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SOLUCIONES LABORALES PARA EL

SECTOR PRIVADO

EL “ANIMUS PERVERSUS”
EN EL DESPIDO FRAUDULENTO
A PROPÓSITO DE LA CASACIÓN N° 3765-2016-LIMA
Lesly Marina MONTOYA OBREGÓN(*)

La singularidad del despido fraudulento, respecto a otros casos de desvin-


culación, está relacionada con la presencia de la conducta pérfida del em-
EJECUTIVO
RESUMEN

pleador como base del despido. El presente informe desarrolla este y otros
aspectos sustanciales del despido fraudulento, tomando como base algunos
criterios jurisprudenciales representativos emitidos por el Tribunal Consti-
tucional y por la Corte Suprema.

hechos notoriamente inexistentes, falsos o


 PALABRAS CLAVE imaginarios. Este tipo de despido se suscita
Despido fraudulento / Tutela restitutoria / aún con la imputación de una causal legal y
Indemnización cumpliendo con los procedimientos señalados
legalmente.
Recibido: 12/06/2017
Aprobado: 14/06/2017
Ahora bien, el despido fraudulento se distin-
gue del despido arbitrario en la medida en que
para la configuración de aquel no basta verifi-
ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL

Introducción car la injusticia del despido sino que, además


de ello, se requiere que se acredite la existen-
El despido fraudulento es una institución ju- cia del ánimo perverso con el cual ha actuado
rídica que ha sido incorporada a nuestro sis- el empleador; en este sentido, debe demostrar-
tema a través de la jurisprudencia emitida por se la inexistencia o falsedad de la imputación
el Tribunal Constitucional en el caso Eusebio que hará patente el ánimo desleal que ha moti-
Llanos Huasco (Exp. N° 976-2001-AA/TC, vado la actuación de aquel.
fundamento jurídico 15) y que ha merecido un
desarrollo que ha ampliado en varios aspectos Este constituye el principal criterio jurispru-
esta figura. dencial refrendado por la Corte Suprema al re-
solver la Casación N° 3765-2016-Lima.
De acuerdo con el Máximo Intérprete de la
Constitución, este despido se produce cuan- El caso es el siguiente: un trabajador interpu-
do media un engaño, esto es, cuando se pro- so demanda solicitando que se declare la nuli-
cede de manera contraria a la verdad contravi- dad de su despido, su reposición y el pago de
niendo la buena fe laboral; en ese sentido, se las remuneraciones devengadas, con costos y
materializa cuando se le imputa al trabajador costas del proceso.

(*) Abogada por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Miembro de la Orden del Ilustre Colegio de Abogados de Lima
(CAL). Bachiller en Contabilidad por la Universidad Nacional del Callao. Asesora laboral de Soluciones Laborales, Contadores
& Empresas y Diálogo con la Jurisprudencia.

124 pp. 124-130•ISSN 1996-3076•JUNIO 2017•Nº 114 | SOLUCIONES LABORALES


ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL

En primera instancia se declaró fun- porque fue un acto desproporcio- I. Alcances generales
dada la demanda, en consecuencia, nado e irrazonable, no obstante, tal
fraudulento el despido del deman- como se ha desarrollado preceden-
temente, el despido fraudulento tie- 1. Definición de despido
dante, y ordenó su reposición en el
puesto de trabajo que venía desem- ne sus propias singularidades, que
peñando o uno de igual categoría y la diferencian de un despido cuya El despido puede ser definido, como
remuneración; asimismo, el pago causa no ha podido ser acredita- aquel acto unilateral y recepticio
de las remuneraciones devengadas, da, como es el caso de un despido que contiene la voluntad del em-
el depósito de la compensación por desproporcionado. pleador de extinguir la relación la-
tiempo de servicios, más intereses boral con el trabajador, el cual, para
legales y financieros, con costas y Sobre el particular, explicó: “la de- su validez, debe ser comunicado por
costos del proceso. mandada imputó al actor haber agre- escrito, sustentarse en causa justa y
dido verbalmente a su compañero de seguir un procedimiento basado en
Es segunda instancia se revocó la trabajo conforme a lo dispuesto en el la ley(1).
Sentencia de primera instancia, en literal f) del artículo 25 del Decreto
el extremo que ordenó el pago de re- Supremo N° 003-97-TR, hecho que En otras palabras, el despido supo-
muneraciones devengadas y el depó- no fue negado por el actor, confor- ne la ruptura definitiva del vínculo
sito de la compensación por tiempo me se advierte del escrito de descar- obligacional entre el trabajador y el
de servicios a favor del demandante, go de fecha diecinueve de enero de empleador, por decisión de este últi-
más intereses legales y financieros; y dos mil cuatro, que corre en fojas se- mo, de modo que cesa la obligación
confirmó la misma en lo demás que senta a sesenta y cuatro, por lo que de cada una de las partes del contra-
contiene. el despido del actor no se basó en un to de trabajo(2).
hecho inexistente o inventado por la
Al respecto, la empresa demandada, demandada; y siendo que en el pre- 2. Razones que justifican el des-
Telefónica del Perú S.A.A interpuso sente caso se analiza la existencia de pido
recurso de Casación contra la Sen- un despido fraudulento, conforme así
tencia de segunda instancia, denun- lo establecieron la instancia de méri- Las causas justas por las cuales se
ciando la interpretación errónea del to, no se ha acreditado que la deman- puede proceder al despido de un tra-
literal f) del artículo 25 del Decreto dada haya actuado de forma pérfida bajador se pueden esquematizar de la
Supremo N° 003-97-TR. Al respecto, cuando despidió al accionante, ra- siguiente manera:
señalaba que para el Colegiado Su- zón por la cual debe declararse fun-
perior solo habría quedado demostra- dado el recurso de casación y revocar 2.1. Causas relacionadas con la ca-
do a lo largo del proceso la existen- la Sentencia de Vista, declarando in- pacidad del trabajador (Art.
cia de una contradicción o discusión fundada la demanda”. 23 LPCL)(3)
del trabajador con un compañero de
trabajo, lo cual no revestiría grave- De esta forma, vuelve a marcar como • El detrimento de la facultad
precedente que para la configuración física o mental o la ineptitud
dad, y, por ende, no debería haberse
del despido fraudulento es indispen- sobrevenida.
despedido al actor por esta situación.
sable acreditar que se ha despedido
No obstante y presentando un desa-
al trabajador con ánimo perverso y • El rendimiento deficiente.
rrollo claro y preciso de la infracción
auspiciado por el engaño, por ende,
normativa invocada; demuestra la in- • La negativa injustificada para
de manera contraria a la verdad y
cidencia que dicha infracción legal someterse a examen médi-
la rectitud de las relaciones labora-
tendría respecto del pronunciamien- les. Por estas consideraciones, decla- co, o a cumplir con las me-
to expedido por el Colegiado Supe- ró fundado el recurso de casación in- didas profilácticas o curati-
rior, lo que necesariamente requiere terpuesto por la empresa demandada, vas para evitar enfermedades
de una análisis de fondo, cumpliendo Telefónica del Perú S.A.A. o accidentes.
de esta forma con las exigencias pre-
vistas en el inciso b) del artículo 58
de la Ley N° 26636, Ley Procesal del
Trabajo, modificado por el artículo 1
de la Ley N° 27021.
(1) ARCE ORTIZ, Elmer. Derecho Individual del Trabajo en el Perú. Desafíos y deficiencias. Palestra,
Sobre el análisis de lo expuesto, el Lima, 2008, p. 522.
Tribunal Supremo concluyó que (2) PACHECO ZERGA, LUZ. “El despido. Naturaleza jurídica y efectos”. En: Segunda jornada univer-
sitaria de derecho al trabajo. Facultad de Derecho de la Universidad de Piura. Universidad de Piura,
si bien la Sala ha considerado que 1998, p. 79.
el despido del actor es fraudulento (3) Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobada por el Decreto Supremo N° 003-97-TR.

