Fecha 25/10/2021

TERCERA UNIDAD: PROCESO ARBITRAL

(Cuando la parte demandante no presentó dentro del plazo) artículo 36 del
reglamento el cual versa sobre a criterio del tribunal arbitral se podrían ampliar
los plazos de manera prudencial que se hayan establecido para las actuaciones
arbitrales, estamos redactando la contestación.
PROFESORA: es un juego de estrategias y deben hacer uso. Y la razón que da
Bruno debería ser evaluada por el tribunal arbitral. Una de las facultades del
tribunal arbitral es esa: la posibilidad de ampliar los plazos aun si estos estuvieran
vencidos.
Esa jugada de los demandados es buena y la propuesta de los demandantes es una
muy buena salida y de todas maneras siempre hay una parte que no está de
acuerdo con la decisión del Tribunal Arbitral.
Lo que sucede en la práctica es: si el tribunal les da un plazo adicional a la parte
demandante en el caso que declare fundada la contestación de los demandantes,
tendrían que darles un plazo adicional a los demandados porque tiene que haber
igualdad, ya no tendrá dos días sino tres igual que la parte demandante.
PREGUNTAS FRYDDA: las partes pueden pedir la ampliación de plazo en algún
tipo de actuaciones que esté realizando, pero en este caso, considero que, si se
hubiera pedido ese plazo de la parte demandante, tendría que haber sido si una vez
que hubieran sido conscientes que no lo estaban presentando a tiempo, y en este
caso lo que hicieron fue presentarlo a destiempo sin solicitar el permiso al tribunal
arbitral de que les permita esa ampliación de plazo, entonces por eso como parte
demandada.
SEGUNDA PREGUNTA: si ya incumplieron el plazo, y no solicitaron la
ampliación del plazo para presentarlo a tiempo y a parte la parte demandada a
dicho que son parte renuente por haber presentado fuera de tiempo la demanda y
tiene eso en su poder el tribunal arbitral, ósea es necesario que la parte
demandante presente sus descargos, ¿sucede en la práctica?
PROFESORA: hemos archivado 4 o 5 casos porque el demandante no presentó
demanda, y en otros casos no se archivó sino se amplió el plazo, la decisión va por
cuenta del tribunal y en terceros casos, porque la idea es llegar a emitir un laudo,
entonces dentro de la dinámica la miss había pedido que se presentara una
reconvención. Tienen 3 alternativas tribunal, le dicen que sí al demandante y el
caso continua y el proceso se alarga. Le dicen que no y le preguntan a los
demandados: ¿ustedes tienen algo que decir? Y los demandados dirán sí tenemos
pretensiones vamos a reconvenir, ustedes dirán si, entonces el tribunal podría
archivar demanda y continuar con reconvención, o la demanda continúa, los
plazos se alargan y seguimos con el caso.
¿En qué momento si es que el tribunal les dice no a los demandados o
demandantes, en qué momento podrían reclamar los demandados si les dicen que
no?
SEBASTIAN: Ante el poder judicial ante un proceso de anulación de laudo
arbitral.
Lo que decida el tribunal arbitral podría ser cuestionado a través de un pedido de
anulación de laudo, pero es importante que dejen constancia en el laudo arbitral.
Entonces, el tribunal arbitral tiene en sus manos que el caso continúe con demanda
y reconvención o solo con reconvención, pero el caso va a continuar con el tema de
la reconvención si se archivara la demanda.
PROFESORA: La RECONVENCIÓN se presenta a la par de la contestación salvo
que se amplíen pretensiones después, pero lo usual es a ti te demandan, te corren
traslado, tú contesta la demanda y ahí tú dices yo quiero también presentar mis
propias pretensiones, quiero reconvenir, voy a demandar al demandante. En ese
caso lo que hace el Tribunal, es aceptar la contestación y admite la reconvención y
corre traslado de la reconvención a la otra parte y dice: “responde en tal tiempo”.
Pongámonos en el caso de que el tribunal decide: vamos archivar la demanda, pero
vamos admitir la reconvención, bueno el tribunal dirá: “ como hemos decidido
archivar la demanda ¿señores demandados tienen algo que decir? Ustedes dirán:
“sí reconvengo” y en ese momento el tribunal evaluará, revisará y notificará a la
otra parte y le dirá: “tienes tantos días para que respondan la reconvención”; en
cuyo caso solamente tenemos reconvención y ya no demanda, si se archiva. Si no se
archivara, el tribunal dirá: “muy bien señores demandantes vamos hacer uso de
esa facultad para ampliar el plazo, vamos admitir la demanda, señores
demandados tienen tanto día para contestar la demanda y ustedes responderán la
demanda y presentaran reconvención.
