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APM - Ricardo Nuñez 612 - Contestación de Demanda Toxicológico Nulo
APM - Ricardo Nuñez 612 - Contestación de Demanda Toxicológico Nulo
Escrito : N° 1
Especialista : Rosario Alvarado Garay
Sumilla : CONTESTAMOS DEMANDA
SEÑOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO ESPECIALIZADO DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DEL
CALLAO
APM TERMINALS CALLAO S.A., con Registro Único de Contribuyente N° 20543083888, con
domicilio real en Avenida Contralmirante Raygada Nº 111 – Provincia Constitucional del Callao,
señalando domicilio procesal para estos efectos en Casilla 330 del Colegio de Abogados del
Callao; así como en la Casilla Electrónica N° 53863 del Poder Judicial, debidamente representada
por su apoderado el señor JAIME RONALD MENDOZA GANOZA, identificado con Documento
Nacional de Identidad N° 10188049, en los seguidos por el señor RICARDO GUDERIAN NUÑEZ
ORMEÑO, sobre REPOSICIÓN POR DESPIDO FRAUDULENTO Y OTROS, a usted atentamente
decimos:
Que, con fecha 29 de enero de 2018, hemos sido notificados con la resolución N° 12 del 22 de
diciembre de 2017, mediante la cual nos corren traslado de la demanda interpuesta por el señor
Ricardo Guderian Nuñez Ormeño citándose a su vez a la audiencia de conciliación para el día 15
de marzo a las 04:00 pm. En tal sentido, al amparo de lo establecido en el artículo 19° de la Ley N°
29497, Nueva Ley Procesal de Trabajo, y dentro del plazo establecido en el artículo 21° de la
misma norma adjetiva, nos apersonamos al presente proceso y procedemos a contestar la
demanda presentada, NEGÁNDOLA Y CONTRADICIÉNDOLA EN TODOS SUS EXTEMOS, solicitando
a su despacho se sirva declararla INFUNDADA en su debida oportunidad, con expresa condena al
demandante de los costos y costas del proceso, por los siguientes fundamentos de hecho y
derecho:
I. FUNDAMENTOS DE LA DEMANDA
I.1 Conforme se evidencia del escrito de demanda, el actor alega principalmente que habría
sido despedido fraudulentamente, pues su despido supuestamente se habría realizado con
hechos falsos y mediante la fabricación de pruebas.
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I.2 Asimismo, alega que el día 22 de octubre de 2016, se realizó examen toxicológico de
alcohol y tuvo como resultado positivo, con 0.96% de alcohol en la sangre, y que por dicha
razón mi representada le solicitó que se retire del centro de trabajo, motivo por el cual no
se realizó el examen toxicológico en drogas.
En primer lugar, es preciso mencionar que el actor tenía vínculo laboral con mi
representada, como estibador, desde el 01 de agosto de 2012 y no desde el 01 de julio de
2011 como falsamente alega el demandante. Asimismo, la relación laboral finalizó con
fecha 22 de noviembre de 2016, conforme consta en la carta de despido.
Asimismo, cabe precisar que, además del examen toxicológico de alcohol, el demandante
también se debió realizar el examen toxicológico en drogas (cocaína y marihuana), examen
al cual el actor se negó, conforme se verifica en el reporte de seguridad que adjuntamos al
presente como anexo 1-H y conforme lo reportado por el doctor Alexander Malqui Vara,
mediante correo de fecha 22 de octubre de 2016 (Anexo 1-I) y con las constancia del
laboratorio clínico firmado por el demandante y en el cual se consignó la negativa del
actor de realizarse el examen toxicológico de cocaína y marihuana (Anexo 1-J).
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II.1.2 En ese sentido, del resultado positivo en alcohol (0.96%) y de la negativa de realizarse el
examen toxicológico en drogas (cocaína y marihuana) se pudo evidenciar un indicativo de
que el demandante había incurrido en la comisión de falta grave, por lo que se dio inicio al
procedimiento de despido correspondiente, emitiéndose así la carta de preaviso de
despido.
