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Naturaleza,
antecedentes y fuentes normativas. 2. Hecho imponible. Exenciones. 3. Sujetos pasivos.
4. Cuantificación de la deuda tributaria. II. El impuesto especial sobre bienes inmuebles
de las entidades no residentes. III. El impuesto sobre determinados servicios digitales.
BIBLIOGRAFÍA. La indicada en la guía académica. Para el seguimiento de esta lección pueden ser
especialmente útiles, además de los resúmenes/explicaciones que suministre el profesor:
MÁLVAREZ PASCUAL, L.-RAMÍREZ GÓMEZ, S.-SÁNCHEZ PINO, J.A.: Lecciones del sistema
fiscal español, Tecnos, Madrid, 2021, lección 7, sencilla y clara.
PÉREZ ROYO, F.-GARCÍA BERRO, F. y otros: Curso de Derecho Tributario. Parte especial, Tecnos,
Madrid, 2021, capítulos VII y XIV.xiv, amplia explicación.
Es un impuesto residual por la prevalencia de los C.D.I. –España tiene firmados 99-
que excluyen la aplicación efectiva del I.R.N.R. en infinidad de ocasiones, bien porque
la renta gravable haya de tributar en la residencia del que la obtiene y no en la fuente
en la que se produce, bien porque el derecho comunitario veta cualquier gravamen que
parezca discriminatorio, bien porque la A.E.A.T. no es capaz de sujetar a los evasores…
La tributación de los no residentes ha sido objeto siempre de una regulación escasa, dispersa e inserta en
las leyes de I.R.P.F. e I.S. reguladoras de la obligación real de contribuir…hasta que Ley 41/1998, de 10
de diciembre, y R.D. 326/1999, de 26 de febrero, crean un nuevo impuesto ad hoc para todo tipo de no
residentes, ya sean personas físicas o jurídicas, a las que se extrae de la sujeción a I.R.P.F. e I.S. a la que
estaban sometidas
por razón de las dificultades de gestión del tributo para con unos sujetos de
los que no se tiene toda la información tributaria necesaria. La asistencia entre
Administraciones no siempre funciona como debiera…
Ley española incorpora 2 REGÍMENES OPCIONALES que ya vimos en la lección 1ª: 1) Por
recomendación de DERECHO COMUNITARIO, al no residente que lo sea en país U.E. y obtenga en
España el 75% de sus rentas, el art. 33 L.I.R.N.R. le permite optar por tributar en el I.R.P.F. o en el
I.R.N.R. Realmente sigue siendo sujeto pasivo del I.R.N.R. pero tiene del derecho a la devolución de la
diferencia si la cuota líquida del I.R.N.R. supera a la cuota líquida del I.R.P.F.
2) Por la llamada Ley BECKAM, fruto del grupo de presión futbolístico…: El llamado impatriado,
privilegiado porque viene a trabajar y residir 5 años –científicos, administradores de empresas, además de
futbolistas, a los que ha terminado por excluirse en la última edición-, pueden optar por tributar en el
I.R.P.F. pero con el tipo del I.R.N.R. hasta 600.000e…que es el 24%....y el resto al 47%. Renta del ahorro
como ahorro I.R.P.F.
Realmente sigue siendo sujeto del I.R.N.R. pese a haber adquirido la residencia, se le otorga un régimen
híbrido de I.R.P.F./I.R.N.R., con tipos más bajos pero sin las exenciones del art. 14T.R.I.R.N.R. ni buena
parte de las deducciones, reducciones y mínimos del I.R.P.F., y sin perjuicio de la sujeción al I.P. por
obligación real –a. 93 L.I.R.P.F.-
Con eso y con todo, el I.R.N.R. en su diseño actual es objeto de numerosas críticas que cuestionan su
configuración actual autónoma, así como el tratamiento dual de las rentas obtenidas con establecimiento
permanente o sin él, que veremos, visto que un mismo sujeto pasivo puede obtener rentas de las dos
modalidades.
