Tema 7

Tema 7
Derecho Internacional Privado
Derecho aplicable (III)

Índice
Esquema 3
Ideas clave 4
7.1. ¿Cómo estudiar este tema? 4
7.2. Ley aplicable a los contratos internacionales:
© Universidad Internacional de La Rioja (UNIR)
Reglamento Roma I 4
7.3. Ley aplicable al divorcio y a la separación judicial
16
7.4. Referencias bibliográficas 21
A fondo 22
Test 25
Esquema

3
Tema 7. Esquema
Ideas clave
7.1. ¿Cómo estudiar este tema?
Para estudiar este tema lee estas ideas clave que se exponen a continuación.
En este tema analizaremos los siguientes puntos fundamentales para poder entender
la importancia de determinar la ley aplicable a los contratos internacionales y a los
divorcios y separaciones judiciales internacionales:
 El ámbito de aplicación material, espacial y temporal del Reglamento Roma I y

Roma III.
 Las reglas generales y especiales establecidas por el Reglamento Roma I sobre la
ley aplicable a los contratos internacionales.
 La ley aplicable al divorcio y a la separación judicial.
7.2. Ley aplicable a los contratos internacionales:

Reglamento Roma I
Entre la determinación de la competencia judicial internacional de un órgano

jurisdiccional de un país para conocer del litigio y la determinación de la ley aplicable
al fondo del asunto existe una estrecha relación. La determinación de la competencia
judicial internacional es previa a la determinación del derecho aplicable. Cuando se

plantea una demanda por incumplimiento de un contrato internacional ante los
órganos jurisdiccionales españoles, estos tendrán que determinar qué norma debe
aplicarse para resolver el fondo del asunto. Para decidir la norma que rige el derecho

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Tema 7. Ideas clave
aplicable al contrato, el tribunal español debe tener en cuenta la fecha de celebración
de este.
 Si el contrato se ha celebrado después del 17 de diciembre de 2009, los órganos

jurisdiccionales españoles aplicarán el Reglamento Roma I.
 Si el contrato se ha celebrado antes del 17 de diciembre de 2009 y después del 1
de septiembre de 1993, los órganos jurisdiccionales españoles aplicarán el
Convenio de Roma de 1980.
 Y, como último, si el contrato se ha celebrado antes del 1 de septiembre de 1993,
el juez español aplicará el artículo 10.5 del Código Civil.
En este tema nos vamos a centrar en el estudio del Reglamento Roma I. El

Reglamento (CE) núm. 593/2008, del PE y del Consejo, de 17 junio 2008, sobre la
ley aplicable a las obligaciones contractuales (Roma I) constituye la más moderna,
novedosa y fundamental norma del ordenamiento jurídico sobre conflictos de leyes
en materia de la contratación internacional. El reglamento tiene su origen en el
Convenio de Roma de 1980 (CR). Podemos afirmar que este reglamento ha
comunitarizado un tratado internacional (CR), cuyas soluciones reproduce en la gran
parte. Por eso, toda la jurisprudencia generada por el CR es aplicable mutatis
mutandis al Reglamento Roma I.
El Reglamento Roma I es obligatorio en todos sus elementos y directamente aplicable

en cada Estado miembro, de conformidad con el Tratado Constitutivo de la
Comunidad Europea. La base normativa del reglamento son los artículos 61 y 65 del
Tratado CE (actualmente art. 81 del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea
(TFUE).
El Reglamento Roma I contribuye al buen funcionamiento del mercado interior por

dos motivos:
La unificación legal favorece «la previsibilidad del resultado de los litigios» derivados
de los contratos internacionales.

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Tema 7. Ideas clave
Fortalece «la seguridad en cuanto a la ley aplicable».
El Reglamento Roma I evita el forum shopping, de modo que la ley que rige un
contrato internacional es la misma con independencia del Estado miembro cuyos
tribunales conozcan del litigio. Lo que proporciona estabilidad legal y una seguridad
a los contratantes en la contratación internacional.
El Reglamento Roma I contiene normas de conflicto que remiten a un derecho estatal

que regulará el contrato internacional. Las normas de aplicación de las normas de
conflicto son:
 Reenvío que está prohibido (art. 20).