Ahora contra esa resolución siempre cabe una reconsideración.
 Las partes adoptan libremente el proceso más adecuado a sus necesidades.
Traje a medida.
La gran ventaja del arbitraje es lo que estamos viendo ahora, por eso es
mucho mejor que sucedan este tipo de contratiempos, errores para que
podamos ver cómo funciona en el arbitraje el tema, como se pueden ajustar
por ejemplo esta presentación de la demanda fuera del plazo, qué se pueda
hacer, qué no se puede hacer porque las partes como hemos indicado y
como ha constado en la cláusula arbitral que ha sido materia del examen
adoptan libremente el proceso más adecuado a sus necesidades, es lo que
comúnmente , es tan gráfico que siempre se dice visto es un traje a la
medida.
La miss dice: “tengo un caso sumamente complejo y voy a necesitar un
plazo sumamente largo”, yo no necesito diez días como dice el reglamento
sino necesito 30 días para presentar la demanda, hay algunos que son
exagerados y piden 40 días.
  Si el arbitraje es “institucional”, deberá adherirse al reglamento del centro
de arbitraje elegido.
Si el arbitraje es institucional como en nuestro caso, deberá regirse al
reglamento del centro de arbitraje elegido; sin embargo, siempre las partes
son las van a tomar a fin de cuentas la decisión de cómo llevar a cabo el
proceso. Existe la posibilidad que en algún reglamento de arbitraje diga:
“este es el procedimiento y no hay forma de que sea de otra manera”, en
teoría sí, pero de ninguna manera le parece a la profesora que sea
conveniente porque ninguna institución arbitral va querer ponerle un traje
de fuerza a las partes porque no todos los casos son los mismos, son
similares, tendrá que ser un reglamento que posibilite y que además el
reglamento así lo establece esta flexibilidad como es lo que estamos
trabajando.
 Si el arbitraje es “ad hoc”, deberá diseñarse el procedimiento, utilizando
algún modelo como referencia o pactando uno con plazos y etapa
probatoria especiales.
El arbitraje ad hoce sabemos que es el arbitraje que es administrado por el
propio arbitro, no hay reglamento, usualmente utilizan algún modelo como
referencia o van a tener que pactar cada una de las etapas del proceso,
entonces van a tener que hacer unas reglas inacabables sino todo lo que
pueda suceder en el caso, fíjense lo que ha pasado hoy día o en el caso que
hemos planteado , han habido una serie de accidentes que no
necesariamente cuando uno está diseñando reglas las incorpora porque no
se sabe en la práctica que es lo que va pasar.
 La tramitación es reservada. Compromiso de confidencialidad
Siempre el trámite de un proceso arbitral es reservado que no es lo mismo
que sean realizados de manera transparente. Hay un compromiso de
confidencialidad, ya sea que estemos frente a un arbitraje institucional o ad
hoc.
En un panel donde se habló sobre confidencialidad, lo que decía una de las
panelistas que era venezolana con absoluta razón: “que el tema de la
confidencialidad comenzaba desde que el árbitro es propuesto, que no
necesariamente es designado, yo propongo como árbitro a X y para ver si el
árbitro acepta o no, lo tengo que notificar y decirle: “señor árbitro, usted ha sido
designado por los señores A, estos son los antecedentes del caso y usted tiene tantos
días para que diga si acepta o no”. Desde ese momento ya existe un compromiso de
confidencialidad que no necesariamente es respetado. Entonces, los casos se
tramitan de manera reservada que no es lo mismo que sean tamizados de manera
transparente, la transparencia en los árbitros, las partes y el centro de arbitraje
eso una de las premisas con las que debe actuar cada uno de los actores del caso
más allá de la respuesta.
Artículo 3.- Principios y derechos de la función arbitral.
Principio de no intervención judicial
 1. En los asuntos que se rijan por este Decreto Legislativo no intervendrá la
autoridad judicial, salvo en los casos en que esta norma así lo disponga.
¿En qué casos puede intervenir el Poder Judicial? Por ejemplo, para actuar
prueba, para medida cautelar, para ejecutar laudo.
