Derecho Comercial

internacional
Sistema Chileno de contratación
Internacional
• Hoy se habla más de derecho de negociación internacional. El
arbitraje internacional y la contratación están
indisolublemente unidos. El mundo de los negocios
internacionales incorpora incluso temas como la propiedad
industrial, medios de pago, la compraventa internacional de
mercaderías (trading), en fin, engloba y encarna el business.
• Surge un soft law o Derecho Uniforme de comercio
internacional, constitutivo incluso de Lex Maercatoria, como
son los principios Unidroit.
• En comercio internacional se pueden distinguir tres tipos de
normas:
1) Derecho aplicable a solemnidades del acto
2) Derecho aplicable a la capacidad de las partes
3) Derecho aplicable a los efectos (derechos y obligaciones) del
contrato internacional
• Normas chilenas de Derecho de Contratos en formalidades
• LEX LOCUM REGIT ACTUM
• Aun cuando la ley del tribunal requiera menos requisitos que la
extranjera, la ley del lugar de celebración siempre debe primar
en este ámbito. si la lex fori tiene más requisitos, no debiera
considerarse. Así, la ley chilena se aplica sin restricciones. en
Europa por autonomía de la voluntad esto puede cambiarse.
• Normas de capacidad
• La Ley chilena rige para todos, si se celebra el contrato en
Chile. La Ley chilena se aplica siempre.
• Art. 15 CC: Este artículo es el que remite a la norma
extranjera. se revisa:
• 1. Nacionalidad de las partes
• 2. Lugar de realización del contrato
• Así, al menos uno de ellos debe ser chileno para que aplique la
ley chilena.
• Si hay un chileno, el art. 15 dice que se hace conforme a la ley
del lugar de celebración, a menos que haya efectos en Chile. Si
no habrá efectos en Chile, no se aplica la Ley Chilena. Así, para
aplicar la ley chilena, se debe tener:
• 1. Un contratante chileno
• 2. Un contrato celebrado en el extranjero
• 3. Que el contrato produzca efectos en Chile
• La nulidad puede ser demandada en cualquier lugar del mundo,
pero cada tribunal tiene sus propias normas de competencia.
así, el primer paso es determinar su competencia, para saber si
puede conocer del caso. El juez aplica su propia norma de
conflicto, que le dirá qué derecho material aplicar.
• Luego, basta que UNA obligación (aunque sea accesoria)
cualquiera, se cumpla en Chile, para que la obligación del
contratante se rija por la Ley Chilena.
• Si no hay efectos en Chile, se regirá íntegramente por la ley
extranjera. De tal forma, al extranjero se le aplicará siempre
la ley extranjera.
• Derecho Aplicable a efectos del Contrato Internacional
• Art. 16: Derechos y Obligaciones (efectos) de contratos
extranjeros producidos en Chile se regirán por la ley chilena.
(inciso 3º) [NO SIRVE DE NADA]. El único Derecho que
actualmente se usa es el del art. 1545 CC (Ley de la autonomía).
• De tal forma, lo usual es la Cláusula de Elección de Ley, en que
se pacta la ley aplicable. El CC16 inc. 3º está para quien
desconoce el DIPri, Se aplica para suplir la cláusula de elección
de Ley. Se le dirá al juez chileno que debe revisar si hay una
obligación a cumplir en Chile.
• Cláusula de Elección de Ley
• Está guardada al contrato internacional.
• CONTRATO INTERNACIONAL: Convención de México y Roma I.
• Para Rodrigo Maluenda, son contratos internacionales aquellos
“acuerdos bilaterales generadores de obligaciones que son
celebrados en un país para tener efecto total o parcialmente
en otro distinto
• Para el distinguido profesor francés Henri Batiffol, quien fue
uno de los primeros en estudiar a fondo esta materia, el
contrato es internacional cuando pone en juego los “intereses
del comercio internacional (criterio económico) y los
elementos de conexión del contrato se encuentran repartidos
en diferentes Estados (criterio jurídico)”
• Concepto Moderno: Es aquel que contiene un elemento
objetivo de internacionalidad.
• Elemento objetivo de internacionalidad: Evita que las partes
inventen elementos de internacionalidad:
• ○ Nacionalidad
• ○ Lugar de celebración
• ○ Lugar de ejecución
• ○ Lugar de ubicación de los bienes
• ○ Residencia