 Orden público Internacional (art. 21).
 Remisión a sistemas plurilegislativos (art. 22).
Ámbitos de aplicación del Reglamento Roma I
Según el profesor Calvo-Caravaca (2015), el Reglamento Roma I es un reglamento

neoliberal. Está pensado para una economía globalizada en la que empresas con
poder de mercado tienen una estrategia comercial planetaria y, entre otras cosas,
eligen las leyes que para ellas ex ante les suponen menores costes y son más
beneficiosas. Y, además, el Reglamento Roma I constituye una normativa de las
denominadas erga omnes; es decir, es obligatoria con independencia de la
nacionalidad, del domicilio o de la residencia habitual de las partes que concluyen un
contrato o de la ley que finalmente resulte aplicable a este.
A. Ámbito de aplicación material del Reglamento Roma I

El artículo 1.1. I dice que: «el presente Reglamento se aplicará a las obligaciones
contractuales en materia civil y mercantil en las situaciones que impliquen un
conflicto de leyes».

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Tema 7. Ideas clave
De la lectura de este artículo resulta que se exigen dos requisitos:
 Que se trate de «obligaciones contractuales en materia civil y mercantil», es decir,

hacen referencia solo exclusivamente a las obligaciones que nacen de «contrato»
y que son celebrados en el ámbito del derecho privado.
 Que tales obligaciones contractuales se planteen en el contexto de «situaciones

que impliquen un conflicto de leyes», se aplican en los casos que presentan un
elemento extranjero.
A pesar de que el Reglamento Roma I se refiere expresamente a las obligaciones

contractuales, eso desde luego no significa que todas las situaciones de naturaleza
contractual se regulan por este.
Las materias excluidas del ámbito de aplicación materia son:
 El estado civil y la capacidad de las personas físicas, salvo art. 13.

 Las relaciones familiares y análogas y alimentos.
 Los regímenes económicos matrimoniales, testamentos y sucesiones.
 Las letras de cambio, cheques, pagarés y otros instrumentos negociables.
 Los convenios de arbitraje y de elección del tribunal competente.
 El derecho de sociedades y de personas jurídicas.
 La intermediación frente a terceros y la representado-tercero.
 Los trusts.
 Las obligaciones que derivan de los tratos previos a la celebración del contrato.
 Los contratos de seguros realizados por organizaciones que no sean las empresas
previstas en la directiva 2002/83/CE.
 A la prueba o al proceso, salvo el art. 18 sobre la carga de la prueba.

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Tema 7. Ideas clave
B. Ámbito de aplicación espacial del Reglamento Roma I
El Reglamento se aplica por las autoridades de todos los Estados miembros, salvo las
de Dinamarca.
C. Ámbito de aplicación personal del Reglamento Roma I
El Reglamento Roma I tiene un alcance universal o erga omnes de acuerdo con el art.
2: «La ley designada por el presente Reglamento se aplicará, aunque no sea la de un
Estado miembro».
Además, se aplica con independencia de la residencia, domicilio o nacionalidad de las

partes, y de cualquier otra circunstancia relativa al contrato, como el lugar de
celebración del contrato, etc.
D. Ámbito de aplicación temporal del Reglamento Roma I
El artículo 28 del Reglamento indica que se aplicará a los contratos celebrados

después del 17 de diciembre de 2009.
A continuación, analizaremos las reglas generales y especiales para determinar la ley

aplicable a los contratos internacionales.
Reglas generales del Reglamento Roma I
El Reglamento Roma I establece las siguientes reglas generales:


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Tema 7. Ideas clave
I. Elección de ley
El art. 3.1 dispone:
«El contrato se regirá por la ley elegida por las partes. Esta elección deberá
manifestarse expresamente o resultar de manera inequívoca de los términos
del contrato o de las circunstancias del caso. Por esta elección, las partes
podrán designar la ley aplicable a la totalidad o solamente a una parte del
contrato (…)».
De la lectura del artículo se desprende que la elección de la ley puede ser:
 Expresa: es la elección de ley que expresamente resulta del contrato del otro
documento, generalmente por escrito o en un soporte duradero o incluso de
forma oral. Por ejemplo, la cláusula del contrato que indica que «este contrato se
rige por la ley italiana».
 Tácita: es la elección implícita de la ley del contrato, que exige que la elección
implícita resulte «de manera inequívoca de los términos del contrato o de las
circunstancias del caso». Es decir, el juez que conoce el asunto debe quedar
convencido, sin duda ninguna, del hecho de que las partes contratantes han
elegido una concreta ley como ley aplicable a su contrato.
Por ejemplo, existe elección implícita pero inequívoca a favor del Derecho español
si el contrato contiene una cláusula que indica que este se rige por la ley del país
ante cuyos tribunales se presenta la demanda y esta se presenta en España (STS
27 diciembre 2006).
Para que la elección de la ley del contrato sea válida, debe cumplir con una serie de
requisitos recogidos en el art. 3 Reg. Roma I:

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Tema 7. Ideas clave
 Claridad de elección de la ley: la elección de ley debe ser clara e inequívoca, cierta
y no presunta. El art. 3.1 Reglamento Roma I permite una elección de ley en forma
expresa o tácita, pero que debe ser, en todo caso, clara.
 Elección de una ley estatal: la ley elegida debe ser la ley de un Estado existente y
que sea una ley vigente.
El Convenio internacional —por ejemplo, el CMR 1956 o el CVIM 1980— no es la «ley

de un Estado» y, por lo tanto, no puede constituir la ley del contrato en los términos
del art. 3.1 Reglamento Roma I.
El art. 3.1 Reglamento Roma I no admite la existencia de un contrato sujeto, en

exclusiva, a la Nueva Lex Mercatoria, a la «buena fe», a los «Principios Generales del
Derecho». El profesor S. Leible (2006, pp. 541-568) considera estos materiales como
«quimeras del Derecho internacional de los negocios».
Validez del pacto: el negocio jurídico de «elección de ley» debe ser un pacto válido
en cuanto a la capacidad, fondo y forma de dicho negocio.
El art. 3.1 Reglamento Roma I indica que las partes «podrán designar la ley aplicable
a la totalidad o solamente a una parte del contrato». Se trata de admitir que las partes
contratantes pueden elegir la ley aplicable a distintas partes de su contrato, o a su
totalidad.
El Reglamento ofrece a las partes la elección de una o varias leyes (art. 3.1). Los
contratantes pueden elegir una única ley para regular todo el contrato, o por el
contrario que especifiquen un conjunto de leyes que regulen varios ámbitos del
contrato. Se admite la figura del depeçage o fraccionamiento del derecho.
Respecto al momento de elección de ley por las partes, el reglamento ofrece a las
partes la posibilidad de alterar en cualquier momento la elección de la ley. Los
contratantes pueden elegir la ley aplicable a su contrato antes de que este se haya

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Tema 7. Ideas clave
celebrado, en el mismo momento de la celebración del contrato o en cualquier
momento posterior a la conclusión de este (art. 3.2 Reg. Roma I).
El artículo 3.3 del Reglamento Roma I indica que la elección de las partes de una ley
extranjera no impedirá la aplicación de las disposiciones de la ley de ese otro país que
no puedan excluirse mediante acuerdo. En este supuesto, se aplicarán al contrato,
necesariamente, las «disposiciones imperativas» («disposiciones que no puedan
excluirse mediante acuerdo») pertenecientes al derecho del país con el que el
contrato está objetivamente vinculado.
El art. 3.4 Reglamento Roma I indica que, en este supuesto, la elección por las partes
de la Ley de un tercer Estado es válida y dicha ley rige el contrato. Pero el reglamento
fija un límite: dicha ley no podrá impedir la aplicación de las «disposiciones del
derecho comunitario» que sean imperativas y que resulten aplicables al contrato, en
su caso, tal como se apliquen en el Estado miembro del foro (Considerando 15
Reglamento Roma I).
II. En defecto de elección de ley (art. 4)
El art. 4 del Reglamento Roma I determina varios puntos de conexión para determinar
la ley del contrato en defecto de elección:
 A falta de elección o cuando la elección de ley resulta inválida con arreglo al art. 3
Reglamento Roma I, el artículo 4 distingue ocho tipos de contrato indicando la ley
estatal que rige cada uno de estos contratos:
«a) el contrato de compraventa de mercaderías se regirá por la ley del país

donde el vendedor tenga su residencia habitual;

b) el contrato de prestación de servicios se regirá por la ley del país donde
el prestador del servicio tenga su residencia habitual;
c) el contrato que tenga por objeto un derecho real inmobiliario o el
arrendamiento de un bien inmueble se regirá por la ley del país donde esté
sito el bien inmueble;

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Tema 7. Ideas clave
d) no obstante lo dispuesto en de la letra c), el arrendamiento de un bien
inmueble celebrado con fines de uso personal temporal para un período
máximo de seis meses consecutivos se regirá por la ley del país donde el
propietario tenga su residencia habitual, siempre que el arrendatario sea
una persona física y tenga su residencia habitual en ese mismo país;
e) el contrato de franquicia se regirá por la ley del país donde el
franquiciado tenga su residencia habitual;
f) el contrato de distribución se regirá por la ley del país donde el
distribuidor tenga su residencia habitual;
g) el contrato de venta de bienes mediante subasta se regirá por la ley del
país donde tenga lugar la subasta, si dicho lugar puede determinarse;
h) los contratos relativos a mercados financieros celebrados mercados
regulados, se regirán por la ley que regula dicho mercado».
 Cuando el contrato carece de una cláusula de elección de la ley aplicable al mismo

y no se trata de un contrato de los «ocho contratos típicos» mencionados
anteriormente, o cuando el contrato sea una combinación de varios de esos ocho
contratos, el contrato se regirá por la ley del país donde tenga su residencia
habitual la parte que deba realizar la prestación característica del contrato (art.
4.2 Reg. Roma I).
Concepto de «prestación característica»:

