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¿Pueden equivocarse los jueces? Sostener que los jueces no pueden equivocarse porque
son sabios no sólo es poco creíble en términos humanos, sino que además choca con la evidencia
Una respuesta más realista es la afirmativa: sí, los jueces pueden equivocarse y a menudo
lo hacen, lo que da lugar a la apelación de sus fallos ante instancias superiores, que a su vez
también pueden equivocarse. Este punto de vista, sin embargo, genera una dificultad.
Los jueces están para cumplir las leyes, no para violarlas. Tal es el fundamento de
autoridad y el límite de lo que se espera del ejercicio de la jurisdicción que se les confiere.
En esas condiciones, ¿por qué hay que cumplir una sentencia equivocada? La respuesta
más común consiste en recurrir a la cosa juzgada: las leyes procesales indican que una sentencia
para revisarla, tiene fuerza de ley y su cumplimiento se vuelve obligatorio sin más. Pero ¿implica
esto que la ley no solo prevé la posibilidad de su propia violación, sino que además ordena que
esa violación, una vez decidida por la administración judicial, sea efectivamente ejecutada?
Semejante contradicción se convierte en una verdadera aporía de la teoría del derecho, porque
Porque no parece que dentro del positivismo normativista haya una solución satisfactoria
para la aporía de la cosa juzgada. Es posible explicar este fenómeno desde un punto de vista
político, como sugiere Hart, pero en este caso la teoría se desliza hacia el realismo.
identifica al derecho con la fuerza estatal o con la probabilidad asociada a las decisiones
judiciales. El realismo jurídico comparte con las diferentes corrientes del realismo filosófico una
pluralismo como metafísica, así como una visión del mundo naturalista y anti-idealista.
Los realistas apelan a hechos menos formales, aun cuando tales hechos contengan alguna
referencia a hechos formales. Para Holmes, que define el derecho como un conjunto de
predicciones sobre lo que los jueces harán, el fenómeno jurídico consiste en las predicciones
mismas.
Ross señala que la costumbre de los órganos primarios (los jueces o quien sea que ejerza
el poder coactivo) es lo que importa, en la medida en la que permita predecir que ellos emplearán
interpretaciones estables, consolidadas y dominantes que los jueces han llevado a cabo en sus
6. Según el realismo escandinavo, ¿qué papel tienen las normas para el conocimiento
del derecho?
Para los realistas jurídicos el derecho no está formado por enunciados con contenido ideal
acerca de lo que es obligatorio, sino por las reglas realmente observadas por la sociedad o
impuestas por la autoridad estatal. Esto supone que el concepto de vigencia (o validez formal)
pasa a un segundo término, mientras que el concepto de validez (validez material, que es igual a
eficacia) se convierte en la piedra angular del conocimiento del derecho. Se planteaba que las
normas jurídicas no poseen realidad, pues los jueces deciden en base a reglas formuladas por
ellos mismos en vista de la utilidad social, estas normas sólo sirven como proposiciones verbales.
La esencia de las normas jurídicas no es más que un modelo para la conducta del hombre
compuesto por imágenes de acciones propositivas, las que no constituyen mandatos, aunque se
escandinavo.
crítica se centra en el método que utilizan en la elaboración de los conceptos jurídicos. Para esta
que en algunos casos sería reforma de índole constitucional y en otros de tipo legal. Sin embargo,
una de sus principales consecuencias resulta ser el provocar un profundo cambio en la manera de
pensar el Derecho para todos los involucrados. Jueces, abogados, juristas, académicos, resultan
inspirados por una fuerte crítica, la compartieran o no, y se ven impulsados a modificar y revisar
escandinavo tiene un acercamiento metodológico mucho más especulativo hacia los problemas
obstante, comparten lo esencial, al adoptar una actitud empirista hacia la vida humana y, por
8. ¿Por qué para el realismo norteamericano saber derecho está determinado por
está diciendo que se trata de mandatos puros y simples, por el contrario, critica la concepción del
Derecho como manifestación de voluntad, especialmente como voluntad de Estado, entidad, esta
última, del todo inexistente, derivada de una antropomorfización de la fuerza y de las relaciones
sociales. De esa crítica, emerge una concepción de extrema modernidad: la aplicación a los casos
procedimiento de tipo lógico-silogístico. Como ejemplo, el juez debe encontrarse en libertad para
buscar la solución más justa, en lugar de estar sometido a la voluntad del legislador y a la
exégesis de ese tipo, que obstaculizan el cambio social y la regulación de nuevas realidades, en
lugar de favorecer la función del Derecho como ingeniería social, en ese sentido, son los
En la década de 1970 nació en los Estados Unidos una tendencia llamada, en inglés,
semejantes, cada uno con sus propios matices . Este estilo de pensamiento jurídico se extendió
rebeldía frente a la estructura mítica y persuasiva del pensamiento tradicional pero también
contra la tendencia conservadora de los contenidos jurídicos, este planteo pone de relieve que las
criterios distintos de los que realmente se aplican; que el derecho, más que una herramienta de la
política, es en sí mismo política en acción; que la pretendida estructura jerárquica y formal del
sistema jurídico sólo sirve para disimular los propósitos de dominio que dicho sistema sirve,
tarea en la que ayudan los ritos, símbolos, mitos y ficciones que se instalan en la cultura de un
pueblo
Tal cosa como un Derecho compuesto objetivamente por normas: llamamos de esta
manera a un discurso social , una "práctica social compleja" y constitutiva en la que creación,
aplicación y descripción de reglas están de tal modo imbricadas en una práctica del poder que
cualquiera que interviene en alguna de esas prácticas incide, a su manera y según su propia dosis
A juzgar por la síntesis que antecede, el pensamiento crítico tiene dos grandes objetivos:
desenmascarar el discurso jurídico y los medios míticos y simbólicos de los que se vale para
asegurar el ejercicio del poder por quien lo detenta y, por este medio, combatir a quienes ejercen
Sí, creando un modelo teórico que sirva para predecir la decisión de los tribunales.
Surge con los estudios de Ronald Coase que consiste en la actividad lógico formal o
15. ¿Cuáles son las herramientas de la economía que se utilizan para explicar el
necesario, a eliminar lo innecesario, a distribuir lo producido entre los que contribuyen a crearlo,
a fijar el precio de las mercancías en una cantidad justa, no tan alta que desaliente su compra ni
y beneficios; de acuerdo con sus propias y personales preferencias, cada individuo decide hacer
modo que quienes se vean beneficiados puedan compensar a los perjudicados y aun así obtengan
un resultado favorable.
16. ¿Cuáles son las dos vertientes del análisis económico del derecho?
política.