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LABORALES

2.2.
Causas relacionadas con la con la intención de causarle per- sanciones disciplinarias previas
conducta del trabajador (Art. juicio u obtener una ventaja; y la de amonestaciones escritas y
24 LPCL) competencia desleal. suspensiones.
• La comisión de falta grave, • La concurrencia reiterada en es- • El hostigamiento sexual cometi-
según las causales previstas tado de embriaguez o bajo in- do por los representantes del em-
en la ley. fluencia de drogas o sustancias pleador o quien ejerza autoridad
estupefacientes, y aunque no sea sobre el trabajador, así como el
• La condena penal por delito reiterada cuando por la naturale- cometido por un trabajador cual-
doloso. za de la función o del trabajo re- quiera sea la ubicación de la víc-
vista excepcional gravedad(5). tima de hostigamiento en la es-

La inhabilitación del
tructura jerárquica del centro de
trabajador. • Los actos de violencia, grave in- trabajo.
disciplina, injuria y faltamien-
2.3. Faltas graves (Art. 25 LPCL)
to de palabra verbal o escrita en 2.4. El cese colectivo
Dentro de estos tipos genéricos de agravio del empleador, de sus
causas justas de despido, sin duda, la representantes, del personal je- Por otro lado, el artículo 46 de la
más utilizada es la referida a la co- rárquico o de otros trabajado- LPCL regula las causas objetivas de
misión de falta grave, según las cau- res, sea que se cometan dentro despido colectivo –denominadas le-
sales previstas en el artículo 25 de la del centro de trabajo o fuera de galmente “cese colectivo”– que im-
LPCL. Son faltas graves: él cuando los hechos se deriven plican cuatro situaciones:
directamente de la relación labo-
• El incumplimiento de las obliga- ral. Los actos de extrema violen- • El caso fortuito o fuerza mayor.
ciones de trabajo que supone el cia tales como toma de rehenes o
de locales podrán adicionalmen- • Los motivos económicos, tecno-
quebrantamiento de la buena fe
te ser denunciados ante la autori- lógicos, estructurales o análogos.
laboral, la reiterada resistencia
a las órdenes relacionadas con dad judicial competente. • La disolución y liquidación de la
las labores, la reiterada paraliza- empresa, y la quiebra; y
ción intempestiva de labores(4) y • El daño intencional a los edifi-
la inobservancia del Reglamen- cios, instalaciones, obras, ma- • La reestructuración patrimonial
to Interno de Trabajo o del Re- quinarias, instrumentos, docu- sujeta al Decreto Legislativo
glamento de Seguridad e Higie- mentación, materias primas y N° 845.
ne Industrial. demás bienes de propiedad de la
empresa o en posesión de esta.
• La disminución deliberada y re- II. El despido fraudulento
iterada en el rendimiento de las • El abandono de trabajo por más
labores o del volumen o de la ca- de tres días consecutivos, las au-
lidad de producción, verificada sencias injustificadas por más 1. Definición
fehacientemente o con el con- de cinco días en un periodo de
curso de los servicios inspecti- treinta días calendario o más de Conforme a lo establecido por el Tri-
vos del Ministerio de Trabajo. quince días en un periodo de bunal Constitucional en el caso Eu-
ciento ochenta días calendario, sebio Llanos Huasco (Exp. N° 976-
• La apropiación consumada o hayan sido o no sancionadas dis- 2001-AA/TC, fundamento jurídico
frustrada de bienes o servicios ciplinariamente en cada caso, la 15), el despido fraudulento se confi-
del empleador o que se encuen- impuntualidad reiterada, si ha gura cuando se despide a un trabaja-
tran bajo su custodia, así como la sido acusada por el empleador, dor imputándosele hechos notoriamen-
retención o utilización indebidas siempre que se hayan aplicado te inexistentes, falsos o imaginarios.
de los mismos, en beneficio pro-
pio o de terceros, con prescin-
dencia de su valor.
• El uso o entrega a terceros de (4) La reiterada paralización intempestiva de labores debe ser verificada fehacientemente con el concur-
so de la Autoridad Administrativa de Trabajo, o en su defecto de la Policía o de la Fiscalía si fuere
información reservada del em- el caso, quienes están obligadas, bajo responsabilidad a prestar el apoyo necesario para la constata-
pleador; la sustracción o uti- ción de estos hechos, debiendo individualizarse en el acta respectiva a los trabajadores que incurran
lización no autorizada de do- en esta falta.
(5) La autoridad policial prestara su concurso para coadyuvar en la verificación de tales hechos; la nega-
cumentos de la empresa; la tiva del trabajador a someterse a la prueba correspondiente se considerará como reconocimiento de
información falsa al empleador dicho estado, lo que se hará constar en el atestado policial respectivo.