Principio de independencia
2. El tribunal arbitral tiene plena independencia y no está sometido a orden,
disposición o autoridad que menoscabe sus atribuciones.
Cuando revisábamos la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
hablamos sobre estos atributos, acuérdense cuando hablábamos del caso
Cantuarias , cuando un juez penal intervino para socavando o queriendo
acabar el caso que se estaba llevando a cabo en sede arbitral, el Tribunal le
dijo : “tú no tienes autoridad, nadie tiene autoridad para meterse cuando
un caso está abierto, el único que está autorizado para resolver el caso es el
árbitro , no pueden intervenir nadie, ninguna autoridad judicial puede
intervenir, salvo en los casos que la norma lo establece y ya hemos dicho
cuáles son y de esa misma manera el árbitro es plena y absolutamente
independiente, no está sometido a nadie a ninguna orden , a ninguna
disposición a ninguna autoridad que quiera menoscabar , reducir o anular
sus atribuciones.
Principio de autonomía (kompetenz – kompetenz) que tiene que ver con el
Kompetenz-Kompetenz.
3. El tribunal arbitral tiene plenas atribuciones para iniciar y continuar con el
trámite de las actuaciones arbitrales, decidir acerca de su propia
competencia y dictar el laudo.
Ya vamos viendo entonces el principio de no intervención judicial, el principio de
independencia, el principio de autonomía o Kompetenz Kompetenz, el principio de
no interferencia.
Principio de no interferencia
4. Ninguna actuación ni mandato fuera de las actuaciones arbitrales podrá
dejar sin efecto las decisiones del tribunal arbitral, a excepción del control
judicial posterior mediante el recurso de anulación del laudo contemplado
en este Decreto Legislativo. Cualquier intervención judicial distinta.
El único que puede decidir si una orden procesal, si una orden arbitral debe
dejar de tener efecto es el propio tribunal arbitral. En el caso que estamos
viendo, el Tribunal ha decidido admitir una demanda que fue presentado
fuera de plazo según los demandados, el tribunal podrá decidir que se
ratifica con ese tema de ampliación de plazos o deja sin efecto esa decisión;
entonces nadie salvo el propio árbitro puede dejar sin efecto sus propias
decisiones, salvo que después se vaya a anulación de laudo tal como lo había
adelantado Arnold y Sebastián. Lo que decida el Tribunal ahora, podrán
recurrir al tribunal nuevamente, pero si no están de acuerdo con esa
decisión final del tribunal se irán a anulación.
Artículo 33.- Inicio del arbitraje.
Salvo acuerdo distinto de las partes, las actuaciones arbitrales respecto de una
determinada controversia se iniciarán en la fecha de recepción de la solicitud para
someter una controversia a arbitraje.
Nosotros hemos iniciado un caso, ¿desde cuándo los hemos iniciado? Desde que se
presentó la petición, no desde que se va presentar la demanda, hace varias semanas
atrás hemos dado por iniciado el caso, desde que la institución arbitral recibe una
petición del demandante, se viene la conformación del tribunal arbitral, las
confirmaciones, se instala o se aprueban reglas, se da plazo para presentar
demanda, entonces no es desde que se instala tribunal ni desde se da plazo para
presentar demanda de acuerdo al 33 del DL es en esta etapa previa, es decir desde
que se presenta la petición de arbitraje.
Artículo 34.- Libertad de regulación de actuaciones.
1. Las partes podrán determinar libremente las reglas a las que se sujeta el
tribunal arbitral en sus actuaciones.
A falta de
acuerdo o de un reglamento arbitral aplicable, el tribunal arbitral decidirá
las reglas que considere más apropiadas teniendo en cuenta las
circunstancias del caso.
2. El tribunal arbitral deberá tratar a las partes con igualdad y darle a cada
una de ellas suficiente oportunidad de hacer valer sus derechos.
Las partes tienen libertad para determinar las reglas, si no dice nada el
reglamento y si no dice nada las reglas que se han aprobado, el tribunal va
tener que decidir, pero lo que le exige la ley es que a las partes se las tiene
que tratar de manera igualitaria y se les tiene que dar la misma
oportunidad para que defiendan, para que hagan valer sus derechos, por
eso es que en el caso que habíamos visto nunca se hizo referencia al
demandado porque si no hubiese habido un 20 redondo.
