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15/3
El concepto de Derecho Internacional Público.
🡪 Aquí los hechos preceden al derecho por una cuestión de evolución histórica.
🡪 Hay una fecha de aplicación temporal de la definición del dcho int publico, esta se da con la
paz de Westfalia. Este hecho decreta el principio de igualdad jurídica y es el inicio del ámbito de
validez temporal del Dcho Int Público.
🡪 Hugo Grocio es el padre, quien hablaba del derecho de la guerra y el derecho de la paz, habló
de regular primero la guerra y luego la paz.
🡪 También existió el derecho de gentes entre los romanos y los peregrinos lo cual también dio
inicio al dcho int público.
🡪 La relación entre los Estados surge de la caída del imperio romano a manos de los barbaros. Al
surgir los feudos comienza la lucha por conocer al sucesor del imperio romano, el cual había
quedado a cargo del papado. Se da el conflicto (sacro imperio romano vs papado)
🡪 A raíz de lo mencionado surge la reforma y la contra reforma (guerra de los 30 años). Esa guerra
es la que deriva en la paz de Westfalia, poniéndose fin a la búsqueda de ser el sucesor del imperio.
Es decir, los Estados pasan a ser soberanos para el interior de su territorio.
🡪 Pre Westfalia el más fuerte imponía sus normas al otro.
🡪 Surge la lógica DERECHO – ESTADO. Hay una construcción social para solucionar
divergencias en el seno de la comunidad. Derecho sería entonces el sistema de normas jurídicas
que regulan las relaciones que se dan entre quienes componen ese grupo humano, a los que el
propio ordenamiento considerará sus sujetos.
🡪 Surge la norma jurídica, donde frente a un incumplimiento por parte del sujeto el mismo recibe
una sanción. Ante esto los integrantes del ordenamiento jurídico deben respetar las decisiones
estatales.
🡪 En este contexto: Cada Estado tiene un ordenamiento jurídico centralizado, verticalista, con una
subordinación del sujeto al orden estatal y una lógica hipotáctica.
● 3ra etapa. Derecho Int contemporáneo (desde 1945), sistema de las naciones
unidas.
🡪 Surge con la finalización de la 2GM, con el DIP contemporáneo y un nuevo modelo de
regular las RRII. (con la entrada en vigencia de la carta de las naciones unidas)
🡪 El objetivo es discutir los diferentes inconvenientes que surjan entre las naciones
miembros, mantener la paz y seguridad internacionales, fomentar amistad entre las
naciones y lograr la pacificación de los conflictos.
🡪 Ppio de igualdad soberana sobre todos los miembros y de no intervención en asuntos
internos.
🡪 Hay relación de cuasi subordinación. (art2.4), los Estados le dan al consejo de seguridad
la capacidad de intervenir en determinadas materias. (paz, seguridad internacional y
dignidad humana).
🡪 Se crea el organismo encargado de que los Estados cesen en sus incumplimientos (el
consejo de seguridad).
🡪 Surgen las normas de Ius Cógens que son obligatorias para todos los Estados. Solo
pueden ser modificadas por otras de Ius cogens. Regulan el orden publico internacional
y su origen es el preámbulo de la carta de naciones unidas. (ej: piratería, esclavitud y
guerra).
🡪 La lógica es la hipotaxis.
🡪 Cuando la corte int de justicia en una intervención contenciosa falla desfavorablemente
contra un Estado y este no cumple, el vencedor puede compelerlo a cumplir mediante el
consejo de seguridad.
SUBJETIVIDAD INTERNACIONAL.
Normas dispositivas se diferencian de las normas obligatorias. Las dispositivas son
creadas por los propios Estados para obligarse, están en los tratados.
🡪El sujeto de Derecho Internacional, que originariamente eran los Estados, debe tener la
potestad de crear normas con otros sujetos de dcho int. Esto permite reclamar el
cumplimiento a otros Estados y además ser responsable internacionalmente si este mismo
no cumple.
El actor puede ser un sujeto de derecho int, pero lo que busca es llamar la atención de la
comunidad int sobre algún tema en específico. Un ejemplo es Greenpeace con el
medioambiente. Algunos dicen que son sujetos, pero otros que no ya que no pueden
comprometerse con otros Estados.
Presidentes 🡪 Si hablan en representación del Estado que presiden son sujetos del derecho
internacional.
🡪 Para definir quienes son sujetos del Dcho Internacional existen dos posturas:
A) Teoría pura del derecho: afirma que los sujetos del orden jurídico internacional
son toda entidad o individuo que sea destinatario directo de una norma de dicho
orden, es decir, las personas cuyas conductas están reguladas por normas de DIP.
B) Teoría de la responsabilidad: sostiene que debe darse alguna de las siguientes
situaciones 🡪 1- ser titular de un derecho y poder hacerlo valer mediante un
reclamo internacional. 2- ser titular de un deber jurídico y tener la capacidad de
cometer un ilícito internacional.
En conclusión, son sujetos del DIP los responsables ante la comunidad internacional.
Entonces los sujetos del DIP son: Aquellos entes jurídicos o sujetos cuya conducta
se encuentra prevista directamente por el derecho internacional como contenido de
un derecho o una obligación.
1 – LOS ESTADOS.
Sus elementos son: A población, B gobierno, poder soberano e independiente, C orden
jurídico efectivo, D territorio y E relaciones internacionales (convención de Montevideo).
🡪 El reconocimiento de Estados se basa en dos teorías. La constitutiva plantea que
depende del reconocimiento de los demás Estados, La declarativa plantea que depende
del reconocimiento de los demás Estados de una situación ya existente.
B – LA SANTA SEDE.
Es un Estado soberano en virtud del tratado del Letrán, donde Italia le reconoce soberanía
y todos los elementos de un Estado, pero de carácter religioso. Celebra tratados
(concordatos), tiene representantes en otros países (representación diplomática), pero NO
es parte de la ONU, a causa de su postura anti conflictos entre países. El jefe es el sumo
pontífice.
4 - BELIGERANTES.
Es el primer ente NO estatal que adquiere subjetividad internacional. Son individuos que
forman parte de un grupo rebelde que domina una parte del importante del territorio y
ejerce un dominio efectivo sobre él. Esta en conflicto insurreccional con el Estado central
y puede ser reconocido como tal por este o por terceros estados, para ello:
- Dominio sobre una gran parte de territorio.
- Dominio efectivo.
- Estructurado y Organizado
- Respeta el Dcho Int Humanitario.
- Ausencia de 3ros Estados para su formación.
- Reconocimiento Estatal (gralmente tácito).
El reconocimiento Estatal otorga subjetividad internacional temporal.
5 - INSURRECTOS.
Son rebeldes en un país que se encuentra en lucha civil y pueden ser acogidos en otro país
como refugiados políticos. La diferencia con los beligerantes se da en el grado de
dominio, los insurrectos solo poseen algunos barcos o plazas.
🡪 Los organismos internacionales son creados a través de tratados int y están dotados de
personalidad y subjetividad jurídica dentro del DIP, tienen que cumplir ciertos requisitos.
Surgen de una opinión consultiva, OC 1949 sobre reparación de daños sufridos por
personal al servicio de la ONU.
🡪 La fuente formal en SENTIDO ESTRICTO es aquella que crea una norma que obliga
al resto de los Estados, es decir, las fuentes principales.
🡪 La fuente formal en SENTIDO AMPLIO son modos de verificación de la norma, a
través de las fuentes auxiliares.
-ART 38 inc2. Si las partes lo convienen pueden manifestar que les interesa la equidad
por sobre las fuentes que manifiesta el estatuto. Es decir, que se resuelve en base al buen
juicio y entender de la corte.
DATO: todavía nunca se ha invocado este instituto, porque cada parte siempre va a querer
interponer su pretensión en base a los derechos que cree que tiene. Esta forma de resolver
implicaría otorgarle un cheque en blanco a la corte.
Costumbre internacional.
Es la práctica más común de dos o más Estados aceptada como obligatoria. Es fuente
principal, crea normas y verifica la norma creada.
Posee dos elementos: - Material (objetivo): en la práctica común, emanada de sujetos de
DIP concordante con otros estados y reiterada en el tiempo.