• Para el legislador chileno el elemento objetivo principal es que
las partes tengan su establecimiento en estados distintos.
• ¿Cómo se determinan los establecimientos? La CCI (París) ha
dicho que la casa matriz es el establecimiento, pero para
personas jurídicas es el lugar donde se toman las decisiones
centrales de la compañía (juntas de accionistas). Tal es el
concepto elegido por nuestra legislación.
• No sólo la doctrina ha tenido diversos criterios para establecer
la internacionalidad de un contrato, sino que también diversos
tratados internacionales. Así, la Convención de la Haya de 1986
sobre ley aplicable a la compraventa internacional de
mercaderías, determina que la ley aplicable a los mismos está
dada por el hecho de que los establecimientos comerciales se
encuentren en Estados diferentes.
• Igual criterio sigue la Convención de Viena de 1980 sobre
“contratos de compraventa internacional de mercaderías”. El
artículo 1° de la Convención Interamericana sobre derecho
aplicable a los contratos internacionales, aprobada en México
en 1994 en el seno de la IV Conferencia Especializada de
Derecho Internacional Privado, considera que el contrato es
internacional cuando la residencia habitual o el
establecimiento de las partes está en territorios de Estados
Parte diferentes o cuando el contrato tuviere contactos
objetivos con más de un Estado Parte.
• Los “Principios de UNIDROIT sobre contratos internacionales”
no contienen norma alguna para determinar la
internacionalidad de un contrato, no obstante que debe ser
considerada como un complemento de las convenciones
precedentemente señaladas.
• Principios de UNIDROIT de 2010 sobre contratos mercantiles
internacionales:
• El UNIDROIT o Instituto para la Unificación del Derecho Privado fue
creado en 1926 como parte de la Sociedad de las Naciones, teniendo
su sede en Roma y reuniendo en la actualidad a más de 50 Estados. El
Estatuto del UNIDROIT fue publicado en el Diario Oficial el 25 de
agosto de 1982. El propósito del UNIDROIT es según el artículo 1° de
sus Estatutos, “el de estudiar los medios de armonización y
coordinación del Derecho Privado de los Estados y de los grupos de
Estados, y preparar gradualmente la adopción por los diversos Estados
de reglas uniformes de Derecho Privado”. Para cumplir con estos fines
y lograr la uniformidad del Derecho, el Instituto puede preparar
proyectos de leyes y convenios, participar en los proyectos
emprendidos por otras instituciones para esos fines, organizar
conferencias, etc.
• PREÁMBULO (Propósito de los Principios)
• Estos Principios establecen reglas generales aplicables a los contratos
mercantiles internacionales.
• Estos Principios deberán aplicarse cuando las partes hayan acordado
que su contrato se rija por ellos (*) . Las partes que deseen aplicar a
su contrato los Principios pueden usar la siguiente cláusula, con la
adición de eventuales excepciones o modificaciones: “El presente
contrato se rige por los Principios UNIDROIT (2010) [excepto en lo que
respecta a los Artículos …]”. Si las partes desearan pactar también la
aplicación de un derecho nacional en particular pueden recurrir a la
siguiente fórmula: “El presente contrato se rige por los Principios
UNIDROIT (2010) [excepto en lo que respecta a los Artículos …],
integrados cuando sea necesario por el derecho [del Estado “X”].
• Estos Principios pueden aplicarse cuando las partes hayan
acordado que su contrato se rija por principios generales del
derecho, la “lex mercatoria” o expresiones semejantes.
• Estos Principios pueden aplicarse cuando las partes no han
escogido el derecho aplicable al contrato.
• Estos Principios pueden ser utilizados para interpretar o
complementar instrumentos internacionales de derecho uniforme.
• Estos Principios pueden ser utilizados para interpretar o
complementar el derecho nacional. Estos Principios pueden servir
como modelo para los legisladores nacionales e internacionales.
• Ppios UNIDROIT. Es un código de contratos internacionales. Elaborado por los mejores
académicos de derecho internacional en el mundo. Es una guía para los comerciantes.

