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primer parcial
Unidad 1
CONCEPTO
Conjunto de normas jurídicas internacionales que regulan la relación entre los sujetos de la
comunidad internacional. Barboza
OBJETO
El campo del derecho internacional se ha ampliado desde su época clásica hasta estos
días. Particularmente se ha ampliado a partir de la Segunda Guerra Mundial. En un
principio, luego de la paz de Westfalia (y la aparición del sistema occidental Estados) el
objeto del DIP eran casi sólo las relaciones interestatales. Luego, con la aparición de las
organizaciones internacionales, se incluyeron a estas. A su vez estas org. proliferaron en
gran medida luego de la creación de las Naciones Unidas.
Barboza destaca dos factores que contribuyeron a aumento del objeto del DIP:
Su objeto no es solamente en las relaciones de los Estados entre sí, sino también la de
éstos con ciertas entidades que, sin ser Estados, tienen personalidad internacional (EJ:
ONUI, OEA, etc.). Para lograr su función (que los estados convivan en armonía) se
establecen una serie de principios internacionales (buena fe, la cooperación internacional,
etc.).
3) Etapa moderna: con la creación de las naciones unidas que tuvo como
principio desde un comienzo mantener la paz y la seguridad internacional y
promover la cooperación entre los distintos estados de la comunidad.
Son aquellas que pueden sufrir pacto en Una clasificación de estas son las normas
contrario ya que en este caso rige el del ius cogens (art. 53 CVSDT) que no
principio de autonomía de la voluntad, que admiten pacto en contrario por parte de los
en el caso de los sujetos del DIP se Estados y sólo pueden ser modificadas por
denomina “soberanía” una norma ius cogens posterior.
Normas de ius cogens: En el ámbito internacional hay un tipo de norma que está por
encima de todas las demás normas y que en cierto sentido los estados al momento de
formar nuevas normas/tratados/ costumbres, etc, van a tener que respetar, y es lo que se
llama las normas de ius cogens o derecho imperativo internacional o el orden público
internacional, son normas que son aceptadas y reconocidas por la comunidad internacional
como normas de una importancia y jerarquía superior a cualquier otra norma y esa jerarquía
que se otorga le da el carácter de que no se pueden realizar acuerdos en contrario a ella.
En el art. 53 de la convención de Viena sobre derechos de los tratados se menciona un
concepto de estas normas (ver). No hay un código de las normas estas, sino que están
dispersas en todo el ordenamiento jurídico, por ej la prohibición de la esclavitud, del
genocidio, de la discriminación racial, contaminación, del uso de la fuerza, entonces un
Estado no puede celebrar un tratado con otro país por ej que tenga como fin contaminar,
porque va en contra. Estas normas no se pueden reservar ni incumplirse de ninguna
manera, si o si deben someterse o no se adhieren al pacto o tratado.
Estas normas tienen jerarquía por encima de cualquier otra norma del derecho
internacional. Si bien todas las normas en principio están en plano de igualdad, las
normas de ius cogens están por encima. Es decir que, sobre cualquier conflicto de
normas siempre prevalecen las normas ius cogens.
SUJETOS
➔ Individuos: en ciertos casos, tanto en su faz activa, como pasiva. Es decir puede
ser actor o demandado ante ciertos organismos internacionales como el Sistema
Interamericano o la Corte Penal Internacional.
El sujeto no tiene la posibilidad de crear una norma como sí lo tiene un estado pero cada
sujeto tiene una capacidad diferente. Las organizaciones internacionales tienen una
capacidad pero está limitada a los objetivos/ fin de esa misma organización
El dip también tiene otra característica, y se dice que es debe existir un vínculo de pares
entre los distintos sujetos del derecho, no existe uno por encima de otro, tienen estar en
forma coordinada y ninguno puede establecer cuestiones a otro estado, esto se da por la
SOBERANÍA (concepto muy importante en el ámbito internacional, es la que le da
capacidad a estos sujetos para poder valerse en el ámbito internacional, cada estado tiene
un poder exactamente igual a otro estado, en las naciones unidad por ej un voto de un
estado es exactamente igual al voto de otro estado). Esta relación entre estados soberanos
hace que tengan que trabajar y relacionarse en una forma coordinada, a diferencia de una
subordinación que se da en el ámbito interno, si bien somos nosotros los que tenemos los
derechos, a través del voto, delegamos el ejercicio de ciertas cuestiones al gobierno en todo
sentido (poderes), entonces somos subordinados de ellos y ellos regulan nuestras
relaciones, por ej el poder de policía del poder ejecutivo, como lo vemos con el dnu que
vivimos actualmente.
En la cúspide tenemos la CN y los tratados con jerarquía constitucional, por debajo de esas
dos normas tenemos todos los demás tratados sin jerarquía, después los de integración,
leyes nacionales, decretos, la constitución provincial, leyes provinciales, decretos
provinciales y cuestiones municipales.
Kelsen: decía que había una sola norma y que dentro de esa bajaba una cierta jerarquía,
pero justamente establecía esa prioridad en la teoría “Monista” y en su concepción existía
una unidad del sistema jurídico que engloba el sistema jurídico internacional y el interno, no
había distinción entre ambos, sino que era uno solo.
Los sistemas son válidos La relación entre ambos está dada por un
independientemente del otro. orden de jerarquías de subordinación de
uno hacia otro. Uno valida al otro.
Las normas del DIP no pueden aplicarse Las normas del DIP se aplican
directamente sobre los sujetos de los d.i. directamente a los sujetos de los d.i
Las normas del DIP deben transformarse La unidad del sistema viene dada por la
mediante una ley interna de recepción (ley norma hipotética fundamental que se ubica
de aprobación) en el DIP y válida a todos los derechos
internos (actúan de pleno derecho)
Una norma de d.i. contraria al DIP no es Una norma de d.i. contraria al DIP es nula
nula es válida dentro de la comunidad por contradecir un ordenamiento
estatal. jerárquicamente superior
Nuestro sistema:
LEYES NACIONALES
DECRETOS DEL PE
DECISIONES ADMINISTRATIVAS
(emitidas por el Jefe de Gabinete, cuando este hace lo que le delega el presidente o dentro
de sus atribuciones en el art 100 CN)
La CSJN tradicionalmente era dualista en la aplicación de los tratados hasta este fallo
(1992) en el cual se enrola en el monismo con primacía en el derecho internacional. En este
caso, la Corte aplicó directamente la cláusula 14.1 de derecho a réplica del Pacto de San
José de Costa Rica por entender que:
En este orden de ideas la Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados establece
en su art. 27 la primacía del orden jurídico internacional sobre el interno, puesto que cuando
un Estado firma y ratifica un pacto o tratado este se obliga a su cumplimiento, y ante el
incumplimiento ese Estado deberá responder.
Esta decisión de la CSJN sentó el precedente para la reforma constitucional de 1994. Previo
a la reforma los tratados no gozaban de una jerarquía especifica en nuestro ordenamiento y
por lo tanto estaba dejado a la interpretación de los jueces su aplicación material o no.
Luego de la reforma se les dio el reconocimiento debido.
Fallo Esposito Miguel Ángel (caso Bulacio) la CSJN determina que el incumplimiento de
los decisorios de la COIDH generan responsabilidad estatal, que por tanto no son guías sino
precedentes de seguimiento obligatorio. Son inaplicables las disposiciones de derecho
interno sobre extinción de la acción penal por prescripción puesto que incumplen con las
normas sobre DDHH a las que adscribe el Estado nacional.
Por lo tanto, la Argentina se inclina por la teoría monista, porque existe la posibilidad de
aprobar un tratado y la aprobación de un tratado se da en el ámbito interno (por medio de la
ley aprobatoria).
MECANISMO DE CELEBRACIÓN
PE → Negocia y firma
PL → Aprueba o desecha el tratado (pasa por las comisiones, se trata en cada uno de los
dos recintos y se dicta)
PE → Ratifica o no
Esta ley aprobatoria tiene como objetivo autorizar al PE a obligarse internacionalmente (no
incorpora el tratado, sino que solo autoriza al PE a obligarse), esta ley sólo autoriza al PE,
no lo obliga, el PE puede obligarse o no, porque la política exterior del Estado está en
cabeza del PE y no del Congreso.
Supuestos:
En el art. 124 CN se establecen tres criterios que las provincias deben respetar, porque
para el ámbito interno estos convenios están debajo de la CN, pero para el ámbito
extranjero la provincia es un miembro del estado, y se toma como que la Argentina está
obligada a ese convenio, y ante el incumplimiento la responsabilidad no es para la provincia
sino para el Estado Nacional.
1. No tiene que ser incompatible con la política exterior de la nación cabeza del PE
2. No debe versar sobre facultades delegadas al gobierno federal
3. No tiene que afectar el crédito público nacional
El art. 124 menciona que estos convenios deben realizarse “con conocimiento del
congreso”, existen distintas acepciones sobre esto dependiendo en que parte de la doctrina
uno se posiciona.
Efecto jurídico del convenio: ante el incumplimiento responsabilidad del estado nacional.
COMUNIDAD INTERNACIONAL
El proceso de formación del derecho internacional público se puede dividir en tres grandes
épocas:
En un principio, fue forjándose como “el derecho de las naciones”, tomando en cuenta que
no hay sociedad sin derecho. Para esta concepción clásica, no existe restricción a la
independencia de los Estados soberanos porque sus relaciones se regulan a partir de
tratados, reglas o usos generalmente aceptados que emanan de la propia voluntad de
aquellos. El DIP es un derecho de coordinación entre Estados.
El D.I clásico entró definitivamente en crisis tras la 2da Guerra Mundial a causa de una serie
de factores que fueron capaces de provocar por su propia naturaleza un cambio sistémico:
la revolución soviética, la revolución colonial y la revolución científica y técnica.
Luego de la Paz de Westfalia se empieza a dar una forma un poco más acabada de DI
hasta ese momento, con el Concierto Europeo, y posteriormente su extensión a los países
de la América. La segunda etapa se da luego de la Primera Guerra Mundial que es cuando
surge una importante tentativa de organización internacional a través de la Sociedad de las
Naciones, justamente esta estructura encuentra antecedente el Concierto europeo. Pero
ella logró una evidente mejora sobre su antecesor, el cual era un régimen de facto. La S.N
se configuró de iure, es decir de derecho ya tiene origen en un tratado multilateral. Además,
a comparación del antecedente, la S.N poseía una sede permanente en Ginebra. El Pacto
de las S.N consagró una vocación de universalidad. Es con sus falencias, sin duda, la
culminación del crecimiento de la comunidad internacional y tiene representatividad
prácticamente universal para su tiempo.
A su vez, la S.N dio origen a dos instituciones importantes: La Corte Permanente de Justicia
Internacional, directo antecedente de la Corte Internacional de Justicia actual y la OIT, la
Organización Internacional del Trabajo, que subsistió incluso luego de la Segunda Guerra.
La Sociedad de las Naciones fracaso por varios motivos entre ellos que países como
Estados Unidos, Rusia, Japón, no formaron parte de ella o lo hicieron intermitentemente.
Pasada la Segunda Guerra Mundial en 1945 se aprobó la Carta de las Naciones Unidas, el
intento más logrado hasta hoy de organización de la comunidad internacional.
La tercer etapa, se da con la creación de las Naciones Unidas con la Conferencia de San
Francisco, con el objetivo de mantener la paz y seguridad nacional y promover la
cooperación entre los estados. (Es el sistema jurídico que regula las relaciones entre los
distintos sujetos del DIP, los cuales, hoy en día no son únicamente los Estados soberanos
sino que existe una gama múltiple de entes con capacidad jurídica internacional, como, por
ejemplo, las organizaciones internacionales.)
Unidad 2
EL ESTADO
Los sujetos más importantes del DIP , tienen personalidad originaria, y son al mismo
tiempo que sujetos, legisferantes, porque crean las normas jurídicas y de su
voluntad derivan las otras personas o sujetos en el plano internacional. Tienen
personalidad plena, esto es capacidad ilimitada para ejercer derechos y asumir
obligaciones cuando son soberanos mientras que todos los otros sujetos reconocen
importantes limitaciones en su capacidad de hecho y derecho.
Al lado de los estados soberanos existen estados que han cedido parcial o total sus
competencias a un estado soberano, en el primer caso tendrán personalidad
internacional limitada a las competencias que en efecto ejerzan en el plano
internacional y en el segundo carecerán totalmente de personalidad internacional.
Mejor que elementos porque esta ultima da la impresión de que un estado estuviera
compuesto de estas tres cosas que son tan heterogéneas. Mas bien debe reunir
aquellas condiciones para poder ser un estado en derecho internación.
1. Población
No hay un número fijo debajo o arriba del cual un grupo humano no pueda aspirar a
ser un estado. Se compone de nacionales y extranjeros que habitan en forma
permanente su territorio. Sobre los primeros el estado tiene una supremacía
personal, que se origina en el vínculo de nacionalidad y que le permite ejercer sus
poderes en la medida que las circunstancias lo permitan, cuando estas no se
encuentren en su territorio. Sobre los segundos ejerce una supremacía territorial x el
simple hecho de que se encuentran habitual o accidentalmente dentro del ámbito en
que se ejerce su soberanía territorial aunque no tengan la nacionalidad.
2. Territorio
Desde el punto de vista jurídico es el ámbito dentro del cual aquel ejerce una
competencia que es general y exclusiva.exclusiva porque excluye la competencia de
todo otro estado o sujeto internacional en su territorio excepto casos, como cuando
existe alguna forma de exterritorialidad o la intervención de otro estado en ese
territorio esta permitida por el derecho de gentes. Tampoco hay limites de extensión.
3. Gobierno
El DIP exige que haya un gobierno efectivo que ejerza las potestades del estado en
ese territorio y sobre la población. La forma de gobierno que tenga es indistinto para
el derecho de gentes, solo interesa que sea efectivo, que los poderes estatales
ejerzan en general de manera efectiva.