II.1.3 Al respecto, es preciso mencionar que el artículo 24° de la LPCL prescribe lo siguiente:
II.1.4 En línea con el punto anterior, las faltas graves laborales se encuentran tipificadas en el
artículo 25° de la LPCL, y específicamente en los literales a) y e) se señala lo siguiente:
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gravedad (…) la negativa del trabajador a someterse a la prueba
correspondiente se considerará como reconocimiento de dicho estado, lo
que se hará constar en el atestado policial respectivo (…)” (Énfasis
agregado)
II.1.5 Ahora bien, en atención a lo establecido en el literal a) del artículo 25° de la LPCL y los
hechos narrados en los puntos 2.1.1 y 2.1.2, se debe considerar que, en el presente caso el
demandante ha inobservado el literal vv) del artículo 56° e literal uu) del artículo 68° del
Reglamento Interno de Trabajo y la inobservancia del literal e) del artículo 6° y artículo 44°
del reglamento de Seguridad y Salud en el Trabajo, los mismos que señalan lo siguiente:
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alcohólicas o cualquier tipo de estupefacientes o sustancias alucinógenas,
estando prohibido su consumo, incluso de forma previa a la jornada de
trabajo.
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éstos desarrollen sus actividades total o parcialmente en las instalaciones
de la empresa, entidad pública o privada en lo que les resulte aplicable. En
ese sentido, son obligaciones de los trabajadores:
II.1.6 Al respecto, sobre el principio de la buena fe laboral, se debe tomar en cuenta lo señalado
en la casación N° 1210-2005-Lambayeque, que indica lo siguiente:
II.1.7 Del mismo modo, su despacho deberá tener en consideración que el incumplimiento de
funciones del demandante es reiterado, no solo por la sanción del 22 de octubre de 2016
sino también por los siguientes incumplimientos:
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En tal sentido, se puede verificar que el demandante es reiterante respecto a
incumplimiento de sus obligaciones laborales, y no solo respecto a inasistencias
injustificadas sino también respecto a su asistencia al centro de labores habiendo
consumido cocaína, motivo por el cual se hace insostenible la continuación de la relación
laboral.
II.1.8 Del mismo modo, considerando lo establecido en el literal e) del artículo 25° de la LPCL y
los hechos comprobados en los puntos 2.1.1 y 2.1.2 del presente escrito se hace evidente,
también, la configuración de la falta grave tipificada en dicha normativa.
Cabe precisar a su vez que la falta cometida por el demandante resulta ser de gravedad
toda vez que LA ACTIVIDAD QUE REALIZA MI REPRESENTADA, y en consecuencia los
trabajadores, ES DE RIESGO, conforme lo menciona el artículo 18° de la Ley del Trabajo
Portuario, el mismo que establece lo siguiente:
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Considerase a la actividad del trabajador portuario como actividad de
riesgo (…)”
II.1.10 De igual manera, es preciso que su despacho considere que mi representada tiene como
objetivos reducir los accidentes y/o incidentes laborales y velar por la Salud y Seguridad de
sus colaboradores; es en ese sentido que ha asumido la responsabilidad de concientizar a
los trabajadores sobre las consecuencias negativas del consumo de alcohol y drogas,
estableciendo a su vez mecanismos para prevenir y/o detectar accidentes de trabajo como
consecuencia del consumo de alcohol y/o drogas. Al respecto, dichos objetivos, también
son buscados por los trabajadores representados por su sindicato, siendo que en el punto
17 DEL ACTA DE ACUERDO EN REUNIÓN EXTRAPROCESO FINAL CELEBRADO ENTRE LA
EMPRESA Y EL SINDICATO ÚNICO DE TRABAJADORES PORTUARIOS DEL CALLAO
(SUTRAMPORPC) DEL PASADO 05 DE JUNIO DE 2015, mediante el cual se dispuso
expresamente que la Empresa realizará exámenes toxicológicos a los trabajadores
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portuarios con la finalidad de prevenir el ingreso de una persona bajo los efectos de
alcohol y/o drogas al terminal por motivos de seguridad personal y de terceros. En ese
orden de ideas ambas partes acordaron que SE APLICARÍA LA MEDIDA DISCIPLINARIA DE
DESPIDO FRENTE AL SEGUNDO RESULTADO POSITIVO EN LOS EXÁMENES
TOXICOLÓGICOS practicado al trabajador portuario. Así al haber arrojado resultado
positivo en alcohol y al haberse negado a realizarse el examen toxicológico en drogas, el
demandante se encuentra dentro del supuesto de hecho de la referida acta, ello
considerándose que el pasado 31 de octubre de 2015 salió como resultado positivo en
cocaína, siendo que el resultado del 22 de octubre de 2016 sería el segundo resultado
positivo en alcohol y drogas (al considerarse positivo en drogas ante su negativa).