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ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL

“(…) se despide al trabajador 2.2. El pretexto del despido III. Tratamiento jurisprudencial
con ánimo perverso y auspicia- del despido fraudulento
do por el engaño, por ende, de Es la imputación formal de alguna
manera contraria a la verdad y la de las faltas graves descritas en el
artículo 25 de la LPCL. La imputa- Entre los casos más representativos
rectitud de las relaciones labora- de despido fraudulento vistos por el
les; aun cuando se cumpla con la ción de dichos cargos pretende justi-
ficar el despido; no obstante, el em- Tribunal Constitucional (TC) se en-
imputación de una causal y los cuentra el de la STC Exp. N° 00891-
cánones procedimentales, cuan- pleador tiene conocimiento de que el
trabajador no merece ser despedido 2007-PA/TC, en la que se consideró
do se imputa al trabajador he- fraudulento el empleo de un perio-
chos notoriamente inexistente, ya sea porque no existe la falta impu-
tada o porque un hecho efectivamen- do de prueba como justificación
falsos o imaginarios o, asimis- para despedir a un grupo de traba-
mo, se le atribuye una falta no te cometido por el trabajador no re-
viste de la trascendencia o gravedad jadores reincorporados en su pues-
prevista legalmente, vulneran- tos de trabajo en aplicación de la
do el principio de tipicidad, o se que se le imputa.
Ley N° 27803(8), concluyendo que en
produce la extinción de la rela- 2.3. El engaño al trabajador el referido caso el periodo de prueba
ción laboral con vicio de volun- fue utilizado por la entidad emplea-
tad o mediante la fabricación de Este trabajador materialmente no ha dora para incumplir la reincorpora-
pruebas (…)”. realizado alguna conducta que jus- ción legalmente ordenada:
tifique su despido. No obstante, “es
2. Características engañado por el empleador, puesto “(…) se ha efectuado un despi-
que este último le hace creer que si do fraudulento, toda vez que la
De la anterior definición, se pueden logra desvirtuar la falta grave impu- invocación del periodo de prue-
identificar las características que son tada podrá continuar en su puesto de ba no constituye, en el presen-
inherentes a la naturaleza un despido trabajo, y es con base en esa creen- te caso, causa justa de despi-
fraudulento, siendo estas: cia que acepta someterse al procedi- do, sino más bien una forma de
miento, sin considerar que la deci- evadir lo dispuesto por manda-
• El ánimo perverso del empleador; sión del empleador ha sido tomada to legal. Es sabido que en las
mucho antes de la imputación formal relaciones laborales existe una
• El pretexto del despido; de cargos”(7). desequiparidad que la legisla-
• El engaño al trabajador; ción laboral busca resarcir brin-
2.4. La justificación formal del dando al trabajador adecuada
• La justificación formal del des- despido protección frente a los poderes
pido. El despido cumple con todos los re- que el empleador tiene, precisa-
quisitos formales del procedimiento mente por la naturaleza de la re-
2.1.
El ánimo perverso del de despido, como son: i) la imputa- lación instaurada. Es importante
empleador ción formal y por escrito de la falta; recalcar que, en el caso de autos,
ii) el plazo de seis (6) días naturales la materia de controversia no es
Esta característica es quizá la que
para que el trabajador presente sus la correspondencia o no de la re-
mayor trascendencia e importancia
descargos; iii) la comunicación for- incorporación del demandan-
reviste en este tipo de despido, toda
mal y por escrito del despido. te en virtud de la Ley N° 27803,
vez que “es precisamente esta inten-
sino mas bien las circunstancias
cionalidad o voluntad del empleador
No obstante, el cumplimiento de los producidas luego de efectuada la
la que da inicio a todas las demás ca-
requisitos formales del despido, los reincorporación en virtud a un
racterísticas. En esta característica se
hechos imputados como justificación mandato legal, es decir el des-
encuentran contenidos todos los mo-
del despido (requisitos materiales) pido operado por la entidad de-
tivos por los que el empleador pre-
no se condicen con la realidad, confi- mandada, alegando el periodo
tende extinguir la relación laboral
gurando así, el despido fraudulento. de prueba”.
con el trabajador, sean estos de índo-
le personal (animadversión hacia el
trabajador) o sustentado en razones
económicas”(6). (6) DE LA CRUZ CARPIO, Manuel. Artículo “El despido fraudulento y su impugnación”. En: El
Despido Laboral. Gaceta Jurídica, Lima, 2014, p. 13.
Así, encontramos que esta caracterís- (7) Ídem. DE LA CRUZ CARPIO. P. 14.
tica del despido fraudulento requiere (8) Ley que implementa las recomendaciones derivadas de las comisiones creadas por las Leyes N°s 27452
y 27586, encargadas de revisar los ceses colectivos efectuados por las empresas del Estado sujetas
la consciencia (conocimiento) y de la a procesos de promoción de la inversión privada y en las entidades del Sector Público y gobiernos
voluntad del empleador. locales.

