Universidad Católica “Nuestra Señora de la

Asunción”

Unidad Pedagógica Guarambaré

Materia: FILOSOFÍA DEL DERECHO

ENSAYO

TEMA: EL IUSREALISMO

PROFESORES: ABOG. JUAN V. ENCISO Y ABOG. JULIAN

ENCISO

ALUMNA: Viviana Vega

Curso: 5to

Noveno Semestre – 2022

 EL IUSREALISMO APLICADO Al HECHO CONCRETO ACTUAL

En el marco jurídico, una de las grandes preguntas es concebir de donde se

origina el Derecho, la Filosofía del Derecho tiene bastantes teorías pero las
más destacadas son: la Teoría del Naturalismo que expresa que el derecho
nace de lo natural, es decir de la percepción del hombre por medio de la razón
dada por Dios o simplemente tiene origen Divino, también encontramos a la
teoría positivista que dice que el Derecho nace a partir de la voluntad del
hombre o del ser humano y ésta se ve reflejada dentro de las normas
establecidas por un ordenamiento estatal, pero es el REALISMO JURÍDICO O
IUSREALISMO JURÍDICO que propone ver directamente a la Ley, no como
una providencia divina, sino a partir de una decisión del hecho por parte del
Juez como norma para cumplir.

En este contexto del Iusrealismo surge la interrogante: ¿Debemos ver al juez

como el creador de las leyes o simplemente como alguien que hace cumplir
las leyes de acuerdo al hecho concreto?

German Isai dice: “El derecho es la Decisión de aquel que tiene la competencia
de Juzgar del juez, el elemento primario de la norma no es la norma sino la
decisión, del Derecho está constituido fundamentalmente por un conjunto de
decisiones es decir por una reglamentación adaptada a los casos concretos y
en las que participan en mayor grado los elementos racionales, las emociones,
las intuiciones y el sentimiento” (Revista de Ciencias Jurídicas Nº 122 (191-
220) mayo-agosto 2010)

Como punto de partida de este ensayo se observa que la concepción del

Iusrealismo es que el derecho comienza siempre de los hechos, la experiencia
y las actuaciones de los operadores jurídicos. En primer lugar se presenta una
corta reflexión acerca del realismo Filosófico, luego sobre las concepciones
más importantes que tratan de explicarla como son: la estadounidense y la
escandinava, para analizar su uso en la sociedad actual y comprobar si la
validez de la norma radica en la aplicación eficaz de la misma, como menciona
el realismo Jurídico.
El Realismo Filosófico y el Realismo Jurídico

El realismo es una posición teórica según la cual hay objetos reales

independientes de nuestra conciencia. Pretende resolver tres grandes
problemas:

1. Concepto y naturaleza del derecho.

2. Propósito o idea del derecho.

3. Interacción entre sociedad y derecho.

Plantea la necesidad de no definir al derecho en abstracto sino al concreto

(derecho vigente). Así, el punto de referencia de todas las teorías jurídicas de
índole realista es que interpretan la vigencia del derecho atendiendo la
efectividad de las normas jurídicas.

Para probar que una norma es derecho vigente resulta necesario de acuerdo al
iusrealismo emprender ciertas investigaciones sociales con el fin de establecer
si el precepto es aceptado por la conciencia jurídica del pueblo.
https://www.buenastareas.com/ensayos/Ius-Realismo/6284364.html

Para los iusrealistas, el derecho no consiste exclusivamente en normas el

derecho no se identifica con un deber sino con un ser, este ser pude
identificarse con la norma pero también con el hecho. Así podemos distinguir
entre el derecho como norma estatal y el derecho como hecho social; el
derecho no puede reducir al Estado sino que debe influir en la sociedad.

Los hechos han servido a varios actores de esta corriente para fundar sus
enseñanzas de la “libre investigación científica” de Francois Gény, la “ofensiva
sociologista de Eugen Ehrlich, y de las escuelas del “Derecho Libre” y de la
“Jurisprudencia de Interéses” que incluye a utores como Philipp heck (Gnaeus
Flavius) Hermn Kantorowics, Ernst Fuchs y otros más. Esta corriente manifiesta
que el derecho no es otra cosa que una experiencia de realidades que se
refiere a la conducta humana y el cumplimiento efectivo de las normas jurídicas
en los fenómenos sociales.
La ciencia del Derecho se debe ocupar fundamentalmente del ser de la
conducta humana entendida como un conjunto de fenómenos o hechos
eficaces o reales, y no de las normas formales o vigentes ni de los valores
justos o naturales.

