Poder Judicial de la Nacin

En la ciudad de Mendoza, a los veintinueve das del mes de noviembre

del ao dos mil doce, reunidos en acuerdo los seores miembros de la Sala
"B", de la Excma. Cmara Federal de Apelaciones de Mendoza, Doctores,
Roberto Naciff. Hugo Carlos Echegaray y Pedro Humberto Gonzalez,
procedieron a resolver en definitiva estos autos N 91.881-E-1258, (N de
origen 52.990), caratulados: Entretelas Americanas S.A. c/ AFIP-DGI p/
ordinario., venidos del Juzgado Federal N 2 de San Juan, en virtud del
recurso de apelacin interpuesto a fs. 379 por la actora y fs. 383 por la
demandada, contra la resolucin de fs. 365/374, por la que se resuelve: I)
Hacer lugar a la demanda y ordenar a la AFIP que reexamine y/o actualize

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los Bonos de Crdito Fiscal depositados en la cuenta corriente

computarizada

de

la

empresa

promocionada

ENTRETELAS

AMERICANAS S.A y los que se acrediten en el futuro, aplicando la

Resolucin MEyOySP 1280/92, desde el momento en que se omiti aplicar
tal reexpresion y hasta la efectiva utilizacin de los bonos reexpresados,
conforme lo estipulado en el art. 14 inc. d) de la ley 23.658 debiendo
cumplir adems con el prorrateo previsto en el art, 6 del Decreto 804/96.II)
Costas a la accionada vencida (art. 68 CPCCN).III)IV
El Tribunal se plante la siguiente cuestin a resolver:
Es ajustada a derecho la sentencia apelada?
De conformidad con lo establecido por los arts. 268 y
271 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin y arts. 4 y 15 del
Reglamento de esta Cmara,

previa y oportunamente se procedi a

establecer por sorteo el siguiente orden de estudio y votacin, doctores:

Roberto Julio Naciff, Hugo Carlos Echegaray Echegaray y Pedro

Humberto Gonzlez.
Sobre la nica cuestin propuesta el Sr. Juez de
Cmara Dr. Roberto Julio Naciff dijo:
I.- Contra la sentencia de fs. 365/374, cuya parte
dispositiva ha sido transcripta precedentemente, interpone, a fs. 379,
recurso de apelacin los apoderados de la parte actora y a fs. 383 y vta., la
apoderada de la demandada.
La parte actora expresa agravios a fs. 395/405 vta., los
cuales se sintetizan en los siguientes puntos: a) El Juez omite pronunciarse
sobre planteos deducidos por la empresa.
b) Inescindible relacin entre las anualidades del proyecto y el nivel de
escalas.c) Imposibilidad de utilizacin de los beneficios.Hace reserva del caso federal.II.- A su turno la parte demandada expresa agravios (fs.
406/419 vta.) y sostiene, en primer trmino, que el a-quo parte de la
premisa errnea de que el Rgimen de promocin industrial da nacimiento
a una relacin bilateral entre la empresa beneficiaria y el Estado que genera
obligaciones y derechos recprocos para ambas partes.Concluye expresando que de la normativa analizada no
surge, como pretende la actora, que entre el Estado y la empresa promovida
se haya establecido una relacin bilateral, toda vez que los bonos de crdito
fiscal otorgados representan los impuestos nacionales proyectados en
oportunidad de interponer la solicitud para acogerse al rgimen
promocional, representando el lmite de los beneficios impositivos
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aprobados al titular de la explotacin promovida, pero no expresan un
derecho creditorio.
Destaca que no se trata de una contraprestacin del
Estado Nacional hacia el administrado, sino de una franquicia otorgada con
la finalidad de promover una regin.
Luego resea los argumentos de la actora en punto a la
constitucionalidad de la Ley N 25561 y los principios constitucionales
conculcados, refiere que la Ley N 25561, de Emergencia Econmica, es
de orden pblico y si bien deroga las normas que instauraban la
convertibilidad de la moneda, deja subsistentes las disposiciones que
prohben la actualizacin monetaria, de impuestos y otros .A continuacin efecta una resea de la normativa

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aplicable al caso de marras.