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SOLUCIONES

LABORALES

Otro caso controversial fue el recaí- de la recurrente, se había inaplica- Para el juez de primera instancia,
do en la STC Exp. N° 0206-2005- do el artículo 29 de la LPCL, debido esto supondría una indebida acumu-
PA/TC (caso Baylón Flores - Emapa a que para la declaración de la nuli- lación de pretensiones, no indicándo-
Huacho), a través de la cual se es- dad del despido, y como consecuen- se la causal exacta por la cual solici-
tablece como precedente una nueva cia la reposición del trabajador, no se ta su reposición la trabajadora. Esta
delimitación competencial del am- contemplaban normativamente las decisión fue confirmada por la Sala
paro laboral, considerando como eje causales de despido fraudulento ni Superior, al señalar que la deman-
central, la existencia de vías procedi- tampoco la de despido sin causa. da carecía de sustento jurídico, pues
mentales especificas igualmente sa- bien se demanda un despido nulo o
tisfactorias para la protección del de- Según la Corte Suprema, sí resul- caso contrario se demanda un despi-
recho constitucional amenazado o ta procedente tramitar en la vía del do fraudulento. Ante estas denegato-
vulnerado, características que, implí- proceso ordinario laboral el despi- rias, la demandante interpuso un re-
citamente atribuye al proceso labo- do fraudulento que requiere prue- curso de casación.
ral, para el conjunto de materias que ba, con fines resolutorios, conforme
enunciativamente encuentra y entre lo dispuesto por la sentencia nor- Para la Corte Suprema no existió tal
las que incluye al despido fraudulen- mativa emitida por el TC en el Exp. confusión, pues señala que este tema
to, cuando haya controversia o duda N° 0206-2005-PA/TC. Añade el Co- ya ha sido zanjado por el TC en la sen-
sobre los hechos. legiado que ello es así porque el pri- tencia expedida en la causa N° 1397-
mer nivel de protección de los dere- 2001-AA/TC, en cuyo fundamento
Conforme a lo anterior, en el caso chos fundamentales les corresponde cuarto se utiliza de forma indistin-
específico del despido fraudulento a los jueces del Poder Judicial a tra- ta las figuras de despido fraudulen-
cuando se requiere de actividad pro- vés de los procesos judiciales ordina- to y de despido arbitrario al indicar
batoria, atribuye una competencia al rios, además, se han generado a tra- que: “La ruptura del vínculo laboral,
juez ordinario laboral, es fácil inferir vés de la doctrina jurisprudencial del sustentada en una utilización fraudu-
que tal remisión se funda en la nece- TC el despido incausado y fraudu- lenta de una modalidad de contrata-
sidad de otorgar adecuada tutela ju- lento con la consecuente reposición. ción (…) tiene, por consiguiente, el
dicial a las partes, propiciando que Por todas estas razones, al determi- carácter de un despido absolutamen-
el conflicto se sustancie en un pro- nar que está facultado el juez ordina- te arbitrario”. Recalca asimismo que
ceso de envergadura tal que permi- rio laboral para conocer las preten- el TC en la sentencia N° 1112-98-
ta actuar pruebas tendientes a escla- siones de despido fraudulento con AA/TC ya había sentado la postura
recer supuestos tan complejos como efecto restitutorio, el recurso fue de- de que no era relevante para su re-
la imputación de hechos notoriamen- clarado improcedente. solución una calificación de la clase
te inexistentes, falsos o imaginarios, de despido arbitrario, sino que enfa-
todo ello en clara protección del de- Otro caso, particularmente resaltan-
te, lo podemos encontrar en la Ca- tizaba en la evaluación de un acto, el
recho fundamental a la tutela judicial
sación N° 4800-2011-Moquegua, a despido que, eventualmente, resulte
efectiva.
través de este fallo, la Corte Supre- lesivo de los derechos fundamentales
De esta manera, el TC plantea una si- ma revisó el caso de una trabajado- invocados.
tuación nueva, puesto que impone a ra que demandó a su empleadora por
Finalmente, señala también que la de-
la vía ordinaria laboral conocer, entre incumplimiento de normas laborales,
cisión de rechazar la demanda del ac-
otros supuestos, el del despido frau- alegando que se le había despedido
dulento, cuando su discernimiento de forma fraudulenta al haber sido tor vulnera el derecho fundamental a
judicial requiere el despliegue de ac- coaccionada a firmar un convenio la tutela jurisdiccional efectiva de la
tividad probatoria, con base en crite- de terminación de contrato por mu- demandante, en la medida que no se
rios sustantivos en materia de dere- tuo disenso. puede dejar en estado de indefensión
chos constitucionales, consagrados a los trabajadores por una aplicación
en la jurisprudencia del Tribunal para Cabe precisar que, en la formulación severa de los requisitos contenidos en
casos laborales. de su demanda, la demandante se- ella. Precisa igualmente que este re-
ñaló que debía calificarse su despi- chazo vulnera el principio pro actio-
También nos llama la atención la do como “nulo por causal de la exis- ne (reconocido en el artículo III del
sentencia vertida por la Corte Supre- tencia de un despido fraudulento”. Título Preliminar de la NLPT), por
ma en la Casación N° 1158-2012-La En razón de ello, los jueces de mé- cuanto los jueces de mérito han re-
Libertad, a través de la cual resuel- rito rechazaron la demanda debido a suelto con excesivo formalismo, des-
ve el recurso de casación presen- que había incurrido en una denomi- atendiéndose la necesidad urgente de
tado por la empresa demandada en nación errada al utilizar varias figu- la actora. Bajo estas premisas, la Cor-
un proceso laboral sobre reposición ras de despido: despido nulo, despi- te Suprema declara fundado el recur-
por despido fraudulento. En opinión do arbitrario y despido fraudulento. so de casación de la demandante.

