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PROCEDIMIENTOS DE
FAMILIA
Leyes 19.968 / 20.066 / 14.908 / 16.618 / etc.…
DE AGOSTO DE 2021
CRISTÓBAL ARIEL POBLETE ARAOS
C_r_i_s_s_tobal
Cristóbal Poblete Araos
Manual procedimiento familiar
C_r_i_s_s_tobal
Índice
Capítulo 1: Aspectos generales .................................................................................................. 7
1- NOCIONES PRELIMINARES DE LEY QUE CREA LOS TRIBUNALES DE FAMILIA (LEY 19.968) .... 7
2- FUENTES DEL DERECHO DE FAMILIA ....................................................................................... 8
Capítulo 2: Principios del procedimiento de familia ................................................................. 11
1- Generalidades ....................................................................................................................... 11
2- Importancia de los principios formativos del procedimiento ............................................... 12
3- Principios formativos aplicables al procedimiento de familia y su análisis particular .......... 13
Capítulo 3: Sujetos procesales y postulación judicial ................................................................ 25
1- Los tribunales ........................................................................................................................ 25
2- Consejo técnico ..................................................................................................................... 27
3- Las partes .............................................................................................................................. 28
Ejemplo de presentación........................................................................................................... 29
Ejemplo de contestación = ........................................................................................................ 29
4- El SENAME ............................................................................................................................. 31
5- Postulación procesal ............................................................................................................. 35
Ejemplo de patrocinio y poder: ................................................................................................. 37
Ejemplo de renuncia patrocinio: ............................................................................................... 37
Capítulo 4: Reglas generales para los procedimientos de la ley 19.968 ..................................... 39
1- La acumulación necesaria ..................................................................................................... 41
2- La comparecencia en juicio ................................................................................................... 43
3- La representación del menor (niño, niña o adolescente) ..................................................... 44
4- La suspensión de la audiencia ............................................................................................... 45
5- El abandono del procedimiento ............................................................................................ 46
6- La potestad cautelar .............................................................................................................. 47
Ejemplo de evacua traslado de los alimentos provisorios ........................................................ 52
7- Las notificaciones .................................................................................................................. 53
8- La extensión de la competencia territorial ........................................................................... 56
9- La nulidad procesal................................................................................................................ 57
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procesal de las causas, se modifica el principio de la radicación de las mismas en algún juez
en particular, todo lo cual contribuye a dar mayor celeridad a los juicios.
Dentro de los objetivos específicos de la ley 19.968 manifestados en su mensaje presidencial
se encuentran:
1- Que existiera una jurisdicción especializada en asuntos de familia
2- Que se proporcionara a las partes instancias adecuadas para llegar a soluciones
cooperativas
3- Que esa jurisdicción tuviera un carácter interdisciplinario (esto era que los tribunales
deberían tratar el conflicto en su integralidad, considerando los múltiples aspectos
involucrados, a fin de ofrecerles soluciones integrales)
4- Que, atendida la naturaleza del conflicto familiar, el juez tenga un conocimiento
directo e inmediato de los asuntos (principio de la inmediación)
5- La incorporación de elementos de modernización comunes al resto de la
administración de justicia con el objetivo de que el ejercicio de la jurisdicción sea lo
más eficaz y eficiente posible (en este número 5 se establecía una suerte de principio
de armonía procesal general con las normas procedimentales de otras áreas del
derecho: por ejemplo, con el derecho administrativo, civil, penal, etc.)
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con las normas de procedimiento de la ley nacional (es una consagración al derecho del
niño a ser oído o también denominada según la CIDN como el derecho de opinión).
Art. 1 CIDN = “Para los efectos de la presente Convención, se entiende por niño todo
ser humano menor de dieciocho años de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea
aplicable, haya alcanzado antes la mayoría de edad”.
Los derechos consagrados en la CIDN se pueden agrupar de la siguiente manera:
a- Derechos fundamentales
- Derecho a la no discriminación
- Derecho a la protección del interés superior del niño
- Derecho a la vida, supervivencia y desarrollo
- Derecho a un nombre y a una nacionalidad
- Derecho a la preservación de la identidad
- Etc.
b- Derechos que garantizan el desarrollo personal
- Derechos de los niños discapacitados
- Derecho al niño refugiado
- Derecho de la seguridad social
- Derecho a un nivel de vida adecuado
- Etc.
c- Derechos contra la explotación y abusos
- Derecho al ejercicio de sus derechos
- Derecho al desarrollo de las capacidades
- Derecho a vivir con los padres
- Derecho a la libertad de desplazamiento
- Etc.
d- Derechos de protección social
- Derecho a la protección y asistencia social
- Derecho a la adopción
- Etc.
e- Libertades fundamentales
- Derecho a la libertad de opinión
- Derecho a la libertad de expresión
- Derecho a la libertad de pensamiento y religión
- Derecho a la información
- Derecho a la responsabilidad de los padres
- Etc.
Nota: no hay ningún derecho que se pueda considerar de menor jerarquía que otro en la
convención.
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Con la ley 20.086 se reemplaza el sistema SIFTA que se utilizaba para los registros de
las causas de familia. Se genera un registro de todos los escritos en la OJV de cada uno
de los sujetos procesales. Se otorga número de folio a cada documento, además de indicar
el tipo de escrito y la fecha. Se genera una ventana propia a las actuaciones pendientes,
notificaciones, litigantes. Las actuaciones son privadas, solo tienen accesos los sujetos
parte del procedimiento.
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b- Concentración.
Art. 11 LCTF = “Concentración. El procedimiento se desarrollará en audiencias
continuas y podrá prolongarse en sesiones sucesivas, hasta su conclusión. El
tribunal sólo podrá reprogramar una audiencia, en casos excepcionales y hasta
por dos veces durante todo el juicio, si no está disponible prueba relevante
decretada por el juez. La nueva audiencia deberá celebrarse dentro de los 60 días
siguientes a la fecha de la anterior.
Asimismo, el tribunal podrá suspender una audiencia durante su desarrollo,
hasta por dos veces solamente y por el tiempo mínimo necesario de acuerdo con
la causa invocada, por motivos fundados diversos del señalado en el inciso
precedente, lo que se hará constar en la resolución respectiva.
La reprogramación se notificará conforme a lo dispuesto en el inciso final del
artículo 23, cuando corresponda, con a lo menos tres días hábiles de
anticipación. La resolución que suspenda una audiencia fijará la fecha y hora de
su continuación, la que deberá verificarse dentro de los treinta días siguientes, y
su comunicación por el juez en la audiencia que se suspende se tendrá como
citación y notificación suficientes”.
El principio de concentración es aquel que busca a que en un acto procesal se
reúna la mayor cantidad de diligencias posibles, evitando de esa manera la
dispersión de diligencias. Este principio quiere que el proceso y sus diferentes
etapas sean desarrolladas con la mayor celeridad, es decir, intentar aunar o juntar
la mayor cantidad de tramites posibles, con el fin de no dilatar en forma
innecesaria el proceso y así concluirlo de la manera más rápida y eficiente. (se
traduce en que, en la menor cantidad de actuaciones, se pueda tomar la mayor
cantidad de decisiones).
Con la consagración de este principio no se corre el riesgo de que el juez que falle
olvide lo que ocurrió en las audiencias.
Nota: este principio emana del principio de economía procesal, por el cual se
pretende maximizar resultados en relación con los actos procesales, produciendo
el mínimo desgaste de la actividad jurisdiccional.
Con respecto a este principio se deben analizar dos temas los cuales harían
excepción a este principio, los cuales son la reprogramación y suspensión de
audiencias:
1) Reprogramación de audiencias
La ley establece que el juez puede “en casos excepcionales” reprogramar la
audiencia hasta por 2 veces durante todo el juicio (art. 11 inc. 1 LCTF). Hay que
tener presente que la reprogramación no procede si es que falta prueba ofrecida
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2) Suspensión de audiencias
El art. 11 inc. 2 LCTF autoriza la posibilidad de suspender audiencias. En efecto
puede haber motivos distintos al caso anterior (motivos diversos a la falta de
prueba decretada por el juez) que permiten suspender una audiencia durante su
desarrollo. En ese caso si dichos motivos son fundados y conforme a la causa
invocada, el juez puede suspender la audiencia y por el tiempo mínimo necesario
de acuerdo con el motivo de la suspensión. La resolución que suspenda la
audiencia hará constar el motivo y señalara la fecha de su continuación, debiendo
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verificarse dentro de los 30 días siguientes. Como las partes están presentes en la
audiencia, se entiende que quedan notificadas personalmente de la fecha de la
nueva audiencia.
Con la modificación que hace la ley 20.286 toma real importa el principio de
concentración, esto por el deber legal que se impuso, el cual vino a consistir en el
deber evitar tanta suspensión de las audiencias. Así, hoy el juez puede suspender
la audiencia hasta por 2 veces en todo el juicio (art. 11 LCTF) y las partes pedirlo,
de común acuerdo, hasta por 2 veces (art. 20 LCTF) (la reforma del 2008 no
modifico mucho al principio de concentración, solo le otorgo más contenido o
peso haciendo que la suspensión tenga un número máximo de suspensiones, por
ejemplo la petición de las partes es “hasta por 2 veces”, sin embargo, la
concesión de la suspensión es facultativa del tribunal).
¿Cuántas veces se pueden suspender las audiencias en juicio de familia? Hay que
distinguir, ya que, si se trata de una audiencia preparatoria, se puede suspender
hasta por 2 veces de común acuerdo por las partes, y tratándose de una audiencia
de juicio se puede suspender hasta 4 veces, hasta 2 veces por las partes de mutuo
acuerdo en virtud del art. 20 LCTF, y hasta 2 veces por el juez en virtud del art.
11 LCTF.
c- Inmediación.
Art. 12 LCTF = “Inmediación. Las audiencias y las diligencias de prueba se
realizarán siempre con la presencia del juez, quedando prohibida, bajo sanción
de nulidad, la delegación de funciones. El juez formará su convicción sobre la
base de las alegaciones y pruebas que personalmente haya recibido y con las que
se reciban conforme a lo dispuesto en el numeral 9) del artículo 61”.
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Por lo tanto, basta que el juez reciba cualquier otra prueba que no sea documental
y se radica la causa en ese juez.
La lógica del legislador en este último caso es que los documentos (cuyo
conocimiento en esta fase no radica el conocimiento ente el juez respectivo)
quedan guardados en la carpeta correspondiente y siempre estarán a disposición
del juez, cualquiera sea este, para su lectura. Por otra parte, la documental es el
único medio probatorio que no requiere inmediación.
e- Principio de colaboración.
Art. 14 LCTF = “Colaboración. Durante el procedimiento y en la resolución del
conflicto, se buscarán alternativas orientadas a mitigar la confrontación entre
las partes, privilegiando las soluciones acordadas por ellas”.
El principio de la colaboración consiste en que durante el proceso se intentara
promover entre las partes la búsqueda de soluciones alternativas a la sentencia
para resolver el conflicto. En otras palabras, este principio viene a exigir que la
solución, en primera instancia, venga de las mismas partes, a través de alguna
salida alternativa a la sentencia, es decir, conciliación, avenimiento o transacción
(ya que en la práctica se ha visto que la gente cumple más los acuerdos que las
sentencias de los jueces) este principio consiste en que el juez sea un buen
colaborador.
La mediación familiar se encuentra consagrada en los arts. 103 y sgts de la ley
19.968, mientras que la conciliación se encuentra consagrada en el art. 61 N°5 de
la misma ley.
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f- Publicidad.
Art. 15 LCTF = “Publicidad. Todas las actuaciones jurisdiccionales y
procedimientos administrativos del tribunal son públicos. Excepcionalmente y a
petición de parte, cuando exista un peligro grave de afectación del derecho a la
privacidad de las partes, especialmente niños, niñas y adolescentes, el juez podrá
disponer una o más de las siguientes medidas:
a- Impedir el acceso u ordenar la salida de personas determinadas de la sala
donde se efectúa la audiencia.
b- Impedir el acceso del público en general u ordenar su salida para la práctica
de diligencias específicas”.
El principio de la publicidad es aquel en virtud del cual se requiere que los actos
del proceso sean presenciados no solo por quienes participan directamente en él,
como las partes, abogados o funcionarios del tribunal, sino por la comunidad toda
interesada en su conocimiento.
Antes de la reforma de la ley 20.286 del año 2008, la ley 19.968 consagraba el
principio de la intimidad, el cual es el contrapuesto a la publicidad, ya que el
principio de intimidad consiste en proteger la privacidad de las partes, pudiendo
prohibir que el proceso o alguna de sus audiencias o partes sea pública.
Ahora el principio de la intimidad recibe el nombre de publicidad, por lo que varía
totalmente el discurso, pretendiendo que ahora todo proceso sea público, salvo
que alguien pida la privacidad por vulneración del derecho de intimidad de las
partes (de ser acogida la petición podrá controlar el juez quienes presencian la
actuación) o que la ley la establezca, como por ejemplo en las causas de violencia
intrafamiliar, vulneración de derechos (medidas de protección), adopción, ley de
matrimonio civil (ley 19.947), etc.
g- Interés superior del niño, niña o adolescente.
Art. 16 LCTF = “Interés superior del niño, niña o adolescente y derecho a ser
oído. Esta ley tiene por objetivo garantizar a todos los niños, niñas y adolescentes
que se encuentren en el territorio nacional, el ejercicio y goce pleno y efectivo de
sus derechos y garantías.
El interés superior del niño, niña o adolescente, y su derecho a ser oído, son
principios rectores que el juez de familia debe tener siempre como consideración
principal en la resolución del asunto sometido a su conocimiento.
Para los efectos de esta ley, se considera niño o niña a todo ser humano que no
ha cumplido los catorce años y, adolescente, desde los catorce años hasta que
cumpla los dieciocho años de edad”.
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El principio del interés superior del niño tiene su origen en la Convención sobre
los Derechos del Niño, particularmente en su artículo 3.
No tenemos una definición acerca de que se entiende por interés superior del niño.
Solo sabemos que debemos garantizar el ejercicio de sus derechos y garantías.
Ahora bien, en concreto ¿en que se traduce este principio?
Tomando en consideración diversos cuerpos normativos, tanto de orden nacional
como internacional, también tomando en cuenta la opinión de autores como
Miguel Cillero Bruñol, Eduardo Jara Castro, y Rodrigo Silva Montes. Se puede
extraer que este principio en comento se puede ver desde dos enfoques:
➔ El primero de ellos es verlo como un principio de carácter procesal familiar, en virtud
del cual servirá como norma que guiará al juez al momento de fallar en un
determinado asunto en donde se vea comprometido el bienestar tanto psicológico
como material de un menor de edad.
➔ Mientras que el segundo enfoque -y el predominante por lo demás- es concebirlo
como un principio de carácter sustantivo, ya que lo que este busca es ayudar a los
magistrados a interpretar las normas que el ordenamiento jurídico les proporciona, en
un sentido que vaya de la mano con este llamado “interés superior de niño”, que lo
que busca es que las prerrogativas fundamentales y esenciales que el derecho (ya sea
nacional o internacional), en sus diversas fuentes formales y materiales le otorga a los
menores, sean respetados y reconocidos pero principalmente aplicados y alcanzados
en cada situación en concreto que pueda comprometer su bienestar. Como dice el
autor Eduardo Jara “este principio debe tomarse en un carácter interpretativo, como
una especie de indubio pro-niño”, es decir que si en una situación determinada, el
juez se encontrara en un escenario confuso debido a la interpretación discordante o
ante dos posibles soluciones que le otorgan las diversas normas jurídicas, es deber de
este buscar la solución que mejor resguarde los derechos que el ordenamiento otorgue
a los niños. En virtud de este último punto de vista es que la doctrina nacional se ha
inclinado por considerarlo como un principio o norma de carácter sustantivo, ya que
en el fondo a pesar de su gran relevancia y trascendencia cumple la misma función
que una norma interpretativa como todas las que reconoce nuestro derecho (como por
ejemplo las que consagra el Código Civil desde el articulo 19 al 24 en su título
preliminar).
Cillero también concuerda con la corriente que dice que este principio es de orden
sustantivo y no procedimental, pero además señala que este también alcanza a
organismos que escapan a la labor jurisdiccional, y lo hace señalando que en todas
las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o privadas
de bienestar social, las autoridades administrativas o los órganos legislativos una
consideración primordial a la que se atenderá será el interés superior del niño. En
otras palabras, lo que dice este autor es que este principio tiene una relevancia tal que
no solo son los jueces en su labor los que deben respetarlo, sino que también otras
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Como ayuda ante la problemática que muchas veces tiene los jueces ante las decisiones a
tomar en un determinado asunto, para saber cuál va más de la mano con el interés superior
del niño, Cillero dice que existen 3 tipos de casos o escenarios en los cuales se puede
encontrar el juez (casos fáciles, de mediana complejidad y aquellos difíciles):
1er caso o situación (fácil): si existen 2 posibles decisiones, donde en una el niño ejerce
derechos y en la otra no, debe elegirse la primera, es decir, donde el niño ejerza estos
derechos.
2do caso o situación (medio): si existen 2 posibles decisiones, donde en una el niño ejerce
por ejemplo 3 derechos y otra donde el niño ejerce 5 derechos, debe elegirse la segunda, es
decir, donde el niño ejerza más derecho.
3er caso o situación (difícil): si existen 2 posibles decisiones, en donde el niño ejerza la
misma cantidad de derechos en ambas, en ese caso siempre se debe privilegiar aquella opción
que tenga derechos cercanos a la vida e integridad física o psíquica.
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ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo conforme
a la evolución de sus facultades”.
Para este autor no es correcto entender el contenido del principio del interés superior del niño
como un mero interés social amparado como un derecho. El legislador ha establecido a este
respecto un verdadero derecho, con titular definido, cuyo contenido si bien es indeterminado
debe precisarse en su aplicación al caso concreto.
El juez al aplicar el derecho debe hacerlo conforme a este interés superior del niño; lo que
hará velando porque en la aplicación material de este derecho o garantía se obtenga, para ese
niño, niña o adolescente su mayor realización espiritual y material posible. Este autor se
pregunta también ¿Cómo sabe el juez cuál es, para ese niño, su mayor realización espiritual
y material? Eduardo Jara considera que el juez debe ponderar la situación en concreto y
además, conforme a la norma legal que establece este principio, debe oír al menor (niño, niña
o adolescente).
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de un modo decisivo, aun sin adoptar el lenguaje de los derechos y si los procedimientos y
practicas concretas aseguran que los deseos o sentimientos del niño ocuparan un rol central
en tal decisión, entonces la ley protege sus derechos (Maricruz Gómez De la torre- Sistema
filiativo chileno).
Nota: la palabra “menor” o “menores” debe ser cambiada por “niño, niña o adolescente”.
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2- Consejo técnico
El Párrafo segundo de la ley 19.968 habla “Del Consejo Técnico”.
Nota: los miembros del consejo técnico son generalmente trabajadores sociales o
psicólogos.
Art° 5 LCTF = “Funciones. La función de los profesionales del consejo técnico será la de
asesorar, individual o colectivamente, a los jueces en el análisis y mejor comprensión de los
asuntos sometidos a su conocimiento, en el ámbito de su especialidad.
En particular, tendrán las siguientes atribuciones:
a. Asistir a las audiencias de juicio a que sean citados con el objetivo de emitir las
opiniones técnicas que le sean solicitadas
b. Asesorar al juez para la adecuada comparecencia y declaración del niño, niña o
adolescente
c. Evaluar, a requerimiento del juez, la pertinencia de derivar a mediación o aconsejar
conciliación entre las partes, y sugerir los términos en que esta última pudiere
llevarse a cabo, y
d. Asesorar al juez, a requerimiento de éste, en la evaluación del riesgo a que se refiere
el artículo 7º de la ley Nº20.066, sobre Violencia Intrafamiliar, y
e. Asesorar al juez en todas las materias relacionadas con su especialidad”.
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3- Las partes
Concepto de parte: “Es aquella que pretende, o contra a quien se pretende la satisfacción de
una pretensión”
Nota: En caso de querer ingresar al sistema Oficina Judicial Virtual (OJV) nueva parte, se
debe ingresar a la pestaña “ingresar escrito”, ingresar la causa y marcar el cuadrado
“solicitar hacerse parte”, en caso de querer agregar un abogado o apoderado, se debe hacer
clic en el botón “solicitar agregar parte”.
Clasificación de las partes:
- Atendiendo a su composición
a- Simples: son aquellas que se integran por un solo sujeto.
b- Complejas: son aquellas que se integran por dos o más sujetos litis
consorcio, puede ser pasivo, activo o mixto, dependiendo de si son muchos
demandantes, muchos demandados o muchos de ambos.
- Atendiendo a la oportunidad en que ellas concurran al juicio
a- Directas: son aquellas que inicia y contra la cual se inicia el proceso.
b- Indirectas: son aquellas partes que también se les denomina terceros con interés,
y son aquellos que concurren al juicio ya iniciado sin ser partes directas, ya que
ven afectados sus derechos a causa del proceso, por lo que se les autoriza a
participar. Según su interés se pueden clasificar en:
1- Terceros coadyuvantes = son aquellos que hacen valer pretensiones
concordantes con alguna de las partes.
2- Terceros excluyentes = son aquellos que reclaman derechos incompatibles
con los de las partes.
3- Terceros independientes = son aquellos que tienen intereses distintos a las
partes, e invocan derechos diferentes a los de aquellos, que no coopera ni los
excluye.
Capacidad para ser parte:
Es la aptitud jurídica o legal para ser titular de derechos y obligaciones de carácter procesal
que a las partes se refiere.
Esta capacidad corresponde a toda persona, porque es un principio que emana de la
personalidad. (Se asocia con la capacidad de goce). La capacidad para ser parte se extiende
a la criatura que está por nacer (Ley 14.908).
Las partes deben ser individualizadas conforme a lo indicado en los artículos 254 y 309 del
CPC al hablar de los requisitos de la demanda y de la contestación.
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4- El SENAME
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18 de años, el tiempo máximo puede ser de hasta 10 años de sanción. Siempre estos
límites temporales están asociados a las sanciones privativas de libertad que considera
la ley, existiendo límites temporales de menor tiempo para las demás.
El cumplimiento de las medidas y sanciones privativas de libertad se realizará en
centros administrados en forma directa por el Sename; mientras que, las de medio
libre, por intermedio de programas ejecutados por Organismos Colaboradores
Acreditados (OCA), los cuales se encuentran sujetos a la Ley N°20.032, que
“Establece Sistema de Atención a la Niñez y Adolescencia a través de la Red de
Colaboradores del Sename, y su Régimen de Subvención”.
En la ejecución de la sanción, junto al adolescente se construye un plan de
intervención individual que es aprobado judicialmente, en el cual se establecen ciertos
compromisos que apuntan a disminuir la reincidencia y apoyar su reinserción social.
Este plan en la medida que se encuentra en ejecución se va controlando judicialmente
y, en la medida de un cumplimiento adecuado o sobresaliente, la sanción inicialmente
impuesta puede sustituirse por una menos gravosa que la original o incluso remitirse.
Este sistema se complementa con el decreto Nº1.378, que corresponde al reglamento
de la ley respectiva, publicado en el Diario Oficial del 25 de abril de 2007.
1.- Legalidad: Conforme a este principio, sólo podrán castigarse las conductas
expresamente señaladas con las penas establecidas, tanto en el Código Penal como en
leyes penales especiales. Esto no resultaba tan claro en el antiguo proceso del
discernimiento, ya que, como se dijo, podían imponerse medidas de protección de
duración y contenido indeterminado.
2.- Especialización: Los actores que intervengan en las causas adolescentes, deberán
estar capacitados en estudios e información criminológica vinculada a la ocurrencia
de estas infracciones, en la Convención sobre los Derechos del Niño, en las
características y especificidades de la etapa adolescente y en el sistema de ejecución
de sanciones establecido en esta ley (Ministerio Público, Defensoría Penal Pública,
Poder Judicial, policías, entre otros).
3.- Reinserción social: Las sanciones, junto con hacer efectiva la responsabilidad del
joven infractor, tienen por objetivo realizar un trabajo orientado a la reinserción social
de los adolescentes infractores.
4.- Interés superior del niño: Se expresa en el reconocimiento y respeto de sus
derechos en todas las actuaciones penales.
5.– Derecho a defensa: El adolescente tiene derecho a ser asistido por un abogado
desde la primera actuación del procedimiento hasta finalizar la ejecución de la
sanción.
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5- Postulación procesal
Es la capacidad de pedir en juicio, exigencia que consiste en que para dirigirse al órgano
jurisdiccional debe hacerse por medio que la ley establece. (Ley 18.120 sobre comparecencia
en juicio).
Solo determinadas personas pueden hacer actos de postulación procesal, solo las personas
que establece la ley.
Hay dos acepciones al termino comparecer:
- En sentido amplio “Consiste en el acto de presentarse ante los tribunales de
justicia ejerciendo una acción o defensa o requiriendo la intervención de éstos en
un asunto de jurisdicción voluntaria”
- En sentido restringido “El hecho de presentarse a un tribunal por cualquier razón"
(ejemplo: un testigo).
Comparecencia en juicio:
Art° 1 ley 18.120 = “La primera presentación de cada parte o interesado en asuntos
contenciosos o no contenciosos ante cualquier tribunal de la República, sea ordinario,
arbitral o especial, deberá ser patrocinada por un abogado habilitado para el ejercicio de
la profesión.
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Esta obligación se entenderá cumplida por el hecho de poner el abogado su firma, indicando,
además, su nombre, apellidos y domicilio. Sin estos requisitos no podrá ser proveída y se
tendrá por no presentada para todos los efectos legales. Las resoluciones que al respecto se
dicten no serán susceptibles de recurso alguno.
El abogado conservará este patrocinio y su responsabilidad, mientras en el proceso no haya
testimonio de la cesación de dicho patrocinio. Podrá, además, tomar la representación de
su patrocinado en cualquiera de las actuaciones, gestiones o trámites de las diversas
instancias del juicio o asunto.
Si la causa de la expiración fuere la renuncia del abogado, deberá éste ponerla en
conocimiento de su patrocinado, junto con el estado del negocio y conservará su
responsabilidad hasta que haya transcurrido el término de emplazamiento desde la
notificación de su renuncia, salvo que antes se haya designado otro patrocinante.
Si la causa de expiración fuere el fallecimiento del abogado, el interesado deberá designar
otro en su reemplazo en la primera presentación que hiciere, en la forma y bajo la sanción
que se indica en el inciso segundo de este artículo”.
Art° 18 LCTF = “Comparecencia en juicio. En los procedimientos que se sigan ante los
juzgados de familia, las partes deberán comparecer patrocinadas por abogado habilitado
para el ejercicio de la profesión y representadas por persona legalmente habilitada para
actuar en juicio, a menos que el juez en caso necesario las exceptúe expresamente, por
motivos fundados en resolución que deberá dictar de inmediato.
Ambas partes podrán ser patrocinadas y representadas en juicio por las Corporaciones de
Asistencia Judicial. La modalidad con que los abogados de las Corporaciones de Asistencia
Judicial asuman la representación en dichas causas será regulada por el reglamento que
dictará para estos efectos el Ministerio de Justicia.
La renuncia formal del abogado patrocinante o del apoderado no los liberará de su deber
de realizar todos los actos inmediatos y urgentes que sean necesarios para impedir la
indefensión de su representado.