En los contratos sinalagmáticos: la prestación característica es la prestación «no
dineraria».
Para el resto de los casos, es el centro de gravedad del contrato (Considerando 19): la
prestación más compleja que se determinará caso por caso.
 Cláusula de excepción. No obstante lo anterior, si del conjunto de circunstancias

se desprende claramente que el contrato presenta vínculos manifiestamente más
estrechos con otro país distinto del indicado en el art. 4.1 y 4.2 Reg. Roma I,
entonces el contrato se regirá por la ley de este otro país (art. 4.3 Reg. Roma I).
 Cláusula de cierre. Los contratos no incluidos en la lista de ocho contratos que

recoge el art. 4.1 Reg. Roma I y que también carecen de prestación característica
(art. 4.2 Reg. Roma I), se regirán por la ley del país con el que presenten los
vínculos más estrechos (art. 4.4 Reg. Roma I).

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Tema 7. Ideas clave
Reglas especiales del Reglamento Roma I
A. Contrato de transporte
El artículo 5 del Reglamento Roma I establece una norma especial para los contratos
de transporte. La norma regula dos tipos de contrato de transporte:
 El contrato de transporte de mercancías (art. 5.1).

 El contrato de transporte de pasajeros (art. 5.2).
Art 5.1. El contrato de transporte de mercancías:
«a) Las partes pueden elegir la ley de acuerdo con el art. 3.
»b) En defecto de elección de la ley aplicable, el contrato se regirá: la ley del

país donde el transportista tenga su residencia habitual o, la ley de
residencia habitual del remitente, siempre y cuando el lugar de recepción o
el lugar de entrega estén situados en ese país.
»Si no se cumplen estos requisitos, se aplicará la ley del país donde esté
situado el lugar de entrega convenido por las partes».
Art. 5.2. El contrato de transporte de pasajeros:
 Elección limitada de la ley aplicable:

• La ley del país donde el pasajero tenga su residencia habitual.
• La ley del país donde el transportista tenga su residencia habitual.

• La ley del país donde el transportista tenga el lugar de su administración
central.
• La ley del país donde se encuentre el lugar de origen.
• La ley del país donde se encuentre el lugar de destino.
 En defecto de elección de ley:

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Tema 7. Ideas clave
• La ley del país donde el pasajero tenga su residencia habitual, siempre y
cuando el lugar de origen o el lugar de destino también estén situados en ese

país.
• La ley del país donde el transportista tenga su residencia habitual.
Cuando el contrato presenta vínculos manifiestamente más estrechos con un país

distinto del indicado en los apartados 1 o 2, se aplicará la ley de ese otro país.
B. Reglas especiales (de protección) previstas para otros tipos de contrato
El criterio de autonomía de voluntad puede perjudicar a aquellos contratos en los

que una de las partes se halla en una situación de inferioridad a la hora de negociar
el contrato: contratos concluidos con los consumidores (art. 6), contrato de seguro
(art. 7) y contrato individual de trabajo (art. 8). Por ello, el Reglamento ha establecido
reglas especiales a estos contratos con el fin de amparar los intereses de la parte
más débil de la contratación internacional.
La ley aplicable a la forma del contrato
La ley aplicable a la forma del contrato está recogida en el art. 11 del Reglamento
Roma I. Esta norma hace referencia a las formalidades necesarias para la validez del
contrato y distingue entre:
 Contratos celebrados entre personas o sus representantes que se encuentran en

el mismo país en el momento de su celebración: el contrato será válido en cuanto
a forma si se ajusta a Lex contractus o la Ley del lugar de celebración del contrato
(son puntos de conexión alternativos).
 Contratos celebrados entre personas que se encuentran en distintos Estados en el

momento de su celebración: el contrato será válido en cuanto a forma si se ajusta
a la Lex contractus, o a la ley de cualquiera de los países en que se encuentren
cualquiera de las partes o cualquiera de sus representantes en el momento de

