicandose las reglas generales, previa liquidacion actualizada de la deuda ‘SUSPENSION DEL ARRESTO. Las causas legales de suspension del arresto, estén en el art.14 inciso final dela Ley 14.908, que son: 1.- Si el alimentante justificare ante el tribunal que carece de los medios necesarios para el pago de su obligacién alimenticia, _podra suspenderse el apremio y el arraigo 2. Igual decisién podré adoptar el tribunal, de oficio, a peticion de parte DERECHO DE ALIMENTOS© de Gendarmeria de Chile, en caso de enfermedad, invalidez. 3. Por embarazo y puerperio que tengan lugar entre las seis semanas antes del parto y doce semanas después de él, 0 de circunstancias extraordinarias que impidieren el cumplimiento del apremio 0 lo transformaren en extremadamente grave. 4 En los casos de relacién directa y regular, cuidado personal y entrega inmediata del menor, se suspendera cuando se haga entrega de! menor al padre o madre que por sentencia corresponda su cuidado y entregue en el caso de relacion directa y regular, para cumplir el régimen, EFECTOS DEL ARRESTO. Si constare en el expediente que en contra del alimentante se hubiere decretado dos veces alguno de los apremios sefialados en los articulos My 16, procederd en su caso, ante el tribunal que corresponda y siempre a peticion del titular de la accion respectiva, lo siguiente: 1 Decretar la separacion de bienes de los cényuges. 2+ Autorizar a la mujer para actuar conforme a lo dispuesto en el inciso segundo del articulo 138 del Codigo Givil, sin que sea necesario acreditar el perjuicio a que se refiere dicho inciso. 90 3. Autorizar la salida del pais de los hijos menores de edad sin necesidad del consentimiento del alimentante, en cuyo caso procedera en conformidad a lo dispuesto en el inciso sexto del articulo 49 de la ley 16618. EXTINCION DEL ARRESTO. 1. El arresto se extingue, por el pago integro de las pensiones adeudadas. 2. Se extingue, por un convenio de pago aprobado por el juez de familia, Be Se extingue también el arresto con la muerte del alimentante. 4= Por ponerse a disposicién del menor del padre o madre que corresponda, en caso de cuidado personal y entrega inmediata del menor. 5 En caso de relacion directa y reqular, cuando el menor es puesto a disposicion del padre que goza del régimen de relacién directa y regular. FUENTES LEGALES El art10, 14 y 15 de la Ley 14908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias; art225 y 227 del Codigo Civil; art.238 y 543 del Codigo de Procedimiento Civil; y art66 inciso 2 Ley 19.947 sobre Matrimonio Civil DERECHO DE ALIMENTOSPARRAFO IV EXPENSAS PARALA LITIS CONCEPTO. “Los cényuges seran obligados a suministrarse los auxilios que necesiten para sus acciones 0 defensas judiciales. El marido debera, ademis, si est4 casado en sociedad conyugal, prover a la mujer de las expensas para la litis que ésta siga en su contra, si no tiene los bienes a que se refieren los articulos 150, 166 y 167, o ellos fueren insuficientes.” [Art.136 Cédigo Civil] CARACTERISTICAS. 1. La obligacién reciproca de proporcionarse auxilios para sus acciones y defensas judiciales: ha sido entendida no como obligacién de suministrar expensas, sino otro tipo de auxilios. Ej. Colaborar en la obtencién de medios de prueba. 2.- La obligacién principal es en dinero, y la determina prudencialmente el juez. 3 Procede ante cualquier tribunal y por cualquier clase de juicio. 4- El fundamento de las expensas para Ia litis, tiene su fundamento en los derechos y obligaciones reciprocos que se dan entre los cényuges. REQUISITOS DE PROCEDENCIA. La obligacién de proporcionar expensas para la litis, requiere de una serie de requisitos que pasamos a ver a continuacién: 1.- El matrimonio de las partes. Debe ser por pleitos seguidos entre marido y mujer, sin que importe la naturaleza de la accién deducida, ni la condicién procesal de cada uno. 2.