En caso de renuncia del abogado patrocinante o de abandono de hecho de la defensa, el
tribunal deberá designar de oficio a otro que la asuma, a menos que el representado se
procure antes un abogado de su confianza. Tan pronto éste acepte el cargo, cesará en sus
funciones el designado por el tribunal.
La obligación señalada en el inciso primero no regirá tratándose de los procedimientos
establecidos en el Título IV. En estos casos, las partes podrán comparecer y actuar sin
necesidad de mandatario judicial ni de abogado patrocinante, salvo que el juez lo estime
necesario”.
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Ejemplo de patrocinio y poder: CUARTO OTROSI: Ruego a S.S., tener presente que vengo
en designar abogado patrocinante a don CRISTÓBAL POBLETE ARAOS, cédula de
identidad N° 20.183.429-5, a quien confiero poder, junto con la postulante habilitada en
derecho, doña NITCHMA LEPIN JORQUERA cédula de identidad N° 19.268.288-6,
quienes podrán actuar en forma conjunta, separada o indistintamente, con las facultades del
artículo 7 del Código de Procedimiento Civil, ambos con domicilio en 5 norte n°1395, esquina
7 oriente, Comuna de Viña del Mar. Designando como forma especial de notificación el
correo electrónico cris.pobletearaos@gmail.com.
Ejemplo de renuncia patrocinio:
Renuncia al patrocinio y poder.
TRIBUNAL DE FAMILIA DE VILLA ALEMANA
Cristóbal Poblete Araos, abogado, por su mandante, en autos sobre Cuidado Personal, RIT
C-811-2020, caratulados “VASQUEZ / FERNANDEZ”, a S.S., respetuosamente digo:
Que en este acto vengo en renunciar al patrocinio y poder conferido, por las razones de hecho
y derecho que a continuación se señalan:
1.- Que la parte a la que represento tiene pleno conocimiento del estado actual del
procedimiento por la información que el suscrito le entregó, conforme lo dispone el artículo
10 del Código de Procedimiento Civil.
2.- Que esta causa se encuentra terminada, sin perjuicio de la causa X-180-2018, a la que se
renunciará de la misma forma.
3.- Por tanto, vengo en renunciar al patrocinio y poder que se me ha conferido en estos autos,
además de revocar todo poder delegado en los mismos en atención al estado de la causa.
POR TANTO, en mérito de lo expuesto y dispuesto por el artículo 10 del Código de
Procedimiento Civil, artículo 1º de la Ley Nº 18.120 y demás normas pertinentes,
SOLICITO A S.S., tener presente la renuncia al patrocinio y poder para todos los efectos
legales.
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1- La acumulación necesaria
Art. 17 LCTF = “Acumulación necesaria. Los jueces de familia conocerán conjuntamente,
en un solo proceso, los distintos asuntos que una o ambas partes sometan a su consideración,
siempre que se sustancien conforme al mismo procedimiento. La acumulación y
desacumulación procederán sólo hasta el inicio de la audiencia preparatoria y serán
resueltas por el juez que corresponda, teniendo especialmente en cuenta el interés superior
del niño, niña o adolescente. La acumulación procederá incluso entre asuntos no sometidos
al mismo procedimiento, si se trata de la situación regulada por el inciso final del artículo
9º de la ley Nº 20.066, sobre Violencia Intrafamiliar, y de las materias previstas en los
números 1), 2) y 7) del artículo 8º”.
La presente regla general busca que, en lo posible, todo el conflicto familiar que suponen las
diversas pretensiones en juego se tramite conjuntamente y en un solo proceso. De esta forma,
quiere evitar lo mismo que toda acumulación: esto es, que se dicten fallos contradictorios
sobre una misma materia. Que al final de este proceso una sentencia resuelva todas las
cuestiones debatidas. En fin, lo que pretende es que en un mismo proceso se conozcan y
resuelvan varias pretensiones diversas, pero en el ámbito de un conflicto múltiple, el conflicto
familiar. En el fondo, es una acumulación de pretensiones.
Es muy conveniente tratar en su integridad el conflicto de familia, ya que de lo contrario la
pluralidad de procesos resultaría muy desgastante para los intervinientes. Además, esto evita
la posibilidad de sentencias contradictorias, pues será el mismo juez el que conocerá de todo
el conflicto y emitirá una sola sentencia resolviéndolo íntegramente. El ideal sería, además,
que iniciado un proceso que tenga por objeto el conocimiento de alguna de las pretensiones
que alguno de los miembros de la familia interponga en su demanda, cualquier otro que
devenga sea conocido y resuelto por el mismo juez de familia.
Al decir “un mismo juez”, nos estamos refiriendo no al conocimiento ante el mismo juzgado
de familia, sino por el mismo juez. Así, se radicará el conocimiento ante este mismo juez de
los demás asuntos que afecten al grupo familiar o de las eventuales modificaciones a las
sentencias que han sido pronunciadas por dicho juez.
La acumulación necesaria procede a solicitud de parte o de oficio por el tribunal, siempre que
los diversos asuntos se sustancien conforme al mismo procedimiento. Ella podrá ser
solicitada por el demandante o el demandado en forma indistinta. El art. 17 LCTF no
contempla la posibilidad de que el tribunal la decrete de oficio. Sin embargo, si aplicamos
supletoriamente las normas comunes a todo procedimiento del CPC, la acumulación de oficio
procede en el caso que los distintos procesos se tramiten ante el mismo tribunal (art. 94 CPC).
Debemos considerar que la norma de la ley que crea los tribunales de familia no excluye la
facultad del juez de actuar de oficio, conforme los dispone su art. 13 LCTF, que trata el
principio de actuación de oficio.
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Debe tenerse presente que la acumulación en el CPC procede cuando existe conexión entre
los diversos procesos y que los juicios se encuentren sometidos a una misma clase de
procedimiento. No se requiere la triple identidad que se exige en la litis pendencia o en la
cosa juzgada, pero si conexión.
El art. 17 LCTF contempla casos de excepción en que es posible solicitar la acumulación, no
obstante que las materias sobre que versan las diferentes pretensiones no están sometidas al
mismo procedimiento. En efecto, uno de estos casos de da en materia de VIF, donde se
permite acumular pretensiones, no obstante, la diversidad de procedimientos. Es decir, si se
tramita un proceso por VIF, en ese proceso se puede acumular lo relativo a alimentos, cuidado
personal y relación directa y regular. La ley 20.066 de VIF también permite en su art. 9 inc.
final conocer en dicho proceso cualquier otra pretensión sobre cualquier cuestión de familia
que las partes quieran someter a su conocimiento, por ejemplo, filiación.
El otro caso de acumulación sin existir identidad de procedimiento se puede dar cuando en
una audiencia preparatoria, en los casos de las materias contempladas en los números 1), 2)
y 7) del art. 8 LCTF, el juez estima necesario en relación con los niños, niñas y adolescentes
involucrados en estos procesos, adoptar una medida de protección.
La ley 20.286, en relación con esta regla sobre acumulación necesaria introdujo algunas
modificaciones importantes al art. 17 LCTF. Lo primero es que contemplo la posibilidad de
desacumular asuntos. Es decir, si el juez que conoce de varias pretensiones estima
conveniente para la tramitación del proceso separarlas y conocerlas a través de diversos
procesos, puede hacerlo.
La modificación también viene a precisar hasta que etapa del proceso se puede ejercer este
derecho a acumular asuntos o desacumularlos. Fija al efecto hasta el inicio de la audiencia
preparatoria.
La solicitud de acumulación debe formularla el interesado, ya sea demandante o demandado.
Si es el demandante, en su escrito de demanda o de contestación de la demanda
reconvencional, indicando todas las pretensiones que deba conocer el tribunal. A su vez, el
demandado lo hará en el escrito de contestación de la demanda o en el de demanda
reconvencional. En todo caso, si las partes no presentaron una solicitud en tal sentido en sus
escritos, podrán hacerlo hasta el inicio de la audiencia preparatoria, generándose un incidente.
En el art. 17 LCTF sobre acumulación necesaria, se fijan al juez parámetros para resolver
sobre la acumulación o desacumulación. Se establece que la decisión acerca de acumular o
desacumular se hará “teniendo especialmente en cuenta el interés superior del niño, niña o
adolescente”. Se estima innecesario lo anterior, ya que el interés superior del niño debe estar
presente en toda decisión que el juez tome en el proceso.
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2- La comparecencia en juicio
En un juicio oral, las partes debe estar presentes personalmente. El legislador así lo ordena
en el art. 60 LCTF, ya que en el procedimiento ordinario -que es supletorio y la base de los
demás- se exige que tanto en la audiencia preparatoria como en la audiencia de juicio estén
presentes las partes sin perjuicio de sus apoderados y patrocinantes. No obstante, lo anterior,
el juez puede por resolución fundada eximir a la o las partes de comparecer personalmente.
El art. 18 LCTF actualmente exige como regla general, que ante los tribunales de familia las
partes sean patrocinadas por abogado habilitado y comparezcan representadas por persona
legalmente habilitada para actuar en juicio. En efecto, dicho artículo señala en su inc. 1:
“Comparecencia en juicio. En los procedimientos que se sigan ante los juzgados de familia,
las partes deberán comparecer patrocinadas por abogado habilitado para el ejercicio de la
profesión y representadas por persona legalmente habilitada para actuar en juicio, a menos
que el juez en caso necesario las exceptúe expresamente, por motivos fundados en resolución
que deberá dictar de inmediato”. Por lo tanto, en el procedimiento ordinario ante los
tribunales de familia esta obligación es absoluta. No obstante, lo anterior, el juez puede
exceptuar a las partes de ello y permitirles actuar personalmente.
Ambas partes podrán ser patrocinadas y representadas en juicio por las Corporaciones de
Asistencia Judicial. La modalidad con que los abogados de las Corporaciones de Asistencia
Judicial asuman la representación en dichas causas será regulada por el reglamento que
dictará para estos efectos el Ministerio de Justicia (art. 18 inc. 2 LCTF).
En relación con la responsabilidad del mandatario judicial el art. 18 inc. 3 en comento
modifico la norma del CPC sobre la renuncia del mandatario judicial, ya que este, no obstante
haber notificado la renuncia a la parte y haberle informado del estado del juicio, siempre
queda obligado a realizar “todos los actos inmediatos y urgentes que sean necesarios para
impedir la indefensión de su representado”.
Cabe preguntarse, ¿queda obligado el mandatario a continuar prestando asesoría mientras el
patrocinado no consigna otro abogado? Al parecer no, ya que en la reforma al art. 18 se
estableció en su inc. 4 que “en caso de renuncia del abogado patrocinante o de abandono de
hecho de la defensa, el tribunal deberá designar de oficio a otro que la asuma, a menos que
el representado se procure antes un abogado de su confianza. Tan pronto este acepte el cargo,
cesara en sus funciones el designado por el tribunal. Por ende, el juez en los casos de renuncia
del mandatario o de abandono de este de la defensa, debe cumplir con dicha obligación legal.
En la práctica: ¿Qué ocurre hoy si a la audiencia preparatoria acude el demandado sin
abogado que lo represente? Lo normal es que la audiencia se lleve a efecto y no se admita la
comparecencia de la parte sin abogado. Excepcionalmente, la audiencia debe verificarse solo
en presencia del demandado siempre que el juez la haya conferido autorización para
comparecer personalmente por estimarlo necesario, lo que deberá constar en resolución
fundada.
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Finalmente, el art. 18 inc. 5 LCTF prescribe que: “La obligación señalada en el inciso
primero no regirá tratándose de los procedimientos establecidos en el Título IV. En estos
casos, las partes podrán comparecer y actuar sin necesidad de mandatario judicial ni de
abogado patrocinante, salvo que el juez lo estime necesario”. En consecuencia, la obligación
de las partes de comparecer patrocinadas por abogado habilitado y representadas por persona
legalmente habilitada para actuar en juicio (señalada por el inc. 1 de dicha norma) no regirá
tratándose de los procedimientos establecidos en el título IV de la ley 19.968. En estos casos,
según la mención legal -de que las partes podrán comparecer y actuar sin necesidad de
mandatario judicial ni de abogado patrocinante, salvo que el juez lo estime necesario- la regla
sobre comparecencia se invierte, ya que en estos procedimientos puede ser personal sin
necesidad de patrocinante y mandatario judicial, salvo que el juez lo estime necesario.
En la discusión de la ley 20.286, que modifico la ley 19.968, quedo claro que las partes
pueden actuar representadas por cualquiera de las personas que de acuerdo al art. 2 de la ley
18.120 pueden asumir en calidad de mandatario judicial. Sin embargo, puede argumentarse
que conforme a lo dispuesto en el art. 527 del COT, las defensas orales solo pueden efectuarse
a través de abogado habilitado; y por lo tanto, quienes no sean abogados -salvo los casos de
los postulantes de las corporaciones de asistencia judicial- no pueden defender intereses de
terceros en audiencia. Estos mandatarios judiciales y que no son abogados solo podrán actuar
parcialmente en el proceso, por ejemplo, en toda la fase de discusión, que es
mayoritariamente escrita.
Se estima por parte de Eduardo Jara Castro que el alcance del citado artículo del COT, se
refiere solo a los alegatos ante los tribunales superiores de justicia (Corte de Apelaciones y
Corte Suprema). Ello porque siempre se han admitido las defensas orales de los demás
mandatarios judiciales en audiencias, como, por ejemplo, en el juicio sumario, ante los
Juzgados de Policía Local, etc. Se supone que dichos procedimientos se tramitan en base a
audiencias y actos procesales como la contestación de la demanda, por ejemplo, deben
realizarse en forma oral, aunque se puedan acompañar minutas escritas.
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El inciso final del artículo en comento regula una situación interesante. En los casos de
alimentarios mayores de edad a que se refiere el art. 332 inc. 2 del CC, este puede actuar
personalmente, o ser representado por el padre o madre con quien vive en el respectivo juicio
de alimentos ante los tribunales de familia. Si no se actúa personalmente y lo hace el padre o
madre por él, se entiende que acepta esta representación. Por ende, no cabría entonces
sostener que el padre o madre de un mayor de 18 años y titular del derecho de alimentos y
que actúa por su hijo carece de legitimación activa si es que este no le confiere mandato
judicial (no cabría interponer la excepción dilatoria de falta de representación legal respecto
del padre que actúa por su hijo en estos casos).
La ley 20.286, que modifico el art. 19 de la ley 19.968, con respecto a este tema, agrego a la
parte final del inciso tercero -y en relación con la condición de curador ad-litem que adquiere
el representante del menor- lo siguiente: “…incluyendo el ejercicio de la acción penal
prevista como un derecho de la víctima en el artículo 109 letra b) del Código Procesal
Penal”. Lo anterior implica que este representante del menor y curador ad-litem, por el solo
ministerio de la ley, actualmente tiene la representación de este menor para querellarse en el
proceso penal cuando su representado ha sido víctima de algún delito.
4- La suspensión de la audiencia
Art. 20 LCTF = “Suspensión de la audiencia. Las partes, de común acuerdo y previa
autorización del juez, podrán suspender hasta por dos veces la audiencia que haya sido
citada”.
Los procedimientos ante los tribunales de familia se tramitan en base a 2 audiencias, la
preparatoria y la audiencia de juicio. La pregunta es: ¿Se pueden suspender las dos
audiencias; o solo una u otra, pero no ambas? Al parecer se puede de común acuerdo, solicitar
la suspensión hasta por 2 veces ya sea de la audiencia preparatoria o de la de juicio. Pero lo
anterior no impide que, estando el proceso en segunda instancia o ante la Corte Suprema, las
partes de común acuerdo soliciten la suspensión de este por los plazos mencionados en el
CPC, pues se vuelve a la regla general y supletoria del CPC (art. 64 inc. 2 CPC).
Por último, cabe preguntarse: ¿Puede pedir el demandado el abandono del procedimiento, si
este se suspende de común acuerdo y luego el demandante no activa el proceso? Al parecer
si, ya que este incidente se encuentra entre las normas comunes a todo procedimiento del
libro I del CPC, el cual, conforme al art. 27 LCTF, tiene aplicación supletoria. Normalmente,
se trataría de un incidente fuera de audiencia en que el juez podría incluso resolver de plano.
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6- La potestad cautelar
El proceso como medio de solución de conflictos no es instantáneo. Necesariamente existe
cierta demora desde su inicio y hasta su fin, que se produce con la sentencia. Durante la
tramitación del proceso pueden ocurrir hechos que hagan imposible cumplir con lo que se
resuelva en la sentencia, ya sea porque el demandado se puso en situación de no poder hacer
cumplirla o porque se destruye o desaparece el objeto material que se persigue obtener con
la pretensión.
Para evitar esto, la jurisdicción contempla una finalidad cautelar, la cual es asegurar que se
cumpla lo declarado en la sentencia, que en la doctrina se le llama proceso cautelar o
providencias cautelares. Para algunos este es un procedimiento paralelo y accesorio; y para
otros, se trata de una providencia dentro del procedimiento principal, cuyo único fin es que
se pueda cumplir lo que se declare en la sentencia.
El art. 22 LCTF contempla esta potestad cautelar durante el procedimiento o incluso antes de
su inicio, sea a petición de parte o de oficio por el tribunal.
Nota: recordemos que en general no se contempla en materia civil una potestad cautelar del
juez; es decir, la cautela en ese ámbito siempre ha procedido a solicitud de parte. En materia
de familia esto cambia radicalmente, pues el juez tiene potestad cautelar de oficio, pudiendo
decretar las medidas cautelares que estime pertinentes.
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Las medidas cautelares innovativas son aquellas medidas cautelares que modifican la
situación jurídica preexistente al proceso. Como se altera la situación existente, se causan,
evidentemente, inconvenientes al demandado y perjuicios. De ahí que para obtener estas
medidas se exijan mayores requisitos que para las conservativas. En efecto, además, de humo
de buen derecho para conceder una cautela innovativa se exige, en relación con el peligro en
la demora, mayores requisitos, ya que es necesario acreditar que la situación es urgente, o
que lo aconseja la inminencia del daño que se trata de evitar, o lo exija el interés superior del
niño, niña o adolescente, todo lo cual son manifestaciones específicas del peligro en la
demora.
b- Medidas cautelares prejudiciales
Las medidas cautelares pueden decretarse durante el proceso y se las denomina de esa forma,
siendo la audiencia preparatoria -de acuerdo con lo dispuesto en el art. 61 n°3 LCTF-, la
oportunidad más conveniente para requerirlas; pues uno de los objetivos de esta audiencia
es, precisamente, obtener cautelares. Ello no significa que no pueda el demandante
solicitarlas en cualquier otra oportunidad durante el proceso, en cuyo caso se les dará
tramitación incidental y se deberá cumplir con los requisitos que para las medidas cautelares
exige el CPC.
También puede solicitarse cautela antes de iniciar el procedimiento. En este caso se
denominan medidas cautelares prejudiciales y siempre serán necesarias para preparar la
entrada al juicio evitando que los derechos del demandante sean burlados. Para obtener estas
medidas cautelares en carácter de prejudiciales se debe cumplir con todos los requisitos que
exige el CPC en los arts. 273 y siguientes, ya que el art. 22 LCTF señala que en todo lo
demás, resultaran aplicables las normas contenidas en los títulos IV y V del libro II del CPC.
Por lo tanto, deben cumplir los requisitos del art. 279 CPC, es decir, existir motivos graves y
calificados, determinar el monto de los bienes sobre que van a recaer y rendir fianza u otra
garantía suficiente para responder de los perjuicios que se originen. Además, se debe dar
cumplimiento al art. 287 CPC y se debe señalar la pretensión que se va a deducir y
someramente sus fundamentos. Como se trata de una medida cautelar, además, se debe
cumplir con el art. 298 del CPC, es decir, acompañar el solicitante, comprobantes que
constituyan a lo menos presunción grave del derecho que se reclama, siendo claro que dicha
norma considera básicamente una prueba documental.
Es curioso que en estos procedimientos que son esencialmente orales, la cautelar solicitada
en forma prejudicial siempre se tramite por escrito.
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c- Forma de decretarlas
Las medidas cautelares se decretan de plano. No es necesario dar traslado y tampoco utilizar
la formula “traslado, haciéndose entretanto como se solicita”. Ello porque a pesar de su
naturaleza incidental, no es necesario conferir traslado estando facultado el juez para acceder
a ella o denegarla de plano.
Otra cuestión es: ¿Cómo se lleva a efecto una medida cautelar? La regla general es que deba
notificarse la resolución que la concede y luego practicarse, pues las resoluciones judiciales
producen efecto en virtud de su notificación hecha en forma legal, salvo excepciones. Pero
en la práctica por regla general, para que las cautelares sean efectivas requieren que se lleven
a efecto previo a su notificación al demandado. De lo contrario es muy probable que este
realice actos tendientes a evitar que se cumplan. Para ello se permite de acuerdo con el art.
22 inc. 2 LCTF que se lleve a efecto aun antes de notificarse a la persona contra quien se
dicta, siempre que existan razones para ello y el tribunal así lo ordene expresamente. En ese
caso, cumplida la medida, la ley exige notificar al demandado dentro de los 5 días siguientes,
pues de lo contrario quedan sin efecto las diligencias practicadas. Este plazo puede ampliarse
por el juez si el solicitante acredita motivos fundados. la regla anterior es similar a la
contenida en el art. 302 inc. 2 del CPC.
d- Limitación de medidas cautelares
El art. 22 inc. final LCTF establece que: “Sin perjuicio de lo anterior, tratándose del
procedimiento previsto en el párrafo primero del título IV de esta ley, solo podrán adoptarse
las medidas señaladas en el artículo 71”.
En concreto, esto significa que los jueces en los procedimientos para la aplicación de medidas
de protección a los niños, niñas o adolescentes solo podrán decretar las medidas cautelares
específicas que se contemplan en el art. 71 de la ley 19.968.
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El art. 4 inc. 1 de la ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias,
obliga al juez a pronunciarse sobre los alimentos provisorios, además de admitir la demanda
a tramitación, con el solo mérito de los documentos y antecedentes presentados. No hacerlo
le traerá graves consecuencias, pues el agraviado podrá recurrir de queja en su contra y
perseguir la imposición de medidas disciplinarias. El art. 54-2 LCTF, al tratar las facultades
del juez en la etapa de recepción, señala que “Una vez admitida la demanda, denuncia o
requerimiento a tramitación, el juez procederá de oficio o a petición de parte, decretar las
medidas cautelares que procedan, incluyendo la fijación de alimentos provisorios cuando
corresponda. Luego de ello, citara a las partes a la audiencia correspondiente”.
La parte demandante de alimentos deberá acompañar a la demanda todos los antecedentes
que posea y le permitan acreditar la existencia de la necesidad de alimentos y a la vez las
facultades económicas del alimentante. Al hacerlo así, faculta al juez para decretar una
pensión alimenticia provisoria de acuerdo con estas probanzas.
Frente a la resolución que proveyendo la demanda fija además alimentos provisorios, la parte
demandante podría conforme al art. 4 inc. 6 de la ley 14.908, interponer recurso de reposición
con apelación subsidiaria, si estima que los alimentos provisorios decretados son
insuficientes. Si el juez rechaza la reposición o la acoge parcialmente dará curso a la
apelación subsidiaria que se haya interpuesto, la cual se concede en el solo efecto devolutivo
y en su tramitación ante el tribunal ad quem goza de preferencia para su vista y fallo.
Lo anterior significa que el demándate podrá exigir el pago de los alimentos una vez que la
resolución cause ejecutoria; y solo causara ejecutoria transcurrido el plazo de 5 días que tiene
el demandado para oponerse a esta cautelar una vez notificada la demanda y siempre que no
se oponga.
Notificada la demanda, el demandado se entera de esta medida y tiene un plazo de 5 días para
oponerse. En este plazo el demandado debe demostrar que carece de facultades para
proporcionar alimentos, desvirtuando la presunción (por ejemplo, esta cesante, tiene un nivel
elevado de deudas y bajo de ingresos, etc.), o que los alimentarios no se encuentran en estado
de necesidad, sea en parte o absolutamente. Si no lo hace la resolución causa ejecutoria. Si
se opone el juez puede resolver de plano manteniendo la medida o modificándola, pudiendo
incluso dejarla sin efecto. Podría, si los antecedentes lo ameritan, citar a una audiencia para
dentro de los 10 días siguientes a la oposición, en la que se discutirá exclusivamente sobre
dicha medida cautelar. En esta situación, solo una vez resuelta la oposición, causa ejecutoria
la resolución que se pronuncia sobre los alimentos provisorios.
El demandado frente a la resolución que decreta los alimentos provisorios o la que se
pronuncia acerca de su oposición a ellos puede interponer recurso de reposición con
apelación subsidiaria, que debe interponerse en el plazo de 5 días contados desde que se
rechace la oposición a los alimentos provisorios, recurso este último que se concederá en el
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solo efecto devolutivo y que en su tramitación ante el tribunal ad quem, goza de preferencia
para su vista y fallo.
Estos alimentos provisorios que se decretan al proveer la demanda, como ya lo dijimos, son
una medida cautelar y como tal, conforme al art. 61 N°3 de la ley 19.968, deben revisarse en
la audiencia preparatoria, es decir, el juez debe decidir si los mantiene o no. Por ello, parece
acertada la resolución de algunos jueces de familia en que, al pronunciarse sobre los
alimentos provisorios al proveer la demanda, señalan que se revisaran, o que se decretan hasta
la audiencia preparatoria.
Si en la audiencia preparatoria se los mantiene tal cual, dicha resolución no causa agravios a
las partes si estas no habían apelado anteriormente al momento de haberse fijado: pues el
agravio lo causo la que se pronunció originalmente sobre ellos, y por lo tanto no cabe
entonces apelar de esta. Por el contrario, si la resolución pronunciada en la audiencia
preparatoria los modifica -sea para aumentarlos, rebajarlos o dejarlos sin efecto- causara
agravios a alguna de las partes y en ese caso proceden recursos. ¿Qué recursos? Conforme al
art. 4 inc. 6 de la ley 14.908, la resolución que los aumenta o rebaja, o decreta su cese, es
susceptible del recurso de reposición con apelación subsidiaria. Como en este caso estamos
en audiencia preparatoria, el recurso de reposición debe interponerse oralmente en la misma,
según la parte final del art. 67 N°1 de la ley 19.968. ¿Pero cómo la hacemos con la apelación
subsidiaria, considerando que el art. 67 N°3 LCTF señala que la apelación debe interponerse
por escrito? ¿Podríamos apelar posteriormente por escrito sin que precluya nuestro derecho
de apelar por no hacerlo de inmediato junto a la reposición?
Una solución posible seria que en la audiencia que se reponga y se anuncie la apelación que
se interpondrá por escrito en el plazo de 5 días.
Otra solución es apelar en el acto oralmente. Esta solución es forzada, pero se contempla en
el art. 189 inc. 3 CPC para los procedimientos orales. Puede contraargumentarse sosteniendo
que el art. 67 LCTF prima, ya que es disposición especial. Peo en verdad es que carece de
sentido dicha argumentación, ya que el procedimiento tiene como principio fundamental la
oralidad.