4. Soberanía
Para ser persona del derecho de gentes el estado necesita este atributo. En el plano
internacional encuentra sus límites naturales en la igualdad soberana de los estados
y en el propio DIP, que impone a estos obligaciones. La soberanía debe ser tomada
en el derecho de gentes en un sentido relativo, como una soberanía limitada. “la
soberanía en las relaciones entre estados significa su independencia”.
La soberanía desde el punto de vista del derecho interno importa una seria de, que
tiene que ver con la facultad de autogobernarse, denominado poder de jurisdicción,
dictar sus propias leyes.
Dolan: La igualdad de los Estados no es más que una igualdad formal (ante la ley),
no se trata de una igualdad real, y esto es así porque no es constatable con los
hechos de la vida real, existen numerosos ejemplos de situaciones inequitativas en
el mundo, un gran ejemplo de esto es EE.UU
Las relaciones son de coordinación. Nos lleva a ver las diferencias entre
relaciones entre personas y el estado. Nosotros somos súbditos del estado, somos
subordinados, en cambio los estados son iguales y por eso son soberanos, porque
son independientes los unos de los otros.
Teoría voluntarista, dice que los derechos que tienen los estados contra otros
derivan de sus voluntades particulares no de una voluntad común constituida en
vista de un poder sobre los estados. Siendo el estado soberano no puede ser
obligado por un poder extraño a si mismo. Por lo tanto el DIP no es sino el resultado
de una autolimitación: el estado por su propia voluntad se impone a si mismo las
obligaciones internacional. Los estados son libres de mantener o no relaciones entre
ellos si quieren, pero si las mantienen deben aceptar los aspectos objetivos que
rigen estas relaciones, que se convierten por voluntad estatal en normas limitativas
de su voluntad.
Critica: así como entro puede salir por su voluntad/ es más bien un conjunto de
derechos públicos externos.
Este principio pacta sunt servanda debe ser asumido como una hipótesis primaria e
indemostrable. La norma fundamental determina cuáles son las normas que
componen el ordenamiento jurídico.
El DIP no reposa como el derecho interno en una norma superior, sino que es el
mismo una norma suprema.
Reconocimientos de estados
El reconocimiento de estados es “un acto libre por el cual uno o más estados
comprueban la existencia sobre un territorio determinado de una sociedad humana
políticamente organizada, independiente de cualquier otro estado existente, capaz
de observar las prescripciones del derecho internacional y manifiestan
consiguientemente su voluntad de considerarlo como un miembro de la comunidad
internacional”.
Podría suceder que el recién llegado fuera un estado en relación con algunos
miembros de la comunidad reconocido y por otros no.
Características:
¿Existe una obligación por parte de los estados de reconocer a otros?: No, no existe
esta obligación sino que es más bien un proceder discrecional.
Es importante porque ahí tienen pie las 3 religiones más relevantes monoteístas de
la comunidad internacional, judaísmo, cristianismo y el islam.
En la segunda guerra mundial palestina queda bajo el protectorado del reino unido
de la gran Bretaña, y ahí empezó una negociación muy importante entre sector muy
importantes de la población de Europa y territorio palestino que es el pueblo de
Israel, que era uno de los pueblos que a habitaba palestina. Empezaron a gestionar
una discusión jurídico político acerca de querer reformar su propio estado en estos
territorios.
Los recursos naturales es lo que le importa a los estados al final del día, por eso
importan los territorios.
La inmunidad es un derecho que tiene una persona o Estado frente a otro que “no
puede” ejercer su poder. En el orden internacional, la inmunidad presenta dos
modalidades:
Este principio sufrió una evolución asimilable a la del principio que prescribía la
imposibilidad de demandar al Estado ante sus propios tribunales (tesis absoluta)
frente a la tesis relativa que no se podía demandar al Estado cuando ejercía
funciones inherentes a su calidad de Estado pero sí cuando actuaba como un sujeto
del derecho privado. Esta distinción entre “actos de gobierno” y “actos de la
autoridad” del derecho administrativo puede considerarse análoga a la de “actos de
imperio” y “actos de gestión” en el plano internacional.
ACTOS DE IMPERIO
Son aquellos actos donde el Estado actúa ejerciendo su soberanía, realizando actos
que son inalienables y que solo puede realizar el Estado. En estos casos la
inmunidad de jurisdicción es absoluta y por lo tanto no se puede juzgar al Estado.
ACTOS DE GESTIÓN
Son aquellos en los que el Estado actúa como un particular (actos que los realiza el
Estado, pero que no habría imposibilidad de que los realice una empresa), por
ejemplo, un intercambio comercial. En estos casos la inmunidad de jurisdicción es
relativa, y se va a poder juzgar al estado.
Respecto a este punto, cabe mencionar que en 1995 el Congreso sancionó la ley
24.488 sobre inmunidad jurisdiccional de los estados extranjeros ante tribunales
argentinos. En el caso Manauta, La Corte adhirió a la inmunidad relativa. Antes de
este fallo y esta ley, Argentina adhería a la inmunidad absoluta.
h) Cuando, habiendo acordado por escrito someter a arbitraje todo litigio relacionado
con una transacción mercantil, pretendiere invocar la inmunidad de jurisdicción de
los tribunales argentinos en un procedimiento relativo a la validez o la interpretación
del convenio arbitral, del procedimiento arbitral o referida a la anulación del laudo, a
menos que el convenio arbitral disponga lo contrario.
CASO MANAUTA
Reconocimiento de gobiernos
Cuando un estado adquiere un territorio significa que incorpora al suyo propio otra
parcela territorial por alguno de los medios que el derecho de gentes autoriza.
Hay formas originales cuando el territorio adquirido es res nullius, esto es, un
territorio sobre el que ningún estado ejerce soberanía, y derivadas aquellas en que
un territorio bajo la soberanía de un determinado estado pasa a someterse a la de
otro estado.
Formas originales
- Ocupación
Islas Palmas o Miangas: EE.UU. alegaba que España se la había cedido por el
tratado de Patris de 1898. Holanda se basó principalmente en los actos de
soberanía realizados por ella sobre la isla desde 1700. El arbitro Huber fallo en favor
de Holanda. La isla estaba ocupada permanentemente y ocupada por una población
numerosa como para que fuera posible que sobre ella se ejercieran actos de
administración por periodos largos. Los títulos invocados x eeuu fueron rechazados:
España no podía haberle cedido sino los que ella misma poseyera sobre la isla.
Analiza el fallo el valor del descubrimiento, del derecho intertemporal, de la cesión y
contigüidad.
- Descubrimiento
No crea un título definitivo, sino solo incoado, es decir imperfecto, que según la
opinión que prevaleció al menos durante el siglo XIX, debe completarse dentro de
un lapso razonable con la ocupación efectiva sobre el territorio reclamado.
- Derecho intertemporal
El árbitro Huber “para calificar un acto jurídico. Eso quiere decir que no basta con
que dicho acto sea válido según el derecho vigente al tiempo de su realización,
sino que es necesario que el titular del derecho subjetivo que ese acto creaba
hubiera ido cumpliendo con las ecigencias normativas de tiempos posteriores
para la creación o subsistencia de ese mismo derecho.
- Cesión
- Contigüidad
- Ocupación efectiva
- Accesión
- Cesión.
- Prescripción adquisitiva
Unidad 3
SUJETOS
Definición sujeto del DIP “se puede definir el sujeto de derecho internacional como
aquel cuya conducta está prevista directa y efectivamente por el derecho de gentes
como contenido de un derecho o de una obligación”.
Barberis aporta así una definición clara y sencilla de sujeto de derecho internacional:
se trata de toda entidad que goce de al menos un derecho reconocido por el
derecho internacional o que éste le imponga el cumplimiento de una obligación,
insistiendo en que “la calidad de sujeto no depende de la cantidad de derechos u
obligaciones de que una entidad es titular. La designación es válida, tanto para
quien solo goza de un derecho adjudicado por una norma consuetudinaria como
para un Estado soberano”
En la parte histórica hay algunos tramos en los que se hablaba del DIP como una
disciplina de derecho interestatal. Esto significaba que en sus orígenes el DIP nació
como una nueva forma organización del mundo bajo la forma de estados. Se
disuelve el imperio romano y nacen estas pequeñas unidades territoriales llamadas
estados.
Históricamente el estado fue el sujeto principal del dip, fue el sujeto creador de las
normas, fue el sujeto destinatario de las normas. Pero en paralelo, otras entidades
fueron teniendo relevancia en la comunidad internacional.
A diferencia del Estado otros entes fueron adquiriendo alguna actividad jurídica
fuera del territorio del estado y esto los doto de ciertas prerrogativas, derechos,
privilegios obligaciones. Y así es como aparecen otros sujetos del dip vinculados
con la beligerancia con los conflictos armados, otros sujetos estaban vinculados a la
cuestión religiosa (imperio romano se disuelve en Europa a través de una guerra
iniciada por motivos religiosos. Casi siempre la religión tiene que ver con los
conflictos armados). También hay otros sujetos que son organizaciones distintas de
los estados que son conformados por estados y que tiene una actividad en la
comunidad internacional vinculada al cumplimiento de fines comunes de los
estados: son los organismos
SUJETOS
- Santa Sede
- El papa
- Organizaciones internacionales
- Los pueblos
- Grupos beligerantes
- Grupo beligerantes
- Otros sujetos relevantes.
• ORGANIZACIONES INTERNACIONALES
2) Que aun estando conformado por estados son distintos de los estados q los
componen.
Arrancaron como conferencias: iba un delegado del estado a una ciudad importante
de algún otro estado (en Europa ya que el DIP es en esencia europeo céntrico).
Eran reuniones periódicas de delegados de los estados que se reunían a discutir
intereses comunes, analizar proyectos de trabajo en conjunto tal vez vinculados con
ríos internacionales, cuestiones de seguridad, cuestiones de intercambio.
Los estados se dieron cuenta que salían buenos proyectos de estas conferencias y
se les ocurrió conformar una unión permanente. Crear un organismo que tenga una
sede permanente y todos designan un representante permanente y de esa forma
están todos siempre virtualmente reunidos.
Todo esto fue posible gracias a la cooperación internacional de los estados que se
pusieron de acuerdo en avanzar en temas que le interesaban a todo el mundo.
Concepto
Surgen históricamente en la cuarta etapa según Messner (Siglo XIX) en donde los
Estados libres no podían satisfacer plenamente sus funciones. Necesitan de
organizaciones internacionales. De a poco en esta etapa se da lo llamado
institucionalización internacional. Fue importante en esta época el proceso de la
globalización que genero reglas comunes para los Estados.
Evolución histórica:
1. Hasta la primera guerra mundial las O.I eran primitivas, no tenía una regularidad
en sus reuniones ni una estructura definida, tampoco contaban con asambleas
propiamente dichas. Se limitaban a resolver conflictos particulares, por lo que
meramente eran ámbitos de negociación de los Estados.
3. Desde la anterior etapa que se sentaron las bases para una institucionalización y
universalización del DIP moderna, a partir de la finalización de la Segunda Guerra
Mundial, se crea las Naciones Unidas, esta ya con una estructura y conformación
mas universal aun, y con una concepción más social y humanista.
Nacen con una necesidad social que no podía ser cumplida con los estados
individualmente separados, solo se podían lograr en conjunto.
Ej: Israel y palestina, uno de las grandes divisiones de territorios la hizo las naciones
unidas cuando esa potestad no estaba en la carta de dividir y crear nuevos estados.
• Posibilidad de representarse
Cada organismo tiene un sistema que está previsto en el tratado, y cada organismo
es un sistema diferente, que establece como se crea esa voluntad.
Votación: se discute, por eso que los estados tienen voz y después se vota por
afirmativa, negativa o se abstienen. Cada organismo con su tratado establece, para
determinado tipo de resolución, un mecanismo diferente, con mayorías diferentes
(calificada, agravada, simple) a veces se admite que el silencio ante la votación
implica un sentido por la afirmativa o negativa. O sea siempre hay que ver que dice
la carta (el tratado que la instituye).
Supongamos que se vota una resolución en un organismo pero uno de los estados
vota negativo, y ahí debemos analizar qué efectos jurídicos tiene los actos de
voluntad del organismo internacional. ¿Dónde los buscamos? En los límites de la
autonomía de la voluntad que es el tratado que la crea. Si vamos al ejemplo de las
Naciones Unidas, las resoluciones de la asamblea general no son vinculantes para
los estados. En cambio, las resoluciones del consejo de seguridad si son
vinculantes para los estados siempre y cuando se lleven adelante en los términos
del capítulo 7timo de la carta.
Por su composición
• Regionales: como la OEA, por ejemplo, las regionales pueden ser cerrados o
abiertos
Con carácter Militar regional: OTAN (Organización del Tratado del Atlántico Norte)
Son organismos internacionales creados por estados, que tienen sus propios
órganos, su propia finalidad y un tratado que los creo.
Minorías: Aquellas personas físicas como los discapacitados, los ancianos, los
pueblos originarios, los hinchas de river. No son sujetos de derecho internacional, si
son objeto de protección del DIP.
REPARACION DE PERJUICIOS SUFRIDOS AL SERVICIO DE LAS NACIONES
UNIDAS
Opinión consultiva
7-9 de marzo de 1949: exposiciones orales del Secretario General de N.U., Bélgica,
Francia y Gran Bretaña.
HECHOS
En la tercera A.G. el Secretario General llamó la atención de ese órgano sobre los
numerosos perjuicios sufridos por las Comisiones de N.U. que actuaban en
Palestina, incluyendo el asesinato del Mediador de las N.U. conde Folke Bernardotte
y su asistente, el coronel Serot, de nacionalidad francesa.