En el iusrealismo el objeto de estudio son los hechos y no las normas, lo

importante de ellas son las actitudes y conductas humanas que derivan de
dichas normas y valores.

Subordina a la Ciencia del Derecho a una rama de las Ciencias Jurídicas.

Alf Ross sostuvo: “que la ciencia del derecho es la ciencia del orden jurídico o
social. Reconoce que el derecho consiste en los hechos, en los fenómenos
sociales que derivan de las normas”

El Iusrealismo se trata de un a ciencia social que aplica el método analítico-

empírico con especial énfasis en los hechos sociales. La teoría de Ross se
acerca mucho a la de Kelsen por lo que se le considera como parte del género
iuspositivismo, en el sentido que la ciencia jurídica al derecho vigente en un
tiempo y espacio determinado, pero con la diferencia específica que el
iusformalismo es una ciencia y método analítico – normativo con singular
enfoque a las normas estatales.

Para el iusrealismo la eficacia y validez de la norma resulta de la efectiva

aplicación de las normas vigentes, es decir la aplicación un observancia de las
normas declaradas como válidas.

Existe un dualismo entre hecho y norma, pero le da prioridad al hecho

https://revistas.jurídicas.unam.mx/index.php/derecho-comparado/rt/
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Concepciones Realistas del Derecho

1. Realismo Jurídico norteamericano

Son fundamentos de esta corriente con su metodología empírica: John Locke y

David Hume, así como la filosofía pragmática de Willian Jamen y John Dewey.
También cabe resaltal la trascendencia de Oliver Wendell Holmes para el
realismo norteamericano: “La vida del Derecho no ha sido la lógica: ésta ha
sido la experiencia”

Esta frase es la que identifica al derecho como experiencia práctica y se ha

convertido en el credo del realismo norteamericano. Pero fueron Benjamín
Cardozo- y Roscoe Poud quienes consolidaron la concepción del derecho
como algo estrechamente vinculado al a realidad de la vida humana.

Cardozo resaltó la necesidad de que los jueces estén alertas a las realidades
sociales, al fundamentar que es indispensable un análisis comprensivo del
proceso judicial, que requiere un conocimiento íntimo de los factores que
forman e influencian al derecho, porque el proceso judicial incluye tanto la
creación como el descubrimiento de las reglas mismas. Estaba imbuido de un
idealismo ético que le permitía relajar la regla cuando ésta, al ser demasiado
fiel al precedente, podía ser inconsistente con la justicia.

Lo que le preocupa a los juristas aquí es saber que normas aplican los jueces
para resolver las disputas que se dan entre ellos.

Homes opinaba que el derecho no es más que lo que los jueces decían que es.
https://www.youtube.com/watch?v=sEe1-BWljlM

Pound consideraba que aunque es cierto que el derecho tiene una estructura
lógica, es un instrumento para la vida social encaminado a realizar fines
humanos dentro de las rutas variadas y cambiantes de la historia. Por esta
razón, el juez debe ser libre para buscar la solución más justa en lugar de estar
atado a la voluntad del legislador y a las glorias del pasado, que obstaculizan el
cambio de sociedad y regulación de nuevas realidades sociales, en lugar de
favoreces la función del derecho como ingeniería Social.
La faceta más característica del realismo norteamericano consiste en que sus
representantes tratan de minimizar el elemento normativo y prescriptivo del
derecho y maximizan el elemento empírico y descriptivo del mismo.

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2. Realismo Jurídico Escandinavo

Tiene un acercamiento metodológico mucho más especulativo hacia los

problemas jurídicos, y le presta menos atención a las peculiaridades de las
decisiones judiciales. Comparte con la corriente norteamericana el empirismo
hacia el derecho.