Por último, cabría sostener que frente a la resolución que en la audiencia preparatoria decreta,
cesa o modifica alimentos provisorios, solo cabe la apelación por ser norma especial la del
art. 67 N°2 LCTF, que se refiere a las medidas cautelares.
Nota: en la práctica todas estas formas de solución se aplican.
La redacción de solicitud de alimentos provisorios se realiza con la presentación de la
demanda, en un “otrosí” de la presentación. Por economía procesal, se establece que la
petición de la solicitud tiene su fundamento en lo indicado en la parte principal de la
demanda. Ejemplo: “Tercer otrosí: RUEGO a VS., decretar alimentos provisorios, para
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nuestro hijo Juan Pérez, según lo dispuesto en el artículo 4° de la ley 14.908, en la suma de
$400.000 o en porcentaje y suma que SS considere”
Ejemplo de evacua traslado de los alimentos provisorios:
S.J.L DE FAMILIA DE QUILPUE
AIRTON ZUCCARELLI MIÑO, Demandado, en autos sobre rebaja de alimentos,
caratulados “BAEZA/ZUCCARELLI”, RIT C-732-2020 A SS. Respetuosamente digo:
Que, en este acto, vengo a evacuar el traslado conferido por S.S en resolución de fecha 27 de
agosto del presente año, oponiéndome a la rebaja de alimentos provisoria en todas sus partes,
en virtud de los argumentos que a continuación expongo:
- Que es efectivo que el demandante es mi padre
- Que efectivamente en causa RIT C-1030-2015, seguida ante este mismo tribunal,
se fijó a título de pensión de alimentos a mi favor, la suma de $125.000(ciento
veinticinco mil pesos), los cuales serían pagados los 5 primeros días de cada mes,
en cuenta de ahorro a la vista abierta para dichos efectos. Monto que, a la fecha, a
virtud de diversos reajustes, alcanzan la suma de $133.000 (ciento treinta y tres mil
pesos)
- Que mis gastos actuales superan los $133.000, fijados en la causa precedentemente
individualizada; es más, estos han ido aumentado conforme he crecido,
especialmente atendida la etapa educacional en la que me encuentro.
- Cabe señalar, que mi madre, ha tenido que desembolsar gran cantidad de dinero
en gastos adicionales, esto, en razón de la condición médica que adolece mi
hermana, sumados los gastos que producto de la pandemia se han originado; lo
que claramente implica una merma importante en la situación patrimonial familiar;
lo que, sumado a la rebaja de alimentos solicitada por mi padre, me deja en una
situación económica critica, poniendo incluso en peligro la continuidad de mis
estudios superiores. –
- Precisamente en razón de lo anteriormente señalado; y considerando
especialmente la delicada situación económica en que me encuentro, dependiendo
en gran parte de la pensión de alimentos entregada por el demandante, la que
tampoco ha dado cumplimiento íntegramente, generándose una causa de
cumplimiento en su contra; es que solicito se tenga por evacuado el traslado,
rechazándose la rebaja provisoria de los alimentos en todas sus partes, o lo que S.S
estime pertinente en conformidad a los hechos y el derecho.
POR TANTO, en virtud de lo expuesto
RUEGO A S.S., se sirva por tener evacuado el traslado, rechazando la rebaja provisoria de los
alimentos, solicitada por la contraria; o lo que SS. estime pertinente atendidos los hechos y el
derecho.
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7- Las notificaciones
Para que las partes tomen conocimiento de las resoluciones judiciales y de las solicitudes
respectivas, se requiere ponerlas en su conocimiento, lo cual se logra a través de un acto
procesal de comunicación: las notificaciones
La ley 19.968 modifica sustancialmente las normas sobre notificaciones contenida en el titulo
VI, arts. 38 y sgts, y las actuaciones judiciales del título VII, arts. 59 y sgts, todas del libro I
del CPC.
El art. 23 LCTF se refiere a las notificaciones. Al igual que en el CPC, se establece una regla
general en materia de notificaciones, y excepciones a esta.
a- Estado diario como regla general en materia de notificaciones
La regla general en materia de familia es la notificación por el estado diario. En materia de
familia es la regla general, conforme lo dispone el art. 23 inc. 5 LCTF.
Art. 23 inc. 5 LCTF = “Las restantes notificaciones se practicarán por el estado diario, salvo
que se trate de las sentencias definitivas y de las resoluciones en que se ordene la
comparecencia personal de las partes que no hayan sido expedidas en el curso de alguna de
las audiencias, las que serán notificadas por carta certificada”.
En cuanto a la forma de esta clase de notificaciones, nada se dice en la ley 19.968, por lo que
estaremos a lo que disponen al respecto los arts. 50 y sgts CPC.
b- Otras formas de notificación
Las otras formas de notificación son las siguientes:
1- Notificación personal:
Art. 23 inc. 1 LCTF = “Notificaciones. La primera notificación a la demandada se
efectuará personalmente por un funcionario que haya sido designado para cumplir esta
función por el juez presidente del comité de jueces, a propuesta del administrador del
tribunal. Dicho funcionario tendrá el carácter de ministro de fe para estos efectos. La
parte interesada podrá siempre encargar, a su costa, la práctica de la notificación a un
receptor judicial”.
Art. 23 inc. 2 LCTF = “En los casos en que no resulte posible practicar la primera
notificación personalmente, por no ser habida la persona a quien se debe notificar, y
siempre que el ministro de fe encargado de la diligencia establezca cuál es su habitación
o el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesión o empleo y que se encuentra
en el lugar del juicio, de lo que dejará constancia, se procederá a su notificación en el
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mismo acto y sin necesidad de nueva orden del tribunal, en la forma señalada en los
incisos segundo y tercero del artículo 44 del Código de Procedimiento Civil”.
La diferencia con el art. 44 inc. 1 del CPC, es que en esta última disposición se exige que
el ministro de fe practique las búsquedas del demandado en días y horas hábiles distintos.
En el art. 23 LCTF, el ministro de fe establece los supuestos de procedencia de esta forma
de notificación de cualquier forma y en cualquier tiempo.
Respecto de la notificación misma, el art. 44 del CPC exige orden previa del tribunal para
practicarla. En el art. 23 LCTF, el ministro de fe procede de inmediato a notificar sin
orden del tribunal. Esto hace que sea mucho más expedita la notificación.
La notificación en ambos casos se hace entregando al ministro de fe copias de la solicitud
y de la resolución que en esta recayó a cualquier persona adulta y si nadie hay allí, la deja
fijada en la puerta. Si el demandado habita en recinto que no permite la entrada al público
en forma libre, se entrega dichas copias al portero o encargado del recinto (art. 44 incs. 2
y 3 CPC).
El art. 23 inc. 3 LCTF, de manera muy similar, pero menos formal que la contemplada
en el art. 46 CPC, señala: “El ministro de fe dará aviso de esta notificación a ambas
partes el mismo día en que se efectúe o a más tardar el día hábil siguiente, dirigiéndoles
carta certificada. La omisión en el envío de la carta no invalidará la notificación, pero
hará responsable al infractor de los daños y perjuicios que se originen y el tribunal,
previa audiencia del afectado, deberá imponerle alguna de las medidas que se señalan
en los números 2, 3 y 4 del inciso tercero del artículo 532 del Código Orgánico de
Tribunales”.
El art. 23 inc. 7 LCTF señala: “Excepcionalmente, y por resolución fundada, el juez
podrá ordenar que la notificación se practique por personal de Carabineros o de la
Policía de Investigaciones”. Estos funcionarios podrán practicar la notificación personal
en persona, pero no procederá por su intermedio la notificación personal subsidiaria
mencionada.
Por las dificultades que en la práctica de la notificación personal se presentan, es
conveniente que sea la parte quien se preocupe de que se verifique a su costa,
encargándola a un receptor particular, lo cual expresamente faculta la ley en comento. De
lo contrario, puede que el funcionario del tribunal no alcance a notificar al demandado la
resolución que recayó en la demanda y la solicitud respectiva con la anticipación que se
requiere para que quede válidamente emplazado -esto es, por regla general, con a lo
menos 15 días hábiles de anticipación a la audiencia preparatoria-, con lo cual deberá
reprogramar la audiencia preparatoria.
Respecto de la notificación de la demanda, puede que sea imposible obtener que esta
primera resolución se notifique en forma personal al demandado. El art. 23 inc. 4 LCTF
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(no expedita) y no ser eficaz (cumplir con poner en conocimiento del notificado la
resolución respectiva).
Nota: en la práctica quienes tramitan ante los tribunales de familia solicitan que para
los efectos de las notificaciones de las resoluciones que por ley deben efectuarse por
carta certificada, se practiquen por correo electrónico. Ello porque de esa forma tienen
rápidamente el texto de la resolución en su poder.
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9- La nulidad procesal
La nulidad procesal es una sanción que aplica el juez de oficio o a solicitud de parte, respecto
de aquellos actos procesales que en su ejecución se han infringido las formas establecidas en
la ley, privándolos de eficacia. Las formas de los actos procesales son importantes, pues son
garantistas. Por lo tanto, al infringirlas, el acto viciado debe salir del sistema. Para lograrlo el
medio es la nulidad procesal. Así, todo litigante se preocupa de respetar las formas
establecidas en la ley.
La nulidad procesal como sanción no solo mira el interés del litigante afectado con el acto
procesal defectuoso (no obstante que por regla general a este se le exige acreditar el perjuicio,
que es un presupuesto de procedencia de la nulidad procesal), sino de todo el sistema
procesal, especialmente en materia de familia, en que incluso no es necesario que el acto
defectuoso cause perjuicio cuando se trata del incumplimiento del principio de la
inmediación.
Como sabemos, de acuerdo con el principio de la protección no tiene sentido que los actos
procesales defectuosos en sus formas sean eliminados del sistema si es que no se produce un
perjuicio efectivo con el vicio que lo afecta. Por lo tanto, es relevante la existencia del
perjuicio. De ahí que se sostenga que “no hay nulidad sin perjuicio” (principio de la
trascendencia de la nulidad). En nuestro ordenamiento jurídico procesal esto es así. El
incidente de nulidad procesal contemplado en el art. 83 CPC, exige por regla general que el
vicio que afecta al acto irrogue un perjuicio subsanable solo con la declaración de nulidad.
Lo mismo ocurre en relación con el recurso de casación en la forma, en que tal como señala
el penúltimo inciso del art. 768 CPC, en que, a pesar de concurrir todos los presupuestos de
procedencia, si no hay perjuicio se rechaza el recurso, exigencia que también es aplicable en
materia de familia. Por lo tanto, la regla general es que para poder declarar la nulidad procesal
se debe acreditar el perjuicio.
Art. 25 inc. 1 LCTF = “Nulidad procesal. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 12, sólo
podrá declararse la nulidad procesal cuando se invocare un vicio que hubiere ocasionado
efectivo perjuicio a quien solicitare la declaración. En la solicitud correspondiente el
interesado deberá señalar con precisión los derechos que no pudo ejercer como
consecuencia de la infracción que denuncia”.
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Art. 25 inc. 3 LCTF = “Se entenderá que existe perjuicio cuando el vicio hubiere impedido
el ejercicio de derechos por el litigante que reclama”.
Excepcionalmente, la ley puede contemplar situaciones en que no obstante no existir
perjuicio, solo por el hecho de haberse infringido las formas del acto, igualmente este puede
ser declarado nulo. En efecto, el art. 83 CPC señala que “la nulidad procesal podrá ser
declarada, de oficio o a petición de parte, en los casos que la ley expresamente lo disponga
y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio
reparable solo con la declaración de nulidad”. O sea, podría haber casos en que la ley
dispusiera la nulidad como sanción de un acto aun cuando no concurra el perjuicio.
Precisamente en el art. 12 de la ley 19.968 se contempla uno de estos casos en que es
irrelevante la existencia del perjuicio para la declaración; o sea, basta que el acto procesal sea
defectuoso para que pueda ser declarado nulo. En efecto, de verificarse alguna audiencia sin
la presencia del juez, concurra o no el perjuicio, el acto viciado (la audiencia) es nulo siempre.
La ley 19.968 preciso en que consiste el perjuicio para poder pedir la nulidad. En efecto, en
la parte final del inciso 1 de su art. 25 exige para poder impetrar la nulidad que en la solicitud
correspondiente el interesado deberá señalar con precisión los derechos que no pudo ejercer
como consecuencia de la infracción que denuncia. Por ejemplo, al concluir la audiencia
preparatoria, se extiende el acta resumida de ella y luego cuando las partes al día siguiente
van a solicitar el audio de la audiencia para precisar algunos aspectos de la prueba ofrecida,
se encuentran con que se perdió el audio o por defectos del sistema se borró. Obviamente
para alguna de ellas esto puede perjudicar el derecho de defensa. Si ello se precisa en la
solicitud correspondiente, debería anularse la audiencia respectiva, no obstante contar con el
acta resumida, pues no es lo mismo que contar con copia del audio.
Al igual como lo establece el art. 83 del CPC, el art. 25 inc. 2 LCTF señala que “la parte que
ha originado el vicio o concurrido a su materialización no podrá solicitar la declaración de
nulidad”.
A su vez, el art. 25 inc. penúltimo de la ley 19.968 señala los casos en que se sanea la nulidad,
que son 3:
1- Si la parte perjudicada no reclama el vicio oportunamente
2- Si ella ha aceptado tácitamente los efectos
3- Si, no obstante, el vicio de que adolezca, el acto ha conseguido su fin respecto de
todos los interesados
Este último número (número 3) es interesante, pues consagra el principio de la finalidad del
acto y conforme a ello no cabe pedir la nulidad de un acto, por defectuoso que sea, si
igualmente logra su objetivo.
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El art. 25 inc. final LCTF señala que “los tribunales no podrán declarar de oficio las nulidades
convalidadas”. Como se puede apreciar, en esta norma se establece una limitación al juez
para declarar la nulidad procesal de oficio -la cual no se encuentra contemplada en el art. 84
del CPC- esto es, que el juez no podrá declarar nulidades de oficio si estas han sido
convalidadas por las partes. En el CPC esta limitación solo se contempla con relación al
derecho de las partes de poder impetrar la nulidad procesal, pero no es una limitación a la
facultad del juez para declarar nulidades de oficio.
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Nota: resulta habitual hoy en algunos tribunales de familia que jueces restrinjan la facultad
de las partes en relación con las pruebas que ofrecen limitando excesivamente la testimonial
y la documental, prácticamente eliminando así las observaciones a la prueba, pues fijan
tiempos tan breves a las partes que se hace imposible analizar la totalidad de la prueba. En
fin, se limita en dichas situaciones considerablemente y en forma abusiva la función de
defensa del abogado.
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20.084. Tratándose de hechos punibles cometidos por un niño o niña, el juez de familia
procederá de acuerdo a lo prescrito en el artículo 102 N”. Esto es mediante el
procedimiento contravencional ante los tribunales de familia. Por último, también
tenemos un procedimiento específico para los actos de violencia intrafamiliar (art. 8 N°16
LCTF). Por lo tanto, si una de aquellas materias señaladas en el art. 8 LCTF no es de las
exceptuadas, siempre el procedimiento a aplicar será el ordinario.
Esto es importante por lo dispuesto en el art. 55 de la ley 19.968 en relación con lo
establecido en el art. 8 número 17 de la misma, que permiten concluir que se tramitara
conforme al procedimiento ordinario “toda otra materia que la ley les encomiende”. Con
ello amplia considerablemente el ámbito de aplicación de este procedimiento,
especialmente al futuro, pues si surgen otras normas sobre temática familiar que confieran
competencia a los tribunales de familia y no contienen reglas del procedimiento o no se
señala alguno de aplicación especifica distinta al ordinario, será este a través del cual se
tramitara la respectiva causa.
El que sea SUPLETORIO significa que ante la ausencia de norma expresa en los
procedimientos especiales de protección, actos de violencia intrafamiliar y procedimiento
contravencional, rigen las normas del procedimiento ordinario ante los juzgados de
familia. Por ejemplo, en el procedimiento para la aplicación de medidas de protección no
se detalla la tramitación de la audiencia de juicio (salvo algunas pequeñas innovaciones,
art. 73 LCTF), menos aún en el procedimiento sobre actos de violencia intrafamiliar. Ello
implica que dicha audiencia se tramita íntegramente por las reglas del procedimiento
ordinario.
En el caso del procedimiento para los actos judiciales no contenciosos, de conformidad a
lo señalado en el art. 102, se aplican supletoriamente las normas del libro IV del CPC.
Entendemos que solo serán las del título I del mismo -disposiciones generales (arts. 817
a 828 CPC)-, y en todo caso siempre que no sean incompatibles con el principio de la
oralidad que rige para todo procedimiento ante los tribunales de familia.
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1- CARACTERISTICAS
2- ETAPAS PROCESALES
Este procedimiento se tratará segmentándolo en 3 etapas procesales: fase de discusión,
fase de prueba, y fase de sentencia o fallo. Partimos primeramente por la etapa o fase de
discusión:
3- ETAPA DE DISCUSIÓN
El procedimiento ordinario ante los tribunales de familia puede comenzar mediante
alguna medida prejudicial, mediación previa -que puede ser facultativa u obligatoria- o
demanda propiamente tal.
a- Medidas prejudiciales
Normalmente los juicios se inician por demanda, sin embargo, pueden también iniciarse
a través de alguna medida cautelar solicitada en carácter de prejudicial. En estos
procedimientos ocurre lo mismo. Lo novedoso es que pueden iniciar también a través de
una medida cautelar decretada de oficio por el juez, según el art.22 LCTF, que explicamos
a propósito de las reglas generales del procedimiento.
Sin perjuicio de la explicación antes dada sobre las medidas prejudiciales en familia, vale
destacar algunos aspectos importantes. La ley 19.968 no señala taxativamente cuales
medidas cautelares se pueden decretar. Por tanto, dicha medida puede ser cualquiera, sea
de carácter conservativo o innovativo, pero estas últimas solo si lo exige el interés
superior del niño, niña o adolescente, o cuando es inminente el daño que se trata de evitar.
Ahora bien, obviamente se requiere que concurran los supuestos de la cautela, es decir el
peligro en la demora y el humo de buen derecho, ambos presupuestos requerirán prueba
por parte de quien los solicita. La prueba de esta medida prejudicial se regirá según las
normas sobre cautelares del CPC, en la forma que indicamos.
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Se estima por parte de Eduardo Jara Castro que el procedimiento para obtenerlas debiera
ser el siguiente:
a) En carácter de prejudicial: se aplican a esta materia, conforme dispone el art. 22 inc.3
LCTF, los títulos IV y V del libro II del CPC. Por lo tanto, la solicitud debe
presentarse por escrito, en la cual el solicitante debe acompañar sus medios
probatorios para acreditar el peligro en la demora y el humo de buen derecho
(especialmente si la medida cautelar es innovativa, las cuales se concederán solo en
situaciones urgentes o cuando lo exija el interés superior del niño o sea evidente le
daño que se pretende evitar). El juez accede a ella de inmediato sin necesidad de
audiencia de la contraria, o siendo insuficiente los antecedentes, o no apareciendo
justificada tal cautela, la rechaza de plano. Concedida la medida cautelar en carácter
de prejudicial, si es necesario o urgente, podrá llevarse a efecto de inmediato sin
previa notificación de la contraparte, cuestión que el juez debe señalar expresamente
en la resolución que se pronuncia al respecto, de lo contrario para llevarla a efecto se
requiere la notificación previa, lo cual normalmente hará perder eficacia a la medida.
Si se decreta sin notificación previa, debe notificarse la medida dentro de los
próximos 5 días o esta queda sin efecto. Este plazo se puede ampliar por motivos
fundados.
La cautelar como medida prejudicial puede solicitarse también en la demanda, en
cuyo caso el juez al proveerla deberá pronunciarse acerca de ella. Esto es relevante
tratándose de alimentos provisorios, conforme lo señala el art. 54-2 LCTF, tema que
ya habíamos analizado previamente. Sin perjuicio de ello, interesa destacar lo
siguiente en relación con los alimentos provisorios como medida cautelar prejudicial.
Aquí la situación es diferente: pues primero se debe notificar la demanda, y solo si no
hay oposición dentro de 5 días por parte del demandado, produce ejecutoria la
resolución que los decreta y a partir de ahí se pueden exigir tales alimentos (art. 4 ley
14.908).
Todas las medidas cautelares obtenidas o decretadas de oficio prejudicialmente, o al
proveer la demanda, o antes de la audiencia preparatoria, deben ser objeto de revisión
en cuanto a su mantención en la audiencia preparatoria, como prescribe el art. 61 N°3
LCTF, cuestión que en la práctica no siempre se cumple.
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Nota: algunos estiman siguiendo literalmente lo dispuesto en el art. 302 inc.1 CPC,
que las medidas precautorias, respecto de su concesión, originan siempre un
incidente. En ese caso, el juez incluso podrá, si lo estima necesario, dar lugar a una
audiencia y la cautelar se tramitará en forma oral.
b- La mediación previa
b.1- generalidades sobre la mediación
La mediación familiar esta tratada en el titulo V de la ley 19.968. el art. 103 LCTF la
entiende como “aquel sistema de resolución de conflictos en el que un tercero imparcial,
sin poder decisorio, llamado mediador, ayuda a las partes a buscar por sí mismas una
solución al conflicto y sus efectos, mediante acuerdos”.
La mediación puede clasificarse respecto de las pretensiones de las partes en: facultativa,
obligatoria y prohibida. A su vez y de acuerdo con la oportunidad en que esta debe o
puede verificarse, es clasificable en mediación previa o mediación durante el juicio.
En lo que importa, se permite iniciar el procedimiento ordinario de familia a través de
una gestión previa de mediación.
b.2- mediación voluntaria previa al proceso
Procede respecto de toda clase de pretensiones, salvo las de mediación prohibida.
Los interesados deciden someter el asunto a mediación. No obstante, lo anterior la ley
19.968 innecesariamente contemplo en su artículo 104 una especie de solución alternativa
de conflicto informal. Esta gestión de buenos oficios carece de formalidades ya que se
produce cuando las partes acuden voluntariamente ante cualquier persona que les ayude
a solucionar el conflicto. Normalmente serán los abogados. Del resultado de esta gestión
solo se sabrá si es que las partes llegan a un acuerdo que se materializara por medio de
una escritura pública de transacción. La ley señala que si se llega a un acuerdo, se alcanza
un avenimiento, término que en este caso no corresponde, pues la expresión correcta es
transacción, ya que el avenimiento siempre supone la existencia de un proceso judicial.
Si la materia no es de aquellas de mediación prohibida, en forma previa a la interposición
de una acción judicial de conocimiento de los tribunales de familia los interesados en el
conflicto pueden someterse a un proceso de mediación ante mediadores inscritos en el
registro respectivo. Eso sí, se requiere que ambas partes presenten de consuno la solicitud.
El mediador ayudará a las partes en la búsqueda del acuerdo y se estima que este deberá
plasmarse en una transacción para poder hacerlo valer posteriormente en juicio, conforme
lo señala el art. 54-2 LCTF. Se concluye así, sobre la base de lo dispuesto en el art. 106
LCTF, según el cual “las partes quedaran exentas del cumplimiento de este requisito (se
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refiere a la mediación obligatoria previa), si acreditaren que antes del inicio de la causa,
sometieron el mismo conflicto a mediación ante mediadores inscritos en el registro a que
se refiere el artículo 112 o si hubieren alcanzado un acuerdo privado sobre estas
materias”. En consecuencia, se exime a las partes de la mediación obligatoria previa, si
acreditan antes de iniciar el proceso en que ella se exige (alimentos, cuidado personal, o
derecho a mantener una relación directa y regular) que sometieron el mismo conflicto a
mediación ante mediadores inscritos en el registro, o si hubieren alcanzado un acuerdo
privado sobre estas materias. Respecto de este acuerdo cabe aclarar que, si bien es
privado, debe materializarse en un instrumento público: la escritura pública es el
instrumento que se exige para darle fuerza ejecutiva una vez aprobado judicialmente
dicho acuerdo.
En todo caso, siempre que la partes llegan a una transacción en forma previa al juicio -
sea en forma directa, o a través de un mediador- deben presentarla al tribunal de familia
para su aprobación, en conformidad a lo dispuesto en el referido art. 54-2 inc.2 LCTF.
b.3- mediación voluntaria dentro de un proceso
Interpuesta la demanda, si el asunto es de aquellos susceptibles de mediación voluntaria,
se debe ordenar a un funcionario que instruya al actor sobre la alternativa de concurrir a
una mediación.
También durante la tramitación del juicio las partes pueden derivar el asunto a mediación
voluntariamente, sea por iniciativa propia o a iniciativa del tribunal. Esto lo permite la
parte final del inc.2, e inc.3 del art. 107 LCTF, que señala: “Del mismo modo, ambas
partes podrán solicitar la mediación o aceptar la que les propone el juez, durante el
curso de la causa, hasta el quinto día anterior a la audiencia del juicio y podrán, en este
caso, designar al mediador de común acuerdo. Si no se alcanzare acuerdo, el juez
procederá a designarlo, de inmediato, de entre quienes figuren en el Registro de
Mediadores, mediante un procedimiento que garantice una distribución equitativa de
trabajo entre los registrados.
La designación efectuada por el tribunal no será susceptible de recurso alguno. Con
todo, deberá revocarse y procederse a una nueva designación si el mediador fuere
curador o pariente, por consanguinidad o afinidad en toda la línea recta y hasta el cuarto
grado en la línea colateral, de cualquiera de las partes, o hubiere prestado servicios
profesionales a cualquiera de ellas con anterioridad, a menos que los hubiese prestado
a ambas en calidad de mediador”.
Si bien dicho artículo nada dice expresamente al respecto, la mediación suspende el
procedimiento -el cual continuara si esta fracasa-, lo que tiene sustento legal en el art.111
LCTF: “Si la mediación se frustrare, también se levantará un acta en la que se dejará
constancia del término de la mediación, sin agregar otros antecedentes. En lo posible,
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dicha acta será firmada por los participantes, se entregará copia de la misma a aquella
parte que la solicite y se remitirá al tribunal correspondiente, con lo cual terminará la
suspensión del procedimiento judicial o, en su caso, el demandante quedará habilitado
para iniciarlo”. Por ende, el acta del mediador dando cuenta del fracaso en la mediación
es suficiente para que cualquiera de os interesados inste por la continuación del
procedimiento.
b.4- mediación obligatoria
La mediación obligatoria es la excepción, ya que generalmente el proceso de mediación
es voluntario por su propia naturaleza, y nadie está obligado a acudir a mediación.
Las materias de mediación obligatoria son 3:
> Las relativas a alimentos
> Las relativas al cuidado personal
> Las relativas al derecho de los padres e hijos e hijas que vivan separados a mantener
una relación directa y regular
Ellas se señalan en el art. 106 inc.1 LCTF.
Es destacable que esta gestión preparatoria se puede verificar ante cualquier tribunal de
familia del país, y no requiere de patrocinio de abogado, según la norma mencionada. La
mediación obligatoria en principio es gratuita, salvo que los intervinientes cuenten con
medios económicos.
Lo normal será que las partes no estén de acuerdo en iniciar un proceso de mediación y
que quien pretenda demandar presente la solicitud respectiva para que el juez designe de
inmediato al mediador. El nombramiento lo hace el juez, y no es susceptible de apelación
por el referido art. 107 inc.3 LCTF. Efectuado el nombramiento debe notificarse al
mediador por la vía más expedita posible, indicando las partes y la materia del conflicto,
según el art. 107 inc.5 LCTF.