- Psicológico (subjetivo): es la aceptación de la práctica como derecho, emanada en la
convicción de obligatoriedad (opinio iuris).
Otras denominaciones de la costumbre internacional: Costumbre, Costumbre
Internacional, Derecho de gentes, Derecho consuetudinario Internacional, Derecho
Internacional general. (el proyecto de la CDI utiliza la expresión Derecho Internacional
Consuetudinario).
Prueba de la Costumbre: se ven probar los dos elementos ya mencionados, el material y
el psicológico. Si no hay opinio iuris lo que existirá es un simple hábito o uso.
Medios para establecer el elemento material y el psicológico:
1) Tomar en cuenta el contexto general de ambos Estados.
2) Observar la naturaleza de la norma.
3) Observar las circunstancias pertinentes.
Dato: los medios de prueba para cada uno de los Estados se deben aplicar de forma
separada.
Requisitos de la Costumbre:
A) Concluyente, no puede haber dudas de cuál es la práctica.
B) Concordante, entre los dos estados tiene que estar acordada de la práctica.
C) Constante, tiene que darse la práctica a lo largo del tiempo, es decir, hasta que los
Estados la consideren una norma obligatoria.
D) Uniforme.
🡪 La practica del Estado puede provenir de cualquiera de sus órganos (ejecutivo,
legislativo, judicial o cualquier otra índole ya sea una persona o entidad facultada para
ejercer el poder público).
En conclusión, debe haber:
Práctica general
PRÁCTICA GENERAL
🡪 La practica de la opinio iuris, no requiere una forma especifica. Sin embargo, el silencio
puede servir de prueba de aceptación si el Estado se encontraba en condiciones de
reaccionar (y no lo hizo) y si las condiciones exigiesen una reacción.
Interacción entre tratados y costumbre: Puede darse en consecuencia de tres efectos.
- Efecto declarativo: ya hay una costumbre existente que el tratado declara como tal.
- Efecto cristalizador: Se viene generando una costumbre y, en base a ello, se crea un
tratado que la reconoce. (se cristaliza la costumbre mediante el tratado).
- Efecto constitutivo o generador: Es al revés, aquí ya hay un tratado firmado y ratificado.
A partir de ese tratado se empieza a generar una costumbre internacional que otros
Estados que sean parte o no empiezan a respetar.
La jurisprudencia.
Es un medio auxiliar para determinar reglas de derecho, pero que sólo aplica a partes que
estén en controversia.
Cuando la CIJ menciona casos precedentes, no les da jerarquía de fuentes creadora de
normas, si no los invoca como medios auxiliares para verificar la existencia de normas
jurídicas internacionales.
🡪 Influye en la nueva interpretación del derecho, del alcance de la norma.
La doctrina.
Es un medio auxiliar para determinar reglas de derecho (art 31.d).
La doctrina de los publicistas no crea derecho, sino que la interpretan y sistematizan para
clarificar el alcance y el contenido de las normas jurídicas internacionales existentes.
Ejemplo: el Instituto de derecho internacional, la Comisión de derecho internacional de
las Naciones Unidas.
El caso del “soft law”: no es una fuente, pero es la base incipiente para un futuro tratado
o convención, es decir, representa la orientación por donde los estados quieren tratar tal
o cual tema. Pero, son declaraciones, NO gozan de obligatoriedad.
Son dos los problemas que atañen a las relaciones entre el derecho internacional y el
derecho interno:
- La incorporación del derecho internacional al ordenamiento interno.
- La relación jerárquica entre las normas o fuentes de ambos.
La primacía del derecho internacional sobre los ordenamientos internos de los Estados
es corroborada por la jurisprudencia internacional.
⮲ SOLUCION EN LOS ORDENAMIENTOS JURIDICOS INTERNOS.
Cada ordenamiento interno se ocupa de establecer la jerarquía que poseen las normas
internacionales en su sistema jurídico.
Puede asignarse primacía a las normas del derecho internacional, respecto de todas las
normas o alguna de ellas, dejando a salvo, por ejemplo, la CN. Así, están los Estados
que consideran que en primer lugar se encuentra la CN y por debajo los tratados
internacionales y las leyes del Congreso -en igualdad de rango-, o bien aquellos que
sitúan a los tratados por sobre las leyes del Congreso, o incluso debajo de ellas.
Algunos Estados dan prioridad específicamente a las normas internacionales en materia
de derechos humanos, o las ponen en el mismo rango que la CN.
Previo a manifestar el consentimiento en obligarse por un tratado, los Estados tienen la
oportunidad de cotejar la compatibilidad de ese tratado con la CN, en el momento en
que el Congreso da la aprobación para que el PEN se pueda obligar.
Antes de la reforma constitucional de 1994, los únicos artículos que establecían una
jerarquía normativa eran el 27 y el 31, los cuales no fueron alterados por la reforma.
Artículo 31.- Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten
por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la
Nación; y las autoridades de cada provincia están obligadas a conformarse a ella, no
obstante cualquiera disposición en contrario que contengan las leyes o constituciones
provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados después
del Pacto de 11 de noviembre de 1859.
Esta disposición les otorga a la CN, las leyes de la Nación y los tratados internacionales
rango de “ley suprema de la Nación”, sin establecer jerarquía alguna entre ellos.
Es decir que la finalidad del art. 31 ha sido la de poner a las fuentes que se consideran
ley suprema de la Nación por encima de las normas provinciales, y no la de establecer
una jerarquía entre la CN, TI y leyes del Congreso. En consecuencia, para analizar la
relación jerárquica entre la CN, las leyes y los tratados, debemos recurrir a otras
disposiciones constitucionales.
Paralelamente a lo estipulado en el art. 31, el art. 27 de la CN sujeta a los tratados
internacionales a la propia CN al establecer:
Artículo 27.- El Gobierno federal está obligado a afianzar sus relaciones de paz y
comercio con las potencias extranjeras por medio de tratados que estén en
conformidad con los principios de derecho público establecidos en esta Constitución.
Libro. Previo a la reforma de 1994, respecto de los tratados y las leyes de la Nación,
ante la falta de normas constitucionales que brindaran un orden jerárquico, la CSJN
durante varias décadas había considerado a las leyes y a los tratados en igualdad de
rango, y para resolver un conflicto entre ambos podía recurrir a dos principios generales
del derecho:
- Ley posterior deroga ley anterior.
- Ley especial deroga ley general.
En consecuencia, un tratado podía derogar una ley anterior, así como una ley posterior
podía derogar un tratado anterior. Esta postura se afirmaba en los casos “Martin y Cía..
Ltda c/ Administración General de Puertos” y “Esso c/Gobierno Nacional”.
En 1992 la CSJN revirtió su doctrina en el caso “Ekmekdjian c/ Sofovich” al sostener
que “la derogación de un tratado por una ley del Congreso violenta la distribución de
competencias impuestas por la misma Constitución Nacional, porque mediante una ley
se podría derogar el acto complejo federal de la celebración de un tratado” y que “la
CVT confiere primacía al derecho internacional sobre el derecho interno. Ahora esta
prioridad de rango integra el ordenamiento jurídico argentino. La convención es un
tratado internacional, constitucionalmente valido, que asigna prioridad a los tratados
internacionales frente a la ley interna en el ámbito del derecho interno, esto es, un
reconocimiento de la primacía del derecho internacional por el propio derecho interno”.
Esta postura es reiterada en fallos posteriores, tales como “Fibraca”.
CONSTITUCIÓN NACIONAL
DECLARACIONES Y TRATADOS S/DH CON JERARQUIA CONSTITUCIONAL
LEYES PLN
Respecto de la denuncia, el art. 75.22 establece que los tratados sobre derechos
humanos con jerarquía constitucional “Sólo podrán ser denunciados, en su caso,
por el Poder Ejecutivo Nacional, previa aprobación de las dos terceras partes de
la totalidad de los miembros de cada Cámara”.
Por último, el mismo artículo dispone que los tratados sobre derechos humanos
no enumerados en el inc. 22, para gozar de la jerarquía constitucional, “luego de
ser aprobados por el Congreso, requerirán del voto de las dos terceras partes de
la totalidad de las miembros de cada Cámara”.
