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CUESTIONARIO D° INTERNACIONAL PRIVADO

CUESTIONARIO D° INTERNACIONAL PRIVADO

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1.- ¿Cuál es el concepto de derecho internacional privado?

Existen varios Ordenamientos Jurídicos en el mundo, de ahí que surja la necesidad de establecer un Derecho Internacional. Es la rama del Derecho que regula las relaciones entre particulares de distintos Estados, de Organizaciones Internacionales y de los Estados cuando éste actúa como particular. También resuelve que Tribunal debe conocer del asunto y regulas los efectos de las Sentencias Extranjeras. 2.- Ámbito de Aplicación del derecho internacional privado Doctrinas: a. Doctrina Restrictiva: El Derecho Internacional Privado soluciona exclusivamente los conflictos de leyes. (sin zanjar el fondo del asunto). b. Doctrina que incluye los conflictos de jurisdicción, el juez debe pronunciarse sobre su propia competencia antes de resolver el conflicto de ley. c. Doctrina que incluye, además de los elementos ya vistos, la condición de los extranjeros, esto es los derechos y la nacionalidad que poseen. En General: se debe determinar: • El tribunal competente • Derecho aplicable • Derechos y Nacionalidad de los extranjeros 3.- Fuentes del derecho internacional privado. Se dividen en: Nacional: - Ley -Costumbre: no tiene gran relevancia, ya que no es imperativa, con excepción de la ley comercial. -Jurisprudencia: ésta es escasa y contradictoria Doctrina, también es escasa. Internacional: -Tratados Internacionales

-Convenciones, cuando éste claramente manifestado el principio de la autonomía de la voluntad, se estará a ésta, más que a la ley. -Lex mercatoria, es la ley establecida por los comerciantes, resguardad por la Cámara de Comercio Internacional. 4 ¿Cuál es la Ley aplicable ha un conflicto Internacional? Primero hay que ver cual es el factor de conexión que genera el conflicto, el segundo paso es revisar la cual es el tribunal competente, luego determinar la legislación aplicable y por último definir la norma que resolverá el fondo del conflicto. Pasos: Factor de conexión Lex fori Lex caussae Ley material 5 ¿Qué ley aplico ante la presencia de un elemento internacional? a) Desconocer el elemento internacional del caso y tratarlo como si fuera interno. b) Reconocer el elemento internacional del caso y darle una solución de fondo en atención a las características propias del tráfico externo. c) Reconocer el elemento internacional del caso y solucionarlo indirectamente entregando la decisión de fondo acerca del mismo derecho que aparece más vinculado con situación planteada. 8 ¿Qué es la norma de conflicto? Es aquella que se suponen en pleito todos los derechos potencialmente aptos para regir la situación y ella debe ubicar la solución de un ordenamiento adecuado. 9 ¿características de las normas de conflicto? 1) Es Abstracta: Se elige sin consideración al derecho material que en definitiva será aplicable. 2) Neutra: Se decide sin consideración al resultado final que tendrá el litigio para el demandante y para el demandante y para el demandado. 3) Bilateral: Desde la perspectiva del método conflictual, aplicar la ley de un país extranjero; el método no privilegia la aplicación de la ley fori. 10 ¿clasificación de la norma de conflicto?