Luego el mediador debe citara la sesión inicial de mediación, sesión a la cual deberán
acudir los involucrados personalmente, sin perjuicio de la comparecencia de sus
abogados, según nos indica el art. 108 LCTF.
En la primera sesión si el conflicto versa sobre alimentos, hay norma especial que tener
presente, el art. 109 LCTF que señala: “Reglas especiales sobre la mediación en causas
relativas al derecho de alimentos. Tratándose de casos que versen, en todo o parte, sobre
el derecho de alimentos, el mediador, en la primera sesión, deberá informar al
alimentario de su derecho de recurrir en cualquier momento al tribunal para la fijación
de alimentos provisorios, de acuerdo al artículo 54-2. De esta actuación deberá dejarse
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constancia escrita firmada por el mediador y las partes. Sin perjuicio de lo cual, las
partes podrán adoptar directamente un acuerdo sobre la materia.
Si el requerido, citado por una sola vez, no acude a la primera sesión de mediación y no
justifica su ausencia, el requirente quedará habilitado para iniciar el procedimiento
judicial”.
Esta norma deja claro que las partes obviamente pueden acordar los alimentos
provisorios. A su vez. Solo iniciada la mediación, el alimentario puede ejercer el derecho
a pedir los alimentos provisorios ante el juez o acordar con su contraparte el monto dentro
de la mediación. Entonces será conveniente solicitar los alimentos provisorios como
medida prejudicial precautoria -siempre que se estime posible tal petición-, pues el
trámite de mediación puede demorar algunos días.
b.5- resultado de la mediación respecto del proceso
Puede que la mediación fracase, pues el requerido una vez citado por el mediador 2 veces,
no acude a la primera sesión ni justifica su ausencia, o acudiendo ante el mediador
manifiesta su voluntad de no perseverar en la mediación. También porque el mediador,
durante la mediación, adquiere la convicción de que no se alcanzara acuerdo, o concluida
esta, tampoco lo obtiene. En estos casos, el mediador deberá extender un acta y dar copia
de ella al requirente para que este pueda presentar la demanda, o continuar el
procedimiento, que al ser derivado a mediación quedo suspendido. Ello se desprende de
lo dispuesto en el art. 54-2 inc. final LCTF.
Ante el fracaso de la mediación, el demandante debe acompañar junto a la demanda el
acta que acredite que las partes se sometieron a una mediación previa y esta fracasó. De
no cumplirse con ello, la demanda no debiera proveerse. Ello, pues el art. 57 inc. 2 LCTF,
que señala cuales son los requisitos de la demanda, establece en forma obligatoria y
categórica que “en las causas de mediación previa se deberá acompañar un certificado
que acredite que se dio cumplimiento a lo dispuesto en el art. 106”.
b.6- valor del acta del mediador
Si en la mediación se logra un acuerdo, el acta que da cuenta de este, aprobada por el
tribunal, adquiere el valor de sentencia ejecutoriada. Lo importante es destacar que el acta
por sí sola no tiene fuerza ejecutiva, sino que la adquiere en virtud de la aprobación del
juez, al igual que la transacción sobre alimentos. Específicamente del art. 111 inc. 2 LCTF
que prescribe que: “El acta deberá ser remitida por el mediador al tribunal para su
aprobación en todo aquello que no fuere contrario a derecho, pudiendo el juez en todo
caso, subsanar los defectos formales que tuviera, respetando en todo momento la
voluntad de las partes expresada en dicha acta. Aprobada por el juez, tendrá valor de
sentencia ejecutoriada”.
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con otras pretensiones. Por ejemplo, se demanda divorcio por cese de convivencia y las
partes antes de su interposición llegan a un acuerdo exclusivamente sobre alimentos y
relación directa y regular. Esto, pues si la transacción incluye compensación económica,
no se podrá aprobar a esta altura del proceso, ya que es requisito previamente haber
declarado el divorcio, lo cual solo puede ocurrir en la audiencia de juicio. Si no hay
proceso y solo se quiere aprobar una transacción -por ejemplo, sobre alimentos-, se debe
aplicar el procedimiento para los actos judiciales no contenciosos del art.102 de la ley
19.968, cuya estructura básica ya hemos visto.
c.5- notificación de la demanda
La demanda se notifica personalmente por un funcionario del tribunal de familia que haya
sido designado para este fin por el juez presidente del comité de jueces a propuesta del
administrador del tribunal (art. 23 LCTF). Sobre este tema basta remitirse a lo señalado
a propósito de las notificaciones.
En todo caso, es importante destacar que según exige el art. 59 LCTF, la demanda debe
quedar notificada al demandado a lo menos con 15 días de anticipación a la audiencia
preparatoria.
c.6- el emplazamiento
La ley exige que la demanda se notifique con a lo menos 15 días de anticipación a la
fecha de la audiencia preparatoria. Exige además que la demanda se conteste al menos
con 5 días de anticipación a esta. Por lo tanto, el plazo es indeterminado, ya que, si se fija
audiencia para una fecha a 90 días y se notifica 60 días antes de la audiencia, el plazo
para contestar la demanda a contar de la notificación será de 55 días. El plazo mínimo
para contestarla a contar de la notificación es de 10 días, toda vez que se debe considerar
que entre la contestación y la audiencia debe haber, por lo menos 5 días y la notificación
de la demanda debe practicarse al menos con 15 días de anticipación a la audiencia.
Ej: si la audiencia es el lunes 30 de noviembre, la demanda debe estar notificada a más
tardar el día 11 de noviembre.
Nota: recordar que los domingos y festivos no se cuentan para el computo de los plazos
en familia.
Ha surgido una duda en relación con el plazo mínimo que con anticipación a la audiencia
debe estar contestada la demanda, ya que algunos tribunales consideran que los 5 días de
anticipación incluyen el mismo día de la audiencia; por otro lado, algunos consideran que
el referido plazo debe contarse hasta el día anterior al de la audiencia, posición esta última
que es la que en nuestra opinión corresponde al espíritu de la ley 19.968. eso en atención
a la forma de cómputo de plazos que establecen las leyes pertinentes.
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Ej: si la audiencia es el lunes 16 de abril tengo plazo para contestar hasta la medianoche
del lunes 9 de abril.
c.7- contestación de la demanda
art. 58 LCTF = “Contestación de la demanda y demanda reconvencional. El demandado
deberá contestar la demanda por escrito, con al menos 5 días de anticipación a la fecha
de realización de la audiencia preparatoria. Si desea reconvenir, deberá hacerlo de la
misma forma, conjuntamente con la contestación de la demanda y cumpliendo con los
requisitos establecidos en el artículo anterior. Deducida la reconvención, el tribunal
conferirá traslado al actor, quien podrá contestarla por escrito, u oralmente, en la
audiencia preparatoria.
En casos calificados, el juez, por resolución fundada, podrá autorizar al demandado a
contestar y reconvenir oralmente, de todo lo cual se levantará acta de inmediato,
asegurando que la actuación se cumpla dentro del plazo legal y llegue oportunamente a
conocimiento de la otra parte.
La reconvención continuará su tramitación conjuntamente con la cuestión principal”.
Comentando lo esencial de esta norma, cabe advertir que la contestación de la demanda
se debe verificar por escrito, con a lo menos 5 días de anticipación a la audiencia
preparatoria. Excepcionalmente, en casos calificados podrá el demandado hacerlo en
forma oral si el juez lo autoriza por resolución fundada, de lo cual deberá levantarse acta.
En este caso, igualmente debe cumplirse con este trámite en el plazo antes señalado para
contestar la demanda. Al contestar el demandado puede allanarse a la demanda;
defenderse oponiendo excepciones dilatorias; contestar la demanda; e incluso reconvenir.
Si el demandado pretende reconvenir, deberá hacerlo por escrito conjuntamente con la
contestación de la demanda y cumpliendo los mismos requisitos de forma de aquella. En
este último caso, se tramitarán ambas conjuntamente.
Si el juez admite la contestación en forma oral, siempre dentro del plazo antes señalado,
el demandado podrá también reconvenir de esa forma, pero el tribunal debe asegurarse
que la demanda reconvencional llegue a conocimiento del actor oportunamente, es decir,
antes de la audiencia preparatoria. Por último, de acuerdo a los dispuesto en el art. 60
LCTF: “Del mismo modo, el demandado que tuviere su domicilio en un territorio
jurisdiccional distinto de aquél en que se presentó la demanda, podrá contestarla y
demandar reconvencionalmente, por escrito, ante el juez con competencia en materias
de familia de su domicilio, sin perjuicio de la designación de un representante para que
comparezca en su nombre en las audiencias respectivas”. Estima Eduardo Jara que lo
anterior carece de sentido; si se presta atención a la norma, en su última parte se obliga
igualmente al demandado a nombrar un representante ante el juez que conoce del juicio.
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Si así debe hacerlo: ¿Por qué no obligarlo a contestar la demanda y reconvenir ante el
juez de la causa pudiendo el juez excusarlo de la obligación de comparecer?
Si se demanda reconvencionalmente, dijimos que el juez deberá dar traslado al
demandante, quien puede optar por contestarla por escrito, u oralmente, en la audiencia
preparatoria. Si opta por contestar por escrito la ley no señala cuando debe hacerlo, pero
estimamos que será hasta en la audiencia preparatoria.
• Las excepciones dilatorias
Previo a contestar la demanda, el demandado -en el mismo escrito en que contesta- puede
oponer, como cuestión previa, excepciones dilatorias (curiosamente estas excepciones no
tienen un tratamiento especial, pues el legislador solo se refiere a ellas como uno de los
objetivos de la audiencia preparatoria, en la segunda parte del N°2 del art.61 LCTF).
El legislador señala que estas excepciones se tramitaran conjuntamente y se fallaran en
la sentencia definitiva: por lo tanto, las excepciones dilatorias deben oponerse en lo
principal del escrito de contestación. De ellas se dará traslado al demandante. La ley no
señala cuando debe contestar el demandante. En concepto de Eduardo Jara debería
contestar dentro de los 3 días siguientes a la notificación por el estado diario de la
resolución que le confirió traslado, o a más tardar en la audiencia preparatoria, si la
notificación por el estado diario no alcanza a verificarse con una antelación mínima de 3
días a la fecha de esta, pues se trata de un incidente de aquellos interpuestos fuera de
audiencia y que requieren oír al contendor, según lo dispone expresamente el art. 61 N°2
LCTF.
Si se demanda reconvencionalmente, el demandado reconvencional podrá oponer
excepciones dilatorias a la demanda reconvencional, por escrito, si la notificación de la
demanda reconvencional, que se verifica por el estado diario, se realiza con antelación a
la fecha de la audiencia preparatoria, lo cual es poco probable. En caso contrario, deberá
oponerlas oralmente como incidente dentro de audiencia y previo a contestar la demanda
reconvencional.
Estas excepciones, como la norma en comento indica, se tramitan conjuntamente y se
fallan en la sentencia definitiva, salvo que entre ellas se hayan opuesto las de
incompetencia, falta de capacidad o personería, las que se refieran a la corrección del
procedimiento y de prescripción. En este último caso, el juez las falla de inmediato una
vez evacuado el traslado respectivo, siempre que su fallo pueda fundarse en antecedentes
que consten en el proceso, lo cual indica la presencia de medios probatorios que debieran
ser documentos, o que sean de publica notoriedad.
Cuesta concebir alguna excepción dilatoria que no sea de aquellas que tengan por objeto
corregir el procedimiento. Esa es precisamente la finalidad de las dilatorias y de hecho el
art. 303 N°6 CPC, señala que son dilatorias en general aquellas que “se refieran a la
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corrección del procedimiento sin afectar al fondo de la acción deducida”. De acuerdo con
lo anterior todas las dilatorias se podrían fallar de inmediato.
c.8- la audiencia preparatoria
c.8.1- generalidades de la audiencia preparatoria
Esta materia está regulada en el art. 61 LCTF. La audiencia preparatoria se verificará en
la fecha fijada al efecto.
El art. 61 inc. penúltimo LCTF señala que: “para el desarrollo de la audiencia regirán, en
cuanto sean aplicables, las reglas establecidas para la audiencia de juicio”. Por lo tanto,
aplicando lo señalado en los incisos 1 y 2 del art. 63 LCTF -que trata precisamente de la
audiencia de juicio-, la audiencia preparatoria debe llevarse a efecto en un solo acto,
pudiendo prolongarse en sesiones sucesivas si fuere necesario. El día y hora fijados, el
juez de familia se constituir, con la asistencia del demandante y el demandado, asistidos
por letrados cuando corresponda.
La audiencia comienza, abriendo audio al inicio con la indicación de la hora respectiva.
Luego, el juez ordena que se individualicen las partes. Se comenzará por el demandante,
quien señala su nombre completo, número de cédula de identidad, domicilio, profesión u
oficio, estado civil y teléfono, para luego seguir con la individualización del abogado
patrocinante y su forma de notificación, salvo que ya hubiere señalado antes en el
proceso, para terminar con la del demandado, de forma similar al demandante, y la de su
abogado patrocinante.
Es importante tener presente que esta audiencia se celebrara con las partes que asistan
(art. 59 inc.3 LCTF) siempre y cuando se haya emplazado correctamente a la contraria.
c.8.2- objetivos de la audiencia preparatoria atingentes a esta etapa procesal
Luego comienzan a verificarse los objetivos de la audiencia, que de conformidad a lo
dispuesto en el art. 61 LCTF son múltiples:
1° Oír la relación breve y sintética, que harán las partes ante el juez, del contenido de la
demanda, de la contestación y de la reconvención que se haya deducido, y de la
contestación a la reconvención, si ha sido hecha por escrito (art. 61 N°1 LCTF).
2° Contestar la demanda reconvencional, en su caso (art. 61 N°2 LCTF).
En los procesos sobre alimentos corresponde en este momento que el juez de
cumplimiento a lo indicado en el art. 5 de la ley 14.908; esto es, la entrega de
documentación y declaración jurada de patrimonio del demandado, ya que esta incidirá
en el objetivo siguiente de la audiencia preparatoria, que es decretar cautelares o mantener
las vigentes (alimentos provisorios). Ha surgido una duda en relación con si esta
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declaración puede hacerla el mandatario judicial del demandado, con poder suficiente.
En lo personal, estima Eduardo Jara que no procede, pues el mismo art. 5 contempla para
el evento que el alimentante falte a la verdad una serie de sanciones, incluso de carácter
penal; y la responsabilidad penal es siempre personal.
3° Decretar las medidas cautelares que procedan, de oficio o a petición de parte, a menos
que se hubieren decretado con anterioridad, evento en el cual el tribunal resolverá si las
mantiene (art. 61 N°3 LCTF).
A este respecto vale hay que destacar que incluso de oficio el juez puede decretar
cautelares. También, que si las cautelares se hubieren solicitado y decretado con
anterioridad a esta audiencia (prejudiciales o no), en ella el juez debe pronunciarse acerca
de si las mantiene o las deja sin efecto.
4° Promover, a iniciativa del tribunal o a petición de parte, la sujeción del conflicto a la
mediación familiar a que se refiere el Título V, suspendiéndose el procedimiento judicial
en caso de que se dé lugar a ésta (art, 61 N°4 LCTF).
Aquí debe considerarse que, sin perjuicio de lo indicado por la norma en comento, el art.
107 LCTF -que vimos a propósito de la mediación- permite al juez fuera de esta audiencia
y hasta 5 días antes de la celebración de la audiencia de juicio, a solicitud de ambas partes,
disponer la mediación o proponerla a esta. Si el juez en cualquier caso decreta la
mediación, se suspende el procedimiento. Luego, si no se produce acuerdo en la
mediación, y esta se frustra, se levanta un acta, la que es remitida al juez de familia con
lo cual termina la suspensión y se reactiva el procedimiento.
5° Promover, por parte del tribunal, la conciliación total o parcial, conforme a las bases
que éste proponga a las partes (art. 61 N°5 LCTF).
En esta audiencia el juez intentara que las partes lleguen a un acuerdo total o parcial sobre
la materia, proponiendo las bases para ello. Al proveer la demanda o la contestación y
para favorecer la conciliación en la audiencia preparatoria, el juez podría sugerir a las
partes que aporten antecedentes al proceso. Esto es relevante, pues el juez no puede
formular bases de arreglo a las partes sin prueba alguna acerca de sus pretensiones.
Asimismo, es indispensable que el juez haga un estudio previo de los antecedentes para
proponer las bases de acuerdo. De lo contrario esta se frustrará.
Si no obtiene este acuerdo, continua la audiencia para los otros fines.
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4- ETAPA DE PRUEBA
En el procedimiento ordinario de familia estima Eduardo Jara Castro que la fase
probatoria comienza cuando -en la audiencia preparatoria- el juez procede a determinar
el objeto del juicio, tras lo cual se fijan los hechos a probar y se determinan las pruebas a
rendir, además de otros aspectos (rendir prueba anticipada), para luego dictar la
resolución que cita a las partes a audiencia de juicio. Evidentemente, incluye los diversos
temas relativos al desarrollo, producción y recepción de la prueba en la audiencia de
juicio, cobrando relevancia el análisis e los medios probatorios pertinentes a este
procedimiento.
Esta fase concluye con las observaciones a la prueba.
a- Objetivos de la audiencia preparatoria atingentes a esta etapa procesal
1° Determinar el objeto del juicio (art. 61 N°6 LCTF).
No está claro qué significa el objeto del juicio. Una cosa es la pretensión -por ejemplo,
obtener la autorización para que un niño salga del país-, y otra cosa es el objeto del juicio,
que es la cuestión litigiosa que se somete al tribunal. En el mismo caso del ejemplo, si al
contestar la demanda hay oposición fundamentada en la inconveniencia de la salida del
país del niño, el objeto de juicio es establecer la conveniencia o inconveniencia de la
salida del país de dicho niño. El objeto del juicio queda determinado en los escritos o
tramites de demanda, contestación, demanda reconvencional y contestación de la
demanda reconvencional. La importancia de determinar el objeto del juicio es que la
sentencia que pronuncie el juez de familia tiene que ser congruente con la pretensión y el
objeto del juicio fijado.
2° Fijar los hechos que deben ser probados, así como las convenciones probatorias que
las partes hayan acordado (art. 61 N°7 LCTF).
En esta materia rigen plenamente los requisitos para que un hecho sea objeto de prueba;
esto es; que sean controvertidos, sustanciales y pertinentes. Es decir, hecho en que no
están de acuerdo las partes acerca de su ocurrencia y de cómo acontecieron, y cuya
determinación sea esencial para decidir el litigio. Por lo tanto, no cabe fijar como hechos
los impertinentes, o sea aquellos que no tienen relevancia para la resolución del juicio.
Estos hechos impertinentes, conforme a lo dispuesto en el art. 31 LCTF, si lo son en grado
manifiesto, se excluyen de la prueba, lo mismo ocurre con el hecho público y notorio.
Igual acontece con aquellos hechos que se acrediten con pruebas obtenidas ilícitamente,
es decir, mediante infracción a las garantías fundamentales.
Art. 31 LCTF= “Exclusión de prueba. El juez de familia, luego de estudiar la
admisibilidad de las pruebas ofrecidas, de resolver las convenciones probatorias y de
escuchar a las partes que hubieren comparecido a la audiencia preparatoria, ordenará
fundadamente que se excluyan de ser rendidas en el juicio aquellas que fueren
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Es relevante destacar que el inciso final del art. 29 LCTF autoriza al juez a disponer de
oficio la práctica de todas aquellas pruebas que estime necesarias; por ejemplo, decretar
un informe social de las partes en un juicio por pensión alimenticia, para tener
conocimiento cabal de las circunstancias domésticas y económicas de ellas. En los casos
en que las pruebas propuestas por las partes sean insuficientes el juez podría, conforme a
los dispuesto en esta norma, utilizar esta facultad siempre que lo estime necesario en
atención al conflicto familiar de que se trata.
Conforme al art. 31 LCTF, los jueces excluirán la prueba que se refiera a la acreditación
de hechos manifiestamente impertinentes, aquella que pretenda acreditar hechos públicos
y notorios, las que sean sobreabundantes en relación con la acreditación de un hecho (por
ejemplo, el nacimiento de un niño ya se acreditó en la demanda con certificado de
nacimiento, y una parte ofrece testigos para acreditar el mismo hecho), y aquella obtenida
con infracción de garantías fundamentales.
Nota: es importante advertir que los casos signados en el art. 61 N°s 7 y 8 pueden
originar una serie de incidentes. Tal, pues las partes podrán solicitar reposición de
aquellas pruebas que propusieron y que el juez excluyo, como también podrán solicitar
se excluya de la prueba algunas que el juez ordeno de oficio. Estos incidentes y
reposiciones que se presenten durante la audiencia se resolverán, previo debate, en la
misma, conforme a lo dispuesto en los arts. 26 inc.1 y 67 N°1 LCTF.
4° Excepcionalmente, y por motivos justificados, recibir la prueba que deba rendirse en
ese momento. La documental que se rinda en esta oportunidad no radicará la causa en
la persona del juez que la reciba (art. 61 N°9 LCTF).
Recordemos que la prueba debe rendirse por esencia en la audiencia de juicio, no en la
audiencia preparatoria. La prueba que se rinde en la audiencia preparatoria siempre debe
ser de carácter excepcional y por motivos justificados; de ahí que en este precepto legal
el encabezado reviste esta calidad excepcional en la materia en comento. Los casos de
procedencia son los llamados “casos de prueba anticipada”, es decir, pruebas que de no
rendirse en la audiencia preparatoria pueden desaparecer. En esos casos se puede recibir
esa prueba -generalmente peritajes y testimonios-, pero en principio es una situación de
excepción y la resolución que accede a ello requiere fundamentación, como lo exige el
texto legal.
Es destacable la mención en la parte final del número 9 del art. 61 LCTF, en orden a que
si se rinde excepcionalmente prueba documental en la audiencia preparatoria, no radicara
la causa en la persona del juez que la reciba. Ello significa -en conexión con el art. 12
LCTF- que si en la audiencia preparatoria excepcionalmente se rinde prueba que no sea
documental (por ejemplo, testigos, peritajes, declaración de parte), el juez que la recibe
queda obligado (radica) a tomar la audiencia de juicio. Por lo tanto, basta que el juez
reciba cualquier otra prueba que no sea documental y se radica la causa en ese juez.
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La lógica de esta norma es la siguiente: los documentos (cuyo conocimiento en esta fase
no radica el conocimiento ante el juez respectivo) quedan guardados en la carpeta
correspondiente y siempre estarán a disposición del juez, cualquiera sea este, para su
lectura. Por otra parte, la documental es el único medio probatorio que no requiere de
inmediación.
5° Fijar la fecha de la audiencia de juicio, la que deberá llevarse a efecto en un plazo no
superior a treinta días de realizada la preparatoria. Sin perjuicio de ello, el juez podrá,
previo acuerdo de las partes, desarrollar la audiencia de juicio inmediatamente de
finalizada la preparatoria (art. 61 N°10 LCTF).
El objetivo final de la audiencia preparatoria y mediante el cual concluye esta, es que el
juez pronuncie la resolución que cita a la audiencia de juicio. El contenido de esta
resolución se regula en el art. 62 LCTF. En ella básicamente se cita a las partes a la
audiencia de juicio, fijando la fecha en que se verificara, la cual por mandato legal no
puede ser mas allá de 30 días contados desde que se verifico la audiencia preparatoria.
Las audiencias serán programadas dentro del horario de funcionamiento del tribunal y de
acuerdo a las características y necesidades de trabajo de cada juzgado. Esto se fundamenta
en que, debido a la abundancia de la prueba, se pueden requerir de varias sesiones.
Analizando el contenido de esta resolución conforme al art. 62 LCTF, podemos decir que
en ella el juez debe señalar cuales son la o las demandas que deben ser conocidas en el
juicio y las contestaciones que se han presentado, fijando, derivado de ellas, el objeto del
juicio. Luego, debe señalar que hechos se dieron por acreditados en virtud de las
convenciones probatorias y -en opinión de Eduardo Jara Castro- debiera indicar, en
consecuencia, que hechos deberán ser objeto de la prueba. Finalmente, debe decir que
medios de prueba deberán rendirse en la audiencia de juicio. Si se hubiere ofrecido prueba
de testigos, pericial, o se solicitó la declaración de alguna de las partes, debe
individualizarse en la resolución a las personas que deberán ser citadas a dicha audiencia
a prestar su declaración.
Art. 62 LCTF= “Contenido de la resolución que cita a juicio. Al término de la audiencia
preparatoria, no habiéndose producido una solución alternativa del conflicto, el juez
dictará una resolución, que contendrá las menciones siguientes:
a) La o las demandas que deban ser conocidas en el juicio, así como las contestaciones
que hubieren sido presentadas, fijando el objeto del juicio.
b) Los hechos que se dieren por acreditados, de conformidad a lo dispuesto por el
artículo 30.
c) Las pruebas que deberán rendirse en el juicio, sin perjuicio de lo establecido en el
artículo 63 bis.
d) La individualización de quienes deberán ser citados a la audiencia respectiva.
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Con todo, en los procedimientos de que trata esta ley tendrá lugar lo dispuesto en el
artículo 336 del Código Procesal Penal”.
A su vez, esta resolución se entiende notificada personalmente a las partes que asistieron
a la audiencia preparatoria, quienes por este solo hecho quedan citadas para la audiencia
de juicio. Así ocurre también respecto de aquellos que no asistieron a la audiencia
preparatoria y fueron debidamente emplazados, pues conforme al art. 59 inc. final LCTF
les afectan las resoluciones que se dicten en la audiencia sin necesidad de ulterior
notificación.
Es importante destacar que la parte final del N°10 del art. 61 LCTF permite que,
excepcionalmente, el juez previo acuerdo de las partes lleve a efecto la audiencia de
juicio inmediatamente de finalizada la preparatoria. Esto es muy relevante en los
divorcios de común acuerdo y otras materias no complejas, pues carece de sentido fijar
una audiencia de juicio para varios días después si en algunos minutos puede llevarse a
efecto el procedimiento probatorio, y de esta forma terminar más rápidamente en proceso
respectivo.
Finalmente, cabe hacer mención de que según el art. 22 DE Auto Acordado Sobre Gestión
y Administración en Tribunales de Familia, la audiencia preparatoria concluye indicando
el juez que se pone termino a ella y señalando la hora en que esto ocurre, de lo que se
deja constancia en el acta.
b- Situación especial del artículo 61 inciso final LCTF
Art. 61 inc. final LCTF= “En caso de advertir la existencia de hechos comprendidos en
el número 7) del artículo 8º, el juez, de oficio o a petición de parte, podrá decretar la
apertura del procedimiento especial previsto en el artículo 68 y citar a la audiencia
respectiva, o incluir estos hechos para los efectos de los números 5), 6), 7) y 8) de este
artículo, procediendo a la acumulación necesaria del artículo 17 y pudiendo decretar
medidas cautelares de las previstas en el artículo 71”.
