Tema 2:

POSITIVISMO ITALIANO Y DE EEUU

Dentro del desarrollo del concepto positivista se encuentra el italiano y estadounidense. En Italia
surge a raíz del Positivismo jurídico como forma de introducción al estudio del derecho, para
entenderlo de manera clara y concisa que no necesariamente este ligado al ideal de justicia.
Dentro de dicha concepción se da paso a tres aristas: la avocación, la teorización y la
ideologización.

En la avocación se presenta una discusión entre lo real y lo ideal, bajo la concepción de derecho,
es decir sobre lo que es y lo que podría llegar a ser. La razón de este es que el derecho ideal no
contempla la realidad de la norma y no permite que se desarrolle de una buena manera. El
derecho real presenta un positivismo que se apega completamente a la norma, dejando de lado
lo valorativo; en este se aplica lo escrito mediante el poder sin tener como objetivo fijo la
justicia. La razón de este argumento se fundamenta en que irrespetar la norma escrita
desembocaría en un derecho más naturalista, lo cual no es alejado de la realidad, pero no puede
ser reconocido como derecho, según cita el autor.

La teorización, por otro lado, reconoce al estado como eje central del poder, este se encarga de
crear la ley y todo lo que dentro de ello se encuentra, además, designa los jueces para que
apliquen esas leyes siento el estado mismo el responsable de emitir sanciones. A raíz de esto, el
estado es considera como una de las fuentes mas solidas de control social puesto que de el se
desprende todo el ordenamiento jurídico.

Finalmente, en la ideologización del derecho se otorga otro sentido a la aplicación de la norma,

dentro de este, la justicia de convierte en el fin último del derecho, dejando de lado la rigidez de
la norma. Además de ello, se toma en cuenta la soberanía y la voluntad que, de este principio se
desprende, siendo el cumplimiento de la norma una obligación moral y no de miedo al poder
que tenia el estado como fue el caso anterior.

Dentro del contexto estadounidense Roscoe Pound aparece constituyendo al derecho como el
resultado de la relación social y política, siendo sus principios relativos a la situación y no
absolutos como lo suponía el derecho naturalista; dentro de este nace la necesidad utilizar los
métodos experimentales para analizar la autonomía de los casos puesto que la sociedad es
evolutiva, y el derecho, en adición, se encuentra en constante cambio.

Oliver Holmes define al derecho bajo la experiencia puesto que de este se desprende la realidad
social, mas no es una simple lógica empirista, puesto que de esta se podría encontrar fallos y
acepciones negativas a la realidad. Visto de esta manera este filosos opta por agrupar todo lo
que se desarrolla dentro de la sociedad: la política, la moral, la historia y el criterio del juez para
construir el derecho de manera real y perceptible mediante hechos.

Cardozo ofrece una perceptiva interesante sobre la construcción del derecho, manifestando que
la competencia del juez va estrictamente ligada a la realidad social, lo tradicional, las
convicciones y necesidades del ser humano, de esta manera él se encuentra en la capacidad de
interpretar y juzgar de la manera que más conveniente considere.

A manera de conclusión se puede entender que el derecho positivo ah evolucionando y

rescatando varios aspectos de la realidad social, en ella se hace alusión a la norma como lo
escrito y se deja de lado todo lo concernirte al naturalismo; es interesante como algunos
filósofos no se alejan de estos conceptos y manifiestan que el derecho positivo es el resultado de
la evolución del derecho natural y la realidad social, siendo desde mi perspectiva, la respuesta
mas acertada de su construcción.