II.1.11 Por tanto, luego de una elemental revisión de las pruebas que estamos aportando con el
presente escrito y los hechos narrados, se llega a la convicción de que SÍ EXISTIÓ LA
COMISIÓN DE LAS FALTAS GRAVES POR PARTE DEL DEMANDANTE, LAS MISMAS QUE SE
ENCUENTRAN DEBIDAMENTE DETALLADAS EN LA CARTA DE PREAVISO Y QUE
CONSISTEN EN EL INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES QUE SUPONE EL
QUEBRANTAMIENTO DE LA BUENA FE LABORAL, INOBSERVANCIA DEL REGLAMENTO
INTERNO DE TRABAJO Y REGLAMENTO DE SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO, ASÍ
COMO EN LA ASISTENCIA REITERADA BAJO LOS EFECTOS DE ALCOHOL O DROGAS.
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por lo que sí se ha configurado el hecho imputado como falta grave, siendo además que
resulta cierto que el demandante se negó a realizarse el examen toxicológico de drogas,
conforme se puede verificar de los informes del personal de seguridad. Del mismo modo,
el propio demandante, en la carta de descargos de fecha 22 de noviembre de 2016, ha
reconocido expresamente que el día 21 de octubre de 2016 había consumido alcohol y
que fue a trabajar el día 22 de octubre de 2016 porque se sentía bien, reconociendo así la
ingesta de alcohol, motivo por el cual el resultado positivo en alcohol se ratifica con la
misma versión del demandante.
II.2.1 Con fecha 12 de junio de 2017 mi representada emite la carta de preaviso de despido
(Anexo 1-C), la misma que fue remitida al demandante vía conducto notarial al último
domicilio registrado por el trabajador en su centro de trabajo, siendo que mediante dicha
carta se le comunica que el mismo había incurrido en las faltas graves tipificadas en el
literal a) y e) del artículo 25° del Texto Único Ordenado de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral (en adelante LPCL), toda vez que se había comprobado el
incumplimiento de las obligaciones de trabajo, la inobservancia del literal vv) del artículo
56° y literal uu) del artículo 68° del Reglamento Interno de Trabajo y la inobservancia del
literal e) del artículo 6° y artículo 44° del reglamento de Seguridad y Salud en el Trabajo,
puesto que:
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- Del mismo modo, se consideró que no era la primera vez que el demandante concurría
al centro de trabajo luego de haber consumido cocaína, puesto que, entre otras
oportunidades, con fecha 31 de octubre de 2015 el mismo fue sancionado con treinta
(30) días de suspensión debido a que obtuvo resultado positivo en cocaína.
Asimismo, cabe precisar que mi representada le otorgó al demandante el plazo de seis (6)
días naturales con el fin de que el mismo pueda presentar sus descargos a la imputación
de la comisión de faltas graves mencionadas, adjuntándole a su vez los documentos que
acreditaban las faltas graves imputadas; sin embargo, el demandante no realizó sus
descargos a las faltas imputadas dentro del plazo otorgado.
II.2.2 Luego de haber transcurrido el plazo para realizar sus descargos y al no haberse
desvirtuado la comisión de faltas graves mencionadas en la carta de preaviso de despido,
con fecha 22 de noviembre de 2016 se notifica la carta de despido, la misma que fue
diligenciada notarialmente al último domicilio registrado por el trabajador en su centro de
trabajo, siendo que en dicha carta, principalmente, se ratifica la comisión de las faltas
graves tipificadas en el literal a) y e) del artículo 25° del Texto Único Ordenado de la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral (en adelante LPCL), toda vez que se había
comprobado el incumplimiento de las obligaciones de trabajo, la inobservancia del literal
vv) del artículo 56° y literal uu) del artículo 68° del Reglamento Interno de Trabajo y el
literal e) del artículo 6° y artículo 44° del reglamento de Seguridad y Salud en el Trabajo
conforme se había acreditado en la carta de preaviso de despido.