Esta norma trata la situación en que el juez, durante la audiencia preparatoria, advierta la
existencia de hechos en que aparezcan niños, niñas o adolescentes gravemente vulnerado
o amenazados en sus derechos, y que requieran de una medida de protección. En estos
casos el juez puede decretar la apertura de un procedimiento para la aplicación de tales
medidas (art. 68 LCTF) y citar a la audiencia respectiva (preparatoria), o incluir estos
hechos para los efectos de los números 5), 6), 7) y 8) del art. 61. Es decir, se produce la
acumulación de este procedimiento especial al proceso en que se desarrolla la audiencia
preparatoria, lo cual es una excepción a la identidad de procedimiento para la
acumulación. Además, el juez puede decretar medidas cautelares en relación con la
protección, las que serán las contempladas en el art. 71 LCTF.
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c- La audiencia de juicio
La audiencia de juicio se regula en el art. 63 LCTF. Cabe destacar:
Oportunidad: La señalada en la resolución que cita a la audiencia de juicio.
Objeto: Recibir la prueba admitida por el tribunal, y la decretada por este.
Duración: El tiempo que sea necesario, ya que se lleva a efecto en un solo acto y se puede
prolongar por varias sesiones sucesivas si fuere necesario.
Quienes deben comparecer: Las partes, asistidas por sus abogados si corresponde.
Obligación del juez: Estar siempre presente en la audiencia. Si no lo está, es nulo todo lo
actuado, según lo dispuesto en el art. 12 LCTF, que revisamos a propósito de los
principios formativos del procedimiento de familia.
c.1- desarrollo de la audiencia de juicio
primero el juez debe verificar la presencia en la audiencia de las personas citadas y
declarar iniciado el juicio. Luego debe señalar a los presentes cual es el objetivo de esta
y que estén atentos a su desarrollo. Si hay testigos y peritos presentes -los cuales deberán
posteriormente prestar declaración-, los insta a hacer abandono de la sala. Puede disponer
la presencia en la sala de uno a mas miembros del Consejo Técnico; probablemente, ya
lo habrá dispuesto al momento de iniciarse la audiencia. También puede disponer,
conforme lo faculta el art. 63 LCTF, durante la audiencia y para determinadas actuaciones
que el niño, niña o adolescente u otro miembro del grupo familiar abandone la sala
(hacemos notar que esta última situación constituye una excepción al principio de
publicidad establecido en el art. 15 LCTF, conforme vimos en su oportunidad).
c.2- producción de la prueba
art. 64 LCTF= “Producción de la prueba. La prueba se rendirá de acuerdo al orden que
fijen las partes, comenzando por la del demandante. Al final, se rendirá la prueba
ordenada por el juez.
Durante la audiencia, los testigos y peritos serán identificados por el juez, quien les
tomará el juramento o promesa de decir verdad. A continuación, serán interrogados por
las partes, comenzando por la que los presenta. Los peritos deberán exponer brevemente
el contenido y las conclusiones de su informe y luego se autorizará su interrogatorio por
las partes”.
Como lo hemos señalado anteriormente, esta audiencia tiene por objeto primordial rendir
la prueba ofrecida por las partes y la decretada por el juez en la audiencia preparatoria.
No cabe rendir prueba que no haya sido ofrecida en dicha audiencia. Excepcionalmente,
conforme lo dispone el art. 63 bis LCTF, a petición de alguna de las partes, el juez podrá
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* PROCEDIMIENTO PROBATORIO
El procedimiento probatorio tiene al menos las siguientes etapas: a. Ofrecimiento del
medio b. Declaración de admisibilidad de este c. Producción o ejecución, y d. Valoración
del mismo. A continuación, pasamos a analizarlas:
A. ofrecimiento del medio probatorio
Art. 29 LCTF= “Ofrecimiento de prueba. Las partes podrán, en consecuencia, ofrecer
todos los medios de prueba de que dispongan, pudiendo solicitar al juez de familia que
ordene, además, la generación de otros de que tengan conocimiento y que no dependan
de ellas, sino de un órgano o servicio público o de terceras personas, tales como pericias,
documentos, certificaciones u otros medios aptos para producir fe sobre un hecho
determinado”.
Comentando esta norma, resulta claro que la parte que desee rendir prueba tiene que
ofrecer al juez los medios probatorios de que disponga. Si la parte tiene conocimiento de
un medio probatorio del cual no dispone, puede pedir al juez que orden se generación,
por ejemplo, medios que dependen de un servicio público u terceras personas, tales como
pericias, documentos, certificaciones, u otras, para poder presentarlo como tal en la
audiencia de juicio.
El ofrecimiento de la prueba corresponde a las partes, pero en este procedimiento ante
los tribunales de familia ocurre algo novedoso que no se da en los procedimientos civiles
informados por el principio dispositivo, y que regula el art. 29 inc.3 LCTF. Esto es, la
posibilidad de que el juez de oficio ordene que se produzca prueba respecto de aquellos
medios de que tome conocimiento o que, a su juicio, resulte necesario producir en
atención al conflicto familiar de que se trate.
En el procedimiento ante los tribunales de familia, el ofrecimiento de prueba se debe
verificar en la audiencia preparatoria, ya que es en dicha audiencia que el juez debe
pronunciarse acerca de los hechos que deberán ser probados. Esto tiene cierta lógica. Los
medios de prueba se ofrecen en relación con los hechos a probar en la causa especifica
de que se trate, no sobre eventuales hechos a probar. Si en esa audiencia se determina el
objeto del juicio y se fijan los hechos a probar, resulta conveniente que, en la misma,
además las partes ofrezcan sus medios probatorios. Ello porque de inmediato el juez
decidirá si son pertinentes o si deben ser excluidos. Excepcionalmente y solo respecto de
los documentos, se admite que estos se acompañen (se ofrezcan) en los escritos del
periodo de discusión (en la demanda, contestación, demanda reconvencional y
contestación a la demanda reconvencional) en el art 57 LCTF. Luego en la audiencia de
juicio serán incorporados mediante su lectura.
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• Los oficios
Son solicitudes que puede hacer el tribunal de familia de oficio o a petición de parte, ha
otro tribunal o a otra institución.
El tribunal puede solicitar oficios con la sola interposición de la demanda, ejemplo en
caso de alimentos solicitar información a las entidades de previsión y hasta la audiencia
preparatoria. Las partes pueden solicitar oficios en la interposición de la demanda,
ejemplo a un tribunal penal para que envié situación delictiva de alguna de las partes o a
instituciones como previsionales. Las partes también pueden solicitar oficios en la
audiencia preparatoria, por ejemplo al SII, AFP, conservador de bienes raíces entre otros.
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Nota: Si yo quiero revisar los oficios en mis causas, debo dirigirme a la opción
“diligencias”.
Los medios probatorios que la ley 19.968 detalla en cuanto a su procedencia y ejecución
son los testigos, la declaración de las partes, y la prueba pericial, que veremos a
continuación:
I. Prueba testimonial
Las modificaciones que la ley 19.968 introduce a la prueba testimonial establecida en el
CPC se tratan en sus arts. 33 y sgts. Se refieren a los siguientes puntos:
a) Lugar donde se interroga a los testigos: Solo declaran ante el juez de familia que
conoce de la causa. Por la forma en que está estructurado el procedimiento no es
posible delegar funciones. Ello por el principio de inmediación.
sin perjuicio de lo anterior y estableciéndose el deber de comparecer y declarar en
forma general en el art. 33 LCTF, se contemplan determinadas situaciones
excepcionales en el art. 35, de personas exceptuadas de la obligación de
comparecencia ante el tribunal de familia, quienes declaran en la forma que prescribe
a su vez el art. 36 LCTF.
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Con todo, si las personas enumeradas en las letras a), b) y d) renunciaren a su derecho a no
comparecer, deberán prestar declaración conforme a las reglas generales”.
Art. 36 LCTF= “Declaración de personas exceptuadas. Las personas comprendidas en las letras a),
b) y d) del artículo anterior serán interrogadas en el lugar en que ejercieren sus funciones o en su
domicilio. A tal efecto, propondrán oportunamente la fecha y el lugar correspondientes. Si así no lo
hicieren, los fijará el juez. En caso de inasistencia del testigo, se aplicarán las normas generales. A la
audiencia ante el juez tendrán siempre derecho a asistir las partes. El juez podrá calificar las
preguntas que se dirigieren al testigo, teniendo en cuenta su pertinencia con los hechos y la investidura
o estado del deponente.
Las personas comprendidas en la letra c) del artículo precedente declararán por informe, si
consintieren a ello voluntariamente. Al efecto se les dirigirá un oficio respetuoso, por medio del
ministerio respectivo”.
Debe quedar claro que aun en estos casos excepcionales no se admite delegación de
funciones por el juez de familia: de todas formas, declaran ante él, solo que ello no
ocurre en la sala del tribunal respectivo, sino en el lugar en que estas personas ejerzan
sus funciones o tengan domicilio y que propongan oportunamente.
Aun así, cabe hacer notar una situación excepcionalísima en que se declara solo
mediante informe, y siempre y cuando se consienta voluntariamente en ello: la
declaración testimonial de chilenos o extranjeros que tengan inmunidad diplomática
en Chile, conforme a los tratados vigentes sobre la materia. En esta extraordinaria
situación, estos sujetos en definitiva no comparecerán personalmente ante el juez de
familia a declarar.
b) Oportunidad: La prueba testimonial debe rendirse normalmente en la audiencia de
juicio. Excepcionalmente, se puede rendir en la audiencia preparatoria, en este último
caso siempre y cuando haya motivos fundados según dispone el art. 61 N°9 LCTF.
Ahora bien, es clara leyendo a contrario sensu, la parte final de dicha norma, que una
vez que se interrogue un testigo en la audiencia preparatoria, la causa se radica ante
el juez que reciba esta declaración.
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(faculta a ello, no es una obligación del juez) sancionar a este testigo rebelde con el
pago de las costas que genere su inasistencia.
En cuanto a la obligación de declarar, la regla general es que toda persona está
obligada a declarar, salvo quienes estén “legalmente exceptuados” de ello. Sin
perjuicio de la situación excepcional de las personas que tengan inmunidad
diplomática (art. 35 letra C y art. 35 inc. final LCTF), esta excepción legal de declarar
se refiere a los casos que señala el CPC y que se refieren al secreto profesional. Cabe
hacer notar que debemos incluir entre ellas a los mediadores, según lo dispuesto en la
letra C del art 105 LCTF.
El art. 37 LCTF establece el principio de la no autoincriminación del testigo, en virtud
del cual se exceptúa de la obligación de declarar determinadas situaciones (revisar
art. 360 N°3 CPC).
Si el testigo comparece y no se encuentra exento de la obligación de declarar, debe
prestar su declaración en la audiencia de juicio.
La ley 19.968trata la situación del testigo sordo, mudo, o sordomudo, en su art. 42.
En este evento, las preguntas se le deberán formular por escrito. Si ni siquiera se
puede dar a entender por escrito, se le recibirá su declaración por intermedio de una
persona que pudiere entenderse con él, la cual previamente debe prestar a su vez
juramento como testigo. Algo similar ocurre con el testigo que no habla castellano,
caso en el cual el art. 43 de dicha ley exige interprete. En ambos casos, en la audiencia
preparatoria, el juez nombrara y dispondrá que se cite a estos intérpretes.
¿Puede el testigo obtener el abono de los gastos que le impone la comparecencia? Si
bien nada dice al respecto la ley 19.968, aplicando su art. 27 sobre normas supletorias,
estimamos posible aplicar el art. 381 CPC.
Previo a prestar la declaración, el juez ordena que todos los peritos y testigos que van
a declarar salgan de la sala de audiencia. En la práctica, ellos esperan afuera de la
sala, y van siendo llamados en el orden que la parte respectiva indique. Esto es en
cumplimiento del art. 63 N°3 LCTF, según el cual durante la audiencia el juez
procederá a disponer que los testigos y peritos que hubieren comparecido hagan
abandono de la sala de audiencia. Luego y conforme a lo prescrito en el art. 64 inc. 1,
el juez procede a ordenar se llame a la sala al primero de los testigos que presenta a
la parte demandante.
Según el artículo referido, el juez comienza identificando al testigo, luego le toma
juramento o promesa. Además, el art. 38 LCTF le permite advertir al testigo acerca
del sentido del juramento y de su obligación de ser veraz, como asimismo de las
consecuencias de mentir (delito de falso testimonio).
Se aprecia que la fórmula de este juramento es más completa que la del art. 363 CPC,
ya que debe incluir además “sin ocultar nada de lo que pudiere conducir al
esclarecimiento de los hechos”. El inc. 2 del art. 38 LCTF señala que no se tomara
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En relación con la prueba pericial parece relevante destacar los siguientes puntos:
a) Procedencia del medio probatorio:
Art. 45 LCTF= “Procedencia de la prueba pericial. Las partes podrán recabar informes
elaborados por peritos de su confianza y solicitar que éstos sean citados a declarar a la
audiencia de juicio, acompañando los antecedentes que acreditaren la idoneidad
profesional del perito.
Procederá la prueba pericial en los casos determinados por la ley y siempre que, para
apreciar algún hecho o circunstancia relevante para la causa, fueren necesarios o
convenientes conocimientos especiales de una ciencia, arte u oficio.
Los informes deberán emitirse con objetividad, ateniéndose a los principios de la ciencia
o a las reglas del arte u oficio que profesare el perito. Asimismo, el juez, de oficio o a
petición de parte, podrá solicitar la elaboración de un informe de peritos a algún órgano
público u organismo acreditado ante el Servicio Nacional de Menores que reciba aportes
del Estado y que desarrolle la línea de acción a que se refiere el artículo 4°, N° 3.4, de
la ley N° 20.032, cuando lo estime indispensable para la adecuada resolución del
conflicto”.
Conforme a la norma recién trascrita, el informe de peritos procede a solicitud de parte o
de oficio por el tribunal. En este procedimiento la parte obtiene su informe pericial, y lo
lleva al juicio junto a quien lo emitió para que lo defienda.
Es destacable que el inc. 4 del mismo artículo disponga que el juez, de oficio o a petición
de parte, pueda solicitar la elaboración de un informe de peritos a algún órgano publico
u organismo acreditado ante el SENAME, que reciba aportes del Estado, si lo estima
indispensable para la adecuada resolución del conflicto. Por esto, aquí no hay listas de
peritos; sin perjuicio de lo cual, obviamente se puede recurrir al listado de peritos de las
Cortes de Apelaciones para determinadas materias (informe social, pericia contable, por
ejemplo).
Cualquier profesional puede ser perito, siempre que de garantía de seriedad y
profesionalismo, conforme exige el inc. 1 del art. 47 LCTF. Por lo tanto, la parte al
proponer el medio probatorio en la audiencia preparatoria además debe presentar el
curriculum del perito y todos los antecedentes que lo califiquen para que el juez ordene
dicho informe por el profesional propuesto, si es que otorga la referida garantía.
Ahora bien, si un profesional emite un informe pericial para alguna de las partes debe
estar dispuesto a asistir a la audiencia de juicio a declarar; siempre que lo pida la parte.
El art. 46 LCTF señala que “a petición de parte, los peritos deberán concurrir a declarar
ante el juez, acerca de su informe”. La norma no dice que parte, pero entendemos que
será la contraparte de quien lo solicita. De hecho, si citado no comparece, será sancionado
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igual que un testigo rebelde, según el art. 49 LCTF. Además, esta disposición permite a
las partes de común acuerdo -con la autorización del juez- eximir al perito de la
obligación de concurrir a prestar declaración; e este caso, se admite como prueba al efecto
solo el informe pericial escrito.
b) Proposición del medio probatorio: La parte interesada en acreditar un hecho mediante
informe pericial deberá proponer al juez en la audiencia preparatoria el medio
probatorio en comento, e indicar quién o quiénes serán los peritos. Además, debe
acompañar los antecedentes que demuestren sus cualidades y títulos profesionales, y
solicitar que se cite al perito a la audiencia de juicio.
c) Admisión del medio probatorio: Conforme a lo dispuesto en el art. 61 N°8 LCTF, el
juez se pronuncia acerca de la procedencia de esta prueba. Y en virtud del art. 47 de
la misma, puede rechazar la solicitud si la persona del perito no da garantías de
seriedad y profesionalismo. Esta última norma también le permite limitar el número
de peritos si se ofreció un número excesivo de ellos, para no entorpecer la realización
del juicio.
d) Confección del informe: Admitido el medio probatorio, según el art. 45 inc. 3 LCTF,
el perito contactado por la parte debe elaborar el informe “con objetividad,
ateniéndose a los principios e la ciencia o a las reglas del arte u oficio que profesare”.
Respecto al contenido del informe del perito, el art. 46 LCTF se remite al art. 315
CPP. Según esta última norma, el informe debe contener: a- la descripción de la
persona o cosa que fuere objeto de él, del estado y modo en que se hallare; b- la
relación circunstanciada de todas las operaciones practicadas y su resultado, y c- las
conclusiones que, en vista de tales datos, formularen los peritos conforme a los
principios de su ciencia o reglas de su arte u oficio.
Este informe debe materializarse en un escrito, el que el perito entrega a la parte, y
esta acompaña al proceso con 5 días a lo menos de anticipación a la audiencia de
juicio -plazo exigido por el art. 46 inc. 1 LCTF-, entregando copia al tribunal para
que a su vez lo ponga a disposición de la contraparte. De acuerdo con lo dispuesto en
el art. 33 del Auto Acordado de la Corte Suprema del 20 de mayo de 2009, la
incorporación del informe puede efectuarse por medios de formato digital, como el
correo electrónico.
e) Costo del informe: Lo paga la parte que lo solicita; así emana claramente del inc. 2
del art. 47 LCTF. Si lo emite una institución pública por orden del juez, el costo lo
asume el Estado. Todo lo anterior sin perjuicio de lo que se resuelva en la sentencia
definitiva sobre las costas.
A tal efecto, es relevante lo dispuesto en la parte final del art. 48 LCTF: “Las partes
o el juez podrán requerir al perito información acerca de su remuneración y la
adecuación de esta a los montos usuales para el tipo de trabajo realizado”.
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Ahora bien, el fallo debe ser redactado. Para ello, el art. 65 LCTF da 5 días al juez,
ampliables por otros 5 días por razones fundadas, debiendo este fijar la fecha en que
tendrá lugar la lectura del fallo, la cual puede verificarse en forma resumida.
En la práctica, las partes no concurren a la audiencia de lectura de sentencia o si concurren
simplemente un funcionario del tribunal se las lee en su parte resolutiva o simplemente
hace entrega material de una copia a quien concurrió dejando constancia de tal hecho. No
obstante, la sentencia debiera ser notificada por carta certificada (art. 23 inc. 5 LCTF), o
al correo electrónico si la parte fijo este medio para los efectos de sus notificaciones. En
todo caso, pueden acceder fácilmente a su contenido mediante el expediente digital del
Sistema Informático de los Tribunales de Familia (SITFA).
El contenido de la sentencia se regula en el art. 66 de la ley 19.968, y es prácticamente el
mismo del art. 170 del CPC.
Art. 66 LCTF= “Contenido de la sentencia. La sentencia definitiva deberá contener:
1- El lugar y fecha en que se dicta;
2- La individualización completa de las partes litigantes;
3- Una síntesis de los hechos y de las alegaciones de las partes;
4- El análisis de la prueba rendida, los hechos que estime probados y el razonamiento
que conduce a esa conclusión;
5- Las razones legales y doctrinarias que sirvieren para fundar el fallo;
6- La resolución de las cuestiones sometidas a la decisión del juzgado, y
7- El pronunciamiento sobre pago de costas y, en su caso, los motivos que tuviere el
juzgado para absolver de su pago a la parte vencida”.
Nota: como se aprecia de esta norma, la sentencia definitiva del juez de familia contiene
una parte expositiva (N°1 a 3), una parte considerativa (N°4 a 5), y parte resolutiva
(N°6 a 7).
6- LOS RECURSOS PROCESALES
La ley 19.968 establece una regulación especial respecto de los recursos procedentes en
contra de las resoluciones pronunciadas en el procedimiento ordinario ante los juzgados
de familia, contenida en su art. 67 LCTF.
Art. 67 LCTF= “Recursos. Las resoluciones serán impugnables a través de los recursos y en las formas
que establece el Código de Procedimiento Civil, siempre que ello no resulte incompatible con los principios
del procedimiento que establece la presente ley, y sin perjuicio de las siguientes modificaciones:
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2- Sólo serán apelables la sentencia definitiva de primera instancia, las resoluciones que ponen término
al procedimiento o hacen imposible su continuación, y las que se pronuncien sobre medidas
cautelares.
3- La apelación, que deberá entablarse por escrito, se concederá en el solo efecto devolutivo, con
excepción de las sentencias definitivas referidas a los asuntos comprendidos en los numerales 8),
10), 13) y 15) del artículo 8º.
4- El tribunal de alzada conocerá y fallará la apelación sin esperar la comparecencia de las partes, las
que se entenderán citadas por el ministerio de la ley a la audiencia en que se conozca y falle el
recurso.
5- Efectuada la relación, los abogados de las partes podrán dividir el tiempo de sus alegatos para
replicar al de la otra parte.
6- Procederá el recurso de casación en la forma, establecido en los artículos 766 y siguientes del
Código de Procedimiento Civil, con las siguientes modificaciones:
a- Procederá sólo en contra de las sentencias definitivas de primera instancia y de las interlocutorias
de primera instancia que pongan término al juicio o hagan imposible su continuación.
b- Sólo podrá fundarse en alguna de las causales expresadas en los números 1º, 2º, 4º, 6º, 7º, y 9º del
artículo 768 del Código de Procedimiento Civil, o en haber sido pronunciada la sentencia definitiva
con omisión de cualquiera de los requisitos enumerados en el artículo 66 de la presente ley.
7- Se entenderá cumplida la exigencia de patrocinio de los recursos de casación, prevista en el inciso
final del artículo 772 del Código de Procedimiento Civil, por la sola circunstancia de interponerlos
el abogado que patrocine la causa”.
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Por otra parte, si se deduce reposición en contra de una resolución que se dicta fuera de
una audiencia, esta debe presentarse dentro de 3ero día a contar de la notificación de la
resolución (no al quinto día, como ocurre según las reglas del CPC). En esta parte, la
norma en comento establece una excepción. En el evento de que dentro de estos 3 días a
contar de la notificación de la resolución se verifique una audiencia, se debe interponer
la reposición dentro de ella, y se resuelve en la misma.
2- recurso de apelación
Las modificaciones de la ley 19.968 a este recurso se tratan en los N°s 2 a 5 de su art. 67.
Se refieren a las resoluciones objeto de la apelación, forma de concederse el recurso, la
comparecencia, y la vista de la causa, como pasamos a analizar:
a) Resoluciones objeto de la apelación: En este sentido, el N°2 del artículo 67 de la ley
19.968 dispone; “Sólo serán apelables la sentencia definitiva de primera instancia,
las resoluciones que ponen término al procedimiento o hacen imposible su
continuación, y las que se pronuncien sobre medidas cautelares”.
Dicha norma deja claro que la apelación solo procede en contra de 3 clases de
resoluciones (sentencia definitiva; aquellas que pongan termino al juicio o hagan
imposible su continuación; aquellas que se pronuncian sobre cautelares). Por ende,
los autos y decretos no son apelables en el procedimiento en comento.
b) Forma de concederse el recurso: En este sentido, el N°3 del art. 67 LCTF dispone:
“La apelación, que deberá entablarse por escrito, se concederá en el solo efecto
devolutivo, con excepción de las sentencias definitivas referidas a los asuntos
comprendidos en los numerales 8), 10), 13) y 15) del artículo 8”.
De esta norma, resulta que la apelación en materia de familia se concede por regla
general en el solo efecto devolutivo, salvo que se trate de las materias de los números
8 (filiación y otras vinculadas a la constitución o modificación del estado civil de las
personas), 10 (autorización para la salida de niños, niñas y adolescentes del país, en
casos que corresponda), 13 (adopción) y 15 (separación, nulidad y divorcio) del art.
8 LCTF. En esos casos la apelación se concede en ambos efectos.
Es importante advertir que si se pide la autorización para que un niño salga del país y
la sentencia accede, el niño no puede salir hasta que la sentencia quede firme. O sea,
hay que pedir con mucha anticipación los permisos si es que se estima que habrá
oposición.
Se plantea el siguiente inconveniente, cuando en un mismo proceso la sentencia
decide pretensiones diversas, respecto de las cuales procede la apelación en efectos
distintos. Por ejemplo, en un juicio de divorcio en que se demandó
reconvencionalmente alimentos, la sentencia acoge ambas pretensiones. De ser
apelado el fallo en la parte de divorcio, la apelación debe concederse en ambos
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• Adhesión a la apelación
La ley 19.968 no trata esta materia. Si aplicamos las normas generales de la apelación,
podremos adherirnos en primera instancia hasta antes de la remisión de los antecedentes
al tribunal ad quem. Sin embargo, hay discusión en este tema.
• La prescripción de la apelación
En nuestra opinión no cabe declarar prescrita una apelación en materia de familia, ya que
interpuesto el recurso toda tramitación de este es de cargo exclusivamente del tribunal;
por lo tanto, las partes no tienen facultad alguna para demorar el trámite. Son los
tribunales -sea de familia, o la Corte de Apelaciones respectiva- quienes deben dar curso
a la apelación. No cabe hablar de interrumpir la prescripción, pues las partes una vez
interpuesto el recurso no requieren realizar gestión alguna en este.
3- casación en la forma
Las modificaciones de la ley 19.968 a este recurso se tratan en los N°s 6 y 7 de su art. 67.
Se refieren a las resoluciones en contra de las cuales procede, causales de procedencia, y
patrocinio del recurso, aspectos que pasamos a revisar a continuación:
a) Resoluciones en contra de las cuales procede este recurso: El N°6 del art. 67 de la ley
19.968 dispone: “Procederá el recurso de casación en la forma, establecido en los
artículos 766 y siguientes del Código de Procedimiento Civil, con las siguientes
modificaciones: a) Procederá sólo en contra de las sentencias definitivas de primera
instancia y de las interlocutorias de primera instancia que pongan término al juicio
o hagan imposible su continuación”.
Al proceder la casación en la forma solo contra las resoluciones referidas -sentencias
definitivas de primera instancia e interlocutorias de primera instancia que pongan
termino al juicio o hagan imposible su continuación- se descarta su interposición
contra sentencias de segunda instancia. De hecho, todas las causales de procedencia
del recurso que menciona la ley 19.968 -que veremos a continuación- se refieren a
vicios ocurridos en la primera instancia.
b) Causales del art. 768 CPC en que puede fundarse el recurso: El N°6 del art. 67 LCTF
dispone: “Procederá el recurso de casación en la forma, establecido en los artículos
766 y siguientes del Código de Procedimiento Civil, con las siguientes
modificaciones: b) Sólo podrá fundarse en alguna de las causales expresadas en los
números 1º, 2º, 4º, 6º, 7º, y 9º del artículo 768 del Código de Procedimiento Civil, o
en haber sido pronunciada la sentencia definitiva con omisión de cualquiera de los
requisitos enumerados en el artículo 66 de la presente ley”.
En consecuencia, en esta materia no procede el recurso de casación en la forma
fundado en las causales de los números 3 y 8 del art. 768 CPC. Este solo puede
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fundarse en las causales del art. 768 CPC de los números 1 (incompetencia), 2(juez
implicado o recusado), 4 (ultra petita), 6 (cosa juzgada), 7 (decisiones contradictorias)
y 9 (omisión a un trámite o diligencia esencial).