El fundador de este movimiento es Axel Hagerstrom, quien junto a su discípulo

A. Vilhelm Lundstedt, y otros representantes de esta corriente, como son Karl
Olivecrona y Alf Ross, se cuestionaron sobre tres problemas básicos referentes
a la naturaleza y validez del derecho; la significancia o insignificancia de las
concepciones elementales del formalismo, y lo característico de la noción de
justicia.

Para los realistas escandinavos el derecho no es otra cosa que los hechos
sociales de los cuales destaca al derecho como una maquinaria con el
propósito de proteger a la sociedad. De hecho el ejercicio de la fuerza es vista
como parte integral del concepto de derecho. Por esta razón, para Ovecrona el
derecho es como regla acerca del uso de la fuerza; y para Ross- como un
instrumento de poder. Ross afirma que: “El Derecho consiste en reglas
concernientes en el ejercicio de la Fuerza”. Muchos cumplen las normas sin
esa fuerza coerciba sin embarco consideran que la amenaza de coerción es un
importante factor psicológico que asegura dicho cumplimiento.

La validez de derecho deriva del hecho que el pueblo cumple ciertas reglas
porque trata de evitar las consecuencias desagradables que aparecen en caso
de realizar una conducta fuera del margen jurídico.
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Lo realistas escandinavos no tiene en mente el derecho positivo, sino más bien
el vigente, es decir, a lo que la teoría alemana del siglo XIX llama “geltesdes
Recht”, que se puede traducir como Derecho vigente o vigente, el Derecho es
aceptado para su aplicación tanto por los jueces como los particulares. A los
escandinavos no les interesa la obligación moral de acatar determinadas
normas como jurídicas, sino que lo que investigan es la explicación del hecho
de que en la conciencia psicológica de jueces y particulares se tienen por
jurídicas determinadas normas sociales. Es así como rechazan dos
explicaciones tradicionales: la iusnaturalista y la voluntarista.

Luego de toda esta exposición sobre el realismo jurídico y sus diferentes

concepciones, finalmente he llegado a conclusión que el mismo trabaja con el
derecho vigente y determina que las normas sociales deben estar establecidas
o basadas en las necesidades de una sociedad, de allí que destaca a los
hechos como fundamentales para la toma de decisiones, estas normas legales
deben adecuarse a la dinámica, al movimiento constante producido por la
conducta humana, apreciada también en este contexto.

Es destacable la importancia del realismo jurídico en rescatar el valor de la

práctica y la acción en un ambiente cada vez más teórico y alejado de la
realidad. Ciertamente la teoría es valiosa, tal como señaló KANT: “Nadie puede
decirse versado en una ciencia y a la vez despreciar la teoría, pues así
mostraría simplemente que es un ignorante en su oficio, en cuanto cree poder
avanzar más de lo que le permite la teoría, mediante ensayos y experiencias
hechos a tientas”, más nunca debe olvidarse que el verdadero valor de toda
construcción teórica se manifiesta al cotejarla con la realidad y que, no en
pocas ocasiones, las normas y directrices como recetas mágicas son de poca
utilidad ante el caso concreto, tal como acertadamente escribió un poeta
estadounidense:

“Tomad el mapa. El mapa es lo que conocemos. Y nada significa. He visto

muchos mapas, en mi época conversé con mil hombres de mar Y al final sólo
puedo decir que uno se aventura como uno se aventura.” (Stephen Vincent
BÉNET, Western Star)
Muchas veces estos cambios dados en la sociedad llevan a los jueces a
alejarlos un poco de la racionalidad legal porque ellos consideran que la regla
no tiene una solución exacta para la controversia presentada, son importantes
pero indeterminados.

La respuesta a la premisa es que los jueces no son los que crean las leyes,
pero finalmente lo aplican al hecho concreto actual en sí, adecuándolo a la
situación actual de la dinámica comunitaria para la búsqueda de la paz y
armonía que no es más que el objetivo central del derecho.
Bibliografía y Webgrafía

- Revista de Ciencias Jurídicas Nº 122 (191-220) mayo-agosto 2010

- https://www.buenastareas.com/ensayos/Ius-Realismo/6284364.html
- https://revistas.jurídicas.unam.mx/index.php/derecho- comparado/rt/
printerFriendly/3509/4171
- https://www.youtube.com/watch?v=sEe1-BWljlM
- https://www.youtube.com/watch?v=cMnek-B9U5U