• Libertad contractual --> autonomía de la voluntad en materia de contratación.

 

• Ppio de libertad de forma --> lo contrario a la escrituración.

•  
•  
• Ppio de la primacía de la Lex Mercatoria. Aunque yo no lo pacte, los usos generales
aceptados en el comercio internacional son obligatorios. El juez puede tomarlos y
hacerlos obligatorios para el caso concreto. Porque son usos generalmente aceptados
en el comercio internacional.
• Los Principios de UNIDROIT pueden ser aplicados de cuatro maneras:
a) Cuando las partes así lo acuerden en su contrato, caso en el cual
resulta ser imperativo para el juez que conoce del asunto aplicar las
disposiciones de los Principios. b) Como lex mercatoria o principios
generales del Derecho, cuando en el contrato internacional se
utilizan esas expresiones. En este caso no es obligatorio para el juez
aplicar los Principios. c) Como sustituto de la legislación nacional
aplicable, cuando ésta contiene normas muy confusas para
determinar la legislación que debe aplicarse al caso; y d) Como un
método de interpretación o complementación de los diversos
instrumentos del Derecho Uniforme del Comercio Internacional.
• El capítulo I de los Principios Unidroit, al ser la base de las
bases de la lex
. maercatoria, no puede prescindirse de el. Todo
el resto de los principios puede derogarse por libertad
contractual, pero al derogar el I, estoy dejando de aplicarlos.
• Según estos principios, la cláusula se interpreta contra quien le
interesaba redactar bien la cláusula ambigua. En contratación
internacional las cláusulas ambiguas se interpretan a favor o en
contra del deudor o el acreedor. En contra de quien tenía
interés de redactar la cláusula. No como en derecho interno
que siempre se interpreta a favor del acreedor.
• Los principios del Capítulo I de los Principios UNIDROIT, están
íntegramente en la convención de México. Todas estas
convenciones conforman el DERECHO UNIFORME DEL COMERCIO
INTERNACIONAL.
• Conforme al principio de interpretación e integración de la
UNIDROIT, implica que todo texto debe interpretarse en base a:
• 1. No perder jamás de vista que son textos internacionales.
Implica la no aplicación del derecho interno, el que se conforma
en un obstáculo para su comprensión. Está así expresamente
vedado a los jueces aplicar sus criterios hermenéuticos nacionales
para fundar e interpretar los textos y principios de la convención.
• 2. Promueven la uniformidad de su reglamentación. El juez
debe revisar y ceñirse a la jurisprudencia extranjera.
• El DL2349 regula los CONTRATOS INTERNACIONALES.
• El factor de conexión "establecimiento de las partes" fue el
tomado en cuenta para la redacción del DL 2349, ya que era
• lo que primaba en tal momento. Así se define el contrato
internacional, alineándose con la idea que primaba en la
época.
• La REGLA DE ORO es que en el contrato internacional, cabe la
posibilidad hipotética de aplicar más de un derecho
• Ppio de Buena fe.

• Código Europeo de los contratos. Regula los contratos en la Unión Europea, aplicable a los
contratos internos en Europa. COntiene una serie de ppios en materia de contratación
interna.

• Notificación en la contratación internacional. Todos los derechos SE EJERCEN NOTIFICANDO.

La resolución se ejerce notificando. La prescripción, la caducidad, plazos complementarios,
etc.
• En contratación internacional la resolución es la última de las soluciones. Antes se usan otrsa,
como ej: plazos complementarios. Que también se ejercen simplemente con la notificación.

• Todos estos textos, UNIDROIT, INCOTERMS, etc, son llamados el Derecho Uniforme del
COmercio Internacional. SOn instrumentos que tienden a unificar la solución. Es como el
derecho común que tenían los romanos.
• Ppio de interpretación. Interpretación de integración de estos
principios. Tiende a la uniformidad de los ppios.