- Que sea la sociedad conyugal el régimen patrimonial que rija en el matrimonio. En el régimen de separacién total de bienes, como en el de participacién en los gananciales no existe obligacién del marido de proporcionar litis expensas para los juicios que la mujer promueva en contra de él. Nunca existié fundamento, pues, la mujer tiene la administracin de todos sus bienes. El articulo 336 es una regla dictada expresamente para el régimen de 7 DERECHO DE ALIMENTOSsociedad conyugal, y no es aplicable, por tanto, en las hipétesis mencionadas, en estos regimenes los cényuges no estan obligados a otra prestacién pecuniaria, exceptuando la de alimentos. 3 Que se ejerza una accién o defensa judicial. Requiere de una notificacién de gestién judicial, da exactamente igual si la mujer actiia como demandante 0 demandada en tal juicio; si se trata de una demanda, denuncia o requerimiento; si se ha comenzado por via de demanda o gestién prejudicial, ete. 4- Que la solicitante sea la mujer. La mujer debe carecer de bienes suficientes para atender por si misma este gasto. 5 Ausencia de los patrimonios consagrados en los articulos 150, 166 y 167 del Cédigo Civil o que e: endo fueren insuficientes para costear el juicio. De no ser asi, la mujer se considera separada de bienes, por tanto, tiene libre administracién de los mismos para proveer a sus necesidades. Si los bienes de dichos patrimonios fueren insuficientes, tal libertad de nada sirve, por tanto es como sila mujer no tuviera tales patrimonios. La insuficiencia del patrimonio ser4 una cuestién que deberd acreditar la solicitante en su exposicién del incidente. En relacién a lo anterior, se ha dicho que: “Que, a mayor abundamiento, la existencia de la obligacién de suministrar auxilios a la mujer para litigar, conlleva necesariamente « la necesidad de determinar de que ella carezca de recursos propios suficientes para litigar, situacién que en definitiva resolverd el Juez”. EI marido casado bajo régimen de sociedad conyugal debe proporcionar las litis expensas, aunque la mujer litigue con privilegio de pobreza, ya que tal privilegio no se consagro a objeto de eludir la natural obligacién que la ley impone al marido en virtud del matrimonio y la sociedad conyugal respecto de su mujer, ya que es 4, el llamado a solventarlas, sin perjuicio, naturalmente, de que esta circunstancia tenga especial influencia en la cuantia de esos auxilios. FUENTES LEGALES. El arta36 del Cédigo Tribunales de Familia. y art.26 de la Ley 19.968 sobre 92 DERECHO DE ALIMENTOSPARRAFO V GARANTIA (0 CAUCION) PARA EL CUMPLIMIENTO, DELA OBLIGACION ALIMENTARIA. CONCEPTO. Caucién significa generalmente cualquiera obligacién que se contrae para la seguridad de otra obligacién propia o ajena. Son especies de caucién la fianza, la hipoteca y la prenda [Art.46 Cédigo Civil]. REQUISITOS DE PROCEDENCIA. 1. Debera interponerse la respectiva solicitud por la parte respectiva. 2- Que, el alimentante ofrezca constituir una garantia de hipoteca, prenda u otra forma de caucién 3- Que, se cumpla con las formalidades en la constitucién de cada una de estas garantias. 4 Que, existan pensiones insolutas 0 saldos destinados a ser caucionados. PROCEDIMIENTO. 1.- Debera presentar la solicitud de constitucién de garantia, el alimentante la cual se hard ante el juez de familia que este conocimiento del Procedimiento Ordinario o de Cumplimiento segiin sea el caso. 2.- Se tramitaré dicha solicitud a través del Procedimiento Incidental, indicado en el art.26 de la Ley 19.968; y en el caso de ser tramitado en un Procedimiento Ordinario, deberd ofvecerse en la audiencia preparatoria. 