a) normas internas y externas. b) normas estatales y convencionales. c) normas unilaterales y bilaterales. 11 ¿Críticas al método conflictual ? Aún cuando el método conflictual pretenda respetar el elemento internacional del caso termina nacionalizándose la solución, esto es, la misma que se daría para un caso meramente interno que debiera resolverse por ese mismo derecho. Otra crítica, es que atendidas las características de la norma de conflicto, desconoce el creciente rol del Estado y, por ende, el de la lex fori. Finalmente este método entrega soluciones demasiados complejas. 12 ¿en qué consiste la lex fori? Es aquella que señala la ley del tribunal del país que va a resolver el conflicto. 13 ¿En qué consiste la lex caussae? Es aquella que determina la legislación aplicable al conflicto no resuelve el problema. 14¿cuales son las normas de policía? Las normas de policia es la ley del foro la cual se aplica sin tomar en cuenta el derecho internacional esta ley no permite la aplicacion de otra norma que no sea la del foro 15¿que son los factores de conexión? Los factores de conexión son aquellos que tienen por funcion vincular la norma de conflicto con el derecho aplicable esto es la conexión entre la lex fori y la lex causae, el factor de conexión forma parte de la norma de conflicto algunos factores de conexión son: nacionalidad ,domicilio situacion jurídica de los bienes , la voluntad 16¿de que depende la eleccion de un factor de conexión? Depende en gran medida del enfasis territorial o personal del sistema de derecho internacional privado de que se trate ,y depende de que si el derecho permite la aplicacion de mas o menos factores de conexión que apunten a la ley local 17 ¿en que consiste el caso de la viuda maltesa? Consiste este caso en un matrimonio que se realiza entre un ingles y una maltesa los cuales se casan en malta donde regia la ley inglesa , luego el

matrimonio se traslada a argelia y ahi se establecen en argelia regia la ley francesa por ser colonia de esta en argelia el marido adquiere un bien raiz al morir este la viuda solicita el reconocimiento de la cuarta del cónyuge sobre los bienes considerados en el derecho ingles . Esta norma era desconocida en el derecho sucesorio frances Las normas de derecho internacional sobre sucesiones de ambos paises ingles y frances establecian que estas se regian por la lex situs "ley del domicilio al momento de cazarse" Pero la que se habia alegado era la ley sucesoria del derecho frances y propia para la ley matrimonial inglesa. Si el juez calificaba segun una u otra ley la demanda IVA a ser rechazada o acogida si se considera aplicar la ley en materia sucesoria corresponde aplicar la ley francesa y esta no contempla la cuarta del conyuge pobre ,pero si se aplica la ley de malta se considera la cuarta del cónyuge pobre 20) ¿Que entendemos por reenvío? Es la institución propiamente internacionalista que hace posible la existencia del derecho internacional privado, donde a lo menos deben existir dos ordenamientos jurídicos distintos. 21) Tipos de reenvío a) envío tienen que haber dos requisitos para que proceda 1- que no exista una norma de conflicto entre los países, 2- y de existir que sea la misma b) reenvío de primer grado c) reenvío de segundo grado d) reenvío circular 22 ¿Tiene límites el reenvío? Limites del reenvío: a) no cabe el reenvío en los casos en que las partes hayan designado expresamente la ley aplicable. b) Tampoco se aplica tratándose de la regla locus regit actum, ya que se respeta la norma donde el acto tuvo lugar.

c) Modernamente se ha aceptado que el reenvío procede en ciertas materias y en otras no. 23 ¿Cuáles son los pilares básicos de la cuestión previa? a) Según la lex fori que la cuestión principal se rija por un derecho material extranjero. b) Surgimiento de una cuestión preliminar de carácter internacional que pueda examinarse aisladamente para cuya solución existen en las lex fori normas de conflicto independientes de aquellas que gobiernan la cuestión principal. c) La aplicación de la norma de conflicto de la lex fori que rige la cuestión previa, conduzca a un resultado distinto ya sea aplicar la lex fori o una norma internacional pero tomar esa decisión objetivamente. 24 ¿Que teorías de la cuestión previa se aplican en Chile y por qué? Existen dos teorías la de la equivalencia y la de la jerarquización, pero Chile no aplica con claridad ninguna de las dos. Teoría de la equivalencia: sostiene que la cuestión previa sea que se presente judicialmente sola o con otra con la cuál formen un conjunto lógico, se rija por su propio derecho, que es aquel que elige la norma de conflicto de la lex fori. Teoría de la jerarquización: se persigue jerarquizar cuestiones vinculadas y someter una al derecho aplicable de la otra, es decir, la cuestión incidental queda sometida a la cuestión principal. 25 ¿Cuáles son los problemas temporales del derecho internacional? 1) Modificación del contenido de la regla de conflicto: Caso en que se reemplaza un factor de conexión por otro, ejemplo: la capacidad se rige por la ley del domicilio y luego se va a regir por la ley nacional. La solución de los autores es que se opte por: * Aplicación inmediata de la ley nueva * Respetar los derechos adquiridos. 2) Modificación del contenido de la lex caussae: Aún sin variar la norma de conflicto se modifica la lex caussae, en este caso se prefiere recurrir a la institución de orden público, para rechazar la aplicación de la ley que atenta contra la convicción del foro. 3) Modificación en le hecho que subyace en el factor de conexión: Se modifica la situación de hecho ejemplo, la norma de conflicto determina que el factor de conexión es el domicilio y la persona cambia de domicilio.