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ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL

IV.
Aspectos procesales y amparo de la Ley N° 29497, Nue- “El plazo de caducidad para in-
sustantivos va Ley Procesal del Trabajo, el terponer una demanda de repo-
órgano jurisdiccional competen- sición por despido incausado o
te para conocer una pretensión de despido fraudulento es de treinta
1. El II Pleno Jurisdiccional Su-
reposición por despido incausado (30) días hábiles de producido el
premo en materia laboral
o despido fraudulento es el Juz- despido calificado como incons-
gado Especializado de Trabajo, titucional, de conformidad con el
Los días 8 y 9 de mayo del año 2014, o quien haga sus veces, de con- artículo 36 de Texto Único Orde-
se reunieron los magistrados que in- formidad con el numeral 2 del ar- nado del Decreto Legislativo N°
tegran las Salas de Derecho Consti- tículo 2 de la Nueva Ley Procesal 728, aprobado por Decreto Su-
tucional y Social de la Corte Supre- del Trabajo”. premo N° 003-97-TR. En los ca-
ma de la República, a fin de realizar sos en que exista en trámite una
las sesiones plenarias del II Pleno Ju- Dicho acuerdo ya había sido esta- demanda de amparo, esta deberá
risdiccional Supremo en Materia La- blecido en el Primer Pleno Jurisdic- ser reconducida ante el juez ordi-
boral, con el objetivo de unificar y cional Supremo en materia laboral nario laboral si se verifica que la
consolidar los criterios jurisdiccio- 2012, donde se estableció que “los misma ha sido interpuesta den-
nales en materia laboral (en adelan- jueces de trabajo están facultados tro del plazo de treinta (30) días
te, el II Pleno). para conocer de la pretensión de re- hábiles”.
posición en casos de despido incau-
Entre los temas abordados se en- sado o despido fraudulento, en el
cuentran: la tutela jurisdiccional de 3. ¿Cuáles son las pretensiones
proceso abreviado laboral, siempre que pueden plantearse y acu-
trabajadores del Estado, desnatura- que la reposición sea planteada como
lización de contratos administrati- mularse en un proceso de re-
pretensión única”. posición?
vos de servicios, tratamiento judicial
del despido incausado y del despido Siguiendo la misma línea, el numeral
fraudulento, remuneración compu- 2 del artículo 2 de la NLPT establece Sobre el particular, el Pleno acordó
table en regímenes especiales, com- que los juzgados especializados de por unanimidad que:
petencia de los juzgados, plazos, re- trabajo están facultados para cono-
beldía, incrementos en la pensión cer, en el proceso abreviado laboral, “En aplicación de la Ley
mínima y caducidad de aportaciones. una pretensión de reposición cuando N° 26636, las pretensiones de
esta se plantee como pretensión prin- impugnación de despido incausa-
En lo relativo a “El tratamiento ju- cipal única, conforme se aprecia a do o despido fraudulento pueden
dicial del despido incausado y despi- continuación: acumularse a cualesquiera otras
do fraudulento: aspectos procesales y pretensiones, bajo las formas que
sustantivos”, se desarrollaron los si- “Artículo 2.- Competencia por prevé el artículo 87 del Código
guientes puntos: materia de los juzgados especia- Procesal Civil, y serán tramitadas
lizados de trabajo en la vía proceso ordinario labo-
ral, de conformidad con el literal
Resumen Los juzgados especializados de a) del numeral 2 del artículo 4 de
trabajo conocen de los siguientes la Ley N° 26636.
1. ¿Cuál es el órgano jurisdiccio- procesos:
nal competente para conocer Mientras que, al amparo de la
una pretensión de reposición (…). Ley N° 29497, Nueva Ley Proce-
por despido incausado o des- sal del Trabajo, las pretensiones
pido fraudulento? 2. En proceso abreviado laboral, de reposición en los supuestos de
de la reposición cuando esta se despido incausado o despido frau-
plantea como pretensión princi- dulento solo podrán plantearse
Sobre el particular, el Pleno acordó
pal única”. como pretensión principal única y
por unanimidad que:
serán tramitadas en la vía del pro-
“Al amparo de la Ley N° 26636, 2. ¿Cuál es el plazo de caducidad ceso abreviado laboral; mientras
los jueces de trabajo están facul- y cómo se computa, para pre- que, si son acumuladas a otras
tados para conocer una preten- sentar una demanda de reposi- pretensiones distintas a aquélla,
sión de reposición por despido ción por despido incausado o serán de conocimiento del juez
incausado o despido fraudulento, despido fraudulento? laboral en la vía del proceso ordi-
en los procesos laborales ordina- nario laboral, de conformidad con
rios regulados por la Ley Proce- Sobre el particular, el Pleno acordó el artículo 2 inciso 2 de la Nueva
sal del Trabajo. Mientras que, al por unanimidad que: Ley Procesal del Trabajo”.

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SOLUCIONES

LABORALES

4. ¿Puede incluirse el monto de Conclusiones hechos notoriamente inexistentes, fal-


las aportaciones no realizadas sos o imaginarios, todo ello en clara
a los sistemas de seguridad El despido fraudulento se produce, protección del derecho fundamental a
social como parte del quantum como ya hemos mencionado, cuando la tutela judicial efectiva.
indemnizatorio en una deman- se imputa al trabajador hechos noto-
da de indemnización por daños riamente inexistentes, falsos o ima- Referencias bibliográficas
y perjuicios, planteada como ginarios, o se le atribuye una falta no • ARCE ORTIZ, Elmer. Dere-
consecuencia de un despido prevista legalmente o cuando la extin- cho Individual del Trabajo en el
incausado o despido fraudu- ción de la relación laboral se produ- Perú. Desafíos y deficiencias. Pa-
lento? ce con vicio de voluntad o mediante lestra. Lima, 2008.
la fabricación de pruebas. Ahora bien,
Sobre el particular, el Pleno acordó dado que no todo despido fraudulento • PACHECO ZERGA, LUZ. “El
por unanimidad que: es remitido, para su conocimiento, a la despido. Naturaleza jurídica y
vía ordinaria laboral, sino únicamente efectos”. En: Segunda jornada
“Las aportaciones a los sistemas cuando haya controversia o duda so- universitaria de derecho al tra-
de seguridad social público o pri- bre los hechos, es fácil inferir que tal bajo. Facultad de Derecho de la
vado, no realizadas con motivo remisión se funda en la necesidad de Universidad de Piura. Universi-
del despido incausado o despido otorgar adecuada tutela judicial a las dad de Piura, 1998.
fraudulento, podrán ser incluidas partes, propiciando que el conflicto • DE LA CRUZ CARPIO, Manuel.
como criterio de cálculo del mon- se sustancie en un proceso de enver- Artículo “El despido fraudulento
to indemnizatorio en una deman- gadura tal que permita actuar prue- y su impugnación”. En: El Des-
da de indemnización por daños y bas tendientes a esclarecer supuestos pido Laboral. Gaceta Jurídica,
perjuicios”. tan complejos como la imputación de Lima, 2014.