En aplicación del art. 75.22 CN, luego de la reforma de 1994, tres tratados de derechos
humanos adquirieron jerarquía constitucional:
La Convención Interamericana sobre Desaparición
Forzada de Personas (1994);
TRATADOS OPERATIVOS Y PROGRAMÁTICOS.
La Convención sobre la Imprescriptibilidad de los
✔ Los tratados operativos son aquellos cuyas normas “resultan aplicables en el
Crímenes de Guerra y de los Crímenes de Lesa Humanidad
ordenamiento interno de forma directa por contener en si mismas todas las
medidas necesarias al efecto”. Son las (1968);
normas que no precisan ser reglamentadas
ni ser condicionadas
La Convención por otrosobre
acto normativo, para ser aplicadas.
los Derechos de las Personas con
Incondicionadas respecto de su aplicación. Directamente aplicables por los
Discapacidad (2006).
órganos jurisdiccionales cuando establecen los derechos individuales.
✔ Hay tratados que contienen clausulas que no son susceptibles de aplicación
inmediata, sino que requieren para su efectividad la adopción de medidas
legislativas o reglamentarias internas, a fin de fijar sus ámbitos de aplicación
(limites). A estos tratados se los denomina programáticos. Son las que tienen
sujeta su eficacia a la condición de ser reglamentadas o a que se dicte un acto de
su aplicación a tal efecto. Son normas dirigidas a los órganos públicos, como
programa de acción o directivas de actuación.
No
obstante, esta clasificación no es absoluta, puesto que pueden darse tratados que
contengan clausulas operativas y clausulas programáticas, como sucede en la mayoría
de los casos.
La corte IDH (1969) emana del Pacto de San José de Costa Rica, mientras que la CIDH
(1959) tiene como fundamento la Declaración Americana de Derechos y Deberes del
Hombre y constituye el paso intermedio para poder llegar a la Corte IDH.
Corte IDH 🡪 Compuesta por 7 jueces que duran 6 años en sus cargos. El presidente es
Roberto Caldas y forma parte el Argentino Don Eugenio Raúl Zaffaroni.
1
Constitución Federal Argentina
2 Convención Americana de Derechos Humanos
3 Corte Internacional de Derechos Humanos.
Características: Es la máxima instancia judicial, la cual aplica e interpreta la CADH y tiene
potestad para dictar medidas cautelares o provisionales, sentencias inapelables y de
cumplimiento obligatorio.
C.I.D.H 🡪 Compuesta por 7 miembros que duran 4 años en sus cargos. Esos miembros
no deben cumplir el requisito de “Juez de alto tribunal”.
Características: Promueve y protege los DDHH. Es un fiscal de los Estados, que dicta
informes y recomendaciones. Para que un caso llegue a la corte primero pasa por esta
comisión, lo que se conoce como admisibilidad.
No admite Admite
Corte IDH.
- Dicta sentencias
- Dicta opiniones consultivas
- Dicta medidas provisionales
- Las sentencias dictadas no son apelables a otro tribunal, ni revisables.
- Actúa bajo impulso de la CIDH y los Estados.
- Nunca un individuo puede presentar una petición ante la Corte IDH, siempre
primero se debe pasar por la Comisión.
CONTROL DE CONVENCIONALIDAD.
Es una figura jurídica delineada en la Corte IDH, que reafirma lo establecido en los dos
primeros artículos de la CADH con relación a que los estados partes en dicha convención
se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su
libre y pleno ejercicio a toda persona que esté sujeta a su jurisdicción.
🡪 Es una creación pretoriana de la Corte IDH.
🡪 El control está receptado en el art2 CADH.
🡪 Los estados parte deben dictar las normas necesarias para hacer efectiva la convención
y además derogar las normas de derecho interno contrarias a la misma.
🡪 La primer referencia a este control lo hace el juez mexicano Sergio García Ramírez en
su voto concurrente razonado en la sentencia del caso Mack Chang v. Guatemala.
Cabrera García y Montiel Flores vs México. (26/11/2010). Allí la corte entendió que:
- Cuando un Estado es parte de un tratado internacional todos sus órganos, incluidos
sus jueces, están sometidos aquel tratado. Lo cual, les obliga velar porque los
efectos de las disposiciones de la convención no se vean mermados por la
aplicación de normas contrarias a su objeto.
- Los jueces y órganos vinculados a la administración de justicia deben tener en
cuenta no solamente el tratado, sino también la interpretación que del mismo ha
hecho la Corte IDH, intérprete última de la Convención.
🡪 Posterior a la reforma constitucional del 94´el artículo 75 inciso 22 estableció que “los
tratados y concordatos tienen jerarquía superior a las leyes”, pero, “en las condiciones de
su vigencia”. Acerca de esto último hubo varios fallos jurisprudenciales de la CSJN.
1. Fallo Giroldi: “La Corte, como órgano supremo de uno de los poderes del
Gobierno Federal, le corresponde – en la medida de su jurisdicción – aplicar los
tratados internacionales que el país esta vinculado en los términos anteriormente
expuestos, ya que de lo contrario podría implicar responsabilidad de la Nación
frente a la comunidad internacional”. Aplica artículo 1 y 1.1 de la CADH
2. Fallo Bramajo: Aquí se dispone que no solo hay tomar en cuenta para resolver lo
que dice la CADH y la interpretación de la corte IDH, sino también, las opiniones,
recomendaciones y orientaciones de la CIDH.
3. Fallo Acosta: Se retrocede en el criterio. Solamente se aplica la Corte IDH y sus
lineamientos. Los planteos de la CIDH son solo guías que se pueden tomar en
cuenta o no.
4. Fallo Carranza Latrubesse: Avanza en el criterio. Vuelve a tener en cuenta las
recomendaciones realizadas por la Comisión ya que eso implica conciliar con el
principio de buena fe.
5. Fallo Fontevecchia: Vuelve a retroceder. Lo que se discute es si la Corte IDH es
una cuarta instancia procesal. La CSJN dice que NO es cuarta instancia, ya que
eso implicaría ir en contra de las funciones que posee la corte dentro de la propia
CFA (Art27).
🡪 Los Estados se relacionan a través de tratados que cumplen y se obligan por su propio
interés.
🡪 Actualmente hay más de 5.500 tratados en vigencia.
🡪 Los Estados nunca quieren quedar como incumplidores de un tratado frente a la
comunidad internacional.
RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL
Las normas primarias son normas donde el Estado se ve obligado a cumplir a causa de
un hacer o un no hacer. La causa fuente de estas normas son las Convenciones, Tratados,
Costumbre Internacional o las resoluciones arbitrales (por ej: resolución de la Corte IDH).
Las normas secundarias son normas que regulan la responsabilidad internacional del
Estado, es decir, van a determinar las consecuencias a cumplir cuando exista una
ignorancia a las normas primarias. Un ejemplo es la resolución 56/83 Arts 31 y 32.
También la convención del mar artículos 110 inc3 y 111.
Análisis: Los supuestos de responsabilidad directa del Estado han sido constantemente
receptados por la Corte IDH al sostener que […] es ilícita toda forma de ejercicio del
poder público que viole los derechos reconocidos por la Convención. En tal sentido, en
toda circunstancia en la cual un órgano o funcionario del Estado o de una institución de
carácter público lesione indebidamente uno de tales derechos, se está ante un supuesto
de inobservancia del deber de respeto […] .
Siempre el comportamiento es efectuado por las personas que están a cargo del Estado,
el cual, es una ficción jurídica. Puede ser responsable por un comportamiento ejecutado
por las personas que ocupan cualquiera de los tres poderes que pertenecen al poder central
y provincial (poder ejecutivo, legislativo y judicial).
Artículo 5: Comportamiento de una persona o entidad que ejerce atribuciones del poder público
Se considerará hecho del Estado según el derecho internacional el comportamiento de una
persona o entidad que no sea órgano del Estado según el artículo 4, pero esté facultada por el
derecho de ese Estado para ejercer atribuciones del poder público, siempre que, en el caso de
que se trate, la persona o entidad actúe en esa capacidad.