La ley señala expresamente que no procede la casación en la forma respecto de la
causal del número 5 del referido art. 768 CPC, y lo hace procedente cuando se
infringen por el juez las normas relativas a la forma y contenido de la sentencia
definitiva siempre que esta se dicte con omisión de cualquiera de los requisitos que
enumera el art. 66 LCTF. Para construir la causal y configurar el vicio de casación,
no basta referirse solo a dicho artículo, sino que cabe tener presente además las otras
normas sobre el contenido de la sentencia definitiva. Esto porque en materia civil las
normas sobre el contenido de la sentencia definitiva se complementan con las normas
específicas que establece el Auto Acordado de la Corte Suprema sobre la Forma de
las Sentencias. Cree Eduardo Jara Castro que en materia de procedimientos ante los
tribunales de familia ese auto acordado no rige íntegramente toda vez que en la ley
19.968 tenemos normas especiales al respecto, ya que la prueba se aprecia conforme
a las reglas de la sana crítica y el legislador se preocupó en el art. 32 LCTF de señalar
a los jueces como se deben dar o no por acreditados los hechos.
En efecto, en el procedimiento civil ordinario, en el art. 170 CPC, se establecen
determinados requisitos para la sentencia definitiva, los cuales son complementados
a su vez por el Auto Acordado de la Corte Suprema sobre la Forma de las Sentencias.
En materia de familia no hay remisión del texto legal al N°5 referido, pero se indica
como causal por la parte final del N°6 letra b) del art. 67, “haber sido pronunciada la
sentencia definitiva con omisión de cualquiera de los requisitos enumerados en el
artículo 66 de la presente ley”.
Sobre el art. 66, es relevante al respecto apreciar que exige en su número 4 “el análisis
de la prueba rendida, los hechos que estime probados y el razonamiento que conduce
a esa conclusión”.
Cabe reflexionar: ¿Cómo analiza la prueba rendida el juez de familia? Para responder
la pregunta hay que considerar que a diferencia del proceso civil (sistema legal o
tasado) se aplican las reglas de la sana critica (art. 32 LCTF). El punto relevante al
respecto es que para esta forma de valoración de la prueba el legislador establece
exigencias adicionales al sentenciador y que no son las mismas contempladas en los
números 5 a 10 del auto acordado, las que la infringirse estima Eduardo Jara hacen
incurrir al fallo en la causal de casación en la forma contemplada en la parte final del
N°6 letra b) del art. 67 LCTF, por haber sido pronunciada con omisión de los
requisitos del art. 66. Por ejemplo: si el juez no se hace cargo en su fallo de indicar
las razones por las cuales desestimo un medio probatorio ofrecido, genera un vicio
que puede ser alegado por la vía de la casación en la forma, invocando la causal en
comento.
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Se nos plantea la siguiente interrogante: ¿Cuáles son los tramites esenciales en estos
procedimientos, ya que no coinciden con los del art. 795 del CPC? Por ejemplo, si e
la audiencia preparatoria no se fijó el objeto del juicio, o señalándose este no se fijaron
los hechos que debían ser probados. En el art. 795 CPC no se contemplan estos
trámites como esenciales. Por el contrario, los que en dicha disposición legal se
señalan, en general no se contemplan en el procedimiento ordinario ante los tribunales
de familia. Así, en este procedimiento, el recibimiento de la causa a prueba no
procede. Tampoco la agregación de los instrumentos con citación o bajo el
apercibimiento legal, ya que si bien la ley 19.968 indica que se pueden acompañar en
los escritos del periodo de discusión, solo dispone en el inc. 4 de su art. 64 que estos
se exhiban y se lean en la audiencia de juicio (incorporación). En la práctica, los
jueces ordenan se incorporen en la audiencia de juicio y ello se cumple cuando estos
se exhiben y leen.
Es posible intentar asimilarlos. Por ejemplo, en relación con los documentos, estos
igualmente se deben acompañar y en la audiencia de juicio existe una especie de
citación que permite al contendor, una vez exhibidos y leídos, objetarlos. Pero
obviamente resulta casi imposible intentar encontrar un símil con la resolución que
recibe a prueba, salvo que se entienda que está integrada por la que determina el
objeto del juicio y señala los hechos a probar.
c) El patrocinio del recurso: El N°7 del art. 67 LCTF dispone: “Se entenderá cumplida
la exigencia de patrocinio de los recursos de casación, prevista en el inciso final del
artículo 772 del Código de Procedimiento Civil, por la sola circunstancia de
interponerlos el abogado que patrocine la causa”.
Esta modificación se refiere tanto al recurso de casación en la forma como el fondo,
pues a ambos recursos se aplica la exigencia del art. 772 CPC (patrocinio del recurso
de abogado habilitado). Para la ley 19.968 dicha obligación se entiende cumplida por
la sola circunstancia de interponerlo el abogado que patrocine la causa.
4- casación en el fondo
La única modificación de la ley 19.968 a este recurso se encuentra en el N°7 del art. 67
LCTF, y se refiere al patrocinio del recurso. A este respecto nos remitimos a lo señalado
sobre este punto a propósito de la casación en la forma, toda vez que dicha norma surte
el mismo efecto respecto de ambas formas de casación.
En los demás, este recurso se rige por lo establecido al respecto en el CPC, siempre y
cuando dichas normas sean compatibles con los principios del procedimiento que
establece la ley 19.968 (art. 67 inc. 1 LCTF).
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Dichos antecedentes podrían ser necesarios de acuerdo a lo previsto en los artículos 226 del
CC y el 42 de la ley 16.618.
B.- Respecto del demandado.
1. Demanda deducida contra el sujeto pasivo.
A fin de hacer un análisis de forma y fondo en lo referente a la pretensión del demandante.
2.- Documentos que acrediten su idoneidad.
Estos documentos son necesarios si en la demanda de cuidado personal se plantea la
inhabilidad por uno de los padres contra el otro, en cuyo caso el padre objetado debe probar
su idoneidad física o moral.
3.1.- Sujetos.
A.- Sujeto activo.
a.1.- Cuidado personal → el padre que no posee el cuidado personal del hijo.
a.2.- Relación directa y regular → aquel progenitor que no es titular del cuidado personal del
hijo, y los abuelos respecto de sus nietos.
a.3.- Patria potestad → aquel padre que carece de la patria potestad.
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El inc. 3 del art. 19 LCTF señala que: “La persona así designada será curador ad litem del
niño, niña, adolescente o incapaz, por el solo ministerio de la ley, y su representación se
extenderá a todas las actuaciones del juicio”.
De la falta de designación del representante de que trata el artículo indicado, podrán reclamar
la Corporación de Asistencia Judicial o a cualquier institución pública o privada que se
dedique a la defensa, promoción o protección de sus derechos o bien a cualquier persona que
tenga interés en ello (art. 19 inc. 4 LCTF).
Respecto de la comparecencia ante la Corte de Apelaciones y Corte Suprema se aplican las
reglas generales del art. 398 del COT.
¿Ante quien se autoriza el poder?
De acuerdo al art. 1 de la ley 18.120, exige que la primera presentación de cada parte o
interesado en asuntos contenciosos o no contenciosos ante cualquier tribunal de la República,
sea ordinario, arbitral o especial, deberá ser patrocinada por un abogado habilitado para el
ejercicio de la profesión.
Para tal efecto, esta obligación se entenderá cumplida por el hecho de poner el abogado su
firma, indicando además su nombre, apellidos y domicilio.
Sin estos requisitos no podrá ser proveída y se tendrá por no presentada para todos los efectos
legales. Las resoluciones que al respecto se dicten no serán susceptibles de recurso alguno.
Actitudes del tribunal frente a la presentación de la demanda.
Se aplica tanto para el juicio ordinario de cuidado personal, relación directa y regular y/o
patria potestad.
En virtud del art. 54 LCTF, el tribunal debe realizar previo a la dictación de la primera
resolución, un control de admisibilidad formal de las demandas.
Las actitudes que puede adoptar el tribunal son:
> Declarar de oficio su incompetencia.
> Declararla inadmisible por no cumplir con requisitos formales.
> Rechazarla de plano por ser manifiestamente improcedente.
> Admitirla a tramitación.
3.4.- Notificación de la resolución que provee la demanda.
Art. 23 inc. 1 LCTF = “Notificaciones. La primera notificación a la demandada se efectuará
personalmente por un funcionario que haya sido designado para cumplir esta función por el
juez presidente del comité de jueces, a propuesta del administrador del tribunal. Dicho
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funcionario tendrá el carácter de ministro de fe para estos efectos. La parte interesada podrá
siempre encargar, a su costa, la práctica de la notificación a un receptor judicial”.
Art. 23 inc. 2 LCTF = “En los casos en que no resulte posible practicar la primera
notificación personalmente, por no ser habida la persona a quien se debe notificar, y siempre
que el ministro de fe encargado de la diligencia establezca cuál es su habitación o el lugar
donde habitualmente ejerce su industria, profesión o empleo y que se encuentra en el lugar
del juicio, de lo que dejará constancia, se procederá a su notificación en el mismo acto y sin
necesidad de nueva orden del tribunal, en la forma señalada en los incisos segundo y tercero
del artículo 44 del Código de Procedimiento Civil”.
La diferencia con el art. 44 inc. 1 del CPC, es que en esta última disposición se exige que el
ministro de fe practique las búsquedas del demandado en días y horas hábiles distintos. En el
art. 23 LCTF, el ministro de fe establece los supuestos de procedencia de esta forma de
notificación de cualquier forma y en cualquier tiempo.
Respecto de la notificación misma, el art. 44 del CPC exige orden previa del tribunal para
practicarla. En el art. 23 LCTF, el ministro de fe procede de inmediato a notificar sin orden
del tribunal. Esto hace que sea mucho más expedita la notificación.
La notificación en ambos casos se hace entregando al ministro de fe copias de la solicitud y
de la resolución que en esta recayó a cualquier persona adulta y si nadie hay allí, la deja fijada
en la puerta. Si el demandado habita en recinto que no permite la entrada al público en forma
libre, se entrega dichas copias al portero o encargado del recinto (art. 44 incs. 2 y 3 CPC).
El art. 23 inc. 3 LCTF, de manera muy similar, pero menos formal que la contemplada en el
art. 46 CPC, señala: “El ministro de fe dará aviso de esta notificación a ambas partes el
mismo día en que se efectúe o a más tardar el día hábil siguiente, dirigiéndoles carta
certificada. La omisión en el envío de la carta no invalidará la notificación, pero hará
responsable al infractor de los daños y perjuicios que se originen y el tribunal, previa
audiencia del afectado, deberá imponerle alguna de las medidas que se señalan en los
números 2, 3 y 4 del inciso tercero del artículo 532 del Código Orgánico de Tribunales”.
El art. 23 inc. 7 LCTF señala: “Excepcionalmente, y por resolución fundada, el juez podrá
ordenar que la notificación se practique por personal de Carabineros o de la Policía de
Investigaciones”. Estos funcionarios podrán practicar la notificación personal en persona,
pero no procederá por su intermedio la notificación personal subsidiaria mencionada.
Por las dificultades que en la práctica de la notificación personal se presentan, es conveniente
que sea la parte quien se preocupe de que se verifique a su costa, encargándola a un receptor
particular, lo cual expresamente faculta la ley en comento. De lo contrario, puede que el
funcionario del tribunal no alcance a notificar al demandado la resolución que recayó en la
demanda y la solicitud respectiva con la anticipación que se requiere para que quede
válidamente emplazado -esto es, por regla general, con a lo menos 15 días hábiles de
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5.- Sentencia.
Reglada en los artículos 65 y 66 LCTF.
La sentencia tendrá carácter absolutorio, si el juez de familia considera que no existen
fundamentos plausibles para modificar la situación de hecho del niño, en relación con el
régimen de cuidado personal, relación directa y regular y patria potestad.
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6.- Recursos.
Art. 67 LCTF= “Recursos. Las resoluciones serán impugnables a través de los recursos y
en las formas que establece el Código de Procedimiento Civil, siempre que ello no resulte
incompatible con los principios del procedimiento que establece la presente ley, y sin
perjuicio de las siguientes modificaciones:
1- La solicitud de reposición deberá presentarse dentro de tercero día de notificada la
resolución, a menos que dentro de dicho término tenga lugar una audiencia, en cuyo caso
deberá interponerse y resolverse durante la misma. Tratándose de una resolución
pronunciada en audiencia, se interpondrá y resolverá en el acto.
2- Sólo serán apelables la sentencia definitiva de primera instancia, las resoluciones
que ponen término al procedimiento o hacen imposible su continuación, y las que se
pronuncien sobre medidas cautelares.
3- La apelación, que deberá entablarse por escrito, se concederá en el solo efecto
devolutivo, con excepción de las sentencias definitivas referidas a los asuntos comprendidos
en los numerales 8), 10), 13) y 15) del artículo 8º.
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4.3.- ¿Qué pasa si el ofensor incumple las medidas cautelares decretadas por el juez de
familia?
El art. 94 LCTF establece que el Juez de Familia pondrá en conocimiento del Ministerio
Público los antecedentes necesarios para determinar el incumplimiento del infractor en lo que
concierne al delito de desacato tipificado en el art. 240 inc. 2 CPC. Paralelamente, el juez
deberá imponer el apremio personal de arresto hasta por 15 días al ofensor incumplidor.
5.- Actitudes del tribunal de familia una vez interpuesta demanda o denuncia de
violencia intrafamiliar.
De acuerdo al art. 54-1 LCTF, el tribunal está obligado a realizar un control de admisibilidad
de las demandas, denuncias y requerimientos que se le presenten.
5.1.- Declarar de oficio su incompetencia.
En el inciso final del art. 54-1 LCTF dispone que: “El juez deberá declarar de oficio su
incompetencia”, otorgándole a dicha actuación carácter obligatorio no facultativo. La
incompetencia podrá ser absoluta o relativa.
5.2.- Declarar inadmisible la demanda por no cumplir con requisitos formales.
El tribunal examinará aquellos requisitos formales de la demanda en vista a la especialidad
del procedimiento de violencia intrafamiliar.
Si en dicho control se advirtiere que la demanda presentada no cumple con los requisitos
formales previstos en el art. 57 de la ley 19.968, el tribunal ordenará se subsanen sus defectos
en el plazo que él mismo fije, bajo sanción de tenerla por no presentada.
El Juez de Familia deberá tomar en consideración la importancia del bien jurídico protegido
y la gravedad del acto de violencia.
5.3.- Rechazar de plano por ser manifiestamente improcedente la demanda o denuncia.
Con excepción de los numerales 8) y 16) del art. 8 LCTF, si se estimare que la presentación
de la demanda o denuncia es manifiestamente improcedente, la rechazará de plano,
expresando el tribunal los fundamentos de su decisión.
La resolución que la rechace será apelable en conformidad a las reglas generales.
5.4.- Admitirla a tramitación.
En este último caso, el tribunal emitirá su primera resolución citando a las partes a una
audiencia preparatoria que deberá realizarse en un plazo máximo de 10 días, según el art. 95
LCTF.
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5.5.- ¿Cómo se notifica la primera resolución del tribunal de familia que cita a las partes a la
audiencia preparatoria?
No existe artículo alguno que trate específicamente esta forma de notificación.
1.- La víctima podría ser notificada por las normas generales del art. 23 LCTF.
2.- El ofensor debe ser notificado personalmente por la necesidad de su comparecencia
personal establecida en el inciso 2 del art. 95 LCTF. Luego, la citación se hace bajo
apercibimiento de arresto.
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En tal caso, el Tribunal de Familia podrá someter a mediación dichas obligaciones, previo
acuerdo de las partes. El juez deberá ser asesorado por uno o más miembros del Consejo
Técnico, asegurándose que las partes estén en capacidad para negociar libremente y en un
plano de igualdad. Aprobada el acta de mediación, el Juez de Familia suspenderá la
dictación de la sentencia.
2. Que se haya adquirido por el demandado o denunciado, con el acuerdo de la víctima,
el compromiso de observancia de una o más de las medidas cautelares previstas en
esta ley por un lapso no inferior a 6 meses ni superior a 1 año.
Concedida la suspensión condicional de la dictación de la sentencia, deberá inscribirse la
resolución pertinente en el registro especial que para estos procesos mantiene el Servicio
de Registro Civil e Identificación.
6.3.- Casos en que es improcedente decretar la suspensión condicional.
El juez no podrá suspender condicionalmente la dictación de la sentencia si no se cumpliera
con alguno de los presupuestos o requisitos recién aludidos o, bien, en los casos siguientes:
1. Si el juez estimare conveniente la continuación del proceso. Facultativo exclusivamente
del juez, aunque exista acuerdo de las partes
2. Si ha habido denuncia o demanda previa sobre la comisión de actos de violencia
intrafamiliar en contra del denunciado o demandado, cualquiera que haya sido la
víctima de estos.
3. Si el demandado o denunciado hubiere sido condenado previamente por la comisión de
algún crimen o simple delito contra las personas, o por alguno de los delitos de
violación, estupro y otros delitos sexuales, o por ultrajes públicos a las buenas
costumbres previstos en los artículos 361 a 374 del CP.
6.4.- Efectos de la suspensión condicional de la dictación de la sentencia.
¿Desde cuándo produce sus efectos la suspensión condicional de la dictación de la
sentencia?
De acuerdo a la naturaleza de los procedimientos de familia y al principio de la oralidad, nos
parece acertado señalar que los efectos de la suspensión condicional de la dictación de la
sentencia se producen una vez notificada la resolución que la concede.
No debemos descuidar la medida de publicidad que ordena el inciso final del art. 96 de la ley
19.968, a fin de poner en conocimiento de terceros la resolución que aprueba la suspensión
de la sentencia, la que será inscrita en el registro especial que para estos efectos mantiene el
Servicio de Registro Civil e Identificación.
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este caso, el juez preferirá a sus parientes consanguíneos o a otras personas con las que
aquél tenga una relación de confianza y, sólo en defecto de los anteriores, lo confiará a un
establecimiento de protección. La resolución que disponga la medida deberá ser fundada”.
En virtud de lo anterior, se ha sostenido que la medida de separación de los padres y la
consecuente internación de un niño, niña o adolescente, por sus evidentes consecuencias,
solamente procede cuando:
a. Los padres están inhabilitados al efecto y no existe familia extensa, que los sustituya.
b. Los derechos de los niños, niñas o adolescentes se vean gravemente vulnerados o
amenazados.
c. Aparezcan como insuficientes medidas menos gravosas.
La medida será esencialmente temporal, es decir, por un plazo no superior a 1 año, y será
revisada por el tribunal cada 6 meses. Para la aplicación de la medida se solicitará los
informes que procedan a los encargados del centro u hogar respectivo (el director del
establecimiento o responsable del programa en que se cumpla la medida adoptada tendrá la
obligación de informar acerca del desarrollo de la misma, de la situación en que se encuentra
el niño, niña o adolescente y de los avances alcanzados en la consecución de los objetivos
establecidos en la sentencia, cada 3 meses, a menos que el juez les señale un plazo mayor,
con un máximo de 6, mediante resolución fundada, según el art. 76 LCTF). Sin perjuicio de
ello, podrá renovarse en esos mismos términos o condiciones, mientras subsista la causal que
le dio lugar. En todo caso, el tribunal podrá sustituir o dejar sin efecto la medida antes del
vencimiento del plazo por el que la hubiere dispuesto (art. 30 de la ley 16.618, en relación
con los artículos 74, 75, 76 y 80 de la ley 19.968).
Por consiguiente en los procedimientos de protección, no se puede pretender afectar
definitivamente el derecho del niño, niña o adolescente a vivir con sus padres, la medida
precautoria o de protección que se adopte respecto de los niños, especialmente las que afecten
la relación familiar, requieren ser acotadas en el tiempo, por un plazo o condición definidos.
Nota: Las medidas a que previamente se hace alusión, se aplican sin perjuicio de lo que
corresponda por la aplicación de la ley de VIF si ello fuere procedente.
Si bien la aplicación de alguna de las medidas señaladas altera el cuidado personal que
detente el padre, madre u otro adulto sobre el niño, niña, o adolescente, de ninguna manera
altera el derecho de los hijos a mantener una relación directa y regular con sus padres, salvo
si el tribunal en virtud de la finalidad de la medida lo estimare necesario.
La aplicación de las medidas vistas tampoco afecta el derecho de alimentos que a los hijos
corresponda, ya que como bien sabemos, en este último caso, el art. 45 de la ley 16.618
dispone que: “El juez podrá ordenar, dentro de las normas del juicio de alimentos y sujeto a
las mismas disposiciones del procedimiento y apremio que el padre, madre o persona
obligada a proporcionar alimentos al menor, paguen la respectiva pensión al
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para enfrentar y superar las situaciones de crisis en que pudieren encontrarse, e impartir
las instrucciones pertinentes;
e) Suspender el derecho de una o más personas determinadas a mantener relaciones directas
o regulares con el niño, niña o adolescente, ya sea que éstas hayan sido establecidas por
resolución judicial o no lo hayan sido;
f) Prohibir o limitar la presencia del ofensor en el hogar común;
g) Prohibir o limitar la concurrencia del ofensor al lugar de estudio del niño, niña o
adolescente, así como a cualquier otro lugar donde éste o ésta permanezca, visite o concurra
habitualmente. En caso de que concurran al mismo establecimiento, el juez adoptará
medidas específicas tendientes a resguardar los derechos de aquéllos.
h) La internación en un establecimiento hospitalario, psiquiátrico o de tratamiento
especializado, según corresponda, en la medida que se requiera de los servicios que éstos
ofrecen y ello sea indispensable frente a una amenaza a su vida o salud, e
i) La prohibición de salir del país para el niño, niña o adolescente sujeto de la petición de
protección.
En ningún caso, podrá ordenarse como medida de protección el ingreso de un niño, niña o
adolescente a un establecimiento penitenciario para adultos.
La resolución que determine la imposición de una medida cautelar deberá fundarse en
antecedentes que sean calificados como suficientes para ameritar su adopción, de los que se
dejará expresa constancia en la misma.
Para el cumplimiento de las medidas decretadas, el juez podrá requerir el auxilio de
Carabineros de Chile.
Cuando la adopción de cualquier medida cautelar tenga lugar antes del inicio del
procedimiento, el juez fijará desde luego la fecha en que deberá llevarse a cabo la audiencia
preparatoria, para dentro de los cinco días siguientes contados desde la adopción de la
medida.
En ningún caso la medida cautelar decretada de conformidad a este artículo podrá durar
más de noventa días”.
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La sentencia será pronunciada oralmente una vez terminada la audiencia que corresponda,
según sea el caso. El juez deberá explicar claramente a las partes la naturaleza y objetivos de
la medida adoptada, sus fundamentos y su duración.
Tan importante como el procedimiento de aplicación de medidas de protección, es la
ejecución misma de la medida. Es por ello que el legislador procuró reglar detalladamente el
cumplimiento como las obligaciones que se originan luego de la adopción de la medida,
desde los artículos 76 al 79 de la ley 19.968, disposiciones que debemos entender
complementadas con el acta N°37-2014 -14 de marzo de 2014- que contiene el “Auto
Acordado que Regula el Seguimiento de Medidas de Internación y Visitas a los Centros
Residenciales por los Tribunales de Familia en Coordinación con el Servicio Nacional de
Menores y el Ministerio de Justicia”.
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consecución de los objetivos establecidos en la sentencia. Ese informe se evacuará cada tres
meses, a menos que el juez señale un plazo mayor, con un máximo de seis meses, mediante
resolución fundada.
En la ponderación de dichos informes, el juez se asesorará por uno o más miembros del
consejo técnico”.
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para prestar libremente su opinión (inc. 1 del art. 78 LCTF en relación al inc. 1 del art. 5 del
Acta 37).
2.- En estas visitas el juez deberá ser asistido por un miembro del Consejo Técnico (acuerdo
primero letra g) del Acta 93, en relación con el inciso final acuerdo Séptimo del Acta 94).
3.- Las visitas podrán efectuarse en cualquier momento, dentro de lapsos que no excedan de
6 meses entre una y otra -Este plazo fue obviado por el inciso 1 del artículo 5 del Acta 37
que lo rebaja a 4 meses- considerándose el incumplimiento de esta obligación como una falta
disciplinaria grave para todos los efectos legales (inc. 2 del art. 78 LCTF).
4.- Las visitas deben ceñirse a las siguientes pautas:
a.- Acceder personalmente a todas las dependencias de los centros visitados, verificando la
infraestructura, las medidas de seguridad y prevención de riesgos, las vías de escape, el
equipamiento de los espacios comunes, de los dormitorios y baños, además de los espacios
recreacionales, la higiene general del inmueble y la calefacción.
b.- Constatar personalmente la satisfacción de las necesidades básicas de los menores de edad
ingresados en cada centro, apreciando la alimentación, vestuario, textiles, insumos de
higiene, acceso a colegios y a hospitales.
c.- Confirmar los recursos humanos con que cuente el Centro, precisando la presencia o
ausencia al momento de la visita.
d.- Consignar, además, las observaciones generales y las sugerencias para cada Centro.
5.- Después de cada visita, el juez evacuará un informe que contendrá las conclusiones
derivadas de la misma, el que será remitido al Servicio Nacional de Menores y al Ministerio
de Justicia (art. 78 inc. 3 LCTF).
6.- Los ministros visitadores de las Cortes respectivas se preocuparán de fiscalizar el debido
cumplimiento de las visitas practicadas por los jueces de su jurisdicción en los centros
residenciales que deben supervigilar (acuerdo tercero del acta sobre Pautas para visitas que
magistrados de familia deben efectuar a centros residenciales de acuerdo con lo dispuesto en
el artículo 78 de la ley 19.968).
7.- Existiendo más de un juez en el territorio jurisdiccional, las visitas deberán hacerse por
turno, de acuerdo con el orden que determine el juez presidente del comité de jueces del
juzgado de familia (inc. 4 del art. 78 LCTF).
Sin perjuicio de lo dicho, los jueces podrán siempre visitar los centros, programas o proyectos
de carácter ambulatorio existentes en su territorio jurisdiccional, y en que se cumplan
medidas de protección (inc. final del art. 78 LCTF en armonía con el inc. final del acuerdo
Séptimo del Acta 94).
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Con todo, la medida cesará una vez que el niño, niña o adolescente alcance la mayoría de
edad, sea adoptado o transcurra el plazo por el que se decretó sin que haya sido modificada
o renovada, según el inciso final del art. 80 de la ley 19.968.
Art. 80 LCTF = “Suspensión, modificación y cesación de medidas. En cualquier momento
en que las circunstancias lo justifiquen, el juez podrá suspender, modificar o dejar sin efecto
la medida adoptada, de oficio, a solicitud del niño, niña o adolescente, de uno o de ambos
padres, de las personas que lo tengan bajo su cuidado o del director del establecimiento o
responsable del programa en que se cumple la medida.
Si el tribunal lo considera necesario para resolver, podrá solicitar un informe psicosocial
actualizado del niño, niña o adolescente. Asimismo, podrá citar a una única audiencia
destinada a escuchar a las partes, recibir los antecedentes y, si corresponde, la declaración
del perito que haya elaborado el informe respectivo, el que deberá ser entregado con la
anticipación a que se refiere el artículo 46.