CUESTIONES
Esa capacidad corresponde sin duda a los Estados. Pero las N.U. ¿tienen una
naturaleza que les permita presentar una reclamación internacional? Para
responder esta pregunta es necesario determinar si la Carta otorgó a la
Organización una capacidad tal como para premitirle, frente a sus Miembros, hacer
respetar sus derechos. En otras palabras, ¿posee la Organización personalidad
internacional?
El desarrollo del derecho internacional ha sido influido por las exigencias de la vida
internacional, y el acrecentamiento progresivo de las actividades colectivas de los
Estados hizo surgir ejemplos de acciones ejercidas en el plano internacional por
entidades que no son Estados.
En consecuencia, la Corte llega a la conclusión que las N.U. son una persona
internacional. Esto no equivale a decir que la Organización sea un Estado, y menos
que sea un “super Estado”. Significa que la Organización es un sujeto de derecho
internacional y que tiene la capacidad de ser titular de derechos y deberes
internacionales, y que tiene, consecuentemente, la capacidad de hacer prevalecer
sus derechos mediante reclamaciones internacionales.
En tal caso habrá que investigar si las disposiciones de la Carta implican, para la
Organización, la facultad de asegurar a sus agentes la protección consistente en
presentar demandas en su beneficio.
Por ello, la Corte estima que la Organización posee un derecho incontestable para
exigir que sus Miembros cumplan sus obligaciones, y en caso de faltar a éstas, la
Organización posee la capacidad de demandar una reparación apropiada y, al
evaluar su monto, la organización puede hacer figurara el perjuicio sufrido por la
víctima o sus derecho habientes.
Resta por examinar si la Organización posee capacidad para presentar una
reclamación internacional contra un gobierno de iure o de facto responsable que no
sea Miembro de la Organización.
En este sentido, la Corte considera que cincuenta Estados, que representan una
gran mayoría de los miembros de la comunidad internacional, poseen el poder,
según el derecho internacional, de crear una entidad que posee personalidad
internacional objetiva – y no una personalidad reconocida exclusivamente por ellos –
así como la capacidad de presentar reclamaciones internacionales. En
consecuencia, la Corte llega a la conclusión que debe responderse afirmativamente
a la cuestión 1, a) y b), sea que el demandado sea o no Miembro de las Naciones
Unidas.
En tal caso, no existe regla jurídica que atribuya prioridad a una u otra protección, o
que obligue al Estado o a la Organización a abstenerse de presentar reclamación.
La Corte no encuentra razón para que, en ese caso, las partes interesadas no
puedan hallar una solución inspirada en la buena voluntad y el buen sentido.
1) por unanimidad
2) por unanimidad
que en caso que un agente de N.U., en ejercicio de sus funciones, sufra un
perjuicio en condiciones que impliquen la responsabilidad de un Estado que no sea
Miembro de la Organización, ésta posee capacidad para presentar una reclamación
contra el gobierno de iure o de facto responsable, a fin de obtener la reparación de
los perjuicios causados a las N.U.
Sobre la cuestión 1, b)
que en caso que un agente de N.U. en ejercicio de sus funciones sufra un perjuicio
en condiciones que impliquen la responsabilidad de un Estado Miembro, o no
Miembro de la Organización, ésta posee capacidad para presentar una reclamación
internacional contra el gobierno de iure o de facto responsable, a fin de obtener la
reparación del perjuicio causado a la víctima o a sus derecho habientes.
Sobre la cuestión 2
• LA SANTA SEDE
Características
La práctica internacional demuestra que, en sus relaciones con los estados y otras
personas internacionales, la Iglesia Católica se rige por las normas del derecho de
gentes.
Artículo 26
La Santa Sede estima que con los acuerdos que se suscriben hoy, tiene
asegurado adecuadamente todo cuanto necesita para proceder con la debida
libertad e independencia al gobierno pastoral de la Diócesis de Roma y de la
Iglesia Católica en Italia y en el mundo; declara definitivamente e
irrevocablemente resuelta y eliminada la “cuestión romana” y reconoce el
Reino de Italia bajo la dinastía de la Casa de Saboya con Roma como capital
del Estado italiano. A su vez, Italia reconoce el Estado de la Ciudad del
Vaticano bajo la soberanía del Sumo Pontífice. Queda derogada la ley del 13
mayo 1871, número 214, y cualquier otra disposición contraria al presente
Tratado.
Tiene características únicas:
Antes de que naciera el DIP cuando estaba el sistema imperial la estructura era una
doble pirámide en cuya cima estaba por un lado el emperador y en el otro el papa.
Había que darle a dios lo que era de dios y al cesar lo que era del cesar. Cuando
esta pirámide se derrumba y se diluye el poder del emperador en manos de los
estados nacionales ¿Qué paso con el poder de dios? ¿También se diluyo? No, se
supo conservar y se lograron algunos acuerdos con el reino de Italia que
garantizaron a la iglesia católica territorios y casi soberanía. Prácticamente
soberanía: poder de autogobernarse (dictar las leyes, hacerlas cumplir, tener
moneda y ejército, etc) hacia adentro y ser independiente hacia afuera.
Ese sistema existió, lo que se llamaban los tratados de Letrán lo que le garantizaban
a los estados pontificios toda una serie de privilegios pero todo esto término con el
régimen de Mussolini. La práctica internacional hizo que los estados comenzasen a
vincularse con los estados pontificios y luego con el vaticano casi en un pie de
igualdad como hacían entre ellos. Reconocían en los estados pontificios y luego en
el vaticano una organización jurídico política que tenía injerencia en los asuntos del
mundo, como en ese entonces no existían las comunicación que hoy nos permiten
vernos y escucharnos lo que hacían era enviar representantes, y así es como nace
el derecho diplomático. Esto hacia que se torne necesario para vincularse enviar
representantes de tipo permanente a otro territorio cuando nos interesaba estar en
contacto.
Y de esta manera si leemos el Art 75 inc. 22 los tratados celebrados por el estado
argentino con la santa sede se llaman “concordatos”. Así como la santa sede firma
concordatos (la santa sede tiene la capacidad jurídica para firmar un tratado
internacional y por eso decimos que es un sujeto), también recibe representantes de
los estados (en el vaticano hay embajadas) , y también la santa sede envía
embajadores a todos los estados.
El vaticano hoy en día también tiene un tratado internacional con Italia, obviamente
el territorio esta reducido que antes se le reconocía, prácticamente es una ciudad
pequeña. Pero esta ciudad tiene un status distinto del de la Italia y esto está
reconocido a través de un tratado internacional suscripto con Italia. El jefe de estado
del vaticano es el papa, es el sumo pontífice dentro de la estructura del derecho
canónico es la máxima autoridad, pero también es la máxima autoridad civil dentro
de la ciudad del vaticano. Tiene un territorio definido? Si, los límites de la ciudad del
vaticano. Tiene un gobierno propio? sí. La gran pregunta es ¿Tiene población? Con
este tema se empezó a hacer un poco de agua porque en definitiva la gente que
habita la ciudad del vaticano es porque trabaja ahí.
La otra gran pregunta es ¿tiene moneda de curso legal el vaticano? No, no tiene
una moneda propia, solo la moneda común que rige en la unión europea.
Esto nos lleva a pensar que si es un sujeto del dip, pero ¿la ciudad del vaticano es o
no es un estado? ¿Cómo reconozco si es o no es un estado? A través de sus
elementos
Tanto la santa sede como palestina son miembros observadores, y esto es un fuerte
indicador de que no están reconocidos unánimemente ninguno de los dos como
estado.
A nivel doctrina no hay consenso. Es una discusión de doctrina que nos sirve para
analizar los elementos del estado y todas las manifestaciones legales que nos
inherentes al estado (moneda legal, aduana, policía, fuerzas armadas, pasaporte,
registro civil.)
A nivel actual es una cuestión política, o sea, la iglesia católica tiene un gran poder
político.
Dentro de un estado había distintos actores que tenían mayor o menos poder: los
grupos concentrados empresariales, la iglesia, las fuerzas armadas, todos actores
de gran relevancia. Sucedió que la iglesia católica, lo que es la santa sede y
después los estados pontificios y en su momento fue el papado, conservaron mucho
poder a nivel institucional político mundial. Y todo esto al día de hoy le genero una
herencia de poder económico, detrás de los espiritual y demás hay un interés muy
grande en garantizarse el reconocimiento a través de estas instituciones jurídico
políticas de las garantías que tradicionalmente la iglesia tuvo en cada uno de los
estados. O sea no es casualidad que muchos estados tengan en su propia
constitución un artículo que diga cuál es el culto oficial.
Por qué se metió esa cláusula en un estado que supuestamente es totalmente del
poder divino. Viene por el lado de que es una manera de tener lazos o herramientas
para mantener el poder que tiene. El estado argentino al tener esta cláusula
constitucional tiene un montón de obligaciones para con la iglesia católica y con sus
representantes (dinero).
Estas normas imponen a las partes contendientes en una lucha armada de carácter
no internacional la obligación de tratar humanitariamente a las personas que no
participen directamente en las hostilidades y prohíbe la adopción contra ellas de
ciertas medidas.
Es una orden religiosa vinculada con la iglesia católica y también un sujeto del
derecho de gentes, de capacidad muy restringida. Tiene sede en roma, goza del
derecho de legación activo y pasivo, concierta tratados internacionales, amén de ser
miembro de una organización intergubernamental con sede en Lieja, Bélgica.
Mantiene una Embajada en nuestro país.
• Es sujeto del derecho internacional y lo reconoce la mayor parte de la C.I
• Tiene soberanía
¿Por qué decimos que es un sujeto? Porque sigue conservando el derecho a enviar
embajadores y recibir embajadores. De hecho en la ciudad de bs as tenemos una
embajada de la soberana orden militar de malta. Pero es casi un sujeto en vías de
extinción. Su función es protocolar vinculada a temar religiosos (ya no vinculada a
temas militares) cuya función principal en el territorio de los estados es hacer obras
de beneficencia, fomento a las ciencia, las artes.
• GRUPO BELIGERANTES: beligerancia es guerra, conflictos armados. Los
grupos beligerantes son grupos de personas que dentro de un estado llevan
adelante un conflicto armado. Se dice q son sujetos del DIP y se diferencian de
otras organizaciones armadas q operan dentro de un estado porque por ej si
tenemos una banda criminal organizada por 20 personas que tiene por función o por
objetivo hacer entraderas a bancos que disponen de armamento de groso calibre y
operan con regularidad en el conurbano oeste. Es un grupo de personas armadas
que utiliza la fuerza de las armas con un objetivo en común: es casi lo mismo que un
grupo beligerante. La diferencia es que el grupo beligerante tiene requisitos q son
propios y específicos, distintos de otro grupo armado. Porque el grupo que
describimos es muy probablemente una asociación ilícita o sino como mínimo una
banda dedicada a los robos. Los grupos beligerantes son mucho más que eso
porque controlan una parte del territorio del estado, están organizados
jerárquicamente bajo una estructura de mando como las fuerzas armadas, disponen
de medios para llevar adelante o relaciones militares con regularidad (armamento).
Esta capacidad militar les permite mantener en el tiempo operaciones bélicas
constantes y el punto decisivo de esta banda no es asaltar bancos sino asaltar el
poder político del estado.
- Los elementos de un gobierno regular, que ejerza de hecho sobre dicha parte
del territorio los derechos aparentes de la soberanía
Depende de qué lado nos paremos alguno va a darle más o menos legitimidad a
este grupo. Supongamos que estamos en un estado sometido a la dominación
colonial. Somos un estado dominando por otro estado de otro continente donde las
leyes de la metrópolis marcan diferencias de clases entre los que somos nativos y
los invasores donde los invasores tienen todos los derechos políticos, económicos,
sociales y culturales, y los nativos nada, no ejercen cargos gubernamentales, y hay
lugares más disfrutables que no pueden asistir (playas, plazas), etc. O sea un
sistema de apartheid, en donde estaba legalizada la discriminación racial.
Si este pueblo oprimido de organizase militarmente uno podría hasta en cierto punto
entenderlo. Ahora si nos paramos desde el punto de vista de los invasores ese
grupo es terrorista y punto.
Es una actividad ilegal? Sí, porque las leyes de esta dominación colonizadora la
prohíben. Es ilegitima? Y la verdad había que analizarlo seriamente, ver si terminar
con la opresión no es algo por lo que puede luchar el ser humano.
Hay otros ejemplos mucho más finos que son golpes de estado.
El conflicto viene en los ejemplos grises. Ej: las farc . De qué depende que el grupo
armado sea reconocido como grupo beligerante? Precisamente del reconocimiento.
El punto es a quien le conviene y a quien no le conviene el reconocimiento. Si el
reconocimiento del grupo armado transforma a estas personas en un sujeto del dip y
les da la facultad de interactuar internacionalmente con otros gobiernos, sentarse en
mesas de negociación, mandar representantes. Si estos grupos armados al ser
reconocidos como grupos beligerantes tienen derecho a exigir el cumplimiento de
las leyes internacionales de la guerra, le conviene al gobierno del estado que el
grupo sea reconocido como grupo beligerante? NO.
La tesis de Colombia es que las farc no son un grupo beligerante porque eso es
darles status internacional. En cambio, Venezuela conjuntamente con ecuador y
cuba si reconocían a las farcs como grupo beligerante porque les daba status
internacional y les permitía interactuar internacionalmente como sujeto del dip. Los
estados con esta organización porque había una suerte de sintonía política en
algunos puntos en común que coincidían estos 3 estados que tenían en su
momento una óptica muy clara y marcada en el mismo sentido y coincidían con
algunas proclamas políticas de las farc.
Para Colombia son grupos terroristas a los cuales les aplicamos las leyes de
seguridad del estado. Y las reglas del juego las ponemos nosotros.
Los grupos beligerantes son parte del mismo pueblo. En la dinámica real hoy los
grupos beligerantes son parte del mismo elemento población, que por un montón de
motivos (religioso, cultural, sean de distinta nacionalidad)
¿Qué pasa si en realidad no quiere tomar el gobierno, sino que quiere desprender
parte del territorio y formar un propio gobierno? Es una secesión o una sedición.