Artículo 6:
Comportamiento de un órgano puesto a disposición de un Estado por otro Estado
Se considerará hecho del Estado según el derecho internacional el comportamiento de un órgano
puesto a su disposición por otro Estado, siempre que ese órgano actúe en el ejercicio de
atribuciones del poder público del Estado a cuya disposición se encuentra.
Análisis: Tiene dos variantes. Que el movimiento insurreccional haya tomado el poder
del Estado (y sea reconocido) y las nuevas autoridades de ese movimiento sean
responsables por las acciones que lleven a cabo a partir de ese momento. Si el movimiento
no toma el poder o no es reconocido es el Estado original el responsable
internacionalmente y no el movimiento insurreccional.
Reparación
1. El Estado responsable está obligado a reparar íntegramente el perjuicio causado por el hecho
internacionalmente ilícito. 2. El perjuicio comprende todo daño, tanto material como moral,
causado por el hecho internacionalmente ilícito del Estado.
Hay un estándar que plantea reparación integral de todo el daño que se produjo. Lo que
se busca es volver a la situación previa al daño creado, siempre que sea materialmente
posible. La reparación puede de ser de manera única o combinada según lo dispuesto por
la resolución.
Artículo 35 – Restitución.
El Estado responsable de un hecho internacionalmente ilícito está obligado a la restitución, es
decir, a restablecer la situación que existía antes de la comisión del hecho ilícito, siempre que y
en la medida en que esa restitución:
Articulo 36 – Indemnización.
Artículo 37 – Satisfacción.
CLASE 12/4/21
RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL POR ACTOS NO PROHIBÍDOS.
La responsabilidad internacional por actos no prohibidos -o responsabilidad
internacional sine delito- es la que se genera en ciertos casos en los que se causa un
daño sin violación de una obligación internacional, a diferencia de la responsabilidad
internacional por actos ilícitos, que se basa en el acto ilícito del Estado. Este tipo de
responsabilidad se ha desarrollado por la llamada responsabilidad por riesgo y emerge
de la creación de un riesgo acrecido a través del desarrollo de una cierta actividad
peligrosa.
Se aplica actividades que, aunque peligrosas, son lícitas debido a su utilidad para la
sociedad que las permite, y en las que la responsabilidad por los daños causados surge
aunque se hayan empleado las precauciones debidas para tratar de evitar los
accidentes. No interesa, por ende, la culpa. Si se produce un daño y la relación causal
entre incidente y daño queda establecida, el responsable de indemnizar sin más.
La responsabilidad internacional del Estado por actividades no prohibidas por el
derecho internacional ha sido incluida por primera vez en la agenda de la Comisión de
Derecho Internacional en 1978, fecha en la cual, a solicitud de la Asamblea General de
las Naciones Unidas, se incluyó al tratamiento del tema bajo el título de
Responsabilidad Internacional por las Consecuencias Perjudiciales de Actos No
Prohibidos por el Derecho Internacional.
Con posterioridad, la Comisión nombró relator especial a Julio Barboza, quien elaboró
12 informes que se tradujeron en lo siguiente:
i. La recepción de la responsabilidad objetiva del Estado por daño transfronterizo
como una obligación primaria coma por oposición a una obligación sujeta a las
expectativas legítimas y a una negociación entre las partes,
ii. La consideración de la responsabilidad internacional del Estado por violación de
las obligaciones de notificación, negociación y prevención del daño; y
iii. La definición del daño como “daño significativo”, motivo por el cual, de
conformidad con lo normado en el proyecto, no solo resultaban sancionables
las actividades ultrapeligrosas, sino también aquellas que conllevaran un riesgo
probable, siempre y cuando fuera previsible.
Con posterioridad, en 1997, la Comisión resolvió que el estudio relativo a la
responsabilidad del Estado por actividades no prohibidas, en rigor, abarca dos
cuestiones diferentes: la prevención y la responsabilidad propiamente dicha, las
cuales debían tratarse por separado. Es decir:
- por un lado, debían regularse las obligaciones del Estado tendientes a prevenir
la producción de daños transfronterizos,
- y por el otro, las modalidades de reparación a adoptar en caso de que, aún
habiéndose adoptado todas las medidas preventivas del caso, se produjera un
daño.
Así, el trabajo relativo a la prevención del daño transfronterizo concluyó en 2001,
oportunidad en la cual la CDI aprobó el texto definitivo de un preámbulo y una serie de
19 artículos sobre la “Prevención del daño transfronterizo resultante de actividades
peligrosas”, que previó una serie de obligaciones primarias para los Estados
concernientes a la mencionada prevención.
Luego, en 2002, la CDI retomó el examen de la segunda de las cuestiones, es decir, la
responsabilidad internacional del Estado, y nombró un nuevo grupo de trabajo, el cual
elaboró su primer informe, llamado Responsabilidad Internacional por Actos No
Prohibidos por el Derecho Internacional, designando como relator a Rao, quien
produjo dos informes relativos a la asignación de pérdidas en caso de daños
transfronterizos. El último de dichos informes constituyó la base sobre la cual más
tarde un nuevo grupo de trabajo elaboró un Proyecto de Principios sobre la Asignación
de la Pérdida en Caso de Daño Transfronterizo resultante de Actividades Peligrosas, en
adelante, Proyecto de Principios sobre Asignación de Pérdidas, el cual ha sido
adoptado por la comisión de derecho internacional en 2006.
Entonces tenemos:
“Prevención del daño transfronterizo resultante de actividades
peligrosas”.
Proyecto de Principios sobre Asignación de Pérdidas.
DE LA RESPONSABILIDAD POR “HECHOS ILICITOS” A LA RESPONSABILIDAD “SINE
DELICTO”. (responsabilidad internacional del Estado).
La responsabilidad sine delito no se genera por la violación de una norma
internacional, como los casos de responsabilidad por actos ilícitos, sino que se crea
por la ejecución de actividades riesgosas y por el riesgo propio.
Como vimos, se denominan normas secundarias a aquellas que establecen la forma de
represión o consecuencias jurídicas por el incumplimiento de las normas primarias.
Las obligaciones que emergen de la responsabilidad por hechos ilícitos se encuentran
impuestas en normas secundarias, mientras que la responsabilidad por hechos no
prohibidos se ubica en el terreno de las normas primarias, ya que la responsabilidad
internacional surge sin violación de obligación alguna, y por ende, pertenece al
derecho normativo anterior al incumplimiento. En consecuencia, la indemnización
correspondiente al daño producido no tendría el carácter de una sanción, sino una
prestación establecida por la norma primaria.
Ambos tipos de responsabilidad se ocupan de las consecuencias jurídicas de ciertos
hechos, por motivos diferentes: en una de ellas se parte de la violación de una
obligación y en otra, de la mera producción de un daño material, sin que medie
violación alguna.
Como explica Barboza, no interesa la culpa. Si se produce un daño y la relación causal
entre incidente y daño queda establecida, deben terminarse sin más.
▪ Fundición de Trail (Trail Smelter). Este caso entre EE. UU. y Canadá ha sido
considerado por la doctrina como el locus classicus de los principios jurídicos
aplicables a la contaminación transfronteriza, afirmándose que toda discusión
sobre el derecho internacional general relativo a la contaminación debe
comenzar y forzosamente terminar con el examen y mención de dicho
arbitraje.
En 1896 se había establecido una fundición cercana a la localidad de Trail bajo
el patrocinio norteamericano. Para 1906 la empresa Consolidated Mining and
Smelting Company of Canada había adquirido la propiedad de la planta de
fundición de Trail. Desde esa época, la Canadian Company iba a explotar sin
interrupción la mencionada fundición, ampliándola hasta llegar a convertirla en
una de las más exitosas fundiciones en aquellos años. En 1925 y 1927 la
fundición aumento de manera considerable la cantidad diaria de minerales
fundidos de plomo y zinc, provocando con ello una mas intensa descarga en el
aire de gases de dióxido de azufre en concentraciones cada vez mayores.
Al presentar varios granjeros quejas por daños ocasionados a sus propiedades,
la compañía les comenzó a otorgar indemnización por los perjuicios argüidos.