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Tema 7. Ideas clave
celebración del contrato o a la ley del país en que cualquiera de las partes tuviera
su residencia habitual en ese momento (contratos on-line). Estos puntos de
conexión son alternativos.
El artículo 11 prevé soluciones particulares para determinar la ley aplicable a la forma

del contrato para:
 Actos jurídicos unilaterales relativos a un contrato celebrado o a un contrato por

celebrar (art. 11.3).
 Contratos de consumo (art. 11.4).
 Contratos que tienen por objeto un derecho inmobiliario o el arrendamiento de
un bien inmueble (art. 11.5).
Acción de las normas imperativas
El Reglamento Roma I utiliza dos conceptos distintos de normas imperativas:
 Las normas de protección que atienden a garantizar el equilibrio contractual del

contrato, amparando a la parte que está en una posición de inferioridad frente a
la otra. Por ejemplo: el trabajador (art. 8 RRI), el consumidor (art. 6 RRI), etc.
 Las normas ordopolíticas o de dirección que tiene como finalidad proteger las
políticas económicas y el mercado en un determinado Estado. Por ejemplo: las
normas sobre la libre competencia, el control de cambios, normas sobre
inversiones extranjeras, etc.
El artículo 9 del Reglamento Roma I se refiere exclusivamente a las normas materiales

internacionalmente imperativas de dirección o llamadas «leyes de policía».
La definición de la ley de policía la encontramos en el artículo 9.1 del Reglamento

Roma I:

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Tema 7. Ideas clave
«Una ley de policía es una disposición cuya observancia de un país considera
esencial para la salvaguardia de sus intereses públicos, tales como su
organización política, social o económica, hasta el punto de exigir su
aplicación a toda situación comprendida dentro de su ámbito de aplicación,
cualquiera que fuese la ley aplicable al contrato según el presente
Reglamento».
El TJUE dispone que las leyes de policía son:
«[Las] disposiciones nacionales cuya observancia se considera crucial para la

salvaguarda de la organización política, social o económica del Estado hasta
el punto de hacerlas obligatorias para toda persona que se encuentra en el
territorio nacional o a toda relación jurídica que se localiza en tal Estado»
(STJCE 23 de noviembre 1999).
El artículo 9 distingue entre las leyes de policía que pertenecen al Derecho del Estado
cuyos tribunales conocen del asunto (art. 9.2 Reg. Roma I) y al Derecho del Estado de
ejecución del contrato (art. 9.3 Reg. Roma I).
7.3. Ley aplicable al divorcio y a la separación

judicial
En este tema nos vamos a centrar en el estudio del Reglamento 1259/2010 de 20 de

diciembre 2010 (Reglamento Roma III) que regula la ley aplicable al divorcio y a la
separación judicial. Este reglamento establece una cooperación reforzada en el
ámbito de la ley aplicable al divorcio y a la separación judicial. El objetivo de este
reglamento es potenciar la libre circulación de las personas en el marco de la UE.

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Tema 7. Ideas clave
Ámbitos de aplicación del Reglamento Roma III
Ámbito de aplicación material:
Las normas de conflicto previstas en el Reglamento 1259/2010 de 20 diciembre de

2010 (Reglamento Roma III) determinan la ley aplicable al divorcio y a la separación
judicial cuando se trate de procedimientos civiles ante los órganos jurisdiccionales de
los Estados miembros participantes en el reglamento y en los supuestos
internacionales (art. 1.1 Reglamento Roma III).
En el artículo 1.2 están previstas las materias excluidas del ámbito de aplicación
material del reglamento:
 La capacidad jurídica de las personas físicas.

 La existencia, validez o reconocimiento de un matrimonio.
 La nulidad matrimonial (España: art. 107.1 CC).
 El nombre y apellidos de los cónyuges.
 Las consecuencias del matrimonio a efectos patrimoniales.
 La responsabilidad parental.
 Las obligaciones alimentarias.
 Los fideicomisos o sucesiones.
El Reglamento Roma III no se aplica a los divorcios privados pronunciados por

autoridades laicas o religiosas no estatales. Véase en este sentido el Auto del TJUE de
12 de mayo de 2016, asunto C-281/15, Sahyouni c. Mamisch. Tampoco se aplica a la
anulación del matrimonio, a la disolución y nulidad de las parejas de hecho o uniones
civiles registradas (Considerando 10) y a la separación de hecho.
Ámbito de aplicación espacial:
El Reglamento Roma III solamente se aplica por las autoridades competentes de los
Estados miembros participantes en el mismo según el art. 21. IV (Bélgica, Bulgaria,