3- Que, debera concedérsele al alimentante un plazo prudencial para que proceda a cumplir con las formalidades del caso [escritura publica e inscripcién]. 4- Una vez que sea acompafiada la inscripcién de hipoteca u otra caucién debidamente inscrita en el Registro de Hipotecas y Gravamenes del Conservador de Bienes Raices, se procedera en su caso al alzamiento del arraigo y/o apremio decretado. 93, DERECHO DE ALIMENTOSGARANTIAS QUE PUEDE DECRETAR EL JUEZ FAMILIA. EL juez podra también ordenar que el deudor garantice el cumplimiento de la obligacién alimenticia con una: 1.- Hipoteca. 2.- Prenda. 3.- O con otra forma de caucién. (Arto inciso 1 Ley 14.908). Como se desprende de este articulo no son taxativas las garantias que puede decretar el juez de familia, pudiendo ser cualquier otra como fianza u otra forma del Derecho Civil Contractual. FORMALIDADES. Cada una de estas garantias reales, deben constituirse a través de la escritura piiblica y cumplirse con la respectiva inscripcién en el Registro Conservatorio, para que cumplan con la finalidad de cada una de ellas [eaucién]. Acompafiindose copia de ella a la carpeta electronica para proceder en su caso al alzamiento del arraigo y arresto, segin corresponda, CONSTITUCION, 1 Lo ordenaré el juez de familia, especialmente si hubiere motivo fandado para estimar que el alimentante se ausentard del pais. 2.- Mientras no rinda la caucién ordenada, que debera considerar el periodo estimado de ausencia, el juez decretaré el arraigo del alimentante, el que quedara sin efecto por la constitucién de la caucion, debiendo el juez comunicar este hecho de inmediato a la misma autoridad policial a quien impartié la orden, sin més trimite. EFECTOS. 1 Bfectuada la caucién segiin las formalidades de cada una de ellas en el caso de ausencia del pais, se ordenara dejar sin efecto, la misma. 2.- Se deberi ordenar oficiar a la autoridad policial que se deja sin efecto el arraigo, por la constitucién de la garantia. FUENTES LEGALES EL arto inciso 1 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias; art.26 del Cédigo Civil. 94 DERECHO DE ALIMENTOSPARRAFO VI MULTA CONCEPTO. La multa es una sancidn de tipo econdmico, que afecta Ia situacién patrimonial de la persona a quien ha sido impuesta, que no aspira a la reparacién del daiio ocasionado, sino que es un castigo al infractor adicionado a los perjuicios producidos, silos hubiera. REQUISITOS. Para que sea procedente aplicar la multa deben darse los siguientes requisitos: 1 Existencia de una resolucién judicial que condene al alimentante a pagar pensién de alimentos a través del mecanismo de la retencién. 2 Esta resolucién debe ser notificada legalmente al empleador del alimentante. 3+ El empleador debe desobedecer la resolucién judicial. APLICACION Y CASOS PROCEDENTES. Si notificada judicialmente por cédula la persona natural o juridica que, por cuenta propia o ajena o en el desempeiio de un empleo o cargo, deba pagar al alimentante su sueldo, salario o cualquiera otra prestacién en dinero a fin de que retenga y entregue la suma 0 cuotas peridédicas fijadas en ella directamente al alimentario, a su representante legal o a la persona a cuyo cuidado esté, desobedeciere cualquiera de dichas personas la orden judicial, incurre en multa a beneficio fiscal, equivalen te al doble de la cantidad mandada a retener, lo que no obsta para que se despache en su contra © en contra del alimentante el mandamiento de ejecucién que corresponda [Art.8, 11 y 13 Ley 14.908]. ‘Asi la aplicacion de la disposicién: 1. Se hard la aplicacién previa solicitud de la parte demandante, notificandosele al efecto. 2.