3. Si no existe disposición aplicable en las reglas aprobadas por las partes o
por el tribunal arbitral, se podrá aplicar de manera supletoria, las normas
de este Decreto Legislativo (ojo). Si no existe norma aplicable en este
Decreto Legislativo, el tribunal arbitral podrá recurrir, según su criterio, a
los principios arbitrales, así como a los usos y costumbres en materia
arbitral.
Fíjense que en ningún caso nos habla de la norma ordinaria, del código
procesal civil, entonces el CPP en el arbitraje es una mala palabra, si mis
reglas no dicen nada, si mi reglamento no dice nada, me voy a la ley, ¿cuál?
al DL 1071, si el decreto no dice nada, ¿a dónde me voy? A los principios
arbitrales y si eso tampoco me ayuda ¿ qué hago? Haré uso de los usos y
costumbres en materia arbitral, fíjense en como insiste, incide, puntualiza la
norma siempre que el arbitraje es un sistema que se contiene y que es en sí
 mismo siempre total y absolutamente casi siempre funciona, no necesitas
otras normas, aquí las reglas del arbitraje son las que cuentan.
4. El tribunal arbitral podrá, a su criterio, ampliar los plazos que haya
establecido para las actuaciones arbitrales, incluso si estos plazos estuvieran
vencidos.
Estas son las reglas básicas del proceso arbitral, cómo es que hay libertad
para regular las actuaciones arbitrales.
Artículo 35.- Lugar del arbitraje.
Las partes podrán determinar libremente el lugar del arbitraje.
Puede tratarse de dos partes que tienen domicilio, que han celebrado el contrato en
Perú; sin embargo, deciden que el arbitraje sea administrado o sea resuelto por la
CCI de Francia o por el Centro de Arbitraje de Singapur ¿por qué? Porque ellos
tendrán sus razones, o si estamos en Arequipa que el arbitraje se lleve a cabo en
Lima o al revés estamos en Lima y que el arbitraje se lleve en Arequipa. Hay
libertad para elegir el lugar del arbitraje, así como también hay libertad para
elegir el idioma del arbitraje.
Artículo 36.- Idioma del arbitraje.
Las partes podrán acordar libremente el idioma o los idiomas que hayan de
utilizarse en las actuaciones arbitrales.
¿Por qué se dice eso? Porque nuevamente el arbitraje estamos frente a relaciones
por las cuales escapan de las fronteras nacionales y esta es una norma monista que
comprende tanto al arbitraje nacional como al arbitraje internacional.

Instalación del Tribunal Arbitral

El “Acta de Instalación” debe contener, como mínimo, no necesariamente, a veces
ni acta de instalación porque se emite una resolución en donde el Tribunal dice:
“señores envió las propuestas de reglas” y en esas reglas las partes convalidan al
tribunal, dicen: “estamos de acuerdo con X, Y , Z” esas son las reglas, pero como
mínimo debería contener el acta.
 Tipo de arbitraje.
 La materia de la controversia.
 Competencia del Tribunal Arbitral.
 Lugar de arbitraje y sede del Tribunal
 Idioma.
 Funcionamiento del Tribunal Arbitral.
 Plazos.
 Formalidades del proceso.
  Normas aplicables.
 Domicilio.
 Remuneración de los árbitros y secretario.
En la primera audiencia que tuvimos, esto es lo que se dice, el tribunal reunió de
manera remota para fijar, determinar cómo iba funcionar, para dar inicio de una
manera ya actuando ellos como árbitros porque en la primera etapa no estaban
debidamente constituidos porque faltaba el presidente. Pero una vez que está
conformado el tribunal, se reúnen con las partes o emite una resolución y dicen:
“señores vamos a funcionar de esta manera, sugiero estas reglas”, las partes van a
decidir si están de acuerdo o no y ahí se estableció el plazo para que las partes
presentaran la demanda.
Hemos instalado al tribunal, se ha dado inicio al caso y se le ha dado un plazo al
demandante para que presente la demanda.