Que se den los elementos que hacen que existan. En la última parte de la materia
vamos a ver de nuevo esto.
En algunos casos termina como golpes de estado y otros termina como una
secesión o una división de parte del territorio que puede independizarse o anexarse
a otro estado.
La Cruz Roja nació por iniciativa de un hombre llamado Henry Dunant, quien
socorrió a los soldados heridos en la batalla de Solferino, en 1859. Luego hizo
gestiones ante líderes políticos en pos de más medidas de protección en favor de
las víctimas de la guerra. Sus dos ideas principales eran la formulación de un
tratado que obligase a los ejércitos a prestar asistencia a todos los soldados heridos
y la fundación de Sociedades Nacionales que ayudasen a los servicios sanitarios de
los ejércitos. Desde su fundación en 1863, el objetivo único del CICR es prestar
protección y asistencia a las víctimas de los conflictos y enfrentamientos armados,
mediante la realización de actividades en todo el mundo, el fomento del DIH y la
promoción del respeto de esta rama del derecho por parte de los Gobiernos y de los
portadores de armas. Su historia trata del desarrollo de la acción humanitaria, de los
Convenios de Ginebra y del Movimiento Internacional de la Cruz Roja y de la Media
Luna Roja.
• Es independiente
Con la lucha por la independencia de los países y pueblos coloniales surgieron los
movimientos de liberación nacional. A través de resoluciones de la A.G se fueron
reconociendo la calidad de sujetos del derecho internacional a los partidos en armas
de las colonias que luchaban contra sus metrópolis para obtener la independencia.
Se otorgó a movimientos cuya finalidad era la derrota de un régimen impuesto por la
fuerza por una minoría racista, como el aparheid en Sudáfrica o contra una
ocupación foránea, como la A.G consideraba que era el caso de Palestina.
(Colonialismo).
La A.G exige que el movimiento en cuestión haya sido reconocido como tal por la
organización regional en que se encuentre el territorio colonial por cuya
autodeterminación brega, y así lo hizo en varios casos la Organización de la Unidad
Africana o la Liga de los Estados Árabes.
Teoría objetiva alemana: tiene que ver con los usos y costumbres, con las
tradiciones del pueblo. Eso hacía que hubiera una suerte de comunión entre las
personas porque compartían estos usos y costumbres y esto era como que los
enlazaba, y los identificaba del resto. Es uno de los elementos para entender el
concepto de nación. El problema es si ¿pueblo es lo mismo que nación?
¿Pueden pueblos que tienen distintas costumbres conformar una misma nación? Si,
pueden. Esto se arregla con la teoría subjetiva, que dice que aunque tengan
distintas tradiciones si comparten un objetivo común, un proyecto común
tranquilamente se puede hablar de nacionalidad aunque tengan culturas diferentes.
No hay una definición concreta pero el consenso es esto que hablamos, el conjunto
de habitantes incluidos los ciudadanos, los nacionales, extranjeros, en la medida
que compartan estas tradiciones pero también que compartan una suerte de
objetivo común
El problema que tiene Europa es que muchos límites territoriales de los estados se
trazaron al margen de la identidad de los pueblos. Muchos de estos límites fueron
trazados de manera muy artificial o superficial, y por eso es que en Europa hubo
tantas guerras. No siempre los reinos, estados están conformados por los mimos
pueblos y esto crea luchas internas que derivan en conflictos internacionales.
Por ej. Acá en argentina los pueblos originarios porque tienen un reconocimiento
constitucional distinto del resto de la población? Si, son distintas sino fueran otro
pueblo ¿por qué le van a dar un reconocimiento especial? Obviamente este
reconocimiento especial viene dado por un conflicto histórico que existe con los
pueblos originarios que es la falta del debido reconocimiento de sus derechos. Esto
nos remonta a un análisis que siempre termina mal que es la guerra del desierto, la
figura del Gral. Roca. Dependa la manera en que veamos la historia argentina.
Tiene que ver con cómo el estado, configurado como un estado de tradiciones
europeas, conformado con tradiciones católicas, conformado por ideas del
iluminismo que eran totalmente ajenas a las tradiciones, religiones, a la manera de
ver y sentir de los pueblos que habitaban el territorio de las américas antes de la
colonización española. Seguimos coexistiendo el pueblo español con el pueblo
nativo. Se fueron mixando los pueblos con estas clasificaciones que hoy son un
horror. Esto lo seguimos viendo hoy en día, los pueblos originarios del norte o del
sur viven en la extrema pobreza, no viven sino que sobreviven. Y es triste que a
veces con la complicidad de los gobiernos estatales hayan perdido hasta la
posibilidad de vivir bajo sus propias tradiciones.
¿Qué pasa con el caso Malvinas? ¿Por qué argentina lee que Malvinas es parte del
territorio nacional? Hay una explicación jurídica muy clara. Para ellos tenemos que
analizar cuáles son las formas de adquirir territorio
La carta disponía (art 77) que pasaran al régimen de tutela del capítulo XII los
territorios que:
- Los que fueran colocados voluntariamente bajo este régimen por los estados
responsables de su administración.
Solo a través de la Resolución 1514 (XX) de 1960, la AGNU estableció las bases de
tal derecho, que dio fundamento al importante proceso de descolonización.
Su art 2 dice: “todos los pueblos tienen derecho de libre determinación; en virtud de
ese derecho determinan libremente su condición política y persiguen libremente su
desarrollo económico, social y cultural”.
Este texto es reforzado por la resolución 2625 (XXV) en su art 3 y protegido por el
art 4, que prohíbe la acción armada o toda medida de cualquier índole dirigida
contra aquellos pueblos.
El principio es aplicable a los pueblos coloniales, pero solo a estos pueblos y que en
el derecho internacional general el derecho de libre determinación de los pueblos no
incluye a las minorías que quieran separarse del Estado dentro del cual están
enroladas, y que por ende no existe el derecho a la secesión.
Este concepto fue reafirmado por la resolución 2625: “el territorio de una colonia u
otro territorio no autónomo tiene, en virtud de la carta, una condición jurídica distinta
y separada de la del territorio del estado que los administra y esa condición jurídica
distinta y separada conforme a la carta existirá hasta que el pueblo de la colonia o
territorio no autónomo haya ejercido su derecho de libre determinación de
conformidad con la Carta y en particular con sus propósitos y principios”.
Estas disposiciones quisieron evitar que mediante una declaración del estado
administrador de que le territorio no autónomo de que se trate es una parte
integrante de su propio territorio, se transformara el asunto de su libre determinación
en una cuestión de derecho internacional y por ende fuera del alcance de la acción
de N.U.
La ayuda que pueda prestarse por terceros estados al pueblo colonial no configura
una intervención en los asuntos internos del Estado colonizador.
Las secesiones ocurren tanto por vía del acuerdo como de la fuerza y los terceros
Estados finalmente las reconocen cuando tienen garantías razonables de el nuevo
Estado es viable. Pero una cosa es que sea un derecho de los pueblos, al que no
podría oponerse el propio estado territorial y respecto del cual otro Estado podría
prestar asistencia, y otra distinta es que se reconozca una situación de acuerdo con
el principio de efectividad.
1) Pueblos y territorios
Philippe Cahier dice que “se ve que el derecho de los pueblos a disponer de sí
mismos apunta a los pueblos sometidos a la dominación colonial. De allí que
aparezca el territorio como de más importancia que la población. En efecto, no se
exige que esta sea homogénea, lo que hubiera sido impensable habida cuenta de la
arbitrariedad con que fueron trazadas las fronteras coloniales. Lo que se ha querido,
y toda la historia de la descolonización lo prueba, es encaminar hacia la
independencia a los territorios en los límites de las fronteras administrativas
trazadas por la antigua metrópolis”.
La Carta de las N.U se refiere todo el tiempo a “territorios” para identificar a los
objetos del principio de libre determinación.
También pueden adquirir “cualquiera otra condición política libremente decidida por
el pueblo”.
La Asamblea General,
Teniendo presente que los pueblos del Mundo han proclamado en la Carta de las
Naciones Unidas que están resueltos a reafirmar la fe en los derechos
fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana, en la
igualdad de derechos de hombres y mujeres y de las naciones grandes y pequeñas
y a promover el progreso social y a elevar el nivel de vida dentro de un concepto
mas amplio de la libertad,
Reconociendo que los pueblos del mundo desean ardientemente el fin del
colonialismo en todas sus manifestaciones,
Convencida de que la continuación del colonialismo impide el desarrollo de la
cooperación económica internacional, entorpece el desarrollo social, cultural y
económico de los pueblos dependientes y milita en contra del ideal de paz universal
de las Naciones Unidas,
Afirmando que los pueblos pueden, para sus propios fines, disponer libremente de
sus riquezas y recursos naturales sin perjuicio de las obligaciones resultantes de la
cooperación económica internacional, basada en el principio del provecho mutuo, y
del derecho internacional,
Resumen
A lo largo de la segunda mitad del siglo XX, la evolución del derecho internacional
en materia de autodeterminación, dio nacimiento a un derecho a la independencia
en beneficio de los pueblos de territorios no autónomos y de aquellos sometidos al
yugo, al dominio y a la explotación extranjeros. Muchos Estados nuevos nacieron
como consecuencia del ejercicio de este derecho.
Varios de los participantes en los procedimientos ante esta Corte, han sostenido que
la prohibición de declaraciones unilaterales de independencia se encuentra
implícitamente contenida en el principio de integridad territorial. Éste constituye un
elemento importante del orden jurídico internacional que se encuentra consagrado
en la Carta de las Naciones Unidas, en particular en el art. 2.4, que dispone: “los
Miembros de la Organización se abstendrán, en sus relaciones internacionales, de
recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la
independencia política de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible
con los propósitos de las Naciones Unidas”.
Con respecto a los argumentos debatidos por algunos participantes en relación con
el alcance del derecho a la autodeterminación o a la existencia de un derecho de
“secesión-remedio”, es posible observar que, en realidad, los mismos se refieren a
la cuestión del derecho a separarse de un Estado. Casi todos los participantes
concuerdan en que el tema se ubica fuera del alcance de la cuestión planteada por
la Asamblea General. En efecto, para responder a ésta, basta con determinar si la
declaración de independencia ha violado el derecho internacional general o bien la
lex specialis creada para la Resolución 1244 (1999) del Consejo de Seguridad
(Resolución 1244).
Las instituciones creadas en virtud del Marco Constitucional, estaban facultadas por
éste para tomar decisiones que tuvieran efecto en el seno de este conjunto de
normas. En particular, la Asamblea de Kosovo estaba facultada para adoptar textos
con fuerza de ley, sujetos a la máxima autoridad del Representante Especial del
Secretario General. Por lo tanto, ni la Resolución 1244 ni el Marco Constitucional
contienen una cláusula de extinción y además no han sido derogados y, en
consecuencia, forman parte del derecho internacional aplicable a la situación que
existía en Kosovo el 17-2-2008.
A pesar de que el inciso c) del art. 11 de la Resolución 1244 explica que las
principales responsabilidades de la presencia internacional civil serán organizar y
supervisar la creación de instituciones provisionales para una auto-administración
autónoma y democrática en espera de una “solución política”, cabe señalar que la
expresión “solución política”, citada con frecuencia en el curso del procedimiento, no
cambia en nada la conclusión según la cual, la Resolución 1244 no contiene
ninguna prohibición vinculante para los autores de la declaración de independencia,
de emitir tal declaración. Tal expresión se inscribe en el marco de una enumeración
de las responsabilidades que le incumben a la presencia civil internacional, a saber,
solamente al Representante Especial del Secretario General para Kosovo y a la
MINUK. La expresión “solución política”, puede interpretarse de diversas maneras
tal como lo demuestran las opiniones divergentes expuestas respecto de este punto.
Esta parte de la Resolución 1244, no puede interpretarse como una prohibición de
declaración de independencia aplicable en particular a los autores de la declaración
del 17-2-2008. Por lo tanto, la Resolución 1244 no impide a los autores de la
declaración del 17-2- 2008 que proclamen la independencia de Kosovo de la
República de Serbia, y, en consecuencia, la declaración de independencia no violó
tal resolución.
Se estima que la Argentina tiene dificultades para controlar todas las etapas de
negociación y aprobación en la Asamblea General de resoluciones sobre la disputa
de soberanía con una de las mayores potencias del mundo, miembro permanente
con poder de veto del Consejo de Seguridad de la ONU, aliada de EE.UU. y Europa,
y con gran capacidad de influencia sobre decenas de excolonias y miembros de la
Comunidad Británica. Además todo ese esfuerzo no puede ir más allá de reiterar los
términos de la Resolución 2065/XX, es decir en insistir en la reanudación de las
negociaciones sobre soberanía, mientras el Reino Unido continúa reteniendo el
carácter de "potencia administradora" reconocido por el artículo 73 de la Carta de
las Naciones Unidas.
El punto es que el descubrimiento daba privilegio a ocupar. Lo decisivo era que este
ocupado por el estado, de ahí viene el dicho “plantar bandera”. Porque era la forma
clásica, tradicional de demostrar la ocupación, es lo que se llamó ocupación
simbólica, iban descubrían ponían la piedra fundacional, el mástil mi pabellón y me
iba.
Durante mucho tiempo del DIP admitió la ocupación simbólica (a través de estos
símbolos que eran la piedra fundacional y la bandera) pero era una ficción legal
porque poner una bandera no es ocupar un territorio. Entonces empezó a exigir la
ocupación efectiva.
2. Ocupación efectiva: el primer estado que ocupo de manera efectiva las
Malvinas fue Francia. Fue el primero que establecido un Puerto marítimo en
las islas. Pero sucede que Francia a través de un tratado internacional le
cede el territorio a España (esto está todo documentado en los tratados
internacionales). El punto es que había un puerto muy chiquito que también
había sido establecido por GB en la otra punta de las islas.