En 1927 el gobierno de EE. UU. propondría al gobierno de Canadá que los
problemas surgidos como consecuencia del funcionamiento de la fundición de
Trail fuesen remitidos a la Comisión Internacional Conjunta, a fin de llevar a
cabo una investigación y presentar un informe.
Dicha Comisión comenzó a reunirse para la recepción y examen de pruebas y
alegatos de los defensores tanto de EE. UU. como de Canadá. En 1931, la
Comisión estableció que todos los daños pasados y todos los que se
ocasionaran hasta el 1 de enero de 1932 serian compensados con la suma de
350.000 dólares, recomendando, además, que se pusieran en funcionamiento
varias medidas con objeto de reducir las emanaciones de gases perjudiciales.
Sin embargo, dos años después, el Gobierno de EE. UU. se dirigió al Gobierno
de Canadá para comunicarle que los daños causados a los cultivos continuaban
siendo de gran envergadura. Ello llevaría a las partes interesadas a la
celebración de un acuerdo internacional de arbitraje para la solución del
diferendo.
Los árbitros afirmaron que, tanto en la doctrina como en la jurisprudencia
internacionales, había unanimidad de criterio en reconocer que el Estado tiene
en todo momento el deber de proteger a los demás Estados contra actos
lesivos cometidos por individuos que se hallan bajo su jurisdicción.
El tribunal, en consecuencia, considero que las mencionadas decisiones,
tomadas en su conjunto (de la Suprema Corte de EEUU), constituían una base
adecuada para sus conclusiones, a saber, que, de acuerdo con los principios de
derecho internacional, así como del derecho de EEUU, ningún estado tiene el
derecho de usar o permitir el uso de su territorio de manera que cause daño en
el territorio de otro Estado o sobre las propiedades o personas que ahí se
encuentren, cuando se trate de consecuencias graves y el daño sea
determinado mediante pruebas ciertas y concluyentes.
Por su parte, el proyecto de artículos de la CDI relativos a la prevención de
daños transfronterizos se aplica a actividades no prohibidas por el derecho
internacional que entrañan el riesgo de causar, por sus consecuencias físicas,
un daño transfronterizo sensible (art. 1). En ese contexto, dicho riesgo abarca
desde la alta probabilidad de causar un daño sensible hasta la baja probabilidad
de causar un daño catastrófico. A los efectos de los presentes artículos: 2 a) El
«riesgo de causar daño transfronterizo sensible» abarca los riesgos que se
presentan como una alta probabilidad de causar daño transfronterizo sensible y
una baja probabilidad de causar daño transfronterizo catastrófico;
Como partida fundamental, establece que, aun cuando el Estado involucrado cumpla
fielmente con las obligaciones de prevención que le incumban en virtud del derecho
internacional, cabe, sin embargo, que se produzcan accidentes y otros incidentes y que
estos tengan consecuencias transfronterizas que causen daños y graves perdidas a
otros Estados y a sus nacionales. Es importante que quienes sufran daños o perdidas
como resultado de tales incidentes ocurridos con ocasión de actividades peligrosas no
tengan que soportar esas pérdidas y puedan obtener una pronta y adecuada
indemnización. Este proyecto de principios establece los medios por los cuales puede
lograrse esa finalidad.
Deja bien sentado que los Estados son responsables en derecho internacional del
incumplimiento de sus obligaciones de prevención.
En segundo lugar, hay consenso en que el alcance de los aspectos de la
responsabilidad por el daño causado debería ser el mismo que el del Proyecto de
Artículos sobre la Prevención del Daño Transfronterizo Resultante de Actividades
Peligrosas, es decir, que el daño sea sensible.
En tercer lugar, que si bien las actividades que se prevé incluir en el tema que se
examina son indispensables para el desarrollo económico y beneficiosas para la
sociedad, el régimen debe prever una indemnización pronta y adecuada para las
victimas inocentes en caso de que tales actividades den lugar a daños transfronterizos.
En cuarto lugar, los diversos modelos de responsabilidad e indemnización existentes
han confirmado que la responsabilidad del Estado por el daño causado se reconoce
fundamentalmente en el caso de las actividades en el espacio ultraterrestre. La
responsabilidad por las actividades comprendidas en el ámbito de los principios se
asigna principalmente al explotador; y dicha responsabilidad existe sin el requisito de
la prueba de culpa y puede ser limitada o estar sujeta a condiciones, limitaciones o
excepciones. No obstante, se reconoce asimismo que la responsabilidad se puede
imponer igualmente a otras entidades. Lo importante es que la persona o entidad de
que se trate dirija o controle la actividad o ejerza la supervisión general sobre ella, de
modo que, como beneficiario de la actividad, pueda ser tenida por responsable.
En quinto lugar, hay consenso en adoptar un régimen de asignación de la perdida por
el que esta se distribuya entre varios sujetos, incluido, cuando proceda, el Estado.
En otras palabras, la atribución de la responsabilidad principal al explotador no
dispensa al Estado de cumplir sus obligaciones de prevención de conformidad con el
derecho internacional.
En sexto lugar, se entiende que, en la mayoría de los casos, la ley aplicable para la
solución de las demandas de indemnización puede implicar otros aspectos, tales como
la responsabilidad civil, la responsabilidad penal o ambos tipos.
Ámbito de aplicación.
Principio 1. Ámbito de aplicación. El presente proyecto de principios se aplicará a los
daños transfronterizos causados por actividades peligrosas no prohibidas por el
derecho internacional.
Tiene por finalidad reflejar el entendimiento de que tendría el mismo ámbito de
aplicación que el Proyecto de Artículos de 2001 sobre la prevención del daño
transfronterizo resultante de actividades peligrosas.
El concepto de “daño transfronterizo” gira en torno a los daños causados en la
jurisdicción de un Estado por actividades realizadas en otro Estado.
Las actividades peligrosas comprendidas en el ámbito del presente proyecto son las
que no están prohibidas por el derecho internacional, pero entrañan “el riesgo de
causar, por sus consecuencias físicas, un daño transfronterizo sensible”. Caben
diferentes actividades. La Comisión optó por prescindir de una enumeración.
Los Estados siempre tienen la posibilidad de indicar, mediante acuerdos bilaterales,
regionales o multilaterales, o en su legislación nacional, las actividades comprendidas
en el ámbito del presente proyecto.
Términos empleados.
A los efectos del presente proyecto de principios:
a) Se entiende por “daño” un daño sensible causado a las personas, los bienes o el
medio ambiente; el daño comprende: i) La muerte o las lesiones corporales; ii) La
pérdida de un bien, o un daño causado a un bien, incluido cualquier bien que forme
parte del patrimonio cultural; iii) Una pérdida o daño resultante del deterioro
producido en el medio ambiente; iv) Los costos de las medidas razonables de
restablecimiento del bien o del medio ambiente, incluidos los recursos naturales; v) Los
costos de las medidas razonables de respuesta;
b) El “medio ambiente” comprende los recursos naturales, tanto abióticos como
bióticos, tales como el aire, el agua, el suelo, la fauna y la flora y la interacción entre
estos factores, y los aspectos característicos del paisaje;
c) Se entiende por “actividad peligrosa” una actividad que entraña un riesgo de causar
daños sensibles;
d) Se entiende por “Estado de origen” el Estado en cuyo territorio o bajo cuya
jurisdicción o control se realiza la actividad peligrosa;
e) Se entiende por “daño transfronterizo” el daño causado a las personas, los bienes o
el medio ambiente en el territorio o en otros lugares bajo la jurisdicción o el control de
un Estado que no es el Estado de origen;
f) Se entiende por “víctima” toda persona natural o jurídica, o todo Estado, que sufre
un daño;
g) Se entiende por “explotador” toda persona que dirige o controla la actividad en el
momento en que se produce el incidente causante del daño transfronterizo.
Evolución histórica.
- En los inicios el mar era gobernado por el Imperio Romano, el cual, denominaba al Mar
Mediterráneo “mare nostrum”, es decir, Mar nuestro.
- Luego de esto surgen dos posturas en el siglo xvi en relación a la dominación de los
mares.
● Hugo Grocio: Planteó la libertad de los mares. Mar liberum. Todo puede ser
navegado por cualquier Estado.