As, seala que mediante la Ley n 21.608 se introduce
en la legislacin promocional el concepto de costo fiscal terico, en tanto
mediante Resolucin SEDI N 773/79 fueron establecidas las formalidades,
requisitos y pautas a seguir para la formacin de dicho costo, las cuales
fueron receptadas por la ley N 22.021 y modificatorias, agregando al
respecto que esta ltima normativa guarda silencio sobre la actualizacin
de los costos fiscales, aunque prescribiendo que las sumas diferidas deben
ingresarse actualizadas y sin intereses.
A posteriori destaca que mediante ley N 23.658
fue reemplazado el sistema de utilizacin de los beneficios fiscales
atribuibles a la promocin industrial, por bonos de crdito fiscal,
estipulando que dichos instrumentos seran actualizables segn el ndice de
precios al por mayor no agropecuario.

Contina explicando que mediante Decreto N

2054/92 se dispuso que tales bonos se consideraran entregados con la
registracin que realizara la DGI, instrumentndose a travs de una cuenta
corriente computarizada, abierta a nombre de cada beneficiario y
administrada por la AFIP, en tanto que por Resolucin (MEyOSP) N
1280/92 se estableci que los costos fiscales sern actualizados por el
ndice de precios al por mayor no agropecuario de conformidad con las
disposiciones de las leyes N 23.658 y 23.928.
Con relacin a sta ltima normativa destaca que,
entre otras medidas, prohibi cualquier mecanismo de indexacin y no
implic la dolarizacin de las partidas presupuestarias, ni de las cuentas de
ingresos de impuestos nacionales.
Por otra parte, expresa que mal puede fundarse el
fallo apelado en el informe pericial atento que el contador actuante nada
aporta para la resolucin del litigio, al basarse en opiniones puramente
dogmticas de aparente aplicacin al sub examine ya que se ha realizada
sobre la base de la documentacin aportada por la parte actora.
En este orden de ideas seala la quejosa que al
restarle valor a la impugnacin que oportunamente efectuara del informe
pericial tie el dictum de arbitrario toda vez que el mismo nada aporta para
la solucin del litigio al fundarse en opiniones puramente dogmticas.
Cita jurisprudencia y formula reserva del caso
federal.
III Ingresando al anlisis de la cuestin trada a
revisin comenzar por los agravios vertidos por la parte demandada.
Advierto que la misma consiste concretamente en establecer si corresponde
declarar la procedencia de la reexpresin de los bonos de crdito fiscal
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prevista en la Resolucin ME N 1280/92 o si por el contrario ello resulta
inadmisible de acuerdo a la Ley 23928 de Convertibilidad y a la Ley 25561
de Emergencia Pblica que prohben el uso de mecanismos indexatorios y
repotenciadores.
Sobre el particular, este Cuerpo, en su anterior conformacin, tiene
sentado criterio en autos N 83039-F-20021, caratulados: Formar S.A.
contra AFIP-DGI por Ordinario, de fecha 20 de agosto de 2.008 y en autos
N 84919-G-3935, caratulados: General Plastic S.A. c/ AFIP p/
Ordinario, de fecha 17 de octubre de 2008, donde se sostuvo la
procedencia de la reexpresin de los bonos de crdito fiscal reclamada en
casos anlogos al presente.
Adems, en el mismo sentido se ha expedido la Sala A de esta

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Cmara Federal, en los autos N 84743-O-1591, caratulados: Orbis Mertig

San Luis SAIC contra AFIP y otros por ordinario, de fecha 09.09.2009 y
en autos N 84995-A-3894, caratulados: Artanco S.A. contra AFIP-DGI
por Ordinario, de fecha 20.11.2009, donde ante idnticos agravios del
recurrente, se dijo lo siguiente: ....... no son atendibles los argumentos de
la apelante cuando expresa que la actualizacin solicitada por Orbis Mertig
San Luis es contraria a las previsiones legales vigentes atento que el
impedimento para actualizar los saldos remanentes en las cuentas corrientes
respectivas ha sido establecido, por el Congreso Nacional en la normativa
que rige la materia, esto es el artculo 10 de la Ley n 23.928, segn texto
sustituido por la Ley n 25.561: Mantinense derogadas, con efecto a
partir del 1 de abril de 1991, todas las normas legales o reglamentarias que
establecen o autorizan la indexacin por precios, actualizacin monetaria,
variacin de costos o cualquier otra forma de repotenciacin de las deudas,
impuestos, precios o tarifas de los bienes, obras o servicios.- Es que,