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Tema 7. Ideas clave
Alemania, España, Francia, Italia, Letonia, Luxemburgo, Hungría, Malta, Austria,
Portugal, Rumania). Estos Estados miembros activaron la llamada «cooperación
reforzada», que es un procedimiento previsto en el art. 20 TUE y arts. 326-334 TFUE.
Otros Estados miembros decidieron no participar en este reglamento.
Ámbito de aplicación temporal:
El Reglamento Roma III es irretroactivo. Entró en vigor el 30 de diciembre 2010, pero

es aplicable a partir del 21 de junio 2012, salvo el artículo 17 que entró en vigor el día
21 de junio de 2011. Cabe destacar que este reglamento se aplica exclusivamente a
las demandas de divorcio y separación judicial incoadas a partir del 21 de junio 2012
ante los órganos jurisdiccionales de los Estados miembros participantes.
Ámbito de aplicación personal:
El Reglamento Roma III se aplica a toda situación privada internacional de divorcio y

de separación judicial. Según indica el artículo 4 del reglamento, son irrelevantes la
nacionalidad, la residencia habitual, el domicilio y cualquier otra circunstancia
personal o profesional de los cónyuges. Este reglamento tiene una aplicación erga
omnes porque se aplica a toda persona con independencia de sus circunstancias
particulares y además la ley prevista por el reglamento para regir el divorcio o la
separación judicial puede ser la Ley de un Estado miembro participante, la Ley de un
Estado miembro no participante o de un tercer Estado (no miembro de la UE).
Reglamento Roma III: La ley aplicable al divorcio y a la separación judicial
El Reglamento 1259/2010 contempla varios puntos de conexión en cascada para

determinar la ley aplicable al divorcio y a la separación judicial.
Ley elegida por los cónyuges (arts. 5-7 Reglamento Roma I). La elección de la ley está
limitada a:

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Tema 7. Ideas clave
 Ley del Estado de la residencia habitual de los cónyuges en el momento de
celebración del convenio.
 Ley del Estado de la última residencia habitual común de los cónyuges, siempre
que uno de ellos aún resida allí en el momento en que se celebre el convenio.
 Ley del Estado cuya nacionalidad tenga uno de los cónyuges en el momento en el
que se celebre el convenio.
 Ley del país cuyos tribunales conocen del asunto de divorcio o de separación
judicial.
La ley elegida por los cónyuges debe cumplir unos requisitos materiales y de forma.
Los requisitos materiales son:
 La ley debe ser escogida por ambos cónyuges.

 Elección de una ley única.
 Elección de una ley sustantiva estatal.
 Elección de una ley de un Estado.
 Consentimiento de los cónyuges (art. 6).
Los requisitos de forma (art. 7):
 Requisitos formales mínimos europeos: el acuerdo de elección de la ley aplicable

al divorcio y a la separación judicial debe realizarse por escrito, debe estar fechado
y firmado por ambos cónyuges (art. 7.1 del Reglamento Roma III).
 Requisitos de forma adicionales «nacionales»: arts. 7.2, 7.3 y 7.4 del Reglamento
Roma III.
En defecto de elección de la ley por los cónyuges: ley sustantiva del Estado de la
residencia habitual de los cónyuges en el momento de la interposición de la demanda
(art. 8 a).

19
Tema 7. Ideas clave
En defecto del criterio anterior: ley sustantiva del Estado en que los cónyuges hayan
tenido su última residencia habitual, siempre que:
 El período de residencia no haya finalizado más de un año antes de la interposición

de la demanda.
 Y que uno de ellos aún resida allí en el momento de la interposición de la demanda
(art. 8 b).
En defecto del criterio anterior: ley sustantiva del Estado de la nacionalidad de ambos
cónyuges en el momento de la interposición de la demanda (art. 8 c Reglamento
Roma III).
A falta de los anteriores criterios, se aplicará la ley sustantiva del EM participante

ante cuyos órganos jurisdiccionales se interponga la demanda (lex fori art. 8.d).
En caso de conversión de la separación judicial en divorcio, la ley aplicable al divorcio

será la ley estatal que se haya aplicado a la separación, salvo que las partes hayan
convenido otra cosa según el art. 5 del Reglamento Roma III.
El reglamento indica los casos de no aplicación de la ley designada por el reglamento:
 La ley sustantiva que no contempla el divorcio y la ley sustantiva que no concede

a uno de los cónyuges, por motivos de sexo, igualdad de acceso al divorcio o a la
separación judicial: se aplica la ley sustantiva del Estado miembro participante
cuyos tribunales conocen del asunto (art. 10).
 Contrariedad manifiesta de una disposición de la ley aplicable con el orden público
del foro (art. 12).
 En caso de conversión de la separación judicial en divorcio, si la ley aplicada a la

separación judicial no prevé la conversión de la separación judicial en divorcio: se
aplica el art. 8, salvo que las partes hayan convenido otra cosa de conformidad con
el art. 5.

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Tema 7. Ideas clave
Las normas de aplicación del Reglamento Roma III: prohibición del reenvío (art. 11);
orden público del foro (art. 12), los artículos 14 y 15 hacen referencia a la remisión a
sistemas plurilegislativos de base territorial y personal.
7.4. Referencias bibliográficas
Leible, S. (2006). La propuesta para un Reglamento Roma I. Anuario español de

Derecho Internacional Privado, 6, 541-568.
STJUE de 23 de noviembre de 1999, Arblade, Asuntos acumulados C-369/96 y C-

376/96. ECLI:EU:C:1999:575.