- Esta multa se aplica a las personas naturales y juridicas que deban hacer la retencién judicial (Art.8); y cuando aprobaba una 95 DERECHO DE ALIMENTOStransaccién judicial, se ordenare su pago en la misma modalidad (Axt.nn). El fundamento del texto legal es que se desobedeciere la orden judicial, que asi lo ordena. MONTO DE LA MULTA APLICABLE. a. La multa, seri a beneficio fiseal, equivalente al doble de la cantidad mandada retener, lo que no obsta para que se despache en su contra en contra del alimentante el mandamiento de ejecucién que corresponda 2.- La resolucién que imponga la multa tendré mérito ejecutivo una vez ejecutoriada. FUENTES LEGALE: El arta3 inciso 1 2 de la Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias; art249 del Cédigo de Procedimiento Civil % DERECHO DE ALIMENTOSParrafo VII RECHAZO DEMANDA DIVOCIO POR ACOGERSE LA CLAUSULA DE DUREZA CONCEPTO Es la solicitud de la parte demandada, para que se verifique que el demandante, durante el periodo de cese de convivencia, no dio cumplimiento, en forma reiterada, a su obligacién de alimentos, respecto del cényuge demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo PROTECCION AL CONYUGE MAS DEBIL. Aplicacién del principio de proteccién al cényuge débil y de proteccién a los hijos, constituyéndose_ en un verdadero apercibimiento para el demandante de divorcio, en el caso de no cumplir con el pago de la pensién de alimentos. Como sefiala Jorge del Picéd, "la introduccién de este precepto, con el propésito sefialado, ha sido motivado principalmente por razones de equidad social y con el fin de aminorar los efectos en las personas més vulnerables de la familia afectada por un quiebre o ruptura matrimonial’, Esta excepcin tiene lugar, de acuerdo a lo prescrito en el articulo 55, cuando el juez, a solicitud de la parte demandada, verifique que la parte demandante durante el cese de la convivencia no ha dado cumplimiento, reiterado, a su obligacién de alimentos respecto del cényuge demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo, La expresin "verifique", que utiliza el legislador, puede dar lugar a dos interpretaciones. En primer lugar, que se otorgan facultades de oficio al juez para indagar sobre la existencia del incumplimiento; esto es coherente con las normas que rigen esta materia en los Tribunales de Familia [Art.2g], que ordena traer causas a la vista o incorporar otros documentos que acrediten el incumplimiento. En segundo lugar, que se aplique la regla general, es decir, quien alega el incumplimiento debera probarlo conforme al articulo 1698 Cédigo Civil; interpretacién que parece de toda légica, considerando que se trata de un hecho negativo. 7 DERECHO DE ALIMENTOSREQUISITOS DE PROCEDENCIA El efecto de la "cléusula de dureza" es facultar al juez para denegar o rechazar el divorcio unilateral, siempre que se cumplan los siguientes requisitos copulativos: 1.- Solicitud de parte, como excepcién al contestar la demanda de previo y especial pronunciamiento. 2 Que, esté determinada judicialmente la pensién de alimentos. 3+ Que, exista un incumplimiento reiterado durante el cese de la convivencia de la obligacién alimenticia, respecto del cényuge y de los hijos comunes. - Que, este incumplimiento sea injustificado. Sera menester que se haya decretado judicialmente la pensién de alimentos, la Ley 19.947 no distingue si se debe tratar de alimentos definitivos o provisorios, por lo que basta que se regulen en forma provisoria, ya que de acuerdo a lo dispuesto en el articulo 331 del Cédigo Civil, los alimentos se deben desde la primera demanda, en estricto rigor desde la notificacién de la misma. Por otro lado, el incumplimiento debe ser reiterado. Que sea reiterado significa que el incumplimiento debe ser sucesivo en el tiempo, que sea repetido. Pero el texto legal no exige la aplicacién de apremios de la Ley 14.908, a diferencia de lo que ocurre en el articulo 1g de la misma ley, que exige que conste en el proceso que se hubiere decretado dos veces alguno