II.2.3 Sin embargo, luego de haberle cursado la carta de despido referido en el punto anterior, el
día 22 de noviembre de 2016 el demandante nos remite una carta que contenía sus
descargos a la carta de preaviso de despido, en el cual expresamente decía: “Que,
habiéndoseme realizado la prueba de alcoholemia, habiendo arrojado un porcentaje de
0.96, es que un día anterior a la prueba, tuve una reunión familiar (21/10/2016), habiendo
tomado unas bebidas en compañía de parientes (…)”, ratificando así que se había
configurado la falta grave imputada en la carta de preaviso de despido, motivo por el cual
con fecha 26 de noviembre de 2016 se le notificó la carta de fecha 24 de noviembre de
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2016 mediante la cual, dando respuesta a sus descargos, se ratificada el contenido de la
carta de despido previamente notificada.
II.3.1 En primer lugar, debemos señalar que conforme lo previsto en el literal g) del artículo 16°
de la LPCL, el despido constituye una causa válida de extinción del contrato de trabajo en
los casos y formas permitidos por Ley, siendo que, en el presente caso, conforme lo hemos
argumentado y demostrado en el procedimiento de despido y a lo largo del presente
escrito, se ha configurado la falta grave tipificada en el inciso a) y e) del artículo 25° de la
LPCL.
II.3.2 Ahora bien, como se puede advertir del escrito de demanda el actor solicita reposición por
un supuesto despido fraudulento, para ello el Tribunal Constitucional en el Exp. N° 976-
2001-AA/TC, caso EUSEBIO LLANOS HUASCO, define al despido fraudulento de la siguiente
manera:
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manera contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales; aun
cuando se cumple con la imputación de una causal y los cánones
procedimentales, como sucede cuando se imputa al trabajador hechos
notoriamente inexistentes, falsos o imaginarios o, asimismo, se le
atribuye una falta no prevista legalmente, vulnerando el principio de
tipicidad, como lo ha señalado, en este último caso, la jurisprudencia de
este Tribunal (Exp. N.° 415-987-AA/TC, 555-99-AA/TC y 150-2000-AA/TC); o
se produce la extinción de la relación laboral con vicio de voluntad (Exp.
N.° 628-2001-AA/TC) o mediante la “fabricación de pruebas”.
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II.4 Sobre el pago de remuneraciones devengadas dejadas de percibir desde su cese
II.4.1 Al respecto, debe considerarse que la presente demanda versa sobre el pedido de
reposición a favor del demandante por un supuesto despido fraudulento, siendo que
conforme lo hemos alegado y probado a lo largo del presente escrito no se configura el
supuesto despido fraudulento, siendo que en el caso negado que su despacho declare
fundada la demanda en dicho extremo, debe tenerse en consideración que no existe
ordenamiento jurídico que regule el pago de remuneraciones dejadas de percibir o
remuneraciones devengadas en caso un trabajador sea repuesto por despido fraudulento.
II.4.2 En tal sentido, en el único supuesto que corresponde el pago de remuneraciones dejadas
de percibir por el tiempo en que el trabajador fue despedido hasta su reposición es en el
caso del despido nulo tal y como lo señala el artículo 40° de la LPCL al indicar que:
En efecto, las únicas clases de despido reguladas en el ordenamiento jurídico son las
contenidas en la LPCL, estas son el despido justificado, el arbitrario, el indirecto y el
despido nulo; en tanto que el despido incausado y fraudulento provienen de la
jurisprudencia y del precedente vinculante del Tribunal Constitucional. ES ASÍ QUE SÓLO
EN EL CASO DEL DESPIDO NULO, TIPIFICADA EN EL ARTÍCULO 29 DE LA LPCL,
CORRESPONDE EL PAGO DE REMUNERACIONES DEVENGADAS O DEJADAS DE PERCIBIR.
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Por todo lo expuesto, se verifica fehacientemente que el demandante ha incurrido en las faltas
graves imputadas en la carta de preaviso de despido y carta de despido, toda vez que se ha
comprobado que con fecha 22 de octubre de 2016 el actor ha acudido a laborar habiendo bajo los
efectos de la cocaína, considerándose que, entre otras oportunidades, el 31 de octubre de 2015 ya
había sido sancionado por haber tenido como resultado positivo en cocaína. En ese sentido, el
despido resulta ser a todas luces justificado, no configurándose a su vez la causal alegada por el
demandante, siendo además que el mismo no ha aportado ningún medio probatorio que siquiera
sirva como indicio para determinar la existencia de un supuesto despido fraudulento. EN TAL
SENTIDO, CORRESPONDE DECLARAR INFUNDADA LA DEMANDA EN TODOS SUS EXTREMOS CON
LA EXPRESA CONDENA DE PAGO DE COSTAS Y COSTOS A FAVOR DE MI REPRESENTADA.