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SOLUCIONES LABORALES PARA EL
SECTOR PRIVADO

INDEMNIZACIÓN POR DESPIDO ARBITRARIO


A propósito de un reciente criterio jurisprudencial
Manolo Narciso TARAZONA PINEDO(*)

Cumplidos los tres meses de labores, el trabajador obtiene debida protec-


ción contra el despido arbitrario, pudiendo ser despedido solo por causas
justificadas, relacionados con su conducta o capacidad. Asimismo, de confi-
EJECUTIVO
RESUMEN

gurarse un despido arbitrario, el trabajador podrá accionar judicialmente y


solicitar su reposición o indemnización. En ese sentido en el presente informe
se desarrolla lo establecido por el Tribunal Constitucional, que indicó que la
indemnización por despido arbitrario es otorgada solo si media aceptación
del trabajador.

contravengan las órdenes generales o indivi-


 PALABRAS CLAVE duales de empleador; con la finalidad de co-
Facultad disciplinaria / Despido arbitrario / rregirlas. Esta facultad asegura y garantiza la
Indemnización efectividad del ejercicio del poder de direc-
ción, ya que le permite al empleador asegurar
Recibido : 07/06/2017 jurídicamente su autoridad y el cumplimien-
Aprobado : 14/06/2017 to de sus órdenes y mandatos, con el objeto
de alcanzar el interés de la empresa(1). Por ello
se afirma que: “El poder de dirección sería un
ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL

I. La facultad disciplinaria del em- mero poder moral, que no suscitaría obedien-
pleador cia, sino benevolencia, y no un poder jurídico,
si no estuviera acompañado del de sancionar
El artículo 9 del Texto Único Ordenado del los incumplimientos de sus órdenes generales
Decreto Legislativo N° 728, Ley de Produc- o especiales”(2).
tividad y Competitividad Laboral (LPCL) re-
conoce en favor del empleador una serie de fa- Sin embargo, hay quienes se oponen a esta
cultades a través de las cuales pueda organizar facultad alegando que el empleador no pue-
y dirigir la empresa. de adjudicarse un poder sancionador ya que
es privativa del Estado, más aún cuando este
Dentro de estas facultades se encuentra la de- es ejercido en beneficio propio del emplea-
nominada facultad disciplinaria, que consiste dor. No obstante, el ejercicio de esta potes-
en la potestad del empleador de sancionar las tad es necesaria, dado que permite al emplea-
faltas intencionales cometidas por los trabaja- dor mantener el orden dentro de la empresa, ya
dores en el desempeño de sus labores y que que sin esta, las infracciones no sancionadas,

(*) Asistente en materia laboral de Soluciones Laborales y Contadores y Empresas.


(1) FERNÁNDEZ TOLEDO, Raúl. “Poder disciplinario del empleador: Configuración jurídica de la falta laboral cometida por el
trabajador dependiente”. En: Revista Ius et Praxis, Año 21, N° 2, 2015, p. 268.
(2) LUPO HERNÁNDES. “Poder de dirección del empleador”. En: Instituciones de derecho del trabajo y de la seguridad. Ins-
tituto de investigaciones jurídicas. México, 1997, p. 415.

SOLUCIONES LABORALES | Nº 114•JUNIO 2017•ISSN 1996-3076•pp. 131-134


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SOLUCIONES

LABORALES

al ser pasadas por altas, generarían de sanción, tendrá que estar regulada laborales al trabajador siempre que
controversias, no solo entre emplea- como tal, de forma clara y precisa, y estos estén debidamente tipifica-
dores y trabajadores, sino también que no genere dudas o confusiones en dos y en concordancia con las nor-
entre estos. Ahora bien, esto no im- el trabajador. De ese modo, para ha- mas legales y constitucionales. Asi-
plica de forma alguna, que el reco- cer uso de la facultad disciplinaria re- mismo, la magnitud de la sanción
nocimiento de este poder en favor sulta indispensable “la determinación deberá ser proporcionada, es decir,
del empleador, sea ejercido por este previa, en forma abstracta, no solo estar establecida en función a la gra-
de forma irracional y desproporcio- de las sanciones que puede aplicar el vedad de las faltas, pudiendo pasar
nada. Mas por el contrario, el em- empleador, sino también de las obli- desde una llamada de atención, has-
pleador solo podrá imponer sancio- gaciones y prohibiciones cuya trans- ta la más grave de las sanciones, el
nes disciplinarias teniendo en cuenta gresión por el dependiente configu- despido.
la relación de faltas contempladas en ran un incumplimiento laboral”(3).
la ley y siguiendo el procedimiento Ahora bien, según la gravedad de las
señalado tanto en la normativa labo- En consecuencia, el empleador po- faltas, es posible identificar tres tipos
ral como en el reglamento de trabajo, drá imputar la comisión de faltas de sanciones
y de ser el caso, en lo establecido por
convención colectiva. TIPOS DE SANCIONES
Consiste en la manifestación verbal o escrita, a través del cual se pone en conocimiento
Por ejemplo, un ejercicio abusivo de La amonestación
del trabajador la falta cometida y la advertencia de no volver a cometerla.
este poder se puede verificar cuan-
do las empresas, con la finalidad de Consiste en impedirle al trabajador prestar sus servicios y no pagarle su remuneración
La suspensión
durante un determinado periodo.
corregir las impuntualidades de sus
trabajadores, establezcan en su re- El despido Consiste en la decisión unilateral del empleador de dar por terminada la relación laboral.
glamento interno de trabajo que por
llegar tarde el centro laboral, le serán
desconocidos medio día de remune- II. Tipos de despido ese sentido, es posible identificar los
ración. Ello es inconcebible, dado el siguientes tipos de despido:
carácter contraprestativo de la remu- La sanción más drástica a la que pue-
neración y más aún cuando el último de recurrir el empleador es el despi- 1. Despido justificado
párrafo artículo 23 de la constitución do. A través de esta figura, el emplea-
establece que “Nadie está obligado a dor, por decisión unilateral, decide Para que este tipo de despido proce-
prestar trabajo sin retribución o sin poner fin a la relación laboral. Sin da, es importante la existencia de una
su libre consentimiento”. embargo, esta decisión del emplea- causa justa contemplada en la ley y
dor, para ser legítima, tiene que es- estar debidamente probada. Esta
2. Tipificación de las faltas san- tar debidamente justificada y propor- causa puede estar relacionada con
cionables cionada, ya que como la normativa la conducta o la capacidad del traba-
misma lo establece, solo será legal el jador. En razón de ello, la normati-
despido que tenga por causa la con- va laboral ha establecido una serie de
El presupuesto desencadenante de la
ducta o capacidad del trabajador. En causales de despido, las cuales son:
sanción disciplinaria es la comisión
de alguna falta laboral. Por ello, re-
sulta de vital importancia determi- CAUSALES DE DESPIDO
nar cuando estamos frente a una falta Las nueve causales que constituyen falta grave se encuentran reguladas
La comisión de una falta grave
sancionable y cuando no. en el artículo 25 de la LPCL.
Esta causal solo será válida siempre que exista sentencia condenatoria
En principio, las faltas laborales son La condena por delito doloso
firma y conocer de tal hecho el empleador.
aquellas acciones u omisiones puni-
La inhabilitación será causal de despido cunado esta haya sido impuesta
bles que supongan una infracción o
al trabajador por autoridad judicial o administrativa para el ejercicio de la
incumplimiento de los deberes labo- La inhabilitación del trabajador
actividad que desempeñe en el centro de trabajo, si los establecido por un
rales del trabajador, consignadas en periodo de tres meses o más.
los convenios, en las leyes o incluso
en el reglamento interno de trabajo,
siempre y cuando se cometan inten-
cional o negligentemente.
En ese sentido, para que una falta co-
metida por el trabajador sea pasible (3) FERNÁNDEZ TOLEDO, Raúl. Ob. cit., p. 273.