de los apremios sefialados en los articulos 14 y 16, para hacer procedentes alguna de las sanciones que se establecen en dicha disposicién. La ley no exige que se hayan decretado apremios, ni mucho menos su reiteracién. Gunque ta ley ne te sefiala, serd necesario que se solicite la tiquidacién de ta deuda de pensiones atimenticias devengadas, ya que, de otro modo, no es posible determinar el incumplimiento. De esta forma Ia inactividad de la demandada de divorcio durante mas de diez afios, donde jamas exigid el pago sino hasta que fue notificada de la demanda de divorcio, ha permitido camctuir gue me necesith de dicha pensién alimenticia para su subsiotencia y en ese sentide puede concluivee que ne ce dan tes presupucstes que tuvo presente el legislador para el establecimiento de esta clausula. 98 DERECHO DE ALIMENTOSPor iiltimo, el incumplimiento debe ser injustificado, como sefiala el articulo 55 al expresar "pudtende hacerte”, similar al articulo 225 Cédigo Civil, y que exime de esta carga a quien no esté en condiciones de cumplir por causas ajenas a su voluntad, como por ejemplo en caso de ser sometido a procedimiento concursal del alimentante o cesantia, tratindose de situaciones graves de salud 0 invalidez, sila deuda es repactada, si se deposita una cantidad inferior a la pactada, si solo existen diferencias en la reajustabilidad de la pension. FUENTES LEGALES. EL art.s5 de la Ley 19.947; art.z9 de la Ley 19.968; y art.331 Cédigo Civil. 9 DERECHO DE ALIMENTOS100 DERECHO DE ALIMENTOSPARRAFO VIII RETENCION ANUAL DE IMPUESTOS POR LA TESORERIA GENERAL DE LA REPUBLICA CONCEPTO La retencién anual de impuesto es una resolucién judicial dictada por el juez de familia para imputar al pago por pension alimenticia, para que Tesoreria General de Republica, retenga del contribuyente el impuesto a la renta, los montos insolutos y las pensiones que se devenguen hasta la fecha en que debié haberse verificado la devolucién [Ese Andués Chdver Chaver]. CONDICIONES PARA QUE EL JUZGADO DE FAMILIA PUEDA DECRETAR ESTA MEDIDA. 1 Debe ser solicitada a peticién de parte, en el mes de marzo. 2.- El tribunal debe ordenar a la Tesoreria General de la Reptiblica para que proceda a la retencién del impuesto correspondiente. 3~ Que, el deudor sea de los sujetos que imponen como - contribuyentes de 1 categoria - segtin la Ley de Impuesto a la Renta. 4- Que de dichas rentas exista devolucién efectiva, cuando corresponda segiin la ley. FECHA PARA SOLICITARLO. El juez a peticién de parte ordenara, en el mes de marzo de cada afio, a la Tesoreria General de la Reptiblica. RETENCION, QUE PROCEDE. Procede se retenga de la devolucién anual de impuestos a la renta que corresponda percibir a deudores de pensiones alimenticias, los montos insolutos y las pensiones que se devenguen hasta la fecha en que debié haberse verificado la devolucién. La Tesoreria debers comunicar al tribunal respectivo el hecho de la retencién y el monto de la misma (Art.a6 N° de la Ley 14.908). En cuanto a este apremio de retencién es necesario precisar que para que pueda ser decretado, es necesario que los alimentantes sean contribuyentes, es decir, estén afectos al impuesto a la renta 101 DERECHO DE ALIMENTOSregulado en el Decreto Ley N° 824 de 1974 denominada Ley de Impuesto a la Renta (en adelante LIR) que reglamenta los impuestos que afectan determinadas actividades y rentas generadas en el pais de forma completa y rigurosa, La LIR seiiala las rentas que estan afectas al impuesto de primera categoria, de segunda categoria, las que no constituyen renta y aquellas que se encuentran exentas del impuesto. Las rentas que estin afectas al impuesto de primera categoria son aquellas que son generadas mayoritariamente por empresas, industrias de comercio, mineria, explotacién de