● John Selden: Planteó que los mares eran susceptibles de apropiación. Mare
Clausum. Se hablaba en términos del mar cercano a la ribera del Estado. En
términos de hoy el mare Clausum se asocia al mar territorial.
● Ante esto se da la división entre Mar territorial y Alta Mar. El Mar territorial es
lo que hoy se conceptualiza como zona económica exclusiva, lo que en ese
momento era la zona de sobrepesca.
🡪 En el siglo XVI se discute hasta donde tenia que llegar la extensión del mare Clausum,
Cornelius Van Bynkerschoek define que el mar territorial – propio – debía extenderse
hasta donde pueda ejercerse realmente la soberanía. Esa soberanía, según el, se
extendía hasta el alcance de la bala de cañón. La bala de cañón, tenia un alcance de 3
millas marinas, según lo definido por Ferdinando Galiani.
Evolución Normativa.
⇒ Conferencia de La Haya. (1930).
⇒ Proclamas Truman. (1954 post – 2GM).
Este presidente comienza a tener pretensiones sobre la plataforma continental y las
pesquerías que fueron temas de controversias en la conferencia de La Haya.
⇒ Surgen las Declaraciones unilaterales de los Estados latinoamericanos. Estas
declaraciones son una emulación de lo que hizo el presidente Truman, es decir que
los Estados comenzaron a declarar cuales eran sus plataformas continentales, y los
derechos de soberanía sobre los recursos que se encontraban cerca de su superficie
terrestre.
⇒ Surge la Declaración de Santiago, el primer documento multinacional. (1952).
Argentina, Chile y Uruguay se ponen de acuerdo en conceptos comunes que no
tenían universalidad.
🡪 En 1958 surge la primera conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho del mar.
En la que se adoptaron 4 convenciones y un protocolo facultativo sobre jurisdicción
obligatoria para solución de controversias. Es decir, se aprobó:
o Una convención sobre el mar territorial y la zona contigua.
o Una convención sobre la plataforma continental.
o Una convención sobre alta mar.
o Una convención sobre pesca y conservación de los recursos vivos de alta mar.
Dato: en este contexto (año 1958) todavía no existe el concepto de zona económica
exclusiva, se hablaba en términos de sobre pesca y conservación de los recursos vivos
de Alta Mar.
🡪 En 1960 surge la segunda conferencia del Derecho del mar. No se ponían de acuerdo
los Estados en cuanto a la extensión de las zonas y, por ende, surgían reservas. Pero esto
no servía porque se buscaba la universalidad del Derecho del mar.
🡪 En 1967 se expide la resolución 2340.
🡪 En 1968 se expide la resolución 2467 sobre fondos marinos y oceánicos fuera de
jurisdicción nacional. Se habla de que los fondos marinos y oceánicos NO eran de los
Estados ribereños, esto se tomo en el año 1970 planteándose que esos fondos son
patrimonio de la humanidad y no de aquellos que tienen los medios tecnológicos para
explotarlos.
🡪 En 1967 se expide la resolución AG 749 sobre fondos marinos y oceánicos en su
carácter de patrimonio de la humanidad.
Tercera Conferencia de las Naciones Unidas sobre el derecho del mar, CONVEMAR.
Se da en 1973, Nueva York mientras que se adopta en 1982 en Jamaica.
Lo que se dirimió en esta conferencia fue la regulación global de todos los espacios
marítimos, desde la línea de base de los Estados hasta todos los océanos.
Hasta la llegada de esta conferencia toda la cuestión del mar era regulada por lo
consuetudinario, la costumbre.
Fue firmada el 10/12/1982 por 117 Estados, los cuales lo hicieron bajo el mecanismo de
Package deal, es decir, mediante consenso y sin reservas.
El elemento distintivo de esta conferencia fue el “quid pro quo”, lo que estableció que
el mar territorial se extendía a 12 millas desde la línea de base, pero con el salvaguardo
del paso inocente. Cualquier buque puede circular por aguas territoriales siempre y
cuando sea una marcha constante, no puede detenerse, mucho menos a realizar
actividades de pesca ni de investigación. El paso inocente es permitido en esos términos
y siempre y cuando no perjudique el orden publico del Estado ribereño.
Argentina: Ratifica la Convemar el 31/12/1995 la cual había entrado en vigor el
16/11/1994. La ley aprobatoria en la Argentina es la número 24.543.
1- Líneas de base. Pueden ser normales o rectas. De estas líneas hacia adentro existe lo
que se considera “agua interior” en la cual se aplican las leyes de fondo del Estado
ribereño. La línea de base normal llega hasta las bajamares más bajas, mientras que las
líneas de base rectas están establecidas por aberturas o escotaduras como por ejemplo
(ríos, bahías, puertos, radas y la elevación de la bajamar). Desde la línea de base hasta
doce millas náuticas (1852mts por milla) el mar es territorial.
2- Mar territorial: Comienza en las líneas base. Va a comprender soberanía del Estado
ribereño sobre aguas, espacio aéreo, y lecho y subsuelo del mar. Todo el mar territorial
es considerado territorio del Estado. Es fundamental tener en cuenta que queda
salvaguardado el derecho de paso inocente.
Conclusiones:
¿Qué zonas están sometidas a la soberanía del Estado ribereño?
o Aguas interiores.
o Aguas archipiélagas.
o Mar territorial.
¿Sobre que zonas el Estado ribereño ejerce derechos de soberanía o ciertas
competencias?
o Zona contigua.
o Zona económica exclusiva.
o Plataforma continental.
2. Derecho de Visita.
-. Salvo cuando los actos de injerencia se ejecuten en ejercicio de facultades conferidas
por un tratado, un buque de guerra que encuentre en la alta mar un buque extranjero
que no goce de completa inmunidad de conformidad con los artículos 95 y 96 no tendrá
derecho de visita, a menos que haya motivo razonable para sospechar que el buque:
a) Se dedica a la piratería; b) Se dedica a la trata de esclavos;
c) Se utiliza para efectuar transmisiones no autorizadas, siempre que el Estado del
pabellón del buque de guerra tenga jurisdicción con arreglo al artículo 109; d) No tiene
nacionalidad; o e) Tiene en realidad la misma nacionalidad que el buque de guerra,
aunque enarbole un pabellón extranjero o se niegue a izar su pabellón.
-. En los casos previstos en el párrafo 1, el buque de guerra podrá proceder a verificar el
derecho del buque a enarbolar su pabellón. Para ello podrá enviar una lancha, al mando
de un oficial, al buque sospechoso. Si aún después de examinar los documentos
persisten las sospechas, podrá proseguir el examen a bordo del buque, que deberá
llevarse a efecto con todas las consideraciones posibles.
-. Si las sospechas no resultan fundadas, y siempre que el buque visitado no haya
cometido ningún acto que las justifique, dicho buque será indemnizado por todo
perjuicio o daño sufrido.
-. Estas disposiciones se aplicarán, mutatis mutandis, a las aeronaves militares.
-. Estas disposiciones se aplicarán también a cualesquiera otros buques o aeronaves
debidamente autorizados, que lleven signos claros y sean identificables como buques o
aeronaves al servicio de un gobierno.
Es la rama del DIP que regula las relaciones formales entre sujetos del derecho
internacional. El Derecho diplomático se orienta a ciertas personas y órganos
debidamente conformados. Es uno de los derechos consuetudinarios mas antiguos.
En conclusión, es la rama del derecho que regula las relaciones entre los Estados.
INMUNIDADES DIPLOMATICAS.
Con base en la Convención de Viena sobre Relaciones Diplomáticas, las instalaciones
diplomáticas y sus archivos (mensajerías – valijas diplomáticas) son inviolables.
- Inviolabilidad o inmunidad personal.
- Inviolabilidad de la correspondencia.
- Inviolabilidad de la sede diplomática consular.
- Inmunidad de jurisdicción. Ratio Personae, Ratio Materiae, Ratio Temporis y
Cortesía.
🡪 Articulo 22.
1. Los locales de la misión son inviolables. Los agentes del Estado receptor no podrán penetrar en
ellos sin consentimiento del jefe de la misión.