Entonces había una ocupación principal por parte de España y una pequeña
ocupación por parte de GB. Francia ya había desistido de su reclamo porque le
había cedido su territorio de Malvinas a España, Holanda no tenía demasiada
injerencia porque no tenía fuerza política para hacer ningún reclamo, y entonces la
controversia se centró entre España y GB.
A tal punto se centró la controversia que fueron a la guerra por las Malvinas en el
1750 1760 aprox. Iniciaron un micro conflicto armado y llegaron a un tratado de paz.
Tratado más confuso porque no se entiende de quien son las islas.
“hagamos la paz, la guerra es mala, volvamos todo para atrás reconociendo los
derechos que cada parte tiene” eso y nada es lo mismo.
Dicen los historiadores que esta cláusula fue así negociada por GB que había un
reconocimiento británico de la soberanía de España pero que no querían dejar
plasmada en los papeles, ni que por fuera del tratado GB se había comprometido a
abandonar las islas para que no quede en evidencia la derrota política.
GB se va de las islas y abandona el puerto que tenía. Pero luego España sigue
administrando las islas, y el punto es que después entramos en 1810 y tenemos el
primer gobierno patrio. Seguimos gobernando la corona hasta 1816 que declaramos
la independencia. Cuando declaramos la independencia de España el DIP establece
que los territorios que eran administrados por la metrópolis se suceden al estado de
reciente independencia bajo el principio de utis posidetis iuris, que significa poseras
tal como venias poseyendo.
En 1833 se produce una invasión británica a las islas, se desalojan todos los
habitantes que había en ese entonces, se desaloja al representante del gobierno a
partir de ahí argentina pierde de manera ininterrumpida la administración y el control
territorial de las islas.
La gran pregunta es ¿en 1833 se permitía que los estados adquirieran territorios por
el uso de la fuerza? Nosotros vamos a decir que no, y GB va a decir que si y que en
realidad siempre fue de ellos porque la descubrieron, que el tratado con España no
prueba nada.
Argentina va a decir que las descubrió Francia, que las ocupo Francia, que Francia
le cedió el territorio a España y que nosotros las heredamos de España en virtud de
la sucesión de estados y por orden del principio utis posidetis iuris.
3. Usucapión: se adquiere el título por el paso del tiempo sin que nadie
reclame. (lo que vemos en derechos reales)
Para argentina fue tan importante este reclamo que lo incorporo como una cláusula
transitoria en su reforma constitucional. Con el fin de transformar la cuestión de
Malvinas en una cuestión de estado y no de gobierno. O sea, está en la CN y todos
los estados deben guiarse por la Constitución. Malvinas es una cuestión de estado,
es un reclamo del estado nacional que los gobiernos deben continuar de manera
ininterrumpida.
Frente a esta situación en los últimos tiempos luego del proceso de descolonización
operado en naciones a partir de la década del 60’, estamos hablando del contexto
en el que África empieza a adquirir la independencia de Europa, naciones unidas
fomenta todo un proceso de descolonización basado en el principio de libre
determinación de los pueblos, es tan hábil GB que pretende que ese principio
aplique a las islas Malvinas y su argumento es que “ el reclamo argentino tiene un
gran obstáculo que es el derecho de los pueblos que habitan las islas Malvinas.
Nosotros hemos constatado que es la voluntad de los habitantes de las islas
Malvinas seguir siendo un territorio bajo la soberanía del reino unido de la GB. En
consecuencias, en virtud de todos estos principios emanados de la declaración que
15/14 26/25 de esta asamblea general y en virtud de lo q dice la carta de las
naciones unidas la argentina no tiene mucho más que reclamar. El pueblo ya dio su
veredicto”.
1) ¿la gente que habita las islas Malvinas, es el pueblo de Malvinas? Esto está
regulado en la resolución 15/14 de Naciones Unidas, y esta ampliado en la
resolución 26/25 y el caso de la Rep. argentina está expresamente previsto en la
resolución 20/65. (LEERLAS).
El DIP respecto a los derechos de los pueblos dice que primero y principal la libre
determinación no implica necesariamente independencia, o sea el pueblo puede
decidir ser parte de otro estado tranquilamente. El pueblo no necesariamente tiene
que elegir independencia, puede elegir q es lo que quiere. El punto es que es el
pueblo. Y el pueblo a los fines de estas resoluciones es el conjunto de habitantes de
u determinado territorio que se encuentra sometido a la dominación colonial, que se
encuentra sometida a un sistema de discriminación legalizado (apartheid), a un
sistema de violación sistemática a sus derechos y libertades fundamentales. En
esos casos el pueblo oprimido, y no otro pueblo, tiene derecho a auto determinarse
en el sentido que crea mejora a sus intereses. Declararse independiente, darse su
propio gobierno o anexarse a otro estado que le resulte más conveniente a su
proyecto de vida común
Y para esto la normativa internacional pone un límite muy claro que dice que el
principio de libre determinación de los pueblos no puede ser usado como
argumento para violar la soberanía territorial de un estado.
La idea de agregar esta cláusula limitativa tenía que ver con los grandes problemas
que tenían muchos estados, no que estaban en el problema de la colonización sino,
los que tenían problemas domésticos. Los que no querían que esto se transforme
en la llave para la sedición: delito en todos los estados del mundo que están
organizados de manera más o menos centralizada donde parte del territorio se
quiere dividir del todo. Es un delito penal severamente castigado y está en un
nuestra propia CN.
3) O dominación colonial
¿Qué pasa entonces con las islas Malvinas, son la colonia o son los colonos el
pueblo que hoy habitan las islas? Son colonos, los nativos fueron expulsados. Ellos
en calidad de colonos no gozan el derecho de la libre determinación del pueblo
porque en realidad es el pueblo ocupante, no es el pueblo sometido. Ellos son los
colonos entonces no tienen esta prerrogativa que el DIP les da a los pueblos
oprimidos. Esos son los motivos facticos reales por los cuales la carta que quiere
jugar GB es una carta incorrecta porque ese derecho no se aplica al caso concreto
porque ellos no son el pueblo sometido a dominación colonial. Ellos son los colonos
que echaron al pueblo originario que ocupaban el territorio en 1833 y casi durante
200 años le prohibieron el ingreso.
Tema del individuo, que igual lo vamos a ver en profundidad cuando veamos
derechos humanos.
• PERSONA HUMANA
Cuando analizamos a la persona humana como sujeto del DIP lo que hacemos es
estudiar las dos facetas porque en la faz activa lo que estudiamos es el derecho
internacional de los derechos humanos, es decir cuando la persona humana en la
comunidad internacional es titular de derechos que pueden ser reclamados ante el
estado el cual se encuentran, pero también la persona humana es responsable ante
la comunidad internacional de ciertos delitos que comete. Y ahí es donde entramos
a analizar el derecho penal internacional, es decir, casos donde es la comunidad
internacional la que va a establecer que es delito y a persona va a ser juzgada por
un tribunal internacional de justicia. Esto es lo que sucedió por ej en los juicios de
Núremberg, los juicios de Tokio, en los juicios dela ex Yugoslavia. Fueron los
orígenes del derecho penal internacional. El problema que había en ese entonces
es que era una normativa especial, tribunales adhoc, no estaba todo regulado
respetando las garantías del derecho penal liberal que es el que estudiamos en la
universidad.
Esto se establecido recién en 1998 con el tratado de Roma, con la creación del
tribunal penal internacional cuyo estatuto prevé 4 delitos:
1) El genocidio
4) Crimen de agresión
Alcance de la persona humana tanto como para reclamar como para ser posible de
sanciones en caso de cometer alguno de los delitos que están establecidos en
normativa internacional.
El rasgo distintivo es que tanto los derechos como los delitos, se encuentran
regulados en instrumentos internacionales. Que en uno y en otro caso los órganos
que van a llevar a delante el reclamo son órganos internacionales. Los
procedimientos están regulados en instrumentos internacionales. Las sanciones son
internacionales. O sea que las consecuencias de esos procedimientos de reclamos
son consecuencias internacionales.
Es importante hablar de la persona como sujeto del DIP porque es lo que vamos a
tener nosotros como operadores del sistema jurídico el día día para discutir. Acá es
donde empieza a cobrar sentido esa discusión que parecía irrelevante de monismo
y dualismo. Porque para el dualismo no hay forma de que la persona humana sea
titular de derechos internacionales. Para el dualismo el sistema jurídico se termina
en el estado, y para que el individuo sea titular de derechos internacionales se
necesita que el estado dicte una ley y se los reconozca. Porque para el dualismo no
hay forma de que la persona humana sea sujeto del DIP.
En cambio, para el monismo ya a principios del siglo XX preveía que esto iba a ser
como es hoy. Kelsen y Beldron ya decían que el sistema se perfilaba para un
sistema donde la persona humana iba a tener reconocimiento internacional de sus
derechos e iba a poder hacer reclamos a nivel internacional aun pasando por
encima del estado. O sea esto era impensado en el siglo XVII y XVII.
LOS INDIVIDUOS
El estado, según una bien acreditada noción, hace valer en realidad su propio
derecho, “el derecho que tiende a hacer respetar en la persona de sus súbditos, el
derecho internacional”.
b) En el derecho convencional
La corte de justicia centroamericana creada en 1907, que tenía facultad para recibir
demandas de individuos, considero 5 casos pero los rechazo porque no habían
agotado los recursos internos. Se crearon a través de tratados, tribunales arbitrales
mixtos entre países determinados como por ej en el caso de la Segunda Guerra
Mundial. Los individuos podían reclamar por daños ilegales sufridos debido a las
acciones u omisiones del estado demandado o a litigios respecto a contratos
concluidos entre súbditos. La sala de controversias del Tribunal de derecho del mar
admite el ius standi de individuos particulares en controversias relativas a la Zona.
En el campo de los derechos humanos, como dice Cahier, hay algo novedoso: el
derecho internacional antes no se ocupaba de la protección de los individuos, a
menos que fueran extranjeros y aquella protección atendía en primer término a los
derechos del estado de quienes eran nacionales. La relación entre el estado y sus
propios nacionales era asunto interno del estado en cuestión.
Los mejores ejemplos de otorgamiento de personalidad a individuos se encuentran
en tratados regionales. Dentro de ellos se destacan:
El sistema interamericano
El sistema europeo
La personalidad pasiva:
De modo general se puede decir que la responsabilidad por infracción del Derecho
Internacional la sufren los Estados y es de tipo compensatorio. Los delitos contra el
Derecho de Gentes engendran responsabilidad penal para los individuos y son cosa
distinta de los hechos ilícitos cometidos por los Estados (crímenes y delitos
internacionales).
La represión penal internacional está en principio confiada a los estados. Pero estos
no actúan en nombre propio, sino como agentes del DIP.
Pero ahora aparece algo que hay que entender de manera especial: en la mayor
parte de los casos la acción del Derecho Internacional es incompleta, ya que no
pasa de la fijación del tipo delictivo. La determinación e imposición de las penas se
delegan a la competencia de los sistemas jurídicos internos. Y es que las
resistencias políticas por parte de los Estados a la creación de tribunales penales
internacionales no ceden, por lo que, carente el Derecho Internacional de las
instituciones adecuadas para hacer efectiva la responsabilidad penal, entra en juego
la llamada teoría del desdoblamiento funcional: la sanción de los delitos
internacionales es interna. Nos comenta el doctor Barboza que se ha impuesto en
convenciones recientes (Convención europea contra el terrorismo, Convención de
las Naciones Unidas sobre toma de rehenes, entre otras) la llamada “jurisdicción
universal”, hija del principio aut dedere aut judicare, estipulando que el Estado que
apresa al delincuente debe, o bien juzgarlo o bien conceder su extradición para que
sea juzgado por otro Estado con competencia en el asunto.
Respecto de trata de esclavos: El Acta final del Congreso de Viena reflejo el deseo
de las potencias de terminar con el comercio de esclavos, pero solo en 1885 y 1890
(Acta de Berlín y acta antiesclavista de Bruselas) se asentó la regla de que
“conforme al derecho de gente, la trata de esclavos esta prohibida”.
Antes de la Primero GM, el individuo que actuaba como órgano del estado no tenía
responsabilidad internacional, aunque a través de su conducta individual se
imputara a su estado una violación del derecho de gentes.
A partir del tratado de Versalles (1919) que declaro al Kaiser alemán pasible de ser
juzgado, cambia la tradición y luego de la segunda GM el tribunal de Núremberg
hizo comparecer y juzgo a las autoridades del Reich alemán. Hoy es un principio
aceptado y recogido por el proyecto de código de crímenes (art 5) de la comisión de
derecho internacional y por el estatuto de la corte creada en el Tratado de Roma en
1998.
Los llamados crímenes de guerra, que son aquellos cometidos contra los usos y
costumbres de la guerra, en la primera posguerra mundial se reconoció que el DIP
autorizaba a los estados lesionados en la persona de sus nacionales a imponer su
jurisdicción penal sobre los responsables, si caían en su poder.
- El hecho de que el derecho interno no imponga pena alguna por un acto que
se constituya un crimen del derecho internacional no exime de responsabilidad en
derecho internacional a quien lo haya cometido.
Los aliados ganaron y como ganaron patearon el tablero y dijeron de ahora en más
las reglas del mundo son estas y pusieron sus reglas en la carta de naciones
unidas.
Ya había habido un precedente que fue sociedad de naciones que se creó cuando
termina la primera guerra mundial y fue un fracaso rotundo (leer). No eran
herramientas útiles para garantizar la paz del mundo y esto desencadenó en la 2da
GM.
PROPOSITOS
En los Art 1 y 2 están los fines o propósitos. Los propósitos son hacia dónde
queremos ir y los principios son como vamos hacer para llegar ahí.