Con todo, la medida cesará una vez que el niño, niña o adolescente alcance la mayoría de
edad, sea adoptado o transcurra el plazo por el que se decretó sin que haya sido modificada
o renovada”.
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ningún derecho o potestad derivado de tal paternidad, incluyendo la de autorizar la salida del
menor del país. Es así, que los derechos enunciados por el artículo lo son de modo ejemplar.
La sentencia que sancione el fraude o la suplantación deberá declarar expresamente esta
privación de derechos y se subinscribirá al margen de la inscripción de nacimiento del hijo
(art. 219 del CC).
5.- Sanción por la condena de violación, estupro u otros delitos sexuales en contra del
menor de edad que sea pariente. El que fuere condenado por violación, estupro u otros
delitos sexuales en contra del menor de edad que sea pariente, quedará privado de la patria
potestad si la tuviere o inhabilitado para obtenerla si no la tuviere y, además, de todos los
derechos que por el ministerio de la ley se le confirieren respecto de la persona y bienes del
ofendido, de sus ascendientes y descendientes. Agregando más adelante, que el juez así lo
declarará en la sentencia, decretando la emancipación del menor de edad si correspondiere,
y ordenando dejar constancia de ello mediante subinscripción de ello mediante
subinscripción practicada al margen de la inscripción de nacimiento del menor de edad.
Además, si el condenado es una de las personas llamadas por ley a dar su autorización para
que la víctima salga del país, se prescindirá en lo sucesivo de aquella (inc. 1 del art. 370 bis
del CP).
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f.- Lugar y fecha en que se expide la autorización como la firma de las personas que suscriben
el documento y del Notario Público que la autoriza.
2.- Autorización judicial. Esta posibilidad se encuentra contenida en el inciso 6 de la
disposición en análisis, y tiene lugar en caso de imposibilidad o negativa injustificada para
otorgar la autorización por parte de las personas llamadas a conferirla.
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solicite después de vencido el plazo de un año, concedido en el art. 233, se someterán a los
tramites del juicio ejecutivo”.
De acuerdo a estas normas, serian supletorias:
- Las reglas del cumplimiento incidental si la ejecución se pide dentro del año
siguiente a la dictación de la sentencia.
- Las del juicio ejecutivo por obligaciones de dar, hacer o no hacer (de acuerdo a la
naturaleza de la obligación alimenticia decretada o acordada).
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Cuando no sea posible practicar la primera notificación personalmente, por no ser habida la
persona a quien se debe notificar, y siempre que el ministro de fe:
➢ Establezca cuál es su habitación o el lugar donde habitualmente ejerce industria,
profesión o empleo, y
➢ Que se encuentra en el lugar del juicio.
Y deje constancia en el expediente digital, se procederá a su notificación en el mismo acto y
sin necesidad de nueva orden del tribunal, en la forma señalada en los incisos segundo y
tercero del art. 44 del CPC.
Nuevamente hay que recurrir al art. 233 del CPC si se trata de un tercero en contra de quien
se pretende la ejecución, este se debe notificar personalmente.
El art. 12 (que prima sobre las reglas generales por el principio de especialidad) establece
que solamente será admisible la excepción de pago y siempre que se funde en un antecedente
escrito.
Según el inciso 1 parte final del art. 234 del CPC, la oposición solo puede deducirse dentro
del plazo de citación, esto es, sino pasados 3 días después de la notificación a la parte
contraria , la cual tendrá el derecho a oponerse o deducir observaciones dentro de dicho plazo,
suspendiéndose en tal caso la diligencia hasta que se resuelva el incidente, conforme al inciso
primero del art. 69 de CPC.
En la ley 14.908 no hay reglas respecto de qué pasa con los terceros afectados por el
procedimiento, de manera que se vuelve a las reglas generales del inciso 2 del art. 234 del
CPC, pudiendo este oponer también la excepción de no empecerle la sentencia dentro del
plazo de 10 días contado desde la notificación.
El art. 12 de la ley 14.908 dispone que si no se opusieran excepciones en el plazo legal, se
omitirá la sentencia y bastará el mandamiento para que el acreedor haga uso de su derecho
en conformidad al procedimiento de apremio del juicio ejecutivo.
En el caso que se opongan excepciones, el art. 234 inc. 3 señala que se les dará tramitación
incidental, pero si no reúnen los requisitos que en este caso deben ser los del art. 12 de la ley
14.908.
El mencionado art. 12 indica que si las excepciones opuestas fueren inadmisibles, el tribunal
lo declarará así y ordenará seguir la ejecución adelante.
Luego el art. 235 del CPC establece cómo debe procederse a cumplir el título.
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2a. Si la especie o cuerpo cierto mueble no es habido, se procederá a tasarlo con arreglo al
Título XII del Libro IV y se observarán en seguida las reglas del número siguiente;
3a. Si la sentencia manda pagar una suma de dinero se ordenará, sin más trámite, hacer
pago al acreedor con los fondos retenidos, hecha la liquidación del crédito y de las costas
causadas o se dispondrá previamente la realización de los bienes que estén garantizando el
resultado de la acción de conformidad al Título V del Libro II.
Si no hay bienes que aseguren el resultado de la acción se procederá a embargar y a
enajenar bienes suficientes de la parte vencida de acuerdo con las reglas del procedimiento
de apremio, sin necesidad de requerimiento y deberá notificarse por cédula el embargo
mismo y la resolución que lo ordena;
En todo lo que no esté previsto en este artículo se aplicarán las reglas que se establecen en
el juicio ejecutivo para el embargo y el procedimiento de apremio; pero la sentencia se
cumplirá hasta hacer entero pago a la parte vencedora sin necesidad de fianza de resultas,
salvo lo dispuesto en el artículo 774 y en otras disposiciones especiales”.
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Finalmente, el art. 12 de la ley 14.908 dispone que: “…el mandamiento de embargo que se
despache para el pago de la primera pensión alimenticia será suficiente para el pago de
cada una de las venideras, sin necesidad de nuevo requerimiento; pero si no se efectuara
oportunamente el pago de una o más pensiones, deberá, en cada caso, notificarse por carta
certificada el mandamiento, pudiendo el demandado oponer excepción de pago dentro del
término legal a contar de la notificación”.
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Los cuadernos se tramitan en forma separada e independiente, de modo que los recursos
deducidos en uno de ellos no retardarán a marcha del otro.
Es posible también que, en un juicio ejecutivo, exista un tercer cuaderno: el cuaderno de
tercerías. Ello va a acontecer cuando en el pleito interviene un tercero. Eso sí, estos terceros,
que pueden avenir al juicio, solo pueden hacerlo en las materias que el legislador señala sobre
el particular. Las tercerías pueden ser: de dominio, de pago, de prelación, de posesión, y
pueden referirse a otros derechos que pueden hacerse valer en forma de tercería.
El cuaderno de tercería no forma parte, propiamente, del procedimiento ejecutivo; sino que
estas tercerías constituyen un juicio separado que tiene una tramitación especial.
Atendido que la ley 14.908 solo establece reglas especiales diversas para el cuaderno
ejecutivo o principal, se analizará exclusivamente este en este manual.
a.- Tramitación en el cuaderno principal o ejecutivo.
Comienza con la demanda ejecutiva. Si bien el juicio ejecutivo general del CPC puede
comenzar por gestión preparatoria de la vía ejecutiva, en materia de alimentos, por la
naturaleza de lo que se debe, ello no sucede, dado que la ejecución solo puede solicitarse
respecto de sentencias o transacciones en que conste la determinación de la obligación
alimenticia (como señala el art. 11 LCTF).
La demanda ejecutiva debe acompañar el titulo ejecutivo correspondiente, y debe cumplir
además con los siguientes requisitos:
1. Los generales de toda demanda conforme al art. 254 del CPC.
2. En el petitorio se solicita que se despache mandamiento de ejecución y embargo, y se
ordene seguir adelante con la ejecución.
3. Señalar la especie y cantidad liquida por la cual se pide el mandamiento.
También puede contener la demanda el señalamiento de los bienes del deudor sobre los cuales
pretende trabar el embargo y designar un depositario provisional de los bienes embargados.
El tribunal, antes de proveerla, debe examinar el título para verificar que reúna los requisitos
para que proceda la demanda ejecutiva. En caso contrario, denegara la ejecución. Esta
resolución se dicta sin audiencia ni notificación del demandado, incluso si se ha apersonado
en el juicio, todo ello conforme al art. 441 inc. 1 del CPC.
De acuerdo con el inc. 2 del art. 441 del CPC, las gestiones que haga el demandado no
embarazan el proceso ejecutivo, y solo pueden servir para que el tribunal las considere como
datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la acción que se entabla.
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De acuerdo con el mismo autor antes citado, la resolución que despacha o deniega la
ejecución es una interlocutoria y contra ella procede el recurso de apelación y casación, pero
en este caso, solo respecto de la que deniegue la ejecución.
c.- Notificación del demandado.
En cuanto a la notificación, el art. 12 de la ley 19.968 parte señalando que el requerimiento
de pago se notificará al ejecutado en la forma establecida en los incisos 1 y 2 del art. 23
LCTF.
Dicho artículo determina que la primera notificación a la demandada se efectuará
personalmente por un funcionario que haya sido designado para cumplir esta función por el
juez presidente del comité de jueces, a propuesta del administrador del tribunal, que tendrá
el carácter de ministro de fe para estos efectos. Ello sin perjuicio que la parte demandante
pueda encargar la práctica de la notificación a un receptor judicial.
Cuando no sea posible practicar la primera notificación personalmente, por no ser habida la
persona a quien se debe notificar, y siempre que el ministro de fe:
> Establezca cuál es su habitación o el lugar donde habitualmente ejerce su industria,
profesión o empleo, y
> Que se encuentra en el lugar del juicio.
Y deje constancia en el expediente digital, se procederá a su notificación en el mismo acto y
sin necesidad de nueva orden del tribunal, en la forma señalada en los incisos 2 y 3 del art.
44 del CPC.
En este caso rige supletoriamente el art. 443 N°1 del CPC, en el sentido que en caso de que
se notifique por el art. 44 del CPC, se debe expresar en la copia, además del mandamiento,
la designación de día, hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento.
Si el deudor no concurre a esa citación, se practica de inmediato y sin más trámite, el
embargo.
Si el requerimiento se lleva a cabo dentro de la República, se debe hacer saber al deudor en
el mismo acto, el plazo o término que la ley le concede para deducir oposición, y se dejará
testimonio de este aviso en la diligencia. Si se omite este aviso, el ministro de fe queda
responsable de los perjuicios que puedan resultar, pero esa omisión no invalida el
requerimiento, según lo dispone el art. 462 inc. 2 del CPC.
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Vencido el plazo del art. 466, se hayan hecho o no observaciones, el juez estudiará el
expediente antes de dictar resolución. Este estudio comprende 2 aspectos: uno relativo a si
las excepciones opuestas se encuentran entre las que el CPC enumera taxativamente en el art.
464; y un segundo referido a si tales excepciones han sido opuestas dentro del plazo legal.
Si se cumplen estas dos condiciones, el tribunal declara admisibles las excepciones, lo que
significa que ellas deben ser admitidas a tramitación. No hay todavía un pronunciamiento del
juez sobre el fondo del asunto (esto se conoce como el “bastanteo del juicio ejecutivo”).
Puede suceder que la excepción no sea la contemplada en el art. 12 o sea extemporánea. En
estos casos, el tribunal debe declararla inadmisible, y ordenará seguir adelante con la
ejecución. Esta resolución tiene carácter de sentencia definitiva.
La resolución que declara admisibles las excepciones recibe, también, la causa a prueba, si
existen hechos substanciales, pertinentes y controvertidos. Esta resolución se notifica por
cédula.
Si el juez estima que no se requiere prueba, dicta sentencia de inmediato.
El término probatorio empieza a correr desde que se notifica a las partes la resolución que
declara admisibles las excepciones y recibe la causa a prueba.
Este término es de 10 días, de acuerdo con lo prescrito en el art. 468 inc. 2 del CPC, pudiendo
ampliarse hasta 10 días más a petición del acreedor antes que venza el término legal, y corre
a continuación del término ordinario, sin interrupción. Por acuerdo de ambas partes, pueden
concederse los términos extraordinarios que ellas designen.
La prueba se rinde del mismo modo que en el juicio ordinario civil.
Vencido el término probatorio, las partes tienen un plazo de 6 días para formular, por escrito,
las observaciones que el examen de la prueba les sugiera, como señala el art. 469 del CPC.
Una vez vencido el plazo, se hayan o no presentado escritos, el tribunal citará a las partes
para oír sentencia.
e.- Fallo de las excepciones promovidas.
La sentencia tiene el carácter de “definitiva” y, en consecuencia, debe reunir los requisitos
del art. 170 del CPC y conforme al art. 470 del mismo Código, debe pronunciarse dentro del
lapso de 10 días desde que el pleito queda concluso, es decir, desde que se citó para oír
sentencia.
La sentencia definitiva que se dicte puede ser absolutoria o condenatoria.
1.- Absolutoria, cuando acoge algunas de las excepciones, desecha la demanda, y ordena
alzar el embargo.
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2.- Condenatoria, cuando desecha todas las excepciones que fueron opuestas, acoge la
demanda y ordena seguir adelante la ejecución.
Esta sentencia condenatoria puede ser, a su vez, de 2 clases: de pago o de remate.
- Condenatoria de pago: Si el embargo se trabó sobre dinero o sobre la especie o
cuerpo cierto debido.
- Condenatoria de remate: Si el embargo se trabó sobre otros bienes, siendo
necesario rematar dichos bienes, para su pago al acreedor con el producto de este.
Si el ejecutado no opuso excepciones opera el art. 12 de la ley 14.908, esto es, se omite la
sentencia y basta el mandamiento de ejecución para que el acreedor haga uso de su derecho
en conformidad al procedimiento de apremio del juicio ejecutivo.
En este caso, el mandamiento pasa a tener el carácter de una “sentencia definitiva” que
produce cosa juzgada en el juicio ejecutivo, así como también respecto de cualquier otro
juicio.
Si en la sentencia definitiva se manda seguir adelante la ejecución, de acuerdo con el art. 471
del CPC, deben imponerse las costas al ejecutado. Por el contrario, si se absuelve al
ejecutado, se debe condenar en costas al ejecutante.
En general se discute la procedencia de recursos en la etapa de cumplimiento ya que el art.
67 LCTF no contempla recursos en esta etapa.
La jurisprudencia se encuentra dividida en este extremo. Los que aceptan su procedencia se
basan en que, al no haberse regulado esta parte del procedimiento en la ley 19.968, rigen
supletoriamente las reglas generales de acuerdo con el art. 27 LCTF.
Bajo esta premisa, serian procedentes los recursos correspondientes en materia civil contra
esta sentencia definitiva, es decir:
a.- Recurso de aclaración, agregación, rectificación o enmienda.
b.- Recurso de apelación.
c.- Recurso de casación.
Respecto del recurso de apelación, se tramita conforme a las reglas generales:
➢ Si la apelación se interpone por el ejecutante: se concede en ambos efectos conforme
al art. 195 del CPC.
➢ Si la apelación se interpone por el ejecutado, hay que distinguir si se trata de una
sentencia condenatoria de pago o de remate:
- Si es de pago: de acuerdo con el art. 475 del CPC, no puede procederse a la
ejecución de esta sentencia pendiente el recurso, a menos que el ejecutante
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caucione las resultas del mismo. Ese ejecutante puede obtener el cumplimiento
del fallo apelado en cualquier tiempo, ya que el Código no le fija plazo para
prestar esta caución procesal.
- Si la sentencia es de remate: la apelación no suspende la ejecución, en virtud de
lo dispuesto en el art. 194 del CPC, ya que se trata de una resolución dictada
contra el demandado en un juicio ejecutivo.
Respecto del recurso de casación, se debe distinguir:
➢ Si lo interpone el ejecutante: se aplica la regla general del inc. 1 del art. 773 del CPC,
y el recurso de casación no suspenderá la ejecución del fallo. La sentencia se puede
cumplir a petición del ejecutado, a menos que el ejecutante le exija fianza de resultas.
➢ Si el recurso lo interpone el ejecutado: opera la misma regla general con la diferencia
que la sentencia podrá cumplirse y al ejecutado no podrá exigir fianza de resultas.
La Corte Suprema, a partir de 2017, se ha pronunciado en el sentido que no es procedente el
recurso de casación en el fondo respecto de las resoluciones que rechazan las excepciones y
ordenan seguir adelante con la ejecución.
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Ruth Isabel Sepúlveda Santis, dueña de casa, Pasaje Ramón Freire Nº 526, Villa
O`Higgins, Talagante, a U.S. respetuosamente digo:
Que en mi calidad de abuela de la niña RUTH ANAIS AGUAYO DÍAZ, de siete
años de edad, vengo en interponer demanda de cuidado personal en contra de los padres de
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la niña, mi hija Daniela Maribel Díaz Sepúlveda, cesante, con domicilio en Pasaje Ramón
Freire Nº 526, Villa O`Higgins, Talagante, y de don Víctor Manuel Aguayo Mori, ignoro
profesión u oficio, domiciliado en Pasaje 3, casa nº 0154, población El Manzanar, Comuna
de Peñaflor, en base a los antecedentes de hecho y derecho que paso a exponer:
LOS HECHOS:
Consta de los certificados de nacimiento que se acompañan en el primer otrosí de esta
demanda, que soy madre de la demandada doña Daniela Maribel Díaz Sepúlveda, y abuela
de la niña Ruth Anais Aguayo Díaz, nacida el 02 de noviembre del año 2000.
La menor es hija de filiación no matrimonial de don Víctor Manuel Aguayo Mori,
y doña Daniela Maribel Díaz Sepúlveda.
Atendido a que mi hija es adicta al alcohol y las drogas, y por tanto no podía criar a
su hija la dejo a mi cuidado desde que tenía dos años de edad, y desde esa fecha ni ella ni su
padre han demostrado una intención de criar a su hija y han derivado completamente esta
obligación en mi, por otro lado nunca me han ayudado con la manutención de mi nieta, yo
he tenido que correr con todos los gastos de mi ella.
Por todo lo anterior es que en el año 2005, presente una medida de protección a favor
de mi nieta y en virtud de esta se me entrego el cuidado personal de Ruth Anais, causa rol
455-2003, seguida ante el Primer Juzgado de Letras de Familia de Talagante.-
Por otra parte, debo señalar que la madre de la menor está de acuerdo con que yo
tenga el cuidado personal de la menor.
EN EL DERECHO:
De acuerdo a lo expresado en el artículo 226 del Código Civil, que faculta a U.S. a
decretar el cuidado personal de los hijos a otra persona competente, cuando los padres se
encuentren inhabilitados física o moralmente y además, que de todas las personas
competentes para hacerse cargo del cuidado de los menores, El tribunal en su elección
preferirá a los consanguíneos más próximos, sobre todo, a los ascendiente, es que solicito
de decrete a mi favor la tuición de mi nieta, por encontrarse en grave situación de riesgo si
quedara a cargo de sus padres.
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POR TANTO; De acuerdo a lo expuesto y lo dispuesto en el artículo 226 del Código Civil
y demás normas pertinentes.
SEGUNDO OTROSI: Ruth Isabel Sepúlveda Santis, dueña de casa, Pasaje Ramón Freire
Nº 526, Villa O`Higgins, Talagante, a U.S. respetuosamente digo:
En virtud de los mismos antecedentes señalados en lo principal de esta prestación, es
que esta compareciente viene en demandar de alimentos a favor de la menor Ruth Anais
Aguayo Díaz, a sus padres, mi hija Daniela Maribel Díaz, cesante, con domicilio en Pasaje
Ramón Freire Nº 526, Villa O`Higgins, Talagante, y de don Víctor Manuel Aguayo Mori,
ignoro profesión u oficio, domiciliado en Pasaje 3, casa nº 0154, población El Manzanar,
Comuna de Peñaflor.
Como SS. bien sabe, los alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir
modestamente de un modo correspondiente a su posición social, y para su determinación SS.
deberá tener en cuenta que se trata de una menor que esta en pleno crecimiento, en etapa de
estudios escolares, por lo que su crianza comprende entre otros gastos, alimentación, útiles,
atención médica y vestuario.
Así las cosas, me he visto forzada a iniciar esta acción legal en favor de mi nieta en
orden a que los demandados asuman las responsabilidades y deberes propios de su condición
de padres. De conformidad al artículo 321 del Código Civil, los hijos no matrimoniales tienen
título para solicitar alimentos de su padre. Tal como consta del mérito del certificado de
nacimiento que se acompañan en el primer otrosí, los demandados han reconocido a Ruth
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Anais Aguayo Díaz como su hija, por lo que no podrán substraerse de su deber de padres y
entregar la respectiva pensión de alimentos.
Pues bien, los demandados cuentan con las facultades económicas para proveer la
debida pensión alimenticia a su hija, dado que trabajan regularmente. Ignoro el nivel de sus
ingresos. Asimismo, la pretensión sustentada en esta acción se encuentra respaldada por lo
dispuesto en el artículo 18.1 de la Convención sobre los Derechos del Niño, que dispone al
efecto: “Los Estados Partes pondrán el máximo empeño en garantizar el reconocimiento del
principio de que ambos padres tienen obligaciones comunes en lo que respecta a la crianza y
el desarrollo del niño. Incumbirá a los padres, o en su caso, a los representantes la
responsabilidad primordial de la crianza y el desarrollo del niño. Su preocupación
fundamental será el interés superior del niño”.
Finalmente, la Convención sobre los Derechos del Niño prescribe en su artículo 27.2:
“A los padres u otras personas encargadas del niño les incumbe la responsabilidad primordial
de proporcionar, dentro de sus posibilidades y medios económicos, las condiciones de vida
que sean necesarias para el desarrollo del niño”.
Del análisis de los preceptos citados, se desprende que corresponde a todo padre el
deber fundamental de prestar los medios para atender las necesidades de crianza,
establecimiento y educación de sus hijos, de manera de asegurarle un nivel de vida adecuado
para su desarrollo físico, mental, espiritual y social. Los demandados faltan a este deber ya
que no pagan una pensión de alimentos para la manutención de su hija.
En definitiva, atendido el hecho de que los demandados tienen las facultades
económicas suficientes, solicito a S.S. decrete el pago de una pensión de alimentos a favor
de mi nieta Ruth Anais Aguayo Díaz, por un monto ascendente a $ 80.000.- (ochenta mil
pesos) entre ambos padres, o un monto no inferior al 50% de los ingresos de los demandados,
o en subsidio, por la suma que SS. estime en justicia.
POR TANTO, Y en conformidad a lo expresado y de acuerdo a lo dispuesto
en la Ley 19.868, en los artículos 222 y siguientes, 321 y siguientes del
Código Civil, y demás disposiciones pertinentes del Código Civil; artículos
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LOS HECHOS
Efectivamente, y tal como lo indica el demandante, tuvimos una relación de pareja
donde convivimos durante 5 años, de la cual nació nuestra hija Evangelina Fernanda
Zamudio Durán, de actuales 4 años de edad.
El demandante en autos afirma en el libelo que yo tengo desequilibrios emocionales
y que supuestamente dejaría a la niña sola bajo el cuidado de su hermana mayor de 18 años,
quién además debería de cuidar de mis otras 2 hijas, lo que no es efectivo, ya que las veces
que tengo que salir de la casa por motivos de trabajo, es mi madre y por cierto mi hija mayor
las que se quedan al cuidado de mis hijas.
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la casa, me ahorcaba, razón por la cual estoy actualmente en terapia en el Centro de la Mujer
de La Florida.
Por otra parte, debo mencionar que hace muy poco mi hija de 9 años, Paulina Ignacia
Pacheco Durán, me contó que el mismo demandante una vez le introdujo un dedo en el ano,
motivo por el cual busqué ayuda en la OPD de La Florida, quienes nos han visitado y están
a cargo de este situación.
Respecto a la relación del demandante y mi hija Evangelina, cabe señalar que
durante el año nuevo pasado fue la última vez que le entregué a la niña, pues ese mismo día
en la tarde éste se fue preso junto a su hermano por agredir a sus vecinos, mi hija en esa
ocasión de quedó sola con algún adulto que desconozco, pues no supe de la situación sino
hasta el día siguiente en que unas amigas de mis hijas me hicieron saber lo ocurrido. Esta
situación refleja completamente lo irresponsable de la conducta del padre de mi hija y que
claramente no está capacitado para hacerse cargo del cuidado de Evangelina.
Por último, el demandante señala en su libelo que pretende llevarse a mi hija a su casa
a vivir, lugar que claramente no cuenta con las condiciones de habitabilidad apropiadas, pues
en esa casa viven los padres del demandante; él y su polola que está embarazada de 38
semanas; los dos hijos de ésta, y 4 hermanos más, en una casa que solo cuenta con 4
dormitorios.
Por todo lo expuesto anteriormente, desconfió completamente del padre de mi hija,
es una persona completamente violenta y vive además en la misma casa donde vive el
abusador de mi Valentina. Además vive con sus padres, a quienes él mismo denunció cuando
tenía 16 años por malos tratos generándose una causa de Protección inclusive, situación que
se acreditará fehacientemente en la etapa procesal correspondiente.
DERECHO APLICABLE:
1. La Convención sobre los Derechos del Niño (en adelante La Convención), ratificada
por nuestro país con fecha 13 de Agosto de 1990, impone que en la decisión del asunto
sub lite la consideración primordial a la cual se debe atender es el interés superior
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del niño, de conformidad a su artículo 3°, por tanto será éste el eje central en torno
al cual se basará la petición de esta causa y es ésta la consideración primordial que
SS. debe tener en cuenta para la decisión del asunto, de conformidad con las
obligaciones internacionales contraídas en esta materia y de acuerdo a lo prescrito en
el artículo 5° inciso segundo de la Constitución Política de la República.
2. El Artículo 225 del Código Civil establece en su inciso primero que en el caso de que
los padres vivan separados, podrán determinar de común acuerdo que el cuidado
personal de los hijos corresponda al padre, a la madre o a ambos en forma compartida.
3. En el caso sub lite, no he celebrado con el padre de mi hija, convención alguna acerca
de su tuición, por lo que, en este contexto, el artículo 225 señala que: “A falta del
acuerdo del inciso primero, los hijos continuarán bajo el cuidado personal del
padre o madre con quien estén conviviendo.”
4. Tal como hemos señalado previamente, el niño quedó hasta enero de 2013 bajo mi
cuidado personal, tras la situación de virtual abandono en que quedó posteriormente
a que la madre dejara el hogar.
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POR TANTO,
Según lo expuesto y lo dispuesto en los artículos 225 y siguientes y demás que resulten
pertinentes del Código Civil, artículo 58 de la Ley 19.968 que crea los Tribunales de Familia,
normas pertinentes del Código de Procedimiento Civil, artículo 3 y 9 de la Convención
sobre los derechos del niño, y Tratados Internacionales ratificados por Chile que
respectan a la materia
SOLICITO A S.S.: Tener por contestada demanda sobre Cuidado Personal, interpuesta por
don Matías Omar Zamudio Durán, ya individualizado, solicitando sea rechazada ésta en
todas y cada una de sus partes, por carecer de fundamento plausible para acceder a lo
solicitado.