2. El Estado receptor tiene la obligación especial de adoptar todas las medidas adecuadas para
proteger los locales de la misión contra toda intrusión o daño y evitar que se turbe la tranquilidad de
la misión o se atente contra su dignidad.
3. Los locales de la misión, su mobiliario y demás bienes situados en ellos, así como los medios de
transporte de la misión, no podrán ser objeto de ningún registro, requisa, embargo o medida de
ejecución.
FALLO MANAUTA.
En este caso, la corte modifica su propia jurisprudencia respecto a la inmunidad de
jurisdicción, dejando de lado de la postura clásica absoluta y recepcionado la tesis
relativa o restringida adhiriendo a la evolución producida en el campo del derecho
internacional.
El dictado de este fallo motivó que, el congreso sancionara la ley 24,488 de inmunidad
de jurisdicción de los Estados extranjeros ante los tribunales argentinos.
Manauta y otros demandaron a la embajada rusa los daños y perjuicios que les habría
irrogado el incumplimiento de las obligaciones en materia de aportes previsionales,
sindicales y asignaciones familiares, a cargo de la demandada.
En primera instancia, basándose en el decreto ley 1285/58, se sostuvo que no se daría
curso a una demanda contra un Estado extranjero, sin que previamente este diera su
consentimiento para ser sometido a juicio. En consecuencia, el tribunal pidió el
consentimiento, pero el gobierno de Rusia no contestó, entendiendo el magistrado este
silencio como una negativa tácita a someterse a la jurisdicción, con lo que siguiendo la
postura de la inmunidad absoluta, decidió reconocer la inmunidad de la embajada y
declararse incompetente para entender en el asunto.
Manauta apelo, la cámara confirmó el pronunciamiento de primera instancia que
consideraba que la justicia Federal era incompetente, por lo que interpuso recurso
extraordinario que le fue concedido.
La Corte Suprema y su lugar el pedido de mandato basadas en ciertos puntos:
1. No intervención. Un Estado no puede intervenir en asuntos internos de otro.
2. Teoría restringida de la inmunidad de los estados extranjeros. Para que un Estado
tenga inmunidad frente a otro, el demandado tuvo que haber actuado como
soberano. Pero en este caso no se trataba de un acto de gobierno sino de una
obligación laboral y previsional cuyo incumplimiento daba lugar al pedido de daños
y perjuicios, por tanto, no correspondía aplicar el decreto ley 1285/58.
En conclusión: no hay inmunidad de jurisdicción ante un reclamo por incumplimiento
obligaciones laborales y previsionales por parte de un Estado extranjero.
Protección de la asistencia consular.
Proyecto de la CDI sobre protección diplomática.
El Estado receptor protege los intereses del Estado que envía y de sus nacionales. El caso
mas paradigmático es de los hermanos LaGrand. A uno de los hermanos se lo había
ejecutado en el año 1999, e iba a ser ejecutado el segundo. Alemania interpone ante la
CIJ una demanda para que esta – por urgencia – dicte medidas provisionales. Se basa en
el articulo 36 del proyecto, donde hay un régimen jurídico entre el Estado de residencia
y el Estado de nacionalidad donde hay comunicación reciproca entre sus nacionales y
oficina consular. Si una persona es detenida en ese Estado receptor hay que avisar
automáticamente al consulado. No se les permitió a los hermanos LaGrand comunicarse
con la oficina consular de su país por lo que se violo el estándar mínimo de los derechos
diplomáticos. EEUU alego que se trataba de un derecho individual el del art 36, y que las
convenciones son relaciones entre los Estados. No tiene que ver eso con lo que le brinda
un articulo de la convención a un individuo. El articulo 36 otorga un derecho AL
INDIVIDUO, en este caso el individuo que vive en otro Estado tiene derecho individual.
Finalmente, ambos hermanos fueron ejecutados.
La corte dijo que estas medias provisionales que dicto para evitar la ejecución tenían
carácter obligatorio y que el articulo 36 inciso 1 de la Convención de relaciones
Consulares creaba UN DERECHO INDIVIDUAL a partir de un tratado. EEUU fue
condenado a reparar el daño causado a Alemania.
Artículo 36 COMUNICACION CON LOS NACIONALES DEL ESTADO QUE ENVIA
1. Con el fin de facilitar el ejercicio de las funciones consulares relacionadas con los
nacionales del Estado que envía: a) los funcionarios consulares podrán comunicarse
libremente con los nacionales del Estado que envía y visitarlos. Los nacionales del Estado
que envía deberán tener la misma libertad de comunicarse con los funcionarios consulares
de ese Estado y de visitarlos; b) si el interesado lo solicita, las autoridades competentes del
Estado receptor deberán informar sin retraso alguno a la oficina consular competente en
ese Estado cuando, en su circunscripción, un nacional del Estado que envía sea arrestado de
cualquier forma, detenido o puesto en prisión preventiva. Cualquier comunicación dirigida
a la oficina consular por la persona arrestada, detenida o puesta en prisión preventiva, le
será asimismo transmitida sin demora por dichas autoridades, las cuales habrán de
informar sin dilación a la persona interesada acerca de los derechos que se le reconocen en
este apartado; c) los funcionarios consulares tendrán derecho a visitar al nacional del
Estado que envía que se halle arrestado, detenido o en prisión preventiva, a conversar con
él y a organizar su defensa ante los tribunales. Asimismo, tendrán derecho a visitar a todo
nacional del Estado que envía que, en su circunscripción, se halle arrestado, detenido o
preso en cumplimiento de una sentencia. Sin embargo, los funcionarios consulares se
abstendrán de intervenir en favor del nacional detenido, cuando éste se oponga
expresamente a ello.
2. Las prerrogativas a las que se refiere el párrafo 1 de este artículo se ejercerán con arreglo
a las leyes y reglamentos del Estado receptor, debiendo entenderse, sin embargo, que dichas
leyes y reglamentos no impedirán que tengan pleno efecto los derechos reconocidos por
este artículo.
🡪 En el preámbulo de las Naciones Unidas se enuncia que se busca dejar atrás el flagelo
de la regla y poner el énfasis en la PAZ y SEGURIDAD INTERNACIONAL.
Síntesis histórica.
🡪 El uso de la fuerza era un medio normal para el arreglo de controversias.
🡪 En 1907 el convenio de La Haya para el arreglo de controversias internacionales en su
artículo 1 dispuso:
● Buenos oficios, mediación, investigación y arbitraje internacional por medio de
la corte permanente de arbitraje de La Haya.
🡪 En 1919 surge el pacto de la Sociedad de Naciones. En su articulo 12 se limita la guerra,
se propone el arbitraje y el arreglo judicial o examen del consejo.
🡪 En 1928 surge el pacto de Paris (Briand – Kellog) que recepta la renuncia a la guerra.
🡪 En 1948 emerge la Carta de la ONU.
El articulo 2 inciso 3 dispuso que: los miembros arreglaran sus controversias por medios
pacíficos, condenando los medios no pacíficos.
Del articulo 33 al 38 se regló la solución pacifica de controversias.
Definición: Debe existir una diferencia, una oposición de intereses que debe ser
manifiesta, que debe exteriorizarse entre las partes bien identificadas. Es necesario: “que
una de las partes formule o haya formulado, a propósito de una acción, omisión o
comportamiento presente o pasado de la otra, una queja, pretensión o protesta cuya
validez ésta impugna, rechaza o niega, expresa o implícitamente al persistir en la acción,
omisión o comportamiento incriminados, no adoptarla mi vida demandada o no conceder
la reparación deseada.
Negociación.
Es la forma más frecuente, directa y simple para resolver disputas entre estados, estos se
juntan en un intercambio diplomático de ideas para encontrar solución a sus problemas.
Tiene ciertas bases:
⇒ No hay terceros intermediarios.
⇒ Siempre impone condiciones el Estado mas fuerte.
⇒ Participan ministros de Relaciones Exteriores, Delegaciones y embajadores.
⇒ Existen notas escritas y conferencias internacionales.
⇒ En caso de llegar a un resultado, el mismo se publicita a través de un tratado.
⇒ Suele ser el paso previo para luego pasar a algún método jurisdiccional.