PRINCIPIOS
El art 2 enumera cuales son los principios dentro de los cuales se debe desenvolver
la Organización.
6. La Organización hará que los Estados que no son Miembros de las Naciones
Unidas se conduzcan de acuerdo con estos Principios en la medida que sea
necesaria para mantener la paz y la seguridad internacionales.
Los principios de las naciones unidas son claros, se prohíbe el uso de la fuerza
entre estados. Significa que las reglas del juego ya no se cambian más.
Hay que leer la carta con un sentido crítico. Es decir que quiere mantener el
estatuto cubo generado por ganar la 2da GM.
Que la carta diga que quiere garantizar la seguridad y la paz internacional lo que
quiere decir realmente es que se tiene que mantener el estatus cubo.
Todos los cambios mundiales se dan a través de las guerras, o sea, el primer gran
conflicto se da cuando implosiona el imperio romano y se genera el sistema
interestatal. Lo mismo paso cuando se intentó establecer luego de que Francia que
era uno de los estados que adquiriera más poder y prácticamente se trasformó en
un nuevo imperio, fue otra gran guerra en europea para restablecer las monarquías
q había en Europa. Fue la guerra de la santa alianza que duro hasta la primera GM.
Otra guerra que dijo que el mundo se organizaba de otra manera.
Las reglas del juego políticas jurídicas son estas, no se pueden cambiar. De ahora
en más hacemos las cosas así, no se puede hacer la guerra entre estados.
Hay un gran problema en la carta que es que establece que aunque un estado no
sea miembro de naciones unidas, debe respetar lo que dice la carta. Los tratados
vinculan solamente a los estados partes como un contrato. Un estado no puede ser
obligado por un tratado si no es parte porque eso viola su soberanía.
MODIFICACION DE LA CARTA
Artículo 108
Las reformas a la presente Carta entrarán en vigor para todos los Miembros de las
Naciones Unidas cuando hayan sido adoptadas por el voto de las dos terceras
partes de los miembros de la Asamblea General y ratificadas, de conformidad con
sus respectivos procedimientos constitucionales, por las dos terceras partes de los
Miembros de las Naciones Unidas, incluyendo a todos los miembros permanentes
del Consejo de Seguridad.
MIEMBROS
La carta distingue entre los miembros originarios que suscribieron la Carta de San
Francisco (art 3) (en total sumaban 51 miembros) y los admitidos, que ingresaron de
acuerdo al procedimiento del art 4.
Podrá suspendenderse a una miembro cuando haya sido objeto de accion coercitica
por parte del C.S, a recomendación del mismo Consejo, pero por decisión de la A.G.
El consejo podrá restituirlo eventualmente a su calidad de miembro.
Todo miembro que haya violada repetidamente los principios de la Carta podrá ser
expulsdao de la Organización por al A.G a recomendación del C.S (art 6).
Son:
- La asamblea general: está compuesta por todos los estados partes, los
miembros y cada uno de los cuales tiene derecho a un voto. Y hay un problema
jurídico político, los miembros, palestina y el vaticano que son miembros
observadores porque si fueran miembros plenos significaría que toda naciones
unidas los reconoció como estado. Porque el requisito para ser miembro pleno de
las naciones unidas es ser un estado. Entonces nos da pie que no todos los
estados los reconocen como un estado.
o Cualquier cuestión dentro de los límites de la carta o que afecte a los poderes
o funciones de cualquier órgano de las N.U.
Las acciones de la A.G carecen de obligatoriedad jurídica para los gobiernos, pero
generan una presión moral y tiene peso en la opinión pública mundial.
Resoluciones y poderes:
Es elegido conjuntamente por la A.G y el C.S por periodos que suelen ser de 5
años.
Decide de 2 maneras: o dicta sentencias en casos donde hay una discusión entre 2
estaos o da opiniones jurídicas cuando se la piden los órganos de naciones unidas.
La votación se realiza por simple mayoría y cada miembro tiene derecho a un voto.
LA SOCIEDAD DE NACIONES
Origen
Estructura
Tenía 3 órganos principales (los que están abajo) y 2 órganos autónomos: La Corte
Permanente De Justicia Internacional (CPJI), U La Organización Internacional Del
Trabajo (OIT).
a) La asamblea
Integrada por representantes de todos los Estados miembros, cada estado tenía un
voto. Se reunía una vez por año en forma ordinaria, y podía realización sesiones
extraordinarias. Estaba dividida en 6 comisiones de trabajo.
b) El consejo
c) La secretaria
Significación y realizaciones
Unidad 4
Fuentes
Es un mecanismo de creación de normas jurídicas que regulan la comunidad internacional.
Jerarquía de fuentes: En principio las fuentes tienen jerarquía normativa idéntica. El orden
enumerado en el art. 38 es de consulta práctica y no implica un orden de prelación. En caso
de conflicto, rige el principio de norma posterior, deroga anterior y el principio de norma
especial prevalece sobre la general. Excepto que se trate de nomas IUS COGENS o que el
conflicto de obligaciones entre Estados provenga de la Carta de la ONU u otro Convenio:
Artículo 103: En caso de conflicto entre las obligaciones contraídas por los Miembros de las
Naciones Unidas en virtud de la presente Carta y sus obligaciones contraídas en virtud de
cualquier otro convenio internacional, prevalecerán las obligaciones impuestas por la
presente Carta
Cuando hablamos de fuentes tenemos que pensar en una forma distinta a lo que
consideramos fuentes en el derecho interno, porque en el derecho internacional hay
distintas perspectivas porque todos los Estados pueden ponerse de acuerdo en un tratado.
Debemos tener en cuenta que las fuentes están enumeradas en el artículo:
Dentro del art 1 se nombran las principales fuentes y las auxiliares que ayudan a resolver
lagunas en la doctrina y la jurisprudencia.
Este artículo es muy importante y aclara varios temas dentro de lo que son las fuentes.
Primero nos tenemos que preguntar si este art enumera las fuentes exclusivas o
simplemente dice cuáles son las fuentes que la Corte tiene que usar para poder resolver el
conflicto. Lo primero que tenemos que entender que el art. 93, 1 de la carta de las naciones
unidas dice que todos los Estados son miembros de las naciones unidas y por lo tanto del
estatuto. Tenemos que entender que son fuentes en general y no solo del estatuto de
la Corte.
Clasificación
Hay algún orden de prelación entre estas normas? Si, primero tenemos que observar
que hay principales y auxiliares, donde las auxiliares no pueden estar por encima de las
otras, sino que deben ayudarlas para poder entender alguna laguna o cuestión especifica.
En segundo lugar, entre las fuentes principales NO existe un orden de prelación para el
derecho internacional. Las tres fuentes tienen una misma importancia.
Pero, ¿qué pasa cuando entran en conflicto? Existen tres principios a tener en cuenta al
momento de resolver los conflictos entre las fuentes principales del derecho internacional:
Carecen de una jerarquía absoluta pero que las normas emanadas de dichas fuentes
pueden tener una jerarquía relativa la que les da su posición en el tiempo o su mayor o
menor generalidad.
La ley posterior deroga a la anterior, ergo entre una norma consuetudinaria que no
constituye una norma imperativa del derecho internacional (ius cogens) y una posterior de
un tratado que se le opone, prevalece la posterior. Si todos los miembros del tratado dejan
de cumplir lo pueden caer en desuetudo,en desuso y ser abandonado. Si todos los
miembros adoptan una nueva costumbre que se opone total o parcialmente al tratado las
reglas de la costumbre sustituirán a las del tratado a las que se contraponen.
Entre una norma general y otra más particular aplicable al caso predomina la particular. Una
norma imperativa de derecho internacional ha de tener primacía sobre otra que no lo sea y
que entre las normas imperativas la posterior deroga la anterior por más que pueda hacer
un caso raro.
Una característica propia del derecho internacional general es la de que una determinada
pauta de conducta pueda ser vinculante tanto a través de una costumbre internacional como
de un tratado o un principio general de derecho, en el mismo momento y para el mismo
sujeto.
Esto puede ocurrir tanto porque el tratado tiene el carácter de una convención
codificadora que recoge normas consuetudinarias, que continúan vigentes para los
Estados que no son partes en el tratado como porque, a partir de la entrada en vigor del
tratado, se genera una norma consuetudinaria posterior que reitera idéntico contenido
normativo.
Introducción:
Sin duda, el fallo proferido por la Corte Internacional de Justicia el pasado 19 de noviembre
de 2012; por el que ratificó su fallo de 2007 en el cual se reconoció la soberanía de
Colombia sobre las islas de San Andrés, Providencia y Santa Catalina, los cayos de
Albuquerque, Este Sudeste, Roncador, Serrana, Quitasueño, Serranilla y Bajonuevo, pero
se adjudicaron 75.000 kilómetros cuadrados de mar en este último fallo a Nicaragua, en
detrimento de la soberanía que Colombia había estado ejerciendo sobre ese territorio;
generó en el país toda clase de reacciones: Ira contra los Jefes de Estado y Cancilleres que
han ejercido funciones durante los últimos 12 años, convocatorias a marchas públicas, e
incluso propuestas de desacato al fallo proferido por la Alta Corporación Internacional.
Sin embargo, son pocos los que se han percatado que la sentencia es solamente una de
cuatro importantes victorias que ha obtenido el país centroamericano ante la Corte
Internacional, y que han sido producto de un proceso paulatino de formación jurídica y de la
firme consolidación de un grupo de abogados eminentes, que hoy en día es considerado el
equipo más exitoso ante este órgano judicial principal de las Naciones Unidas.
Esta racha de buenos resultados inició en 1984, cuando Nicaragua demandó a los Estados
Unidos de América, por las intervenciones ilícitas que el país del norte cometió en su contra,
razonamiento en el que la Corte coincidió, profiriendo sentencia a favor de la nación
demandante el 27 de junio de 1986. La Corte Internacional de Justicia argumentó que
efectivamente los Estados Unidos de América habían incurrido en actividades militares y
paramilitares en y contra Nicaragua, sin ningún tipo de justificación válida a la luz del
Derecho Internacional.
Dentro de las reglas generales del Derecho Internacional se establece que los actos u
omisiones cometidos por grupos de personas, disidencias armadas o grupos beligerantes,
no son en principio imputables a un estado. Sin embargo, la CIJ consideró que para que
una organización pueda ser considerada como agente de un gobierno extranjero, es
necesario aportar una prueba que revele dominio de las unidades militares, y una
dirección de las operaciones de defensa y ataque en las que se violan los derechos
humanos y el derecho humanitario. En caso tal de que llegue a existir tal prueba, puede
darse una imputación de responsabilidad al estado, por las acciones de los grupos,
disidencias o milicias que haya promovido.
Del mismo modo, la Corte Internacional aseguró que existen actos que, aunque implican la
participación de una nación en un conflicto armado no internacional, no generan
responsabilidad por violación al DIH y los Derechos Humanos; pues si bien sí constituyen
un acto de injerencia en los asuntos internos de un estado, éstos no son suficientes para
hacerlo responsable por la violación a las normas internacionales, en las que incurra la
disidencia armada que es patrocinada por la potencia extranjera.
Dichos actos son: selección de combatientes y de dirigentes milicianos, adiestramiento,
suministro, asistencia técnica, entrenamiento a una de las fuerzas en combate, planeación
de operaciones y selección de objetivos. En este sentido, Específico hace relación a que las
violaciones al Derecho Internacional Humanitario y los Derechos Humanos deben
producirse en el transcurso de las determinadas y especificas operaciones en las que la
potencia extranjera tenga dicho control.
Esta fue una regla consuetudinaria de gran aplicación en el derecho internacional hasta
1999, año en el que se profirió, por parte de la Cámara de Apelaciones del Tribunal Penal
para la ex Yugoslavia, el fallo mediante el cual se condena a Dusko Tadic. En esta
providencia se considera que el control debe ser general o global; por tanto, la nula
coordinación o la ayuda en la planeación de las actividades militares en las que se
violan los Derechos Humanos y el DIH, generan responsabilidad estatal, sin ser
necesaria acreditar la emisión de órdenes e instrucciones por parte de la potencia
extranjera, ni mucho menos prueba que acredite la permanencia y continuidad del
control.
TRATADOS
● Modus vivendi
● Concordato: si la iglesia es parte, acuerdos firmados con la santa sede
● Estatuto
Convención de Viena sobre el derecho de los tratados - 1969 (art.27 a tener en cuenta,
no se puede imponer una norma interna para cumplir una norma internacional).
El mismo artículo dice que nosotros venimos de la costumbre pero independiente de lo que
no se pudo llegar a codificar, lo que no esta dentro de la convención tiene valor pero va a
estar regulado por la costumbre internacional y no por la convención.
“Se entiende por un tratado a un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados
y regido por el derecho internacional sea por instrumento único o dos o más instrumentos
conexos, cualquier sea su denominación particular. “
En un primer momento tenemos que decir que este concepto la doctrina lo va a conocer
como un concepto restringido o estricto de lo que es tratado, a diferencia del concepto
amplio de lo que es un tratado. Entonces, volviendo a lo que dice el art. 3, un tratado dentro
de estos términos va a ser reconocido por la convención, si no está reconocido, no va a ser
reconocido.
1) Debe estar celebrado por escritos. Aunque existen también otras dos formas:
-Tratados verbales
-Tratados de signos: ej una bandera blanca en una guerra (significa tratado de paz)
2) Para la convención solamente deben ser firmado entre Estados y no habilita ningún
otro sujeto del derecho internacional que firme o que llegue a un tratado. Esto es bastante
restrictivo, independientemente que en el año 1986 se firma otra convención de Viena sobre
tratados entre estados y organizaciones internacionales y entre organizaciones
internacionales entre sí.
3) Estar regulado por el derecho internacional. Ej. Arg y Brasil firman un acuerdo para la
compra de un edificio en la capital federal donde va a ser sede la embajada de Brasil, esto
es un contrato común porque esta regulado por el Código Civil y Comercial, por el derecho
interno nuestro. Como no esta regulado por el derecho internacional, no es un tratado y se
convierte en un contrato común.