aun cuando conforme la normativa citada no sera posible reexpresar los

bonos de la cuenta corriente computarizada, lo cierto es que la pretensin
de la actora es de naturaleza tributaria y en esa materia no puede soslayarse
el principio de realidad econmica consagrado por nuestro mximo tribunal
como pauta de interpretacin y aplicacin de las normas tributarias (Fallos
237:246; 249:256 y 283:259).- Asimismo, ese principio se encuentra
contenido en el art. 1 de la Ley n 11.683 de Procedimiento Tributario
cuando expresa que en la interpretacin de la leyes impositivas se atender
al fin de las mismas y a su significacin econmica.- De igual modo, es
dable destacar que aunque inicialmente tal principio fue formulado para
evitar la elusin de parte del contribuyente, la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin abord luego la posibilidad de su aplicacin bidireccional, esto
es tanto a favor del contribuyente como del fisco: de lo que se trata es
de la necesaria prevalencia de la razn del derecho sobre el ritualismo
jurdico formal, sustitutivo de la sustancia que define a la justicia,
aprehendiendo la verdad jurdica objetiva, sea sta favorable al fisco o al
contribuyente (conf. Fallos 287:81)..De acuerdo con ello, las modificaciones operadas en el contexto
econmico que se comenz a gestar con la ley 25561 provoc que los
costos se elevaran en varias veces mientras que se produca un
congelamiento de los beneficios promocionales, que de ninguna manera
acompaan ese desfasaje, produciendo una verdadera distorsin en los
beneficios impositivos y lo que es peor an poniendo en riesgo la
produccin industrial que ya no goza en plenitud de las ventajas fiscales
preestablecidas.
Tales hechos econmicos apuntados por el accionante han sido
corroborados por la pericia contable realizada en autos.
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En efecto, en el informe pericial de fs. 304/305 el profesional
actuante corrobora lo dicho hasta aqu.Por otra parte, y como sostiene reconocida doctrina, resulta necesario
compatibilizar las instituciones de la propiedad privada con la de la
tributacin, de manera tal que tanto propiedad y Estado encuentren lmites
ms all de los cuales producen consecuencias indeseables e imprevisibles,
menoscabando as la finalidad perseguida por la imposicin (Garca
Belsunce, Horacio coordinador Estudios de Derecho Constitucional
Tributario en homenaje al Prof. Juan Carlos Lequi, Ed. Depalma, 1994,
pgs. 227/229).
De acuerdo con lo antes expresado, entiendo que la ley 25561 no
puede ser obstculo para que la AFIP proceda a reexpresar los bonos de

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crdito fiscal, toda vez que como surge de la documental y de la pericia

obrante en autos, esa negativa termina contraponindose a la finalidad del
Rgimen Promocional cual es otorgar exenciones o franquicias impositivas
que acten como estmulo para la produccin y el desarrollo.
Finalmente, con relacin al agravio referido a que el vnculo entre la
empresa accionante y el Estado no se tratara de una relacin bilateral, el
mismo debe ser rechazado, conforme lo dicho por esta Sala B en los
autos N 83039-F-20021, caratulados: Formar S.A. c/ AFIP-DGI p/
Ordinario, de fecha 20.08.2008, citados precedentemente, donde se
expres lo siguiente: En relacin al vnculo que une a las partes (empresa
promovida- Estado Nacional), entiendo que el acogimiento de la empresa
Formar S.A al rgimen de promocin industrial y la aceptacin por el
Estado Nacional del proyecto que aqulla presentara, configura una
relacin bilateral que genera derechos y obligaciones recprocos. Ya, con
fecha 23-12-1976, nuestro Mximo Tribunal sostuvo in re: Metalmecnica