Esta unicidad aparente en un mismo texto legal de dos impuestos distintos genera irregularidades y
contradicciones detectadas por la doctrina más atenta, que sostiene que quizá sería más lógico que el
gravamen de las rentas obtenidas mediante establecimiento permanente se alojara en el I.S., ahorrándose
así remisiones, explicaciones y excepciones, quedando los conceptos de renta definidos en la ley del
I.R.P.F. como supletoria. Se trata de lograr la sujeción efectiva de la renta obtenida en España a
gravamen, sea el que sea, que no se permita la huida ficticia a paraísos fiscales de sociedades y
operaciones que realmente radican/se desarrollan en España.
2. Hecho imponible. Arts. 11 y 13 T.R. Aspecto material y espacial, indisolubles.
.- España es el lugar de realización de las Actividades Económicas: Actuación personal del empresario,
del profesional, del artista que presta aquí el servicio, del trabajador por cuenta ajena…salvo CDI.
Dicen los comentaristas que para aplicar el I.R.N.R. es necesario ‘superar’ el artículo 13, del hecho
imponible, leyendo el 14, de las exenciones, mucho más largo y cansino, que trataremos de sistematizar, y
sin perder de vista los C.D.I., las directivas U.E. y jurisprudencia T.J.U.E que dejan maltrecho al I.R.N.R.
en su aplicación efectiva
PARA TODOS LOS NO RESIDENTES, las rentas exentas del art. 7 L.I.R.P.F. y más.
RKM por Intereses, cánones y ganancias -nunca desde paraísos ni por sociedades inmobiliarias-
RKM por dividendos que obtengan fondos de pensiones, FIM o SIM, todos sin ep
RKM por dividendos distribuidos por filiales residentes aquí a matrices U.E. -si ambas tributan por algún
I.S. europeo, la participación supera 5% y no están controladas por residentes de fuera U.E.-
CON EP: Impuesto periódico con normas típicas del I.S. Período impositivo anual
Las personas físicas no residentes, porque no cumplen ninguno de los criterios que ya
conocemos para ser residente del I.R.P.F.: ni permanencia 183 días, ni núcleo principal
de su actividad o interés económico, ni núcleo familiar en España
Las personas jurídicas no residentes porque no cumplen ninguno de los criterios que
ya conocemos para ser residente del I.S.: Ni constitución ni domicilio ni sede dirección
Los entes sin personalidad jurídica –art. 35.4 L.G.T.- constituidos en el extranjero,
si realizan aquí actividades económicas o tienen sede o agente, art. 38 T.R.L.I.R.N.R.
Para dilucidar conflictos acerca de si se es o no se es residente, cuando parezca que se tienen dos o más
residencias, no queda mejor solución que acudir a las reglas previstas en los C.D.I., que suelen atender al
criterio del art. 4 Modelo OCDE, en el que se inspiran nuestras leyes. Para las personas físicas, allí donde
se tenga la vivienda habitual, permanente, el centro de intereses vitales, tanto económicos como
afectivos/personales y finalmente la nacionalidad y el mutuo acuerdo entre los países en conflicto. Para
las personas jurídicas, el país en el que se encuentre la sede de dirección efectiva.
Para acreditar que se es no residente en España hay que acreditar que se es residente en otro país. Las
Administraciones Tributarias de todos los países están llegando a acuerdos en esto, para expedir
certificados de residencia al que reside y exigir certificado de residencia en otro país al que no reside.
Así nuestra A.E.A.T., que se ampara en la Orden 3316/2010, de 17 de diciembre, que aprueba el
certificado de residencia en España, que se emite para todo el que solicita y acredita, a efectos de un
C.D.I.