Clases de tratados
5) C ontratos / ley: Los contratos generan prestación entre los contratantes. Mientras que
los tratados ley son aquellos que contienen normas de carácter general del derecho
internacional para toda la comunidad internacional.
7) En buena y debida forma/ forma simplificada. Los primeros son los que asume la
forma clásica, en un proceso completo: se negocia y se adopta un texto único, que luego
se firma y eventualmente se ratifica según la manera de expresión del consentimiento
que se haya adoptado. Los segundos son generalmente bilaterales y se perfeccionan
por un cambio de notas: en la nota de una de las partes se hace la propuesta del texto y
se dice que si la otra parte acepta ese texto será un tratado entre ambos estados.
Celebración de los tratados
A estos representantes se los enviste de “plenos poderes” para poder desempeñar dicha
función. Se entiende por plenos poderes a un documento que emana de la autoridad
competente de un Estado y por el que se desing a una o varias personas para representar
al Estado en la negociación, la adopción o la autenticación del texto de un tratado, para
expresar el consentimiento del Estado en obligarse por un tratado, o para ejecutar cualquier
otro acto con respecto a un tratado.
Además, hay personas que ya tienen plenos poderes por el ejercicio de su función (jefe de
estado/ gobierno, canciller o ministro de relación exteriores y un embajador)
b) los Jefes de misión diplomáticas, para la adopción del texto de un tratado entre el
Estado acreditante y el Estado ante el cual se encuentran acreditados;
c) los representantes acreditados por los Estados ante una conferencia internacional
o ante una organización internacional o uno de sus órganos, para la adopción del
texto de un tratado en tal conferencia. Organización u órgano.
-Que todos los estados que negocian presten su consentimiento en adoptar ese texto.
-En el marco de una conferencia internacional donde hay mucha cantidad de estados, ese
texto se llega por el voto de 2/3 de la totalidad de los miembros.
Cuando todas las partes han manifestado su opinión de que un cierto texto refleja lo
negociado y que ya no habrá de ser objeto de cambio alguno se dice que ese texto ha sido
aprobado.
Art 9 Convención de Viena. Adopción del texto. 1. La adopción del texto de un tratado se
efectuara por consentimiento de todos los Estados participantes en su elaboración, salvo lo
dispuesto en el párrafo 2.
¿Cuál es el efecto jurídico de la autenticación del texto? No se pueden realizar acciones
que vayan en contra del objeto y fin del tratado, deben actuar de buena fe. Ej. Arg y Brasil
están celebrando un tratado, el cual establece que va a haber un arancel cero para la
importación y exportación de bananas, entonces, estos proyectos pasan a cada uno de los
Estados para que cada uno de ellos cumplan con sus fases internas y luego de ellos
cumplan con la voluntad de obligarse. Argentina establece sin ningún tipo de comunicación
con Brasil que el impuesto va a pasar al 10%, entonces, esto va en contra del objeto y fin
del tratado (prohibido por el art. 18). El tratado no está en vigencia y no se puede exigir su
cumplimiento, pero si se puede exigir que no vaya en contra del objeto y fin de este.
-Canje de notas: son dos instrumentos exactamente iguales firmales por cada una de las
partes y se intercambian los instrumentos o se depositan los instrumentos en otro Estado y
cuando eso pasa, automáticamente queda configurado el tratado y entra en vigencia.
a) cuando el tratado disponga que ese Estado puede manifestar tal consentimiento
mediante la adhesión:
b) cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han convenido que ese
c) cuando todas las partes hayan consentido ulteriormente que ese Estado puede
manifestar tal consentimiento mediante la adhesión.
-Simple firma: algunas veces la mera firma del texto es suficiente para obligar a los estados
participantes. Cuando en el tratado mismo se ha estipulado expresamente que la forma
tendrá ese efecto o cuando de otro modo conste que los negociadores han convenido ese
efecto para la firma.
Celebración que le falta uno o varios de esos pasos que se requieren. Estos están
mencionados en el art. 12 de la convención de Viena. Son tratados válidos cuando se
celebren dentro del marco de otro tratado (que estos instrumentos se desprendan de un
tratado general que los incluya). Llamados CONVENIOS INTERINSTITUCIONALES.
¿Qué pasa con el derecho interno nuestro, que validez tienen? Hay que tener en
cuenta si están dentro del marco de un tratado y si son competencias exclusivas de algunos
de esos órganos internos del Estado. Ej. convenios celebrados ante distintos ministerios de
otros estados, tenemos que ver si son validos o no para nuestro derecho interno porque
puede pasar que no pasen nuestro control de constitucionalidad.
Las reservas
Concepto:
Se entiende por reserva una declaración unilateral, hecho por un Estado al firmar, ratificar,
aceptar o aprobar un tratado a al adherirse a él, con objeto de excluir o modificar los efectos
jurídicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicación a ese Estado. De todos
modos, una reserva es sólo aparentemente un acto unilateral: lo es en cuanto a su
formulación, porque se presenta unilateralmente por el Estado interesado, pero carece de
efectos jurídicos mientras no haya una reacción de los otros miembros del tratado, ya sea
que la acepten o la rechacen. Para que la reserva se torne operativa tiene que ser aceptada
por al menos un estado.
2. Qué pasa si el estado guarda silencio, no la acepta ni rechaza, esta se torna aceptada
tácitamente luego de un año.
Un concepto que debemos tener en cuenta es la declaración interpretativa: forma de
reserva que no excluye una norma, sino que le da una interpretación específica para ese
Estado. Ej. La convención de los derechos del niño, arg reserva y hace una declaración
especifica de una parte, donde dice que se entiende por niño a toda persona desde el
momento de la concepción hasta los 18 años.
Clasificación de reserva
2) Afectar determinado concepto de todas las disposiciones del tratado. Ej. Todo lo relativo
a la adopción queda excluido.
Según su objeto:
2) Ratificar
3) Adherirse
El consejo directivo de la unión panamericana adopto en 1932 tres reglas sobre el efecto de
las reservas:
1. un tratado estará en vigor en la forma en que fue firmado entre aquellos países
que lo firmen sin reservas en los términos en los cuales fue originalmente
firmado y redactado.
2. entrará en vigor entre los gobiernos que lo ratifiquen con reservas y los
firmantes que acepten las reservas en la forma en que quede modificado por
dichas reservas
3. no estará en vigor entre un estado que haya ratificado con reservas y otro que
no acepte tales reservas.
Estas reglas no tienen en cuenta la integridad del tratado puesto que se formará entre sus
miembros más de un sistema según se acepten o no las reservas presentadas pero en
cambio favorece notablemente la mayor participación de Estados al permitir a las
reservantes sus incorporación si algún otro estado acepta reserva.
La AGNU pidió una opinión consultiva a la corte, el nudo de la cuestión era saber si el
estado que presenta una reserva podía ser considerada parte de la convención en caso de
que fuera objetada por algún estado parte, la respuesta fue que un estado reservante podía
ser miembro de la convención no obstante el rechazo de la reserva por otros estados pero
siempre que la reserva no fuera contra el objeto y fin del instrumento puesto que la corte
consideró válidas tales reservas . La corte se inclinó por el espíritu de la regla
panamericana.
- Convención de Viena
· Que los inconvenientes atribuidos a las reservas se superaban con las ventajas que
aportaba la incorporación de muchos estados en convenciones que tenían interés
general
Un Estado podrá formular una reserva en el momento de firmar, ratificar, aceptar o aprobar
un tratado o de adherirse al mismo, EXCEPTO que:
c) que, en los casos no previstos en los apartados a) y b), la reserva sea incompatible
con el objeto y el fin del tratado.
2. Cuando del número reducido de Estados negociadores y del objeto y del fin del
tratado se desprenda que la aplicación del tratado en su integridad entre todas las partes es
condición esencial del consentimiento de cada una de ellas en obligarse por el tratado, una
reserva exigirá la aceptación de todas las partes.
a) la aceptación de una reserva por otro Estado contratante constituirá al Estado autor de la
reserva en parte en el tratado en relación con ese Estado sí el tratado ya esta en vigor o
cuando entre en vigor para esos Estados:
b) la objeción hecha por otro Estado contratante a una reserva no impedirá la entrada en
vigor del tratado entre el Estado que haya hecho la objeción y el Estado autor de la reserva,
a menos que el Estado autor de la objeción manifieste inequívocamente la intención
contraria;
5. Para los efectos de los párrafos 2 y 4. y a menos que el tratado disponga otra cosa,
se considerara que una reserva ha sido aceptada por un Estado cuando este no ha
formulado ninguna objeción a la reserva dentro de los doce meses siguientes a la fecha en
que hayan recibido la notificación de la reserva o en la fecha en que haya manifestado su
consentimiento en obligarse por el tratado si esta última es posterior.
1. Una reserva que sea efectiva con respecto a otra parte en el tratado de conformidad con
los artículos 19 20 y 23:
a) modificara con respecto al Estado autor de la reserva en sus relaciones con esa otra
parte las disposiciones del tratado a que se refiera la reserva en la medida determinada por
la misma:
b) modificara en la misma medida, esas disposiciones en lo que respecta a esa otra parte
en el tratado en sus relaciones con el Estado autor de la reserva.
2. La reserva no modificara las disposiciones del tratado en lo que respecta a las otras
partes en el tratado en sus relaciones "inter se".
3. Cuando un Estado que haya hecho una objeción a una reserva no se oponga a la entrada
en vigor del tratado entre él y el Estado autor de la reserva, las disposiciones a que se
refiera esta no se aplicaran entre los dos Estados en la medida determinada por la reserva.
2. Salvo que el tratado disponga otra cosa, una objeción a una reserva podrá ser retirada en
cualquier momento.
3. Salvo que el tratado disponga o se haya convenido otra cosa: a) el retiro de una reserva
solo surtirá efecto respecto de otro Estado contratante cuando ese Estado haya recibido la
notificación:
b) el retiro de una objeción a una reserva solo surtirá efecto cuando su notificación haya
sido recibida por el Estado autor de la reserva.
4. El retiro de una reserva o de una objeción a una reserva habrá de formularse por escrito.
Subsistemas:
- Entre el reservante y los que aceptan la reserva rigue el tratado con la modificacion que
la reserva le introduce
- Entre el reservante y los que no aceptan la reserva no rige el tratado si los que no
aceptan manifiestan expresamente su intención de que no rija el tratado entre ellos
- El tratado rige en su forma original entre todos los otros estados
- Entre un estado que haya hecho objeción a la reserva pero no se ha opuesto a la
entrada en vifor del tratado entre el autor de la reserva, las disposiciones a que se
refiera esta no se aplican entre los dos estados en la medida determinada por la
reserva.
Además de que tienen que estar autorizadas, el Estado tiene que formular esa reserva y lo
va a depender la conducta de los terceros Estados, en que las reservas sean admitidas o
no. La aceptación puede ser:
-Tacita: el Estado formula la reserva expresa y la notifica a todos los Estados parte, una vez
ya hecho esto, la aceptación puede ser tacita, cuando los otros estados guarden silencio en
los próximos 12 meses de ser notificados de esta reserva
entra en vigor de la manera que dispongan los Estados en el texto del tratado, ante la falta
de acuerdo en la forma de entrar en vigencia, entra recién cuando se haya prestado
consentimiento de la totalidad de los Estados negociados de ese instrumento.
Aplicación provisional del tratado: el tratado entra provisionalmente en vigor antes de que
entre su totalidad en vigencia. Las partes tienen que haber aceptado la aplicación
provisional. Cuando hay una norma que establece la entrada en vigor, esta norma va a
establecer cómo va a entrar en vigencia y va a ser obligatoria antes de la entrada en
vigencia total.
Observancia y aplicación del tratado
Uno de los principios que más rige en el derecho internacional es el de BUENA FE y que las
cláusulas deben considerarse como obligatorias (los pactos están hechos para ser
cumplidos). Todas las clausulas se tienen que cumplir de buena fe y deberían ser aplicadas
o consideras obligatorias porque cada uno de los Estados se comprometió a ella, esto está
relacionado con el art. 27 que habla de la prohibición de alegar derecho interno para
incumplir el derecho internacional. También se relaciona con el art 46.
Irretroactividad
Interpretación
1) I nterpretación auténtica: las mismas partes del tratado hayan establecido la
interpretación de una norma.
iplomática: tiene que ver con una forma mas amigable de darle una interpretación a
4) D
una norma con posterioridad a la entrada en vigor del tratado.
2) T eleológica: según el cual los objetivos y fines que persigue un tratado son las guias de
interpretación.
3) Histórica
4) Sistemática
5) Subjetivo: acude a la explotación de las intenciones de los contratantes.
Siempre tienen que ser interpretaciones de buena fe que respeten el objeto y fin del tratado.
a) todo acuerdo que se refiera al tratado y haya sido concertado entre todas las partes con
motivo de la celebración del tratado:
b) todo instrumento formulado por una o más partles con motivo de la celebración del
tratado y aceptado por las demás como instrumento referente al tratado;
a) todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretación del tratado o de la
aplicación de sus disposiciones:
b) toda práctica ulteriormente seguida en la aplicación del tratado por la cual conste el
acuerdo de las partes acerca de la interpretación del tratado:
c) toda forma pertinente de derecho internacional aplicable en las relaciones entre las
partes.
4. Se dará a un término un sentido especial si consta que tal fue la intención de las partes.
1. Cuando un tratado haya sido autenticado en dos o más idiomas, el texto hará igualmente
fe en cada idioma, a menos que el tratado disponga o las partes convengan que en caso de
discrepancia prevalecerá uno de los textos.
2. Una versión del tratado en idioma distinto de aquel en que haya sido autenticado el texto
será considerada como texto auténtico únicamente si el tratado así lo dispone o las partes
así lo convienen.