132 pp. 131-134•ISSN 1996-3076•JUNIO 2017•Nº 114 | SOLUCIONES LABORALES


ANÁLISIS JURISPRUDENCIAL

2. Despido nulo • La reducción inmotivada de la re- y a elección del trabajador: reposi-


muneración o de la categoría. ción y la indemnización. En caso de
Será nulo el despido que tenga por este último, el monto a indemnizar
causa • El traslado del trabajador a lu- será fijado en función del tipo de
gar distinto de aquel en el que contrato del trabajador y el tiempo
• La afiliación a un sindicato o preste habitualmente servicios, de servicios prestados. Así tenemos
la participación en actividades con el propósito de ocasionarle los siguientes casos:
sindicales. perjuicio.
• Trabajador con contrato a plazo in-
• Ser candidato a representantes de • La inobservancia de medidas de determinado: la indemnización por
trabajadores o actuar o haber ac- higiene y seguridad que pueda despido arbitrario es equivalente a
tuad en esa calidad. afectar o poner en riesgo la vida una remuneración y media ordi-
y la salud del trabajador. naria mensual por cada año com-
• Presentar una queja o partici- pleto de servicios con un máximo
par en un proceso contra el em- • El acto de violencia o el falta- de doce (12) remuneraciones. Las
pleador ante las autoridades miento grave de palabra en agra- fracciones de año se abonan por do-
competentes. vio del trabajador o de su familia. zavos y treintavos, según corres-
• Los actos de discriminación por ponda. Su abono procede supera-
• La discriminación por razón de do el periodo de prueba.
sexo, raza, religión, opinión, razón de sexo, raza, religión, opi-
idioma, discapacidad o de cual- nión o idioma, discapacidad o de • Trabajador con contrato a plazo
quier otra índole. cualquier otra índole. fijo: si el empleador, vencido el
• Los actos contra la moral y todos periodo de prueba resolviera ar-
• El embarazo, el nacimiento y sus bitrariamente el contrato, deberá
consecuencias o la lactancia, si el aquellos que afecten la dignidad
del trabajador. abonar al trabajador una indemni-
despido se produce en cualquier zación equivalente a una remune-
momento del periodo de gestación • La negativa injustificada de rea- ración y media ordinaria mensual
o dentro de los 90 días posteriores lizar ajustes razonables en el lu- por cada mes dejado de labo-
al nacimiento. Es así que en este gar de trabajo para los trabajado- rar hasta el vencimiento del con-
caso, se presumirá que un despido res con discapacidad. trato, con el límite de doce (12)
será nulo por esta causa cuando el remuneraciones
empleador no acredite la existen- • Los actos de hostilidad sexual.
cia de causa justa para despedir. En el caso de que el trabajador opte
4. Despido arbitrario por la indemnización, este no podrá
De configurarse un despido nulo, el accionar ante los tribunales de jus-
trabajador tendrá derecho a la repo- Es arbitrario el despido que no expre- ticia solicitando su reposición, pues
sición y el pago de las remuneracio- se causa o no pueda ser demostrado tal como lo ha establecido el Tribu-
nes devengadas desde la fecha del en juicio. De configurarse, el traba- nal Constitucional, en la STC Exp.
despido, hasta la fecha de su efecti- jador tendrá derecho, de forma ex- N° 03052-2009-PA/TC, que consti-
va reposición. cluyente, a la reposición o a una in- tuye precedente de observancia obli-
demnización. Este último solo aplica gatoria, “El cobro de la indemniza-
3. Despido indirecto ción por despido arbitrario u otro
para aquellos trabajadores que hayan
superado el periodo de prueba; es de- concepto que tenga el mismo fin ‘in-
El despido se da cuando el emplea- cir, si un trabajador es despedido de centivos’ supone la aceptación de la
dor ejerza contra el trabajador deter- forma arbitraria durante los tres pri- forma de protección alternativa brin-
minados actos hostilizadores, con la meros meses de iniciado el vínculo dada por ley, por lo que debe consi-
finalidad de conseguir la renuncia laboral, no tendrá derecho ni a la re- derarse como causal de improceden-
del trabajador. Por ello, se conside- posición ni a la indemnización. cia del amparo”.
ran actos de hostilidad equiparables
al despido, los siguientes:
III. Consecuencias derivadas IV.
Posición del Tribunal
• La falta de pago de la remune- del despido arbitrario Constitucional
ración en la oportunidad corres-
pondiente, salvo razones de Jurisprudencialmente, el Tribunal El Tribunal Constitucional ha esta-
fuerza mayor o caso fortuito de- Constitucional ha reconocido dos ti- blecido, en el Exp. N° 06459-2013-
bidamente comprobados por el pos de protección en casos de despi- PA/TC, que si bien nuestro orde-
empleador. do arbitrario, de carácter excluyente namiento habilita el pago de una