Un lugar de fijo de negocio mediante el cual una empresa realiza toda o parte de su
actividad: sede de dirección, sucursal, oficina, fábrica, taller, mina, cantera y obra de
construcción o montaje que exceda de 6 meses, un agente autorizado habitual
Si tuviera personalidad jurídica sería una filial, sujeta al I.S. como residente, a la que se le está
equiparando con este régimen de sujeción de los EP
Domicilio Si hay e.p., donde radique la efectiva gestión admva. y dirección del negocio
Solidario pero con acto previo de derivación de responsabilidad –salvo que el NR resida
en un paraíso, en cuyo caso es prescindible el acto previo de derivación-
1) N.R. con E.P. En defecto de nombramiento se considera como tal al gestor del e.p.
según Registro Mercantil o a quien figure facultado para contratar.
2) N.R. sin E.P. que obtengan rendimientos por prestación de ss asistencia técnica y
similares del art. 24.2 T.R. que tienen gastos;
Dos meses para comunicarlo con aceptación. Si no nombran, infracción y multa 2.000 e.
4. Base imponible. Tipos de gravamen. Deuda tributaria.
Tributan por la totalidad de la renta imputable al EP, fijada con arreglo a las normas del
I.S., es decir, EL RESULTADO CONTABLE AJUSTADO, con leves retoques ad hoc:
…No se permiten ciertos gastos deducibles por pagos del EP a la casa central, para
evitar que “vacíen” la B.I.: cánones, intereses, comisiones, asistencia técnica
…PERO sí se admiten como G.D. una parte proporcional razonable de los gastos de
administración de la casa central...contabilizados...continuos...racionales...a cambio de
considerarlos renta de la central obtenida aquí sin EP, según D.A.6ª T.R.I.R.N.R.
También se admite la compensación de B.B.I.I. negativas EP por EP, con contabilidad separada, sin
plazo, pues el de 15/18 años siguientes ha sido eliminado
Tipo impositivo será el del I.S. vigente en cada momento, así que a día de hoy 25%,
salvo hidrocarburos, 30%.
Existe un tipo adicional del 19% si transfiere rentas al extranjero, para equipararlo al pago de dividendo
por la filial a la matriz, pero no se aplica ni uno ni otro si va a país UE o a país con convenio y
reciprocidad -que es lo habitual-, que tendría que liquidar pago por pago.
Bonificaciones y deducciones, las mismas del I.S., con las mismas restricciones por tributación
mínima que ha establecido L.P.G.E.-2022 para el I.S. -D.A. 10ª-.
Libros de contabilidad separada para cada EP, los mismos que en I.S.
Son aquéllos que trabajan sólo para la casa central: Hacen una pieza, un estudio, no
cierran el ciclo de producción, no venden a terceros, no tienen Ingresos
Se les fija B.I. de acuerdo con las normas de las operaciones vinculadas -V.M.-. Y
subsidiariamente, se les fija sumando un 15% a los gastos +
los ingresos íntegros accesorios + más ganancias patrimoniales por bienes afectos
Incluso plusvalías latentes si cesan o trasladan actividad/bienes a país no UE, igual que en I.S., polémico
impuesto de salida a pagar por 1/5 partes anuales, en fraccionamiento optativo
Se les permite optar por el régimen general EP o por el de los NR sin EP, con la
declaración censal de inscripción en el Registro de entidades.
Esta segunda opción es obligatoria cuando se carece de contabilidad separada, que es necesaria para
escoger la primera modalidad.
También pueden ser sujetos personas jurídicas, pero en estos raros casos los CDI suelen conferir la
potestad de imposición al país de la residencia
La base imponible es ahora el ingreso íntegro obtenido, sin gastos de ninguna clase
como regla general, por la dificultad de conocer y fijar los gastos de un sujeto que no
está
Excepción: en prestaciones de servicios, asistencia técnica, obras de instalación o montaje por contratos
de ingeniería, sí pueden deducir gastos de personal, materiales y suministros.