No se sostiene una solución clara para resolver en estos casos, los cuales deben ser resueltos en la situación concreta por el juez. 26 Naturaleza jurídica del derecho extranjero en Chile. Existe un problema para determinar la naturaleza jurídica del derecho extranjero, algunos piensan que es un hecho otros estiman que es un derecho, para esto existen dos teorías: Teorías de hecho: Juez no puede apreciar el valor de los derechos adquiridos en el extranjero sin referirse a la ley bajo la cuál se crearon. Si se declara aplicable un derecho extranjero hay que darle el mismo tratamiento que le daría el juez que en el extranjero debería aplicarlo. En este caso el derecho no se crea solo se constata. Teorías de derecho: Al aplicarse una ley extranjera, en realidad el foro aplica una ley nacional idéntica a la extranjera (recepción material)

Al aplicar una ley extranjera ésta debe conservar su individualidad (recepción formal)

27 ¿Cómo influyó el tratado de Uruguay de 1985 en Chile?

La importancia del tratado no puede ser desconocida, pues trata de analizar profundamente el tema del contenido del derecho extranjero. Además constituye el único texto positivo de nuestro derecho sobre esta materia, y ésta inspirado en la teoría del uso jurídico, que establece que al aplicarse un derecho extranjero debe hacerse, tal como lo harían los jueces del país a que aquel derecho pertenece. También el tratado establece que el derecho no se divide en derecho propio y en derecho extranjero, ya que es uno u otro. 34.- ¿Características del Orden Público? a) Autónomo: De la legislación independiente de las normas jurídicas. b) La disposición extranjera debe perturbar a la comunidad del foro para que se le considere contraria al orden público.

c) El orden público es esencialmente variable según los países y tiempos. d) El concepto de orden público del derecho internacional es distinto del derecho interno o nacional. e) El orden público es opuesto a los actos de gobierno. f) El orden público procede en todas las materias que comprende el derecho el derecho internacional privado. 35.- ¿Como preserva los derechos fundamentales el orden publico? (Ingrid, no la entendió)

36.- ¿Concepto de fraude a la ley? Es una limitación doctrinaria de muy poca aplicación práctica por razones de prueba, porque se entra al campo de lo subjetivo. Se habla de fraude a la ley, porque implica que alguien actúa de mala fe, a través de una maniobra engañosa y éste engaño se produce cambiando de un factor de conexión a otro, es decir, se produce este fraude a la ley cuando una persona intencionalmente o fraudulentamente cambia su domicilio o nacionalidad con la finalidad de que no se le aplique la legislación de su país, sustrayéndose a ella para ubicarse bajo el amparo de una legislación que le es más favorable. El engaño o cambio de factor de conexión se debe hacer para obtener la aplicación de una legislación más favorable en perjuicio de otra legislación más gravosa o desfavorable, es decir, eludiendo su propio derecho. 37.- ¿Cuáles son los requisitos para que opere el fraude a la ley? Debe alterarse el hecho que subyace en el factor de conexión mediante un procedimiento regular. El cambio en si mismo es lícito e inobjetable. El cambio en el factor de conexión debe ir acompañado de la intención fraudulenta Ley defraudada. Para que se configure el fraude a la ley es necesario que el derecho normalmente competente antes de la alteración del factor de conexión sea coactivo, es decir imperativo. Si dicho derecho tiene el carácter de supletorio, la voluntad de las partes predomina. La ley defraudada puede ser la lex fori o una ley extranjera. 38.- ¿Cuáles son los efectos de la aplicación de la noción de fraude a la ley?