3. Se presumirá que los términos del tratado tienen en cada texto auténtico igual sentido.
Trabajos preparatorios
Es un medio complementario de interpretación, tienen que ver con todos los trabajos dentro
de la etapa de negociación.
Los terceros pueden recibir derechos pero no pueden ser obligados por un tratado, es decir,
que se les puede llegar a reconocer algún tipo de derecho como por ej alguna libertad de
pesca en altamar, sea o no parte del tratado, pero no se le puede obligar algo que no forme
parte, ej si existiera alguna condición especifica.
1. Una disposición de un tratado dará origen a un derecho para un tercer Estado si con ella
las partes en el tratado tienen la intención de conferir ese derecho al tercer Estado o a un
grupo de Estados al cual pertenezca, o bien a todos los Estados y si el tercer Estado
asiente a ello. Su asentimiento se presumirá mientras no haya indicación en contrario, salvo
que el tratado disponga otra cosa.
2. Un Estado que ejerza un derecho con arreglo al párrafo I deberá cumplir las condiciones
que para su ejercicio estén prescritas en el tratado o se establezcan conforme a éste.
Normas de un tratado que lleguen a ser obligatorias para terceros Estados en virtud
de una costumbre internacional. Lo dispuesto en los artículos 34 a 37 no impedirá que
una norma enunciada en un tratado llegue a ser obligatoria para un tercer Estado como
norma consuetudinaria de derecho internacional reconocida como tal.
Enmiendas y modificaciones
Modificación es el cambio que afecta solo a algunas de las partes que lo acordaron entre
ellas.
Se pueden hacer siempre que la totalidad de los Estados estén de acuerdo. ¿Qué pasa si
los Estados no están de acuerdo en modificarlo? No pasa nada, el tratado va a tener lo
mismo para los que no quieran hacerla, pero va a entrar en vigor el nuevo para los que si
quieran hacerlo.
TERMINACIÓN DE LOS TRATADOS
Deben continuar en vigor hasta su terminación por alguna de las causales previstas en la
Convención de Viena.
- Por voluntad expresa o tacita de las partes: se termina un tratado de acuerdo con
los términos especificados en el tratado o por voluntad común de todas las
partes. Puede ser expresa o tacita.
DENUNCIA O RETIRO
Si nada se dice cabe siempre la posibilidad de encontrar que ha habido una clausula tacita
en ese sentido art 56. Para ello debe demostrarse que fue intención de las partes admitir la
posibilidad de denuncia o retiro. Un tratado de límites que establece una frontera no es de
naturaleza tal que admita la denuncia o retiro porque la estabilidad es de la esencia en esa
materia, en tanto que un tratado de comercio o cooperación técnica podría ser compatible
según su texto con la posibilidad enunciada.
un tratado y que no fue previsto por las partes no podrá alegarse como causa para dar por
terminado el tratado o retirarse de é1 a menos que:
a) la existencia de esas circunstancias constituyera una base esencial del consentimiento
de las partes en obligarse por el tratado, y
b) ese cambio tenga por efecto modif'icar radicalmente el alcance de las obligaciones que
todavía deban cumplirse en virtud del tratado.
2. Un cambio fundamental en las circunstancias no podrá alegarse como causa para dar por
terminado un tratado o retirarse de él:
b) si el cambio fundamental resulta de una violación por la parte que lo alega, de una
obligación nacida del tratado o de toda otra obligación internacional con respecto a
cualquier otra parte en el tratado.
3. Cuando, con arreglo a lo dispuesto en los párrafos precedentes, una de las partes pueda
alegar un cambio fundamental en las circunstancias como causa para dar por terminado un
tratado o para retirarse de él, podrá también alegar ese cambio como causa para suspender
la aplicación del tratado.
2. Una violación grave de un tratado multilateral por una de las partes facultará:
a) a las otras partes procediendo por acuerdo unánime para suspender la aplicación del
tratado total o parcialmente o darlo por terminado. sea:
b) a una parte especialmente perjudicada por la violación para alegar ésta como causa para
suspender la aplicación del tratado total o parcialmente en las relaciones entre ella y el
Estado autor de la violación;
c) a cualquier parte, que no sea el Estado autor de la violación, para alegar la violación
como causa para suspender la aplicación del tratado total o parcialmente con respecto a sí
misma, sí el tratado es de tal índole que una violación grave de sus disposiciones por una
parte modifica radicalmente la situación de cada parte con respecto a la ejecución ulterior
de sus obligaciones en virtud del tratado.
3. Para los efectos del presente artículo, constituirán violacion grave de un tratado:
b) la violación de una disposición esencial para la consecución del objeto o del fin del
tratado.
4. Los precedentes párrafos se entenderán sin perjuicio de las disposiciones del tratado
aplicables en caso de violación.
SUSPENSIÓN DE UN TRATADO
En tal caso las partes están exentas del cumplimiento delas obligaciones que emanan del
durante el periodo en que dicha suspensión tiene efecto.
Según el art 60 una violación grave puede eventualmente alegarse para suspender en lugar
de terminar el tratado y puede ser total o parcial.
Convención:
a) eximirá a las partes entre las que se suspenda la aplicación del tratado de la obligación
de cumplirlo en sus relaciones mutuas durante el periodo de suspensión;
b) no afectará de otro modo a las relaciones jurídicas que el tratado haya establecido entre
las partes.
Formación de nueva norma de ius cogens: que el tratado esté en contra de esa
norma.
NULIDADES
- Falta de capacidad del órgano del estado: Es el caso en que el órgano que decidio el
consentimiento del estado en cuestión actuó en violación de una disposición de su derecho
interno concerniente a la competencia para celebrar tratados (art 46).
- Vicios del consentimiento: error, dolo, coacción. Excluye el error de derecho. La corrupción
del representante de un estado es una causal independiente de nulidad (art 50).
Tipos de nulidades.
-cuando no se puede subsanar el tratado bajo ningún punto de vista. Hubo un vicio en el
consentimiento.
-cuando hubo dolo como conducta fraudulenta por parte de otro Estado.
2. Una violación es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que
proceda en la materia conforme a la práctica usual y de buena fe
3. Un error que concierna sólo a la redacción del texto de un tratado no afectará a la validez
de éste: en tal caso se aplicará el artículo 79.
Estado podrá alegar esa corrupción como vicio de su consentimiento en obligarse por el
tratado.
EFECTOS DE LA NULIDAD
El efecto principal es invalidad sus disposiciones ab initio. Todo estado parte puede exigir el
restablecimiento en sus relaciones con el estado que incurrió en una causal de nulidad, de
la situación que hubiera existido si no se hubiesen realizado actos como consecuencia del
tratado. El estado autor no puede pedir la referida anulación de los actos consecuentes al
tratado si la causal es de dolo o coacción.
3. Si la causa se refiere sólo a determinadas cláusulas, no podrá alegarse sino con respecto
a esas cláusulas cuando:
a) dichas cláusulas sean separables del resto del tratado en lo que respecta a su aplicación;
b) se desprenda del tratado o conste de otro modo que la aceptación de esas cláusulas no
ha constituido para la otra parte o las otras partes en el tratado una base esencial de su
consentimiento en obligarse por el tratado en su conjunto. y
Tradicionalmente era el gobierno del estado que hubiera actuado como sede en la
conferencia internacional en la que el instrumento hubiere sido negociado. La convención
recogió esa práctica en art 76 .
Unidad 5
La costumbre Internacional
Concepto
El art. 38, 1, b. del Estatuto habla de la costumbre internacional como una prueba de una
practica generalmente aceptada como derecho.
Elementos constitutivos
1) M ATERIAL: una práctica que pueda ser sustrato de una costumbre se constituye por el
comportamiento uniforme de los sujetos del DIP en ciertas situaciones, o sea por la
repetición constante de ciertas conductas de aquellos sujetos durante un periodo de
tiempo.
Tipos de costumbres
Con relación a las costumbres particulares, esta la prueba, el que la platea la prueba. Esta
costumbre debe ser probada por el estado que alega, mientras que en la general, el
estado que alega no tiene la obligación de probar, y el que tiene que probar, va a ser el
otro estado.
En 1948 se desato una asonada militar en Perú, y se libro una orden de detención en contra
de aquel. Al no ser encontrado, se lo emplazo por edicto. En el 49, haya de la Torre se
presenta ante la embajada de Colombia en Lima y solicita asilo político. Se concede y se
comunica al Ministro de Relaciones Exteriores peruano, solicitando además el
correspondiente salvoconducto.
Dictado el fallo, Colombia solicita a la Corte que interprete la sentencia a los fines de su
cumplimiento. La Corte declara inadmisible este pedido. Por su parte, Perú exige la entrega
del asilado. Colombia se rehúsa y solicita a la Corte que decida si esta o no obligada a
efectuar la entrega. La Corte considera que si bien el asilo debió haber cesado con la
sentencia de 1950, Colombia no esta obligada a entregar al asilado.
Ante la incongruencia del fallo, se negocia una salida diplomática que se concreta en el 54,
mediante el embarcamiento de Haya de la Torre hacia México
Proceso de codificación
La tercera fuente principal enunciada en el artículo 38 son “los principios generales del
derecho aceptados por las naciones civilizadas”
Se trata de normas jurídicas muy generales que tienen vigencia en la mayor parte de los
ordenamientos jurídicos internos de las naciones “civilizadas”. No es necesario que un
principio determinado pertenezca a todos aquellos ordenamientos, pero sí lo es que tenga
vigencia en la generalidad de ellos
Fuentes auxiliares
El artículo 38 del Estatuto de la CIJ considera que la jurisprudencia y la doctrina son fuentes
auxiliares del DIP. Eso quiere decir que no se trataría de fuentes autónomas -esto es,
productoras de normas jus internacionales- sino de fuentes a las que el Tribunal puede
recurrir para mejor discernir los perfiles de normas provistas por las fuentes principales. En
suma, las fuentes auxiliares no producen normas generales del DIP, sino que trabajan sobre
las que les proveen las fuentes principales para determinar mejor su significado y alcance.
1. Jurisprudencia:
2. La doctrina
El artículo 38 se refiere a las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las
distintas naciones. En realidad, la doctrina comprende las opiniones o datos
proporcionados, no solamente por los autores, sino también por las sociedades científicas.
Tienen el mismo alcance que la jurisprudencia, aunque su influencia en las decisiones de
los tribunales internacionales es mucho menor.
3. La equidad
Algunos autores sostienen que es un principio general del derecho. Otros que se aplica
como fuente en los casos contra legem, es decir, en contra de una norma positiva, por eso
depende del consentimiento de las partes para poder ser aplicada. Para otros autores no es
una fuente, sino un simple criterio de aplicación de las normas.-
Es la justicia aplicada al caso particular, sin tener en cuenta las normas
internacionales eventualmente aplicables. Funciona si las partes así lo convinieron. El
inciso 2 del artículo 38 reconoce la facultad de la CIJ para decidir u litigio ex aequo et bono
“si las partes lo conviniere”. Esto es, la solución de la controversia por la pura equidad, sin
tener en cuenta las normas del DIP eventualmente aplicables. Esto equivale a decir que la
equidad sería una fuente de normas individuales de aplicación al caso. La equidad no
parece ser fuente de normas generales del derecho ni de normas individuales, sino que la
fuente directa de las normas individuales en casos resueltos por equidad sería la
jurisprudencia de los tribunales internacionales que la aplicaron.
Elementos:
Lo que hace el acto unilateral es poner en juego el principio de los actos propios, donde se
genera una confianza en el resto de los sujetos, que impide borrar con el codo lo que el
estado escribió con la mano. No genera una obligación en favor de otro Estado sino que es
una obligación para el mismo Estado que la emitió y muchas veces es invocada como límite
de ese Estado. Salvo cuando ese acto unilateral implique el reconocimiento de derechos de
otros Estados.
4)La renuncia: no necesita mayor explicación, significa que un Estado declina ejercer un
cierto derecho o ventaja.
5) La promesa unilateral: es un acto por el cual un Estado se compromete a adoptar cierta
conducta en relación con otro Estado u otros Estados. Para producir efectos jurídicos, la
voluntad de obligarse por parte del Estado debe ser inequívoca.
No solamente los estados tienen esta capacidad, sino también las organizaciones
internacionales pueden generar estos actos unilaterales.
2) acia afuera: cuando se refiera hacia cierta actividad que trascienda, por ej la UNICEF
H
dicta ciertas declaraciones.
Por ejemplo las resoluciones de la ONU no tienen efecto vinculante, pero en la carta de la
ONU, las resoluciones del consejo de seguridad si son vinculantes y esta atribuido en el
artículo 25 de la Carta de Naciones Unidas. Implica que las resoluciones de los órganos
de las organizaciones internacionales pueden ser fuente en la medida que el tratado
que las crea les atribuya ese efecto vinculante, por lo que también sería como una
fuente derivada y no autónoma porque viene del tratado ese efecto vinculante
Principio Estoppel
debe diferenciarse este principio inglés, de los actos unilaterales, este principio implica que
nadie puede caer en contradicción con su propia conducta. Es una derivación de la buena
fe, debido a la confianza legítima: no generar expectativas irrazonables, que puedan romper
con la confianza generada. La doctrina entiende que esta figura del estoppel consiste “en
una regla del derecho inglés que, por virtud de una presunción iuris et de iure, impide
jurídicamente el que una persona afirme o niegue la existencia de un hecho determinado,
en virtud de haber antes ejecutado un acto, hecho una afirmación o formulado una negativa
en el sentido precisamente opuesto; pues, conforme a este principio, nadie puede
contradecir lo dicho o hecho por él mismo o por aquel de quien se derive su derecho, de un
modo aparente y ostensible, con perjuicio de un tercero que, fiado en esas apariencias,
producidas intencional o negligentemente por el responsable de ellas, contrae una
obligación o sufre un perjuicio en su persona o en su patrimonio”