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DERECHO
El artículo 106 de la Ley Nº 19.968 indica las causas de familia que deben someterse
a una mediación previa, en los siguientes términos:
“Las causas relativas al derecho de alimentos, cuidado personal y al derecho de los
padres e hijos e hijas que vivan separados a mantener una relación directa y regular,
aun cuando se deban tratar en el marco de una acción de divorcio o separación judicial,
deberán someterse a un procedimiento de mediación previo a la interposición de la demanda,
el que se regirá por las normas de esta ley y su reglamento.”
En este caso claramente no se cumple con la exigencia legal, toda vez que las partes
no intentaron un proceso de mediación previo, respecto a la demanda de relación directa y
regular.
POR TANTO,
En virtud de lo expuesto y dispuesto en las normas 106 y siguientes de la Ley N° 19.968
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Solicito a SS desechar de plano demanda de relación directa y regular interpuesta por don
Matías Omar Zamudio Duran, toda vez que no consta que haya existido mediación previa.
LOS HECHOS
En cuanto a los hechos, y por estricta economía procesal, doy por reproducidos los
expuestos en lo principal de esta presentación, agregando además, que el padre no posee en
la actualidad las habilidades parentales para sostener una relación sana y nutricia con mi hija
Evangelina, pues de los hechos relatados consta que es un hombre extremadamente violento
y que requiere de tratamiento para superar los acontecimientos que determinaron la salida del
hogar de sus padres siendo aún adolescente, a fin de poder sostener con nuestra hija un
vínculo que le permita su sano desarrollo.
EL DERECHO.
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del Código Civil establece en lo pertinente que: “El padre o madre que no tenga el cuidado
personal del hijo tendrá el derecho y el deber de mantener con él una relación directa y
regular, la que se ejercerá con la frecuencia y libertad acordada directamente con quien
lo tiene a su cuidado según las convenciones a que se refiere el inciso primero del artículo
2285, o en su defecto, con las que el juez estimare convenientes para el hijo.”
En el mismo sentido, la Convención de los Derechos del Niño, ratificada por nuestro
país con fecha 13 de Agosto del año 1990, dispone en su artículo 9 N° 3, que:
“Los Estados Partes respetarán el derecho del niño que esté separado de uno o de
ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres
de modo regular, salvo si ello es contrario al interés superior del niño”.
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“El juez, luego de oír a los padres y a la persona que tenga el cuidado personal del
menor, podrá conferir derecho a visitarlo a los parientes que individualice, en la
forma y condiciones que determine, cuando parezca de manifiesto la conveniencia
para el menor; y podrá, asimismo, suprimirlo o restringirlo cuando pudiera
perjudicar su bienestar”.
Por su parte, haciendo eco de lo expuesto en nuestra legislación positiva, la doctrina
se ha pronunciado sobre el tópico en cuestión sosteniendo, como lo hace paradigmáticamente
la profesora Maricruz Gómez De la Torre, que: “el único límite que reconoce el derecho de
los hijos a mantener contacto con sus padres, es cuando peligre su seguridad física, psíquica
o moral”. En idéntico tenor además refiere que: “En todo caso, el principio del interés
superior del niño debe prevalecer frente a cualquier otro interés y no puede ser negado,
salvo en caso de gravísimas circunstancias. Es que no se trata solo de asegurar la
satisfacción espiritual del padre, a través de su comunicación con el hijo, sino de tutelar
el derecho de éste a mantener esa comunicación indispensable para su buena formación”.
Considerando todo lo precedentemente expuesto, la jurisprudencia se ha mostrado
igualmente tendiente a dar prevalencia al interés superior del niño en desmedro del derecho-
deber que sobre el particular le asistiere al padre en caso de que ambos conflictuaren. Así, la
Corte de Apelaciones de Antofagasta en causa rol Nº 204-2005, dispuso con fecha 1º de
Septiembre de 2005, que: "Los roles parentales no son derechos absolutos, sino que están
limitados por los derechos de los propios niños, es decir, por su interés superior, por lo que
puede restringirse la relación regular y directa de los niños con uno de los padres".
Del mismo modo, la Corte de Apelaciones de Valdivia, el 25 de mayo de 2006, en
causa rol Nº 19-2006, limitó las visitas de una madre a su hijo, teniendo en especial
consideración el interés de este, señalando que: “Cabe tener presente que, como consta de la
causa, el menor ha sido criado por su padre y una tía desde los primeros meses de vida, ya
que la madre biológica lo abandonó desde entonces, por lo que, atendido lo dispuesto por
los artículos 222 inciso segundo y 238 del Código Civil, mal puede pretender la madre
derechos que no le asisten. Si se consideran y mantienen las visitas del hijo a la madre
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ciertamente es sólo por la salud sicológica de aquél y, por ello, deben regularse
apropiadamente y siempre mirando al interés del mismo".
POR TANTO,
Y conforme a los hechos y antecedentes de derecho precedentemente expuestos,
específicamente los artículos 229 del Código Civil, 48 de la Ley N° 16.618, 9 N° 3 de la
Convención de los Derechos del Niño ratificada por nuestro país, 16 de la Ley N° 19.968
y demás normas pertinentes aplicables en la especie,
TERCER OTROSÍ: Solicito a S.S. se sirva tener presente que, dado que me patrocina la
Corporación de Asistencia Judicial, Centro de Atención Jurídico y Social La Florida, gozo
de Privilegio de Pobreza.
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Mario Octavio Salazar Aguirre, trabajador de IST, domiciliado en Rio Magdalena 118,
Villa América, Cerro Esperanza, Valparaíso a US., respetuosamente digo:
Interpongo demanda para ejercer relación directa y regular con mi hijo Benjamín
Fernando Salazar Albornoz, en contra de Karla Stephanie Albornoz Rivera , trabajadora
dependiente, domiciliada en Pasaje Particular 27, Playa Ancha, Valparaíso; atendido los
antecedentes de hecho y fundamentos de derecho que paso a exponer:
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LOS HECHOS:
En el año 2004, comenzamos una relación amorosa con la demandada en estos autos, fruto
de la cual, nació nuestro hijo Benjamín Salazar Albornoz, de actuales 5 años de edad.
Nuestra relación amorosa se deterioró por cuestiones que no vienen al caso comentar. Sin
embargo, el final de la relación –en julio aproximadamente- se suscitaron incidentes que
terminaron por romper nuestra relación de pareja, particularmente mucha violencia
sicológica de su parte, llegando incluso a empujones.
Para mí siempre ha sido vital mantener total contacto con Benjamín. He sido un padre
absolutamente presente, postergando mis asuntos por entregar lo que más puedo a Benjamín,
en lo afectivo, emocional y económico.
Sin embargo, desde julio, cuando pusimos término a la relación de pareja que manteníamos
con la madre de Benjamín, la situación se volvió compleja, traduciéndose en la utilización
de nuestro hijo como objeto de cambio.
En efecto, una vez producido el quiebre, ella ofreció cambiar sus actitudes, ante lo cual esperé
un tiempo prudente hasta el episodio producido el 27 de agosto de 2011. Ese día, con el
permiso de Karla, salí junto a Benjamín a pasear y acordamos llegar de vuelta entre 21:00 y
21:30 horas. En el transcurso de la tarde ella me pidió llevarlo de vuelta a las 20:00 horas,
ante lo cual le expliqué que no podía, pues ya habíamos contraído un compromiso con una
pareja de amigos y su hija de la misma edad de Benjamín. A las 19:50 me vuelve a preguntar
vía telefónica a qué hora llevaría a Benjamín, y le volví a responder que a las 21:30 horas, y
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acordamos que la llamaría cuando fuéramos de vuelta para entregar a Benjamín en su hogar.
A las 20:30 horas llama nuevamente a mi teléfono, preguntándome que a qué hora
volveríamos, que era tarde y que el Benjamín se va a enfriar. Le respondí que mi amigo nos
llevaría en auto y que pronto estaríamos de vuelta, ante lo cual me dijo que debía llevárselo
porque ella iba donde una amiga. Yo le propuse quedarme con Benjamín, para que ella
pudiera salir, ante lo cual me respondió que no, ninguna posibilidad, comenzando a
descontrolarse.
Luego su madre toma el teléfono y me señala que lleve a Benjamín ahora o me denunciaba a
Carabineros por rapto. Intervino también el padre de Karla, pero con afán de solucionar el
conflicto, y se cortó el teléfono.
Paralelo a eso, Karla dejó una constancia en Carabineros, en la que señaló que me había
retrasado en dejar a Benjamín. Pude conversar con el Carabinero, explicándole lo que pasaba
y él me sugirió que esperara a Karla, y que resolviera el asunto en el Tribunal de Familia.
Esperé junto Benjamín afuera de la casa de Karla, que cuando llegó lo tironeó y se lo llevó.
Benjamín se puso a llorar, y él le pidió despedirse de mí.
Como puede ver S.S el interés superior del niño y su estabilidad emocional, requiere de una
regulación judicial, para poder ejercer mi derecho-deber de mantener con mi hijo una relación
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directa y regular. Amo a mi hijo, y es por ello que me asesoré inmediatamente de ocurrido el
episodio señalado. Sin embargo, el martes siguiente fui citado a una mediación solicitada por
la demandada en estos autos, para regular los alimentos y la relación directa y regular;
mediación frustrada, ante lo cual me veo en la necesidad de solicitar la regulación judicial.
Tengo 23 años y trabajo desde los 17, todo para poder satisfacer las necesidades de nuestro
hijo Benjamín. Hoy trabajo en el IST, soy un sujeto medio, absolutamente normal y que
quiere poder cumplir con los deberes que supone tener un hijo, y ejercer también los derechos
que me corresponden.
EL DERECHO:
Como S.S bien sabe, nuestro ordenamiento jurídico, y en especial el estatuto relativo a los
menores, establece como principio rector el interés superior del niño, establecido en el
artículo 222, inciso segundo y 242, inciso segundo; ambos del Código Civil. En atención a
ello, a más de lo dispuesto en el artículo 229 del mismo cuerpo normativo, que establece que
“El padre o madre que no tenga el cuidado personal del hijo no será privado del derecho ni
quedará exento del deber, que consiste en mantener con él una relación directa y regular, la
que ejercerá con la frecuencia y libertad acordada con quien lo tiene a su cargo o, en su
defecto, con las que el juez estimare conveniente con el hijo.”; es que solicito mediante esta
presentación, se me ampare en el derecho de mantener con mi hijo una relación directa y
regular.
POR TANTO de acuerdo a lo expuesto y las normas legales recién citadas del Código Civil,
y demás normas legales pertinentes;
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invierno y 19:00 horas en horario de verano; además de que se me permita visitarlos dos días
durante la semana, y poder sacarlo de su casa desde las 18:45 a las 20:45. Además, se me
permita participar de las actividades escolares de fin de año de mi hijo, y se me autorice a
participar junto a él en la fiesta de la empresa donde trabajo.
Y como régimen extraordinario, dos semanas de vacaciones de verano y una en invierno para
poder vacacionar junto a Benjamín. Además de se me permita ver a Benjamín todos los días
del padre y de su cumpleaños; e intercalar una vez cada dos años los días festivos: 21 de
mayo, 16 de julio, 18 de septiembre, 12 de octubre, 1 de noviembre, 8 de diciembre, navidad,
año nuevo, y demás legales.
PRIMER OTROSÍ: Ruego a S.S tener por acompañado los siguientes documentos con
citación:
TERCER OTROSÍ: Solicito a US. tener presente que siempre he aportado económicamente
a las necesidades de Benjamín comprando vestimenta, pagando colegiatura hasta antes de
ser beneficiario de una beca, comprando asimismo uniforme y útiles escolares.
CUARTO OTROSÍ: Ruego a US tener presente que designo en este acto abogado
patrocinante a don Gonzalo Pereira Puchy, abogado habilitado, para actuar conjuntamente
y/o en forma separada con el postulante de la misma corporación, don MANUEL
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VILLARROEL ERECHE, quienes podrá actuar con todas y cada una de las facultades de
ambos incisos del artículo 7º del Código de Procedimiento Civil, especialmente las de
percibir, transigir y avenir, las que doy por expresamente reproducidas en este acto y que
declaro conocer y aceptar; ambos domiciliados en austral 4970, Gómez Carreño, 1º sector,
Viña del Mar; y solicitando se autorice el correo electrónico manuel.villarroel.e@gmail.com,
como especial forma de notificación.
CONTESTACIÓN DEMANDA RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR
EN LO PRINCIPAL : CONTESTA DEMANDA DE RELACIÓN DIRECTA
Y REGULAR.
PRIMER OTROSI : ACOMPAÑA DOCUMENTO.
SEGUNDO OTROSI : FORMA ESPECIAL DE NOTIFICACIÓN.
TERCER OTROSI : PATROCINIO Y PODER.
LOS HECHOS:
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En este punto, es menester señalar a V.S., que mi intención siempre ha sido que mi
hija mantenga una relación directa y regular con su padre, puesto que además de ser
un deber de su parte para con ella, es un derecho que asiste a mi hija en virtud de sus
intereses superiores.
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7. Reitero a V.S., mi intención de que mi hija mantenga una relación directa y regular
con su padre, para lo cual manifiesto mi total intención de alcanzar un acuerdo tanto
en esta materia como respecto de cualquier otra que vele por el bienestar y el interés
superior de ella, ya sea en la audiencia preparatoria a la que he sido citada, como en
el evento de que deba ser S.S., quien decida cuál sea el régimen de relación directa y
regular más adecuado que proceda en justicia.
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EL DERECHO
1. El Art. 229, inciso 3° del Código Civil señala que: “Para la determinación de
este régimen, los padres, o el juez en su caso, fomentarán una relación sana y
cercana entre el padre o madre que no ejerce el cuidado personal y su hijo,
velando por el interés superior de éste último…”.
PRIMER OTROSÍ: Solicito a S.S., tener presente que vengo en acompañar el siguiente
documento:
SEGUNDO OTROSI: Ruego a S.S., tener presente el siguiente correo electrónico para
realizar las notificaciones de esta causa:
- quintero@cajval.cl
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TERCER OTROSÍ: Ruego a V.S., tener presente que designo abogado patrocinante a don
GASTÓN GAUCHÉ TOROMORENO abogado de la Corporación de Asistencia Judicial
de Quintero, a quien confiero poder conjuntamente con el postulante don CHRISTIAN
SILVA VILLALOBOS, ambos domiciliados en NORMANDIE 1916, Quintero, con las
facultades de ambos incisos del artículo 7 del Código de Procedimiento Civil, las cuáles doy
por expresamente reproducidas, quienes podrán actuar de manera conjunta o por separado.
S.J. FAMILIA
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Que por este acto vengo a interponer demanda de violencia intrafamiliar en contra
de LEONARDO ENRIQUE AVILA DURAN, domiciliado en Los Prunos block #1175
departamento 104 Población Algarrobo 3 , Rancagua ,con el objeto que S.S declare que el
ofensor abandone el hogar común de acuerdo a lo señalado en la ley 20.666 Articulo 9 letra
A y ley 19968 articulo 92 numero 1, por los fundamentos de hecho y derecho que paso a
exponer:
LOS HECHOS
Que soy dueña del inmueble ubicado en Los Prunos Block #1175 departamento 104
Población Algarrobo 3, Rancagua.
Que hace más de 15 años, vivo con mi hija y su grupo familiar que está compuesto por su
cónyuge y sus dos hijos.
Hace algún tiempo mi yerno comenzó a ser agresivo, me agrede verbalmente, además de ser
vicioso, tener problemas de alcoholismo y de no ayudar a la manutención del hogar.
Aproximadamente 6 años atrás le preste un dinero para que el pudiese postular a la vivienda
propia, pero los malgastó en fiestas y alcohol.
EL DERECHO
Como US. sabe el legislador ha establecido en la ley 20.066 en su artículo 5 que será
constitutivo de violencia intrafamiliar todo maltrato que afecte la vida o la integridad física
o psíquica de quien tenga o hay tenido la calidad de cónyuge del ofensor o una relación de
convivencia con el ;o sea pariente por consanguinidad o por afinidad en toda la línea recta o
en la colateral hasta en el tercer grado inclusive, del ofensor o de su cónyuge o de su actual
conviviente . En el artículo 6 de la misma ley que señala que los actos de violencia
intrafamiliar que no constituyan delitos serán de conocimiento de los tribunales de familia y
se sujetaran al procedimiento establecido en la ley 19968.
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POR TANTO
En mérito de lo expuesto y lo dispuesto en las disposiciones legales citadas y en la
ley 19.968 de tribunales de familia y ley 20.066 sobre violencia intrafamiliar y demás normas
aplicables
RUEGO a US: tener por interpuesta demanda en juicio especial de Violencia
Intrafamiliar en contra de LEONARDO ENRIQUE AVILA DURAN y en definitiva
declarar el abandono del hogar común por parte del ofensor, como lo establece el artículo 9
letra A de la ley 20.066 y el articulo 92 número 1 de la ley 19.968, o la medida que S.S
estime conveniente según el mérito de los autos.
En el primer otrosí: Ruego a su S.S. que en virtud del artículo 9 letra A de la ley 20.066 y
el articulo 92 número 1 de la ley 19968, se sirva a decretar medida cautelar de abandono del
hogar común por parte del ofensor por los siguientes hechos:
Hace algún tiempo mi yerno Don Leonardo Enrique Ávila Duran, comenzó a tener
conductas agresivas en mi contra, no maltratos físicos, sino maltrato psicológicos, todo esto
producto de la ingesta reiterada de alcohol por parte de él, lo que ha hecho que la convivencia
sea insostenible, ya que vez que él se alcoholiza, me agrede verbalmente.
En el Segundo Otrosí: Sírvase a tener presente que por encontrarme patrocinada por la
Corporación de Asistencia Judicial, consultorio de Rancagua, gozo del beneficio de
Asistencia legal gratuita, privilegio de pobreza.
En el Tercer otrosí: Sírvase a tener presente que designo Abogado Patrocinante y confiero
poder al Abogado de la Corporación de Asistencia Judicial, consultorio Rancagua don
PATRICIO MEDEL CONTRERAS, domiciliado para estos efectos en Mujica Nº 419,
Rancagua; y que señalo como forma especial de notificación el envío de correo electrónico
a la casilla: medelcontreras@gmail.com
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en dirección desconocida. Razón por la cual interpuse una nueva denuncia por presunta desgracia
para poder ubicar a mi hija, la cual hasta la fecha no aparece.
4.- Nataly, no esta en su sano juicio y no puede valerse por si misma, por lo cual es esencial
encontrarla y atendido su últimos episodios de violencia a mi persona, es necesario sea ingresada
a un recinto psiquiátrico. Por otro lado debo agregar que mi hija padece de epilepsia y desde que
se escapo de nuestro hogar que no se toma sus medicamentos y por tanto su enfermedad se puede
agravar y presentar episodios epilépticos que ponen en riego su vida, mas aun cuando no sabemos
en que condiciones esta, ni con quien se encuentra en estos momentos.
5.- Por ultimo debo agregar que he viajado en reiteradas ocasiones a la ciudad de Santiago para
encontrar a Nataly, pero mi búsqueda han sido infructuosas lo que me tiene muy preocupada por
el bienestar de mi hija.
Considerando que mi hija Nataly Lourdes Berrios Araya se encuentra en situación de
extremado riesgo para su salud e integridad física, es que solicito a S.S. se decrete una Medida de
Protección, consistente en que se ordene su búsqueda a nivel nacional por Carabineros de Chile
y posteriormente se ordene su ingreso a una institución de sanidad mental.
POR TANTO;
RUEGO A US.: Acceder a lo solicitado.
EN EL SEGUNDO OTROSI: Ruego a U.S tener presente que vengo en otorgar patrocinio y
poder al abogado de la Corporación de Asistencia Judicial de Talagante don ROLANDO
CORNEJO ADASME, C.I.N. 12.633.882-1, patente al día de la Ilustre Municipalidad de
Talagante, y confiero poder para actuar conjunta, separada e indistintamente, a la abogada de la
misma institución doña VANESSA MORENO GARCIA, C.I.N. 9.982.827-7, ambos
domiciliados para estos efectos en Avenida Bernardo O’Higgins Nº 158, comuna de Talagante, y
que firman en señal de aceptación.
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EN EL TERCER OTROSI: Que vengo en hacer presente a U.S que todas las resoluciones
dictadas en esta causa me sean notificadas al correo electrónico talagante@cajmetro.cl
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Que en este acto vengo en solicitar a S.S. se sirva en conceder autorización judicial para
salir del país junto a mi hijo, CRISTIAN IGNACIO TORRES YAÑEZ, chileno, cédula de
identidad N° 19.522.130-8 y de mi mismo domicilio, por los motivos de hecho y
consideraciones de Derecho que paso a exponer:
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LOS HECHOS:
- Con mi actual pareja- quien ha vivido por más de 30 años en Alemania y tiene
ciudadanía de dicho país- hemos estado conversando la posibilidad de que
Cristian sea evaluado y tratado por algún médico allá, es más, él ya ha hecho las
averiguaciones respectivas para conseguir que un profesional pueda revisar el
caso de mi hijo y ver si hay algún tratamiento que le permita sortear con mejores
posibilidades su enfermedad.
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EL DERECHO:
El artículo 49 de la Ley 16.618 señala: “La salida de menores desde Chile deberá
sujetarse a las normas que en este artículo se señalan, sin perjuicio de lo dispuesto en la ley
N°
18.703.
Si la tuición del hijo no ha sido confiada por el juez a alguno de sus padres ni a un tercero,
aquél no podrá salir sin la autorización de ambos padres, o de aquel que lo hubiere
reconocido, en su caso.
Confiada por el juez la tuición a uno de los padres o a un tercero, el hijo no podrá salir
sino con la autorización de aquél a quien se hubiere confiado.
Decretada por el tribunal la obligación de admitir las visitas a que se refiere el artículo
anterior, se requerirá también la autorización del padre o madre que tenga derecho a visitar
al hijo.
El permiso a que se refieren los incisos anteriores deberá prestarse por escritura pública
o por escritura privada autorizada por un Notario Público. Dicho permiso no será necesario
si el menor sale del país en compañía de la persona o personas que deben prestarlo.
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POR TANTO,
En mérito de lo expuesto precedentemente, y artículos 49 y siguientes de la ley 16.618
y demás normas pertinentes de la ley 19.968;
SOLICITO A U.S. se sirva tener por interpuesta solicitud de autorización de salida del país,
acogerla a tramitación, y autorizar en definitiva la salida de CRISTIAN IGNACIO
TORRES YAÑEZ, en mi compañía, con destino a la República de Alemania, ciudad de
Munich, por un término no inferior a seis meses.
PRIMER OTROSÍ: Solicito a S.S. tener por acompañados los siguientes documentos:
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a SS tener presente para todos los efectos a que haya lugar,
individualización del padre de mi hijo, don: CRISTIAN ELIECER TORRES MONARES,
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TERCER OTROSÍ: Pido a S.S. tener presente que al estar patrocinado por la Corporación
de Asistencia Judicial, Centro de Atención Jurídico y Social La Florida, el demandante goza
de privilegio de pobreza, en conformidad al Artículo 600 del Código Orgánico de Tribunales.
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S. J. L. DE FAMILIA DE TALAGANTE.
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LOS HECHOS
1.- Consta en causa RIT: C-877-2007 en el tribunal de Familia de Talagante, que se
solicita tener a la vista en un otrosí de esta presentación, la existencia de la
obligación de pagar alimentos por parte del demandado; consta además, que dicha
deuda se encuentra líquida y actualmente exigible. A objeto de ilustrar a SS., acerca
de esta causa hago presente que con fecha 15 de Octubre de 2008se efectuó
liquidación por este mismo Tribunal.
2.- Que según consta en liquidación efectuada por este Tribunal, la suma adeudada
por concepto de pensiones alimenticias atrasadas asciende a la suma de $
233.952(doscientos treinta y dos mil, novecientos cincuenta y dos pesos ), suma
calculada hasta Agosto de 2008, más reajustes e intereses hasta la fecha del pago
efectivo. Dicha liquidación no fue ni ha sido impugnada hasta la fecha, razón por la
cual debe ser tenida como aprobada tal como se dispuso en la resolución de fecha
15 de Octubre de 2008.
2.- Que debido al incumplimiento del demandado en el pago de las pensiones
alimenticias es que me veo en la necesidad de solicitar a este Tribunal se inicie un
juicio ejecutivo con el fin de obtener el pago de los alimentos decretados, y que una
vez requerido de pago y en caso de no efectuarse al momento de la intimación, se
proceda a embargar los bienes que el deudor posea, sean estos muebles o
inmuebles.
EL DERECHO
El Artículo 11 de la Ley 14.908 modificado por la Ley 19.741 sobre abandono de
familia y cobro de pensiones alimenticias señala: “Toda resolución judicial que fijare
una pensión alimenticia, o que aprobare una transacción bajo las condiciones
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POR TANTO;
De acuerdo a lo expuesto y lo dispuesto en los Artículos 321 y siguientes del
Código Civil; Ley 14.908 modificada por la Ley 19.741 en especial a lo prevenido en
sus Artículos 11, 12 y siguientes; Artículo 8, números 4 y 19 de la Ley 19.968;
Artículo 434 y siguientes del Código de Procedimiento Civil y demás normas
pertinentes.
PIDO A SS., tener por interpuesta demanda de Cobro Ejecutivo de Deuda de
Alimentos, despachando orden de mandamiento de ejecución y embargo en contra
de don Cristian Sepúlveda Pizarro, anteriormente individualizado, acogerla a
tramitación y en definitiva, embargar bienes suficientes, para que con el producto
de ellos se pague la suma adeudada, la que deberá ser calculada con intereses y
reajustes hasta el pago íntegro de la deuda, o lo que SS., estime conforme a
derecho.
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PRIMER OTROSÍ: Ruego a SS., tener a la vista la causa RIT C-877-2007, seguida
ante este Tribunal de Familia por cumplimiento de alimentos, en que consta además
que la deuda se encuentra líquida y actualmente exigible.
SEGUNDO OTROSÍ: Ruego a SS. se sirva tener presente para la traba del
embargo, todos los bienes del deudor, sean muebles, valores o inmuebles, y en
caso de los muebles, aquellos que guarnecen su domicilio o morada, como
asimismo los que parezcan pertenecerle durante la tramitación del presente juicio,
proponiendo como depositario provisional de los mismos, al propio ejecutado, bajo
las responsabilidades civiles y penales que correspondan y en caso de ser dineros
depositados, en la misma institución financiera que los tenga para la traba de
embargo.
CUARTO OTROSÍ: Ruego a S.S. tener presente, que por encontrarme patrocinada
por la Corporación de Asistencia Judicial, gozo de privilegio de pobreza lo que
acreditaré oportunamente con el certificado correspondiente.
SEXTO OTROSÍ: Sírvase SS., tener presente que designo patro cinante
y les confiero poder a la abogada de la Corporación de Asistencia
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BIBLIOGRAFIA
➢ Manual sobre procesal familia; Eduardo Jara Castro; año 2018.
➢ Autorización del menor para salir del país y sustracción internacional; Leonor
Etcheberry Court; año 2019.
➢ Cuidado personal; relación directa y regular; patria potestad; y salida del país;
Carlos Garrido Chacana; año 2021.
➢ Temas de protección del niño, niña o adolescente; Carlos Garrido Chacana; año
2018.
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