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Tema 7. Ideas clave
A fondo
Alcance de los controvertidos Artículos 3 y 4 del Reglamento (CE) núm. 593/2008:
perspectiva de lege lata y propuestas de lege ferenda
Aquilar-Grieder, H. (2014). Alcance de los controvertidos artículos 3 y 4 del Reglamento

(CE) núm. 593/2008: perspectiva de lege lata y propuestas de lege ferenda. Cuadernos
de Derecho Transnacional, 6(1), 45-67. https://e-
revistas.uc3m.es/index.php/CDT/article/view/1910/902
El objetivo de este estudio es analizar, tanto desde una perspectiva de lege lata como
de lege ferenda, dos de los preceptos más polémicos del Reglamento Roma I. Por un
lado, el verdadero alcance de la elección de ley consagrada por el art. 3 del
reglamento. Y, por otro lado, los diversos problemas planteados por el art. 4 del
reglamento en los supuestos de ausencia de elección de ley por las partes. De dicho
precepto se desprende, por un lado, la voluntad del legislador de la UE de potenciar
la previsibilidad del resultado y la especialización de las soluciones en materia de ley
aplicable a los contratos internacionales. Y, por otro lado, la voluntad de reducir o
limitar, aunque no de suprimir, el alcance del principio de los vínculos más estrechos
en el marco del art. 4 del reglamento. Ello justifica la mera intervención del susodicho
principio como conexión de cierre del sistema, así como el alcance particularmente
restrictivo de la cláusula de excepción consagrada por el referido precepto.

22
Tema 7. A fondo
El artículo 4.3 del Reglamento Roma I. Una verdadera cláusula de excepción
Martínez-Luna, W. F. (2012). El artículo 4.3 del Reglamento Roma I. Una verdadera

cláusula de excepción. Revista electrónica de Estudios Internacionales, 24.
https://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=4190391
El presente artículo pretende analizar los cambios incorporados a la cláusula de

excepción en el Reglamento Roma I, partiendo del estudio de los diversos problemas
jurisprudenciales de la cláusula de escape del Convenio de Roma, a fin de descubrir
el alcance de sus modificaciones, y su posible utilización por los jueces de los Estados
miembros.
La ley aplicable al divorcio y la elegancia de la norma de conflicto. Apostillas a la

sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de 16 julio 2020
Carrascosa-González, J. (2021). La ley aplicable al divorcio y la elegancia de la norma de

conflicto. Apostillas a la sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de 16 julio
2020. Cuadernos de Derecho Transnacional, 13(1), 741-754. https://e-
revistas.uc3m.es/index.php/CDT/article/view/5986/4360
Este trabajo realiza una lectura de los principios que rigen la determinación de la ley
aplicable al divorcio en el Reglamento Roma III: certeza legal, seguridad jurídica,
costes conflictuales reducidos, lucha contra el forum shopping. Tales principios se
estudian a través de la sentencia del TJUE de 16 julio 2020, C-249/19, JE vs. KF.

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Tema 7. A fondo
Millennium DiPr
Millennium DiPr. (s.f.). Recursos Especiales. Millennium DiPr.

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Página web que tiene por objeto difundir y acercar el Derecho Internacional Privado
a toda la sociedad. Para ello se potencian iniciativas centradas en la presencia en
Internet y en redes sociales, así como diferentes actividades presenciales, siendo
especialmente relevante la celebración del Certamen Internacional Millennium de
Derecho Internacional Privado.

24
Tema 7. A fondo
Test
1. Los convenios de arbitraje y de elección del tribunal competente entran en el
ámbito de aplicación material del Reglamento Roma I.
A. Verdadero.
B. Falso.
2. El Reglamento Roma I permite el forum shopping en la determinación de la ley

aplicable a los contratos internacionales.
A. Verdadero.
B. Falso.
3. En un contrato internacional de compraventa de mercaderías, a falta de elección

de la ley por los contratantes, el Reglamento Roma I indica que la ley que rige el
contrato es la ley del país de residencia habitual del vendedor.
A. Verdadero.
B. Falso.
4. Las leyes de policía son normas especiales que protegen la situación de la parte
más débil en los contratos internacionales.
A. Verdadero.
B. Falso.
5. A falta de elección de la ley aplicable, los contratos mixtos o complejos no

previstos en los ocho contratos típicos del art. 4.1 del Reglamento Roma I se
regirán por la ley del país donde tenga su residencia habitual la parte que deba
realizar la prestación característica del contrato.