Buenos oficios.
Consiste en la intervención de un tercero ajeno a la controversia que interviene sólo con
el objeto de crear las condiciones requeridas por las partes para continuar
negociaciones interrumpidas.
El tercero no interviene ni propone una solución, en tiempo de paz, se presenta para evitar
que la crisis siga escalando.
En tiempo de conflicto armado, busca que este se termine.
Puede ser solicitado por parte u ofrecerse de forma voluntaria, su objeto último es
conseguir la reanudación de las negociaciones.
Los buenos oficios también pueden ser prestados por una organización internacional o
una personalidad destacada.
Mediación.
Implica un paso más que el caso anterior, aquí el mediador no sólo aproxima a las partes,
sino que además propone una solución al conflicto, sugiere, recomienda fórmulas de
entendimiento que las partes podrán después asumir en un compromiso obligatorio.
Es dable destacar que:
Su propuesta es NO vinculante.
La mediación es pedida por alguno de los Estados en conflicto.
La ofrece: un Estado NO interviniente, un particular o un Organismo Internacional.
El mediador participa activamente en las negociaciones.
Caso histórico de Mediación🡪 La solicitada por Argentina y Chile al Papa Juan Pablo
II mediante el acta de Montevideo de enero de 1979, por el caso del canal Beagle.
Finalizó con el tratado de paz y amistad entre Chile y Argentina firmado en el Vaticano
el 29 de noviembre de 1984.
Investigación (o encuesta).
La ejercen las comisiones de investigación. Tienen por objeto establecer, aclarar los
hechos que genera la controversia, pero no proponen una solución al conflicto.
Caso histórico de Investigación🡪 El caso Dogger – Bank entre Gran Bretaña y Rusia.
Durante la guerra ruso – japonesa unos barcos de guerra ruso bombardearon a unos
pesqueros ingleses creyendo que se trataba de naves japonesas.
Se nombró una comisión de almirantes que tuvo por objeto investigar los hechos y las
circunstancias en que ellos habían acaecido. La comisión de investigación llegó a la
conclusión de que era perfectamente posible, a la hora y día en que ocurrieron, haber
podido distinguir que se trataba de barcos de pesca y no me busques de guerra enemigos.
Sobre esta base, las partes después negociaron el monto y forma de pago de la
indemnización.
Conciliación.
Es el mecanismo que más se acerca a un método de resolución jurisdiccional. Si bien los
resultados de una comisión de conciliación no son vinculares, su funcionamiento, su
constitución, su técnica procesal y la existencia de un marco cuasi – institucionalizado
que le proporcionan los estados, hace de ella procedimiento muy utilizado.
♦ Es una mezcla de mediación e investigación (la investigación es una suerte de
peritaje que determina como fueron los hechos sin proponer soluciones).
♦ Tiene una triple función.
● Determina las cuestiones de hecho.
● Analiza el derecho aplicable.
● Propone una solución a las partes basada en el DIP, que NO es vinculante
para estas.
Retorsión.
Cuando un Estado se siente perjudicado por alguna medida que tomó otro estado, puede
aplicarle la misma medida y conseguir que rectifique su actitud al verse también
perjudicado. Por ejemplo, suelen ser medidas del tipo económico como los gravámenes.
Represalias.
Cuando un Estado viola derechos del otro, éste puede responderle con los mismos actos
lesivos, siempre proporcional al daño sufrido.
Ruptura de las relaciones internacionales.
Cuando un Estado retira sus representantes diplomáticos de un Estado, y a la vez, le
devuelve los suyos, que están en su Estado.
Embargo.
Un estado presiona otro embargando en un bien que está en propiedad de aquel.
Ultimátum.
Ultima medida que aplica un Estado contra otro advirtiéndole que de no aceptarla en un
cierto plazo se entrara en “estado de Guerra”.
Boicot.
Interrupción de las relaciones comerciales y financieras entre los nacionales del Estado y
los del otro.
Una vez calificada una situación, el Consejo de Seguridad puede determinar las sanciones
contra el Estado infractor. Aquellas sanciones pueden ser:
I. Preventivas, según el artículo 40 de la carta, es el cese del fuego.
II. Medidas que no implican el uso de la fuerza, según el artículo 41 de la carta, puede
implicar sanciones económicas, cortes de comunicación e interrupción de las
relaciones diplomáticas.
III. Medidas que impliquen el uso de la fuerza armada, según el artículo 42 de la carta,
pueden ser: demostraciones, bloqueos y otras operaciones ejecutadas por fuerzas
aéreas, navales o terrestres de miembros de las Naciones Unidas.
🡪 Fuerzas de Paz y Cascos Azules (blue helmets) NO están en la carta de las naciones
unidas.
UNIDAD 15. FINALIZACIÓN MALVINAS ARGENTINAS. 27/5
Motivos de la expansión.
- Globalización
- Contexto político internacional tras la Guerra Fría, es decir, pasaje del
mundo bipolar a un mundo multipolar
- Estrategia de poder traducida en política exterior de países dominantes.
Efectos de la expansión.
Positivo: da cuenta de la vitalidad del Dip, su crecimiento y no estancamiento
en el tiempo.
Negativo: surge el conflicto de la fragmentación del Dip.
La ronda del GATT logra la OMC, lo que no pudo hacer Bretton Wodds.
La deuda externa o soberana es aquella que tiene un Estado en moneda extranjera sujeta
a legislación extranjera o internacional.
🡪 Estructura:
● Junta de Gobernadores: cada Estado miembro tiene una silla y deciden cosas
menores como las revisiones de cuota y admisión y supervisión de miembros,
también controlarían la liquidación del FMI si en algún momento sucede. (la junta
delegó la mayoría de las decisiones en el directorio ejecutivo).
● Directorio ejecutivo: tienen una silla los cinco miembros con mas cuota y los
demás se comparten entre todos los demás Estados. Acá es donde realmente incide
el sistema de cuotas. Deciden las políticas de créditos, a quien se los dan y en qué
circunstancias.
● Directora gerente: La elige el directorio ejecutivo y actualmente es Kristalina
Georgieva. Según la carta constitutiva la nombra el directorio, pero hay una
practica de que los miembros de la Unión Europea nombran a esta directora
gerente, Estados Unidos nombra al presidente del Banco Mundial y (esto se
modificó el año pasado) los países latinoamericanos nombraban al presidente del
Banco Interamericano de Desarrollo.
🡪 Funciones:
Regulatorias: dispone las normas que regulan las transacciones internacionales y la
competencia del FMI para analizar y evaluar las medidas que impone cada uno de los
Estados que obstaculizan esas transacciones internacionales.
Supervisión:
a) Bilateral: el FMI monitorea que sucede en cada Estado miembro, sugiriendo
modificaciones normativas para que la economía en cada uno de esos Estados se ajuste a
los estándares del FMI.
b) Multilateral: Monitoreo de la situación financiera internacional.
Los equipos técnicos del FMI acuden a los miembros y mantienen charlas y reuniones
monitoreando la situación de cada Estado miembro.
Financiamiento: Para hacer frente a situaciones de desequilibrio de la balanza de pagos
o créditos de mediano y largo plazo. Acá se refleja la faceta del FMI como acreedor.
🡪 Condiciones:
Tiene que ver con la evaluación que hace el FMI de cual es la situación de un Estado y
las condiciones que establece el FMI en cuanto a modificaciones macroeconómicas, de
legislación laboral para flexibilizar, de legislación previsional o tributarias.
Estas condiciones han sido objeto de mucha critica y los Estados se han pronunciado en
contra de estas medidas de ajuste.
Recorrido histórico:
🡪 Primeras décadas del xx existía un estándar mínimo de trato y para exigirlo había dos
mecanismos:
A) Protección diplomática: relacionada con la doctrina calvo (1968) que dispuso que las
disputas sobre inversiones internacionales tenían que ser resueltas en el país en que estaba
situada la inversión.
B) Diplomacia de los cañoneros: Básicamente era la guerra. Se relacionaba con la
doctrina drago (1902) que dispuso que ninguna potencia extranjera podía usar la fuerza
contra una nación latinoamericana para cobrar deudas.