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SOLUCIONES

LABORALES

indemnización para compensar al Exp. N° 03052-2009-PA/TC se esta- de indemnización) no está firma-


trabajador despedido sin justifica- bleció que el cobro de beneficios so- da por la demandante. Además, la
ción alguna, solo se permite al em- ciales no impide acudir al proceso de emplazada, a lo largo del proce-
pleador pagar esta compensación amparo para solicitar la reposición so, no ha presentado medio pro-
cuando existe aceptación expresa del laboral. Asimismo, en dicha senten- batorio con el cual demuestre que
trabajador. cia, reseñó el TC, se distinguió en- la demandante aceptó el pago in-
tre los beneficios sociales y la in- demnizatorio por despido arbi-
Dicho criterio fue fijado al resolver demnización por despido arbitrario: trario; por tanto, dicho argumen-
el caso de una trabajadora, quien de- el primero no implica consentimien- to carecerá de asidero, más aún
mandó a su empleadora (Dirección to alguno del despido arbitrario; el cuando la propia recurrente lo ha
Nacional de Inteligencia-DINI) soli- segundo conlleva la terminación del contradicho conforme se observa
citando que se ordene su reposición vínculo laboral, por cuanto se está del fundamento 6, supra”.
en el cargo que venía desempeñando. optando por la eficacia resarcitoria
Alegó que su despido fue arbitrario frente al despido, y no por la efica- En consecuencia, el TC subrayó que
porque no incurrió en falta grave ni cia restitutoria. la demandada, con dicho accionar
fue sometida a ningún procedimien- pretendió confundir a la trabajadora
to de preaviso de despido. Asimismo Ya centrándose en el caso concreto, imputándole el cobro del monto por
indicó que la demandada le comuni- de la revisión de los medios probato- indemnización por despido arbitrario
có su decisión unilateral de dar por rios, el TC apreció que en la hoja de cuando en realidad solo realizó el de-
terminada su relación laboral a plazo liquidación de beneficios sociales de pósito de dicho monto en su cuenta
indeterminado, sin que exista alguna la demandante se incluyó el concep- de haberes, sin que exista una acepta-
causa justificante derivada de su con- to de indemnización según el artículo ción voluntaria (expresa) de la acto-
ducta o capacidad. 38 del Decreto Supremo N° 003-97- ra; esto es, un consentimiento del co-
TR. Sin embargo, la hoja de liquida- bro de la indemnización citada.
Por su lado, la parte demandada, en ción no se encontraba firmada por la
la contestación de la demanda, expo- demandante. Asimismo, el máximo Por tales consideraciones, se ordenó
ne que en ningún momento la DINI intérprete de la Constitución identi- la reincorporación de la demandan-
ha pretendido desconocer los dere- ficó reportes de abonos a una cuenta te como trabajadora a plazo indeter-
chos laborales de la demandante en bancaria de la demandante. minado en el cargo que venía desem-
su condición de extrabajadora, pues peñando o en otro de similar categoría
procedió a la liquidación de sus bene- En ese sentido, el TC determinó que o nivel. Asimismo, ordenó que la enti-
ficios sociales, incluyendo la indem- ello transgrede lo establecido en la re- dad emplazada asuma los costos pro-
nización correspondiente, la cual fue ferida STC Exp. N° 03052-2009-PA/ cesales, los cuales deberán ser liqui-
puesta a disposición de la actora. TC, que constituye precedente, pues dados en la etapa de ejecución de la
el hecho de que la emplazada haya sentencia.
En primera instancia, se declaró in- depositado ambos conceptos (bene-
fundada la demanda por considerar ficios sociales e indemnización) en
que se había comprobado que la ac- la cuenta de ahorros de la accionan- A modo de conclusión
cionante aceptó plenamente el despi- te, sin que esta haya manifestado su
do realizado, dado que de las liqui- voluntad de aceptar el pago de la in- El criterio adoptado por el TC, esto
daciones y los abonos realizados se demnización, vulnera el referido pre- es, que la indemnización por despido
determinó que cobró el monto in- cedente. De esa forma, el TC mani- arbitrario tiene que ser aceptada por
demnizatorio. Por su parte, la Sala festó que en el presente caso: el trabajador y que no puede ser en-
Superior revisora confirmó la apela- tregada en la liquidación de benefi-
da por estimar que la recurrente ha- “9. Cabe precisar que el depó- cios sociales, es acertada, por cuanto,
bría cobrado beneficios sociales, y la sito de beneficios sociales e in- muchas empresas, ya sea por su mala
indemnización, la cual se hizo efec- demnización en la cuenta de re- práctica o por desconocimiento, sue-
tiva a través de la planilla única de muneraciones, no determina una len hacer firmar hojas de liquidación
pago de haberes. aceptación por parte de la traba- de beneficios sociales incluyendo en
jadora, toda vez que la hoja de li- esta la indemnización, para luego ar-
Antes de emitir pronunciamiento de quidación de beneficios sociales gumentar que el trabajador aceptó su
fondo, el TC recordó que en la STC (donde se consigna el concepto desvinculación del centro de trabajo.

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