A. Verdadero.
B. Falso.

25
Tema 7. Test
6. La ley de la residencia habitual del prestador de servicios es la ley aplicable a un
contrato de prestación de servicios, en defecto de elección según el Reglamento
Roma I.
A. Verdadero.
B. Falso.
7. El Reglamento Roma III se aplica a los «divorcios privados».

A. Verdadero.
B. Falso.
8. La nulidad del matrimonio se regula por el Reglamento Roma III.

A. Verdadero.
B. Falso.
9. Los cónyuges pueden elegir varias leyes estatales para regular su divorcio o
separación judicial.
A. Verdadero.
B. Falso.
10. En caso de conversión de la separación judicial en divorcio, la ley aplicable al

divorcio será la ley estatal que se haya aplicado a la separación, salvo que las
partes hayan convenido otra cosa.
A. Verdadero.
B. Falso.

26
Tema 7. Test

Tema 7

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Derecho Internacional Privado

Derecho aplicable (III)

Derecho Internacional Privado

7.1. ¿Cómo estudiar este tema?

 El ámbito de aplicación material, espacial y temporal del Reglamento Roma I y

7.2. Ley aplicable a los contratos internacionales:

Entre la determinación de la competencia judicial internacional de un órgano

judicial internacional es previa a la determinación del derecho aplicable. Cuando se

Derecho Internacional Privado

 Si el contrato se ha celebrado después del 17 de diciembre de 2009, los órganos

En este tema nos vamos a centrar en el estudio del Reglamento Roma I. El

El Reglamento Roma I es obligatorio en todos sus elementos y directamente aplicable

El Reglamento Roma I contribuye al buen funcionamiento del mercado interior por

Derecho Internacional Privado

El Reglamento Roma I contiene normas de conflicto que remiten a un derecho estatal

 Reenvío que está prohibido (art. 20).

Ámbitos de aplicación del Reglamento Roma I

Según el profesor Calvo-Caravaca (2015), el Reglamento Roma I es un reglamento

A. Ámbito de aplicación material del Reglamento Roma I

Derecho Internacional Privado

 Que se trate de «obligaciones contractuales en materia civil y mercantil», es decir,

 Que tales obligaciones contractuales se planteen en el contexto de «situaciones

A pesar de que el Reglamento Roma I se refiere expresamente a las obligaciones

Las materias excluidas del ámbito de aplicación materia son:

 El estado civil y la capacidad de las personas físicas, salvo art. 13.

 A la prueba o al proceso, salvo el art. 18 sobre la carga de la prueba.

Derecho Internacional Privado

C. Ámbito de aplicación personal del Reglamento Roma I

Además, se aplica con independencia de la residencia, domicilio o nacionalidad de las

D. Ámbito de aplicación temporal del Reglamento Roma I

El artículo 28 del Reglamento indica que se aplicará a los contratos celebrados

A continuación, analizaremos las reglas generales y especiales para determinar la ley

Reglas generales del Reglamento Roma I

El Reglamento Roma I establece las siguientes reglas generales:

Derecho Internacional Privado

El art. 3.1 dispone:

De la lectura del artículo se desprende que la elección de la ley puede ser:

requisitos recogidos en el art. 3 Reg. Roma I:

Derecho Internacional Privado

El Convenio internacional —por ejemplo, el CMR 1956 o el CVIM 1980— no es la «ley

El art. 3.1 Reglamento Roma I no admite la existencia de un contrato sujeto, en

contrato. Se admite la figura del depeçage o fraccionamiento del derecho.

Derecho Internacional Privado

II. En defecto de elección de ley (art. 4)

«a) el contrato de compraventa de mercaderías se regirá por la ley del país

donde el vendedor tenga su residencia habitual;

Derecho Internacional Privado

 Cuando el contrato carece de una cláusula de elección de la ley aplicable al mismo

Concepto de «prestación característica»:

 Cláusula de excepción. No obstante lo anterior, si del conjunto de circunstancias

 Cláusula de cierre. Los contratos no incluidos en la lista de ocho contratos que

Derecho Internacional Privado

 El contrato de transporte de mercancías (art. 5.1).

Art 5.1. El contrato de transporte de mercancías:

«a) Las partes pueden elegir la ley de acuerdo con el art. 3.

»b) En defecto de elección de la ley aplicable, el contrato se regirá: la ley del

Art. 5.2. El contrato de transporte de pasajeros:

 Elección limitada de la ley aplicable:

• La ley del país donde el transportista tenga su residencia habitual.

• La ley del país donde se encuentre el lugar de destino.

 En defecto de elección de ley:

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