Tradicionalmente se acepta que en el caso de aplicarse la institución del fraude a la ley la sanción del acto fraudulento será la inoponibilidad para quienes fueron los perjudicados. Sin embargo, es necesario distinguir los efectos tratándose del país cuya legislación ha sido evadida gravan al fraude llamado país victima, del fraude del país cuya ley se invoca merced al acto fraudulento y tratándose de terceros países. A)Con respecto al país víctima del fraude se discute al alcance que tendrá la inoponibilidad si solo afectará al acto fraudulento perseguido o también alcanzará a todos los actos que sirvieron de medios para tal propósito. B)Con respecto al país cuya ley se invoca, resulta difícil que la jurisprudencia acepte no aplicar su propia ley que le ha sido invocado para aplicar una ley extranjera en el caso que la lex fori resulte competente solo como consecuencia de actos fraudulentos. En general, se rechaza la aplicación del fraude a la ley en este caso, si se considera que el fraude ala ley es una manifestación del orden público nacional, por el hecho de aplicarse la lex fori.Sin embargo,, si se admite que la noción es autónoma del orden público, en estricto rigor debería excluirse la aplicación de la lex fori por fraude de la ley extranjera.

C) Con respecto, a terceros países la institución se aplicará o no dependiendo si se considera relacionada con el orden público se procurará solo restablecer el imperio de la ley violada, si está armoniza con la propia noción de orden público. Si se reconoce autonomía a la institución del fraude a la ley debe sancionarse el fraude y aplicar en todo caso, la ley eludirla por ser internacionalmente competente. 39) Criticas al fraude a la ley 1) es de difícil aplicación , ya que todo acto humano es el resultado de una mezcla infinita y compleja de móviles. 2) Perturbaría los negocios internacionales en los que no se podría operar buscando la ley mas favorable en cada momento. 3) no existe claridad en cuanto si se debe declararse inoponible solo el acto fin o también el acto medio. 4) porque es posible alcanzar el mismo resultado con otras instituciones como el orden publico Es mejor aplicar el orden público que el fraude a la ley, ya que en el fraude a la ley es necesario examinar el elemento subjetivo. Por lo anto es mejor aplicar el fraude a la ley en forma subsidiaria. 40) ¿Que podría hacer el legislador respecto al fraude a la ley?

Para evitar el fraude a la ley el legislador puede elegir factores de conexión que no permitan el manejo fraudulento. ¿Que son los problemas temporales? En relación con el tiempo se pueden presentar tres problemas diferentes en el Derecho Internacional Privado: a) b) c) modificación del contenido de la regla del conflicto del foro. modificación en el contenido de la lex caussae. modificación en el hecho que subyace en el factor de conexión.

Desarrollo de los problemas temporales del Derecho Internacional Privado a) Modificación del contenido de la regla del conflicto del foro: Esto es que el asunto no difiere en su naturaleza de cualquier modificacion del de la legislación interna, y para ser resuelto debe recurrir a las normas de la lex fori que resuelven los conflictos de leyes en el tiempo. b) Modificación en el contenido de la lex caussae: Esto es en el caso en que aun no variara la norma de conflicto se modifique el contenido de la lex caussae. Ej: la lex fori dispone que la capacidad se rige por la ley del domicilio y dicha ley modifica la mayoría de edad. La opinión mayoritaria se ha inclinado en aplicar en este caso las