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procesal, mediante la cual demostramos que el propio actor reconoce que había
consumido alcohol.
4. El mérito de la carta de fecha 24.11.2016 enviado al demandante con el fin de acreditar la
ratificación del contenido de la carta de despido y de haber evaluado los descargos, fuera
de plazo, del demandante.
5. El mérito del Acuerdo extraproceso del año 2015, con el fin de acreditar que ante la
segunda prueba positiva en alcohol y/o drogas corresponde el despido.
6. El mérito del Convenio Colectivo de Trabajo del 2016-2018, con el fin de acreditar que
ante la segunda prueba positiva en alcohol y/o drogas corresponde el despido.
7. El mérito del correo de fecha 22 octubre de 2016, con el fin de acreditar que el
demandante se negó a realizarse el examen toxicológico en drogas.
8. El mérito del reporte de Seguridad del 22 de octubre de 2016, con el fin de acreditar que el
demandante se negó a realizarse el examen toxicológico en drogas.
9. El mérito del resultado del laboratorio clínico del 22.10.2016, con el fin de acreditar que el
demandante se negó a realizarse el examen toxicológico en drogas y con el fin de acreditar
el resultado positivo en alcohol (0.96%).
V. ANEXOS:
ANEXO 1-A : Copia simple del DNI del representante legal de APM Terminals.
ANEXO 1-B : Copia del poder del representante legal de APM Terminals.
ANEXO 1-C : Copia simple de la carta de carta de preaviso de despido de fecha 08.11.2016 y
sus anexos
ANEXO 1-D : Copia de la carta de despido de fecha 16.11.2016.
ANEXO 1-E : Copia de la carta de fecha 24.11.2016.
ANEXO 1-F : Copia del acta del Acuerdo Extraproceso del año 2015.
ANEXO 1-G : copia del Convenio Colectivo de Trabajo del 2016-2018
ANEXO 1-H : Copia del reporte de Seguridad del 22 de octubre de 2016
ANEXO 1-I : Copia del correo de fecha 22 octubre de 2016.
ANEXO 1-J : Copia del resultado del laboratorio clínico del 22.10.2016.
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POR TANTO:
Sírvase Usted, señor Juez, tener por contestada la demanda en los términos expuestos y declararla
INFUNDADA en todos sus extremos
PRIMER OTROSI DECIMOS: Que, Conforme a lo dispuesto en el artículo N° 80 del Código Civil,
designamos como nuestros abogados a los doctores Ricardo Herrera Vázquez, Boris Sebastiani
Araujo, Pablo Olivera Del Castillo, Yegros Martínez Luna, Laura Medrano Vega, José Daniel Cadillo
Ponce, Ricardo Catter Esteban, Dina Pilar Quispe Yanarico, y Jaime Ronald Mendoza Ganoza, a
quienes delegamos las facultades señaladas en el artículo N° 74 del Código Procesal Civil,
declarando estar instruidos en los alcances de dicha delegación, pudiendo actuar de manera
individual o en conjunto, la que deberá concordarse con lo previsto en el artículo N° 290 del Texto
Único Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial.
SEGUNDO OTROSI DECIMOS: Que, autorizamos a los señores Héctor Barrientos Vásquez,
identificado con D.N.I. Nº 41572426, Carlos Nelson García Sanjinez, identificado con D.N.I. Nº
10339525, Leonardo Caballero Salabarriga, identificado con D.N.I. Nº 08678294 y/o a Sofía Andrea
Arroyo Pérez, identificada con DNI Nº 48330695, a fin de que cualquiera de ellos, de forma
individual e indistinta, pueda revisar los actuados del presente proceso, así como recabar los
oficios, exhortos, edictos, partes judiciales y copias certificadas que puedan emitirse en el presente
proceso.
TERCER OTROSI DECIMOS: Que, adjuntamos las Tasas judiciales respectivas de Ofrecimiento de
Pruebas y de Notificación Judicial.
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