riquezas del mar, actividades extractivas, compatiias aéreas, sociedades de capital, rentas de capitales mobiliarios entre otras que sefiala el art.20 de la LIR. En sintesis estén afectos al impuesto de primera categoria mayoritariamente las empresas y justamente respecto a este impuesto no existe devolucién de impuesto a la renta. Para distinguir las rentas de primera categoria y las de segunda la doctrina sefiala que se diferencian por que en cl impueste de peimera categorta sobseoate ef apoxte de capital « dinewe en tas actividades, en cambio en el impuesto de segunda categoria, resalta el trabajo humano de las personas sea intelectual o fisico. En cuanto a las rentas que estan afectas al impuesto de segunda categoria son las rentas provenientes del trabajo de las personas, donde hay que distinguir el impuesto tinico de segunda categoria que afecta a los trabajadores dependientes establecido en el art.42 N% de la LIR donde tributan los sueldos, salarios, gratificaciones, y cualesquiera otras asimilaciones que aumenten las remuneraciones. El impuesto sefialado grava las rentas cuya fuente es generada por el trabajo, siempre que esta prestacién del servicio se realice bajo un vinculo de subordinacién © dependencia con un empleador o patrén. Y en relacién a estos contribuyentes tampoco les corresponde la devolucién de impuesto a la renta Y por ultimo el otro impuesto que se distingue dentro del impuesto de segunda categoria es el denominado impuesto global complementario que afecta a los trabajadores independientes y se encuentra establecido en el art.42 Ne de la LIR, donde encontramos los ingresos provenientes del ejercicio de las profesiones liberales o de cualquier otra profesién u ocupacién lucrativa no comprendida en la primera categoria. Es en este impuesto donde procede la devolucién 102 DERECHO DE ALIMENTOSde impuesto a la renta, a través del procedimiento de pago provisional mensual de los trabajadores independientes, esto es un pago que realizan estos trabajadores mediante la retencién mensual que realiza el servicio de impuestos internos en las boletas que generan estos trabajadores y que constituyen un pago por adelantado de la obligacién tributaria de pagar el impuesto que determine la declaracién anual de la renta que se realiza en abril de cada aiio y respecto de la cual estan obligados todos los contribuyentes. Si el pago provisional mensual excede al sefialado en la declaracién anual de la renta, se procede a la devolucién del exceso a los contribuyentes y es a ésta situacién a la que se refiere el apremio de retencidn de la devolucién de impuesto a la renta, SUJETOS PASIVOS DEL APREMIO. Seran los posibles sujetos pasivos del apremio de la retencién por parte de la Tesoreria General de la Reptiblica, de la devolucién anual de impuesto a la renta, sélo aquellos trabajadores independientes que se les retenga por el Servicio de Impuestos Internos el pago provisional mensual y de acuerdo a lo sefialado anteriormente que se les haga devolucién del exceso pagado. FORMA DE REALIZACION DE RETENCION POR LA TESORERIA GENERAL DE LA REPUBLICA. Recibido por Tesoreria General de la Reptiblica, el oficio emitido del Juzgado de Familia, cargaran los listados de padres morosos de manera tal que se conozca a qué personas debe practicar retenciones llegado el momento de los pagos. Por regla general, en el mes de mayo de cada afio se le retiene al contribuyente que tenga devoluciones de renta depositando los valores en la cuenta del tribunal. En caso de que un deudor posea compromisos impagos tanto por pensiones alimenticias como por crédito universitario, Tesoreria dara prioridad a los alimentos y luego a la deuda fiscal o las demas que pudieran existir hasta agotar el monto de la devolucién. 103 DERECHO DE ALIMENTOS