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Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal, sala III

Kalpakian Hnos. S.A. c. E.N. - D.G.A. - Resol. 96/08 (ADEZ) s/ D.G.A.


Buenos Aires, diciembre 15 de 2011
El doctor Carlos Manuel Grecco, dice:
I. El Fisco Nacional (1)3A) interpuso recurso de apelacin contra la sentencia de primera
instancia de fs. 77/80 que, al admitir la demanda interpuesta por KaIpakian Hnos. SA, declar
la inconstitucionalidad del rgimen transitorio de beneficio de los exportadores instrumentado
por medio del Factor de Convergencia e instaurado por el decreto 803/01 y dej sin efecto la
Res. (DI ADEZ) 96/08, disponiendo en consecuencia la devolucin de la suma de u$s 964,19
abonada en concepto de Factor de Convergencia en relacin a la operacin de importacin
documentada mediante el despacho 01 073 IC04 129263 U, segn el mecanismo establecido
en los decretos 214/02 y 1i)43/03, art. 1, inc. a), con ms la aplicacin del CER prevista por el
art. 4 del decreto 214/02 y el inters anual establecido en el art. 3 del decreto 1043/03.
En sus agravios, la Aduana, sostiene que el Factor de Convergencia no es un tributo ya que
el monto pagado por los importadores se redistribuye entre los exportadores, sin que ingrese
suma alguna a las arcas del Estado. Cita en apoyo de su postura diversos fallos de esta Cmara.
A fs. 119/141vta. la parte actora contest los fundamentos del recurso.
II. Para el examen de la apelacin, corresponde poner de relieve que la cuestin debatida en
esta causa ha sido decidida por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en la causa "Jurado
Golf SA c/ EN DGA resol. 433/07 (ADEZ) s/ Direccin General de Aduanas", sentencia
de fecha 1 de noviembre de 2011. All, con remisin al dictamen de la seora Procuradora
Fiscal, consider la incidencia del factor de convergencia -calculado segn lo establece el art. 5
del decreto 803/01- en las operaciones de importacin, estableciendo que "con relacin a los
importadores, el monto a ingresar -calculado en funcin del factor de convergencia- constituye,
sin hesitacin, una 'contribucin'. en los trminos de los arts. 4 y 17 de nuestra Constitucin
Nacional, de inocultable naturaleza tributaria, toda vez que se trata de una suma de dinero que
obligatoriamente han de sufragar algunos sujetos pasivos -determinados por la norma- en
funcin de ciertas consideraciones de capacidad para contribuir, y que se halla destinada a la
cobertura de gastos pblicos. Dicho en otros trminos, la norma define un presupuesto de
hecho que, al verificarse en la realidad en el caso concreto, compele a ingresar al erario pblico
una cantidad de dinero, en las condiciones establecidas por ella, siendo que tal obligacin tiene
por fuente un acto unilateral del Estado y que su cumplimiento se impone coactivamente a los
particulares afectados, cuya voluntad carece, a esos efectos de toda eficacia (arg. Fallos:
318:676, considerando 8)".
As, puso de resalto que "no puede sostenerse que tal contribucin goce de cobertura legal
suficiente ya que, en efecto, la ley 24.425 (invocada en los "vistos" del decreto 803/01) no crea
detraccin patrimonial coactiva alguna como la de que aqu se trata, ni autoriza su creacin. Y,
por otra parte, tampoco ello est contemplado en la rbita competencial habilitada para el
Poder Ejecutivo Nacional por el inc. 1 del art. 99 de la Constitucin Nacional (arg. Fallos:
182:410)".
Concluy, de este modo, en que el decreto 803/01 "tiene un defecto de origen y que resulta
rrita del principio de reserva legal, al contradecir los arts. 4, 17, 52, 75 (incs. 1 y 2) y 99 (inc. 3)
de la Carta Magna (ver C.524, L.XLII, "Cladd Industria Textil SA y otro c/ EN SAGPYA
resol. 91:03 s/ amparo ley 16.986", sentencia del 4 de agosto de 2009)".
Como argumento corroborante, agreg que "es indudable que nos hallamos frente a un
tributo que, ms all de su encuadramiento infraconstitucional, que no es relevante a los fines
de este anlisis (Fallos 314:595, cons. 10), ha sido establecido mediante un mecanismo que se
halla claramente extramuros de la nica forma que nuestra Carta Magna prev, es decir,
mediante ley formal" y que "nuestra Constitucin Nacional prescribe, de manera reiterada y
como regla fundamental, tanto en el art. como en los arts. 17 y 52, que slo el Congreso impone
las contribuciones referidas en el primero de ellos", recordando, en es te sentido, lo dicho por el

Tribunal en cuanto a que "los principia; y preceptos constitucionales prohben a otro Poder que
el Legislativo el establecimiento de impuestos, contribuciones y tasas (Fallos: 155:290;
248:482; 303:245; 312,912, entre otros) y, concordantemente con ello (... ) que ninguna carga
tributaria puede ser exigible sin la preexistencia de una disposicin legal encuadrada dentro de
los preceptos y recaudos constitucionales, esto es, vlidamente creada por el nico poder del
Estado investido de tales atribuciones (arg. Fallos: 316:2329; 318:11154; 319:3400; 321:366;
323:3770, entre muchos otros)".
Finalmente, advirti que no mejora la suerte del instituto en cuestin el hecho de atribuirle
naturaleza meramente cambiaria pues, como ha dicho el Tribunal, ella actuara, en casos corno
el sub lite, "al modo de un impuesto" o de "tributo atpico" (arg. Fallos: 294:152, cons. 14 y
25)".
Las quejas del recurrente encuentran respuesta en los trminos precedentes, a los que cabe
remitirse. En efecto, no obstante que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin slo decide E n
los procesos concretos que le son sometidos y su fallo no resulta obligatorio para casos
anlogos, los jueces inferiores tienen el deber de conformar sus decisiones a aquellas (Fallos:
316:221), de modo que se torna arbitraria, por desconocimiento de la autoridad del Tribunal, la
decisin que contradice abiertamente su doctrina judicial, cuando no se aducen razones no
examinadas o resueltas en ella (Fallos: 307:1094; 312:2007; 316:221; 318:2060; 319:699;
32122294).
A mrito de lo expuesto, voto por que se desestime el recurso interpuesto y se confirme la
sentencia en cuanto fue materia de agravio, con costas (art. 68, primer prrafo del Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin).
Los doctores Jorge Esteban Argento y Sergio G. Fernndez adhieren al voto que antecede.
En virtud del resultado que informa el acuerdo que antecede, SE RESUELVE: desestimar el
recurso de apelacin deducido por el Estado Nacional y confirmar la sentencia apelada en
cuanto fue materia de agravio, con costas.
Regstrese, notifquese y devulvase. Jorge Esteban Argento. Carlos Manuel Grecco.
Sergio G. Fernndez