S.A.C.I. c. Gobierno de la Nacin:8) Que el rgimen de promocin de la

industria automotriz como se ha dicho- colocaba a sta como una
actividad

reglamentada,

cuyo

ejercicio

requera

contar

con

la

correspondiente autorizacin. La voluntad del interesado deba, en

consecuencia, manifestarse para la incorporacin al rgimen; pero desde el
momento que sta era aceptada, otra voluntad, la de la Administracin
Pblica, en conjuncin con aqulla, daba nacimiento al acto administrativo
que resultaba de ese modo bilateral en su formacin y tambin en sus
efectos. En su formacin porque el pedido del interesado de acogerse al
referido rgimen era presupuesto esencial de su existencia; y en sus efectos,
porque originaba los respectivos derechos y obligaciones emergentes de esa
concurrencia de voluntades.
IV En punto a los agravios manifestados por la parte actora, estimo
que corresponde hacer lugar a los mismos.De la compulsa de la causa y del anlisis de la prueba producida,
surge que le asiste razn a la parte actora, cuando manifiesta que mantener
las escalas originales cercenan el derecho de su parte, reconocido en la
sentencia de primera instancia.Ello es as, ya que ordenar la reexpresin y el prorrateo de los bonos
de crdito fiscal sin extender las escalas de anualidades, implica reconocer
el derecho que le asiste a la parte en los papeles coartndolos en la prctica,
ya que con las escalas previstas para los aos intermedios y finales del
proyecto promocionado, la empresa se ve imposibilitada de hacer uso de
los beneficios reconocidos.En particular la actora peticiona que, siendo que el fisco
comenz a reexpresar a resultas de la orden judicial librada en 2008, los
beneficios que el fisco omiti reexpresar y que correspondan a los aos
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1997, 1998, 1999, 2000, 2001, 2002, 2003, 2004, 2005, 2006 y 2007,
deben ser acreditados de forma tal que se permita su utilizacin efectiva,
extendiendo las anualidades respecto de los mismos y aplicando las escalas
de liberacin correspondientes a las anualidades 1 a 10.
El artculo 2 de la ley 22.021 dispone que regir(n) por
el trmino de quince (15) aos a partir de la adjudicacin o compra de
acuerdo con la siguiente escala:
Ao 1, Porcentaje exento (en adelante: P.E.) 100%;
Ao 2, P.E. 100%;
Ao 3, P.E. 100%;
Ao 4, P.E. 100%;
Ao 5, P.E. 100%;

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Ao 6, P.E. 95%;
Ao 7, P.E. 90%;
Ao 8, P.E. 85%;
Ao 9, P.E. 80%;
Ao 10, P.E. 70%;
Ao 11, P.E. 60%;
Ao 12, P.E. 45%;
Ao 13, P.E. 35%;
Ao 14, P.E. 25%;
Ao 15, P.E. 15%.

Es evidente que ordenar el prorrateo sin tener en cuenta

dichas escalas significa privar de efectividad el reconocimiento del derecho
en la sentencia y romper la ecuacin econmica financiera tenida en cuenta
por el legislador al establecer las escalas correspondientes.-

Por otra parte, el dao concreto alegado por la parte

actora encuentra su sustento en la documental K y L presentada como
prueba por la actora y que fuera analizada por el PCPN a fs. 305 de autos.Por ello, siendo que de acuerdo al rgimen legal existe
una inescindible relacin entre escalas y anualidades correspondientes al
rgimen promocional, que no se puede alterar sin modificar de manera
ilegtima el mecanismo previsto por el legislador, corresponde recomponer
las escalas de liberacin de forma tal que se respete ntegramente la
equivalencia de las prestaciones previstas en el rgimen promocional.
En cuanto a las costas, siguiendo el principio objetivo
de la derrota, deben imponerse a la parte demandada vencida (art. 68 del
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin).
Respondo

as

la

nica

cuestin

propuesta,

parcialmente por la afirmativa.

Es mi voto.
Sobre la cuestin propuesta, los Dres. Hugo Carlos
Echegaray y Pedro Humberto Gonzalez dijeron: Que adhieren por sus
fundamentos al voto que antecede.
En mrito al resultado que instruye el acuerdo
precedente, SE RESUELVE: 1) Rechazar el

recurso de apelacin

interpuesto a fs. 383 y vta. Por la parte demandada AFIP. 2) Hacer lugar al
recurso de apelacin interpuesto por la parte actora a fs. 379. 3) Modificar
el Resolutivo I de la sentencia de primera instancia de fs. 365/374, el que
quedar redactado de la siguiente manera: Hacer lugar a la demanda y
ordenar a la AFIP que reexamine y/o actualice los Bonos de Crdito
Fiscal depositados en la cuenta corriente computarizada de la empresa
promocionada ENTRETELAS AMERICANAS S.A.y los que se
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acrediten en el futuro, aplicando la resolucin MEyOySP 1280/92, desde
el momento que se omiti aplicar la reexpresin y hasta la efectiva
utilizacin de los bonos reexpresados, conforme lo estipulado en el art. 14
inc. d) de la Ley 23.658, debiendo cumplir adems con el prorrateo y la
aplicacin de las escalas correspondientes a las anualidades en las que
dicho organismo omiti reexpresar, previsto en el art. 6 del Decreto
804/96. 4) Imponer las costas de esta alzada a la apelante vencida (art.
68 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin). 5) Diferir la
regulacin de honorarios para su oportunidad.
Cpiese. Notifquese. Regstrese.

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c.c.