Reaseguro 1,5%
4%
Sí tendrían que declarar si tienen IRI, imputaciones de rentas inmobiliarias u otras rentas carentes de
retención, en los plazos que marcan OOMM, que permiten agrupar las de la misma naturaleza por
trimestres -así OEHA3316/2018, de 17 diciembre-
Si transmiten inmuebles sitos en España, el adquirente tiene que retener -e ingresar en un plazo
de un mes- el 5% del precio acordado, en concepto del pago a cuenta que corresponda al no residente por
la ganancia que tiene, que la tendrá que declarar en el plazo de tres meses.
Deducciones. Sólo donativos y pagos a cuenta, lo cual genera duras críticas, se sienten
discriminados por sus tipos efectivos más altos y la no deducibilidad de casi nada...
Yo creo que hay es más correcto deducir en el estado de la residencia, en su caso, y previa presentación
de los justificantes, no en el estado de la fuente, que no puede comprobar apenas…
D.A. 1ª ley 36/2006, de prevención del fraude, introdujo un procedimiento amistoso para la solución de
discrepancias, desarrollado por R.D. 1794/2008, de 3 de noviembre
También presume que tanto inmueble encubre propiedades de contribuyentes huidizos del I.R.P.F., I.S. e
I.R.N.R., residenciados artificiosamente en paraísos en los que han constituido las sociedades propietarias
de tales inmuebles.
De tal manera que el impuesto no se aplicaría cuando la sociedad propietaria acredite quienes son sus
accionistas propietarios del capital y justifique el origen del dinero allí invertido.
Dudo mucho de que con medidas como ésta se consiga identificar a los propietarios efectivos de tales
fortunas. Parece que se utiliza una escopeta de balines para cazar elefantes…
De la D.A. 6ª Ley 18/1991, de 6 de junio, pasó a la Ley 43/1995, de 27 de diciembre, y después a los
artículos 40 a 45 T.R.I.R.N.R. R.D.Leg 5/2004, de 5 de marzo, que lo siguen disciplinando a día de
hoy.
La Ley 16/2012, de 27 de diciembre aclara que se es exigible solo a entidades NR radicantes en paraísos.
Sujetos pasivos son las entidades NR en España que lo son residentes en paraísos
fiscales, países o territorios así calificados o que tengan esa consideración.
El tipo impositivo es el 3%
RAZÓN DE SER: LA HUIDA DEL I.R.P.F., DEL I.S. Y DEL I.R.N.R. Como hemos
explicado en otro lugar, no es la simplificación de los impuestos sobre la renta lo que
más preocupa en los organismos internacionales hiperactivos a los que estamos
vinculados —U.E., O.C.D.E., F.M.I., O.N.U.—. No es que sea una preocupación
inexistente entre los operadores, es que hay otras más acuciantes, que se resumen en que
paguen el impuesto debido y legítimo algunos contribuyentes huidizos…
Buena parte de la doctrina, que no toda, clama contra la inoperancia del I.R.P.F. y sobre
todo del I.S. tradicional –y del I.R.N.R.- en su misión de gravar empresas que
deslocalizan beneficios y actividades, sin sede o establecimiento permanente en el que
sujetarlas, particularmente las empresas de la llamada economía digital… parece más
claro que nunca que la imposición sobre la renta basada solo en la conexión personal no
es suficiente y que cada país ha de ampliar sus objetivos de gravamen hacia los sujetos
vinculados no por razones sólidas de residencia sino por la mera obtención de rentas
en su territorio…por lo que se propuso un impuesto específico sobre los servicios
digitales que no desplazara al I.S. sino que restaurara la equidad perdida en la aplicación
de éste… “un instrumento recaudatorio de carácter transitorio, que ayude a controlar el
fenómeno B.E.P.S. en un sector especialmente delicado como es el de la economía
digital, procurando unos ingresos adicionales a unas haciendas públicas abrumadas por
las demandas sociales y, adicionalmente, satisfaciendo a una opinión pública altamente
suspicaz respecto de la tributación de los gigantes de la economía digital…” (SANZ
GADEA)
NATURALEZA. A nuestro juicio, estamos ante otro impuesto sobre la renta, creado
para gravar, siquiera sea mínimamente, a las empresas que operan en la llamada
economía digital, que torean con destreza al I.S., al I.R.N.R. y a cualquiera de los que se
les ha puesto por delante, creando agravios difíciles de soportar…se trata de gravar los
beneficios generados por la digitalización de la economía.