• Todos los textos, cualquiera sea, tienen que interpretarse en

consideración de dos ppios: 1º Que son textos internacionales. El
derecho interno no puede aplicarse por sobre los criterios
internacionales. No puedo citar el CC chileno para fundar una solución.
Expresamente vedado a los jueces nacionales utilizar sus criterios
hermenéuticos nacionales para interpretar la los ppios internacionales
de la convención u otro. 2ºPromover la Uniformidad. Los jueces
nacionales tienen la obligación de promover la uniformidad de los
ppios internacionales. Deben revisar jurisprudencia extranjera y tratar
de uniformar la manera de fallar.
Análisis de los principios UNIDROIT
• Del análisis del articulado de los Principios podemos afirmar la
existencia de los siguientes tópicos:
• Principio de libertad de contratación:
• El artículo 1.1 dispone que las partes son libres para celebrar
un contrato y determinar su contenido. La única limitación que
tiene la autonomía de la voluntad de las partes son el respeto
de las normas de orden público y el deber de actuar con buena
fe.
• Libertad de forma y de prueba:
• El artículo 1.2 dispone que no se exigirá para la aplicación de
los principios que el contrato conste por escrito. El contrato
puede probarse por cualquier medio probatorio, incluso por
testigos. Esto sin perjuicio que las partes acuerden lo
contrario.
• Pacta Sunt Servanda: El artículo 1.3 de los Principios señala
que todo contrato válidamente celebrado es obligatorio para
las partes y sólo puede ser dejado sin efecto por mutuo
acuerdo de las partes o por alguna causal contenida en estos
Principios.
• Principio de la primacía de las normas imperativas:
El artículo 1.4 dispone que la aplicación de los principios no
restringen la aplicación de las normas de orden público, sean
nacionales o internacionales, que sean aplicables al contrato.
Las normas imperativas o de orden público constituyen una
limitación a la aplicación de los Principios. El único caso en que
podría no respetarse es cuando en un arbitraje internacional se
autoriza al árbitro para fallar ex aequo et bono.
• Naturaleza dispositiva de los Principios:
Las partes pueden, salvo acuerdo en contrario, excluir la
aplicación de cualquiera de los Principios, o sea, cualquiera de
sus disposiciones. Esto confirma que los Principios no son
obligatorios sino que sólo una fuente ilustradora de dogmas
sobre contratación.
• Principio de la internacionalidad y uniformidad:
• El artículo 1.6 dispone que en la interpretación de los
Principios debe tenerse presente su carácter internacional y
debe buscarse siempre la uniformidad de criterios
• Principio de la buena fe y lealtad:
• Esto en cuanto a la “conducta” que deben tener los
contratantes en la
celebración y ejecución del contrato. La buena fe-lealtad
consagrada
en los Principios ha sido establecido como una manera de actuar y
no como un método de interpretación, como ocurre con la
Convención de Viena de 1980 sobre Compraventa Internacional de
Mercaderías. Queda prohibido que las partes modifiquen a través
de la autonomía de la voluntad el Principio de buena fe y lealtad.
• Principio de la primacía de la lex mercatoria:
Las partes no sólo están obligadas a los usos y prácticas que ellas
estipulen y pacten, sino que también, a las costumbres
internacionales ampliamente reconocidas.
• Principio de la llegada:
• Toda actuación de las partes debe ser puesta en conocimiento
de la otra por cualquier medio que sea eficaz y que se haya
pactado.
Lex mercatoria
• LA CONFORMACION DE LA LEX MERCATORIA En la edad media se
conoció como Ius mercatorum, o lex mercatoria, al conjunto de
usos y costumbres que regían las transacciones de los
comerciantes. Entre las razones de su nacimiento anotadas por
los autores, además del crecimiento de las relaciones de
comercio entre los pueblos, se encuentra la insuficiencia del
derecho romano que de alguna manera sobrevivió, para resolver
las nuevas dificultades. Frente a ello, fueron los comerciantes
mismos, quienes regularon tales situaciones por medio de reglas
de origen consuetudinario, otras de origen corporativo, adoptadas
al seno de los gremios de comerciantes, las cuáles se decantarían
y desarrollarían al tiempo que lo harían las decisiones de los
tribunales consulares de justicia.
Lex mercatoria
• La doctrina también suele destacar, entre las características de
este derecho mercantil medieval, además de su especialidad,
profesionalidad, y formación consuetudinaria, la
internacionalización de sus normas, a partir del hecho de que
las mismas no conocieron fronteras. A pesar de lo anterior,
dicha tendencia de alguna u otra forma se vio truncada con la
nacionalización de éste derecho, principalmente a partir de la
expedición de códigos civiles y de comercio a lo largo de los
siglos XIX y XX.
Lex mercatoria
• FERNÁNDEZ DE LA GANDARA, y CALVO CARAVACA, prefieren
hablar del Derecho mercantil internacional, el cual definen
como "el conjunto de normas del ordenamiento jurídico que
regulan los problemas específicos del tráfico económico
internacional de las empresas o, si se prefiere una definición
más explícita, como un Derecho -fundamentalmente privado-
especial por razón de las exigencias del tráfico económico
internacional organizado bajo forma de empresa.
Fuentes de la regulación de los contratos
internacionales
• Podemos enumerar las fuentes de la regulación contractual
internacional, sin pretender agotarlas, sino tan sólo observando la
realidad de las transacciones internacionales. Tales fuentes serían en
consecuencia las siguientes:

• 1. Las normas de derecho internacional público:

• Contenidas principalmente en la Convención de Viena sobre derecho de

los tratados de 1969, que se aplica a los Tratados entre Estados,
entendiendo para tales efectos por Tratado, "un acuerdo internacional
celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho
internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más
instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular."
• 2. Los tratados suscritos entre Estados para dotar a los
partícipes del tráfico de un derecho material uniforme o
normas de conflicto uniformes.
• Como es el caso de la Convención de Viena de 1980 sobre
contrato de compraventa internacional de mercaderías.
• 3. Usos mercantiles y costumbres comunes al tráfico mercantil
de que se trate.
• 4. Condiciones generales de los contratos.
• 5. Reglas adoptadas por gremios mercantiles internacionales.
• 6. Conjunto de reglas sugeridas a los partícipes del tráfico
económico para que las adopten como Ley del contrato.
• 7. Principios generales de derecho aplicables a las
transacciones internacionales.
• 8. Los precedentes jurisprudenciales, básicamente decisiones
arbitrales.