Postulación
 Iniciado el proceso, el peticionante presenta la demanda dentro del plazo
acordado, considerando: Tratándose de arbitraje, de un tema flexible a
veces los árbitros indican como se tiene que presentar los escritos, en Word,
en formato pdf, través de un sistema virtual, de manera física, primero
dirán ABCD, las pruebas se adjuntaran de una u otra manera para ser más
expeditiva la verificación de la prueba, para que los escritos sean realmente
digeribles, cuando uno los lea y no lean cosas que a veces no se entienden.
 hechos en que se funda, ¿cuáles son los hechos?, ¿qué ha sucedido?
 circunstancias de la controversia, ¿en qué circunstancias ha sucedido
el conflicto?
 pretensiones, ¿qué quieres?, ¿qué reclamas?
 fundamentación de derechos, y ‘¿en qué fundamentas tu
reclamación?
 medios probatorios, ¿con qué vas aprobar lo que estás diciendo? No
se trata solamente de un pliego de reclamos, se trata de que pruebes
esos reclamos, de que pruebes esas pretensiones, de que fundamentes
debidamente tus pretensiones y que las pruebes, y para que el
árbitro tenga un documento que le sirva no solamente para que
entienda bien el caso, sino sobre todo para que el demandante sea
debidamente leído y en su momento oído tendrá que presentar el
documento de una manera ordenada, limpia, bien escrita, bien
redactada, bien fundamentada.
 La demanda se contesta pudiendo formularse: excepciones,
oposiciones, tachas y reconvención; en cuyo caso, se corre nuevo
traslado.
 Se presenta la demanda, entonces, la posición del demandante
algunos hablan de posición de defensa y el Tribunal, si estamos en
una institución arbitral quien recibe la petición es la institución
arbitral. Normalmente lo que tiene que hacer un secretario es revisar
que los documentos que se dice en la demanda hayan sido
presentados y si han sido presentados le dirá al Tribunal: “todo esto
ha sido presentado”; el Tribunal verificará, algunos lo hacen y otros
no, lo diligente, lo épico es que el árbitro revise todo lo que va firmar,
revisará y dirá: “ sí , estamos de acuerdo y admitirán”, y si no
observará, y si observa le dará un plazo para que subsane el error en
que haya podido incurrir el demandante. Por ejemplo: “Oye esto no
está claro, oye los anexos que dices que han sido adjuntado no han
sido adjuntados, oye aclaren eso”, esos son observaciones que no se
admiten, pero no de fondo sino de forma.
Entonces, una vez admitida la demanda se corre traslado al
demandado y quien ha sido demandado la contesta y en ese momento
el demandado presentará excepciones, oposiciones, tachas o
reconvenciones, cualesquiera sea los medios de defensa que haya
presentado: excepciones porque cuando se presenta excepciones,
oposiciones y tachas lo que hace es atacar al convenio , atacar a la
forma, y decir: “no eres competente, ya caducó , etc.” o dirá : “ te
voy a demandar yo a ti” , en cualquiera de estos casos , se tiene que
nuevamente oír a la otra parte por eso es que se tiene que correr
traslado”.
 De no presentarse la demanda y, no existir acuerdo distinto, el Tribunal
Arbitral dará por terminado el proceso, salvo que el demandado señale lo
contrario.
Si no se presenta la demanda que es el caso que hemos conversado, si no
existe acuerdo distinto, el tribunal dará por terminado el caso, salvo que el
demandado señale lo contrario, y ¿cómo va señalar lo contrario?
Presentando una reconvención

Saneamiento
 Con la contestación de la se puede:
Cuando uno contesta la demanda, uno puede presentar excepciones,
objeciones y tachas, ¿qué es lo que puede hacer el demandado?
 objetar la competencia del Tribunal Arbitral, es decir ustedes no son
competentes.
 alegar la inexistencia de convenio arbitral, o
 alegar que el convenio es nulo o anulable.
 El Tribunal Arbitral podrá resolver las observaciones como una
cuestión previa (un laudo parcial) o, reservarse el derecho para
decidirlo en el Laudo. (Esto no dice en la Ley de Contrataciones) La
 miss ha comentado en algunas ocasiones la falta de ética de quedar
al final para al final decirle no soy competente al demandante, hizo
perder tiempo, dinero y expectativas. Creo que lo diligente es que se
resuelva las excepciones antes de continuar y saber si soy o no
competente, si hay convenio o no hay convenio, o si es nulo o no es
nulo, si la cosa ya se resolvió o no se resolvió, es decir si es cosa
juzgada o no, pero la ley dice igual te puedes ir al final, eso no pasa
con la ley de contrataciones que obliga que se resuelva antes de que
….. (no se escucha)
 Si se ampara las excepciones siguientes (del demandado), se dará por
terminado el proceso y en ese caso se declarará que:
 Incompetencia,
 Prescripción,
 Caducidad, o
 Cosa Juzgada.