Lo cual desautoriza el mejor conocedor de este sector del ordenamiento tributario, Eduardo SANZ
GADEA: “Armonización internacional de la imposición sobre los beneficios”, Revista Técnica Tributaria
nº 129/Abril-Junio 2020: su finalidad es gravar los beneficios de las empresas a través de los ingresos, si
bien es previsible que se produzca la traslación económica. Inciden sobre la renta, razón por la cual han
de subsumirse en el artículo 21 M.C.D.I.O.C.D.E. que quieren evitar, sin éxito. La jurisdicción de
residencia puede negarse a reconocer un crédito de impuesto, ergo generará doble imposición.
Es una solución popular y transitoria, hasta que se alcance el consenso internacional que hoy no se da.
Son muchos los pronunciamientos lamentándose de la falta de coordinación del mismo en la U.E., que las
comunicaciones y propuestas de Directivas quieren paliar frenando el traslado de beneficios a gravar
fuera del lugar en el que se producen. Todo ello en el entendimiento de que el I.S., pese a su pérdida de
recaudación e incremento de los costes de gestión, contribuye a la progresividad del sistema pues recae de
alguna manera sobre el capital y ayuda a gestionar el I.R.P.F. Este I.D.S.D. coadyuva al mismo fin.
2) Los servicios de intermediación en línea, que serían aquéllos por los que se pone a
disposición de los usuarios una interfaz multifacética, capaz de operar con varios
usuarios a la vez, facilitándoles la entrega de bienes y prestaciones de servicios entre
ellos, o localizarse unos a otros o interactuar. Tal sería el caso de Amazon, Wallapop o Airbnb.
3) Los servicios de transmisión de datos, que serían aquéllos que permiten la puesta a
disposición de datos recopilados acerca de los usuarios por las actividades realizadas
por éstos en las interfaces digitales. Tal sería el caso de Facebbok.
Conceptos técnicos cuyo significado intenta esclarecer la Resolución de la Dirección General de Tributos
de 25 de junio de 2021 -B.O.E. del 29 siguiente-.
NO SE SUJETAN las entregas de bienes o prestaciones de servicios subyacentes, esto es, el comercio
electrónico, ni tampoco el suministro de contenidos digitales, como las suscripciones a plataformas del
tipo Netflix o Spotify. Servicios y entregas que, como veremos, están sujetos al I.V.A., como regla
general, y las ganancias que generen al I.S. o I.R.N.R. según proceda.
En aspecto espacial el hecho imponible resalta que los servicios digitales gravados
son los que se presten en territorio español, para lo cual se toma como referencia la
localización del dispositivo en el momento en que aparezca la publicidad on line, se
concluya el servicio de intermediación o se generen los datos por un usuario a través de
una interfaz digital
Se presume que un dispositivo está en el lugar que se determine conforme a su dirección IP, salvo que
se demuestre otro diferente por geolocalización, según fija el reglamento
SUJETOS PASIVOS CONTRIBUYENTES son las personas jurídicas y entes del art.
35.4 L.G.T. que superen 2 umbrales:
La base imponible es el importe de los ingresos por servicios digitales sujetos (IVA
excluido).
Deberes formales relevantes son, además del esencial de autoliquidar cada trimestre,
en el mes siguiente -en los plazos, condiciones y modelos que fija la Orden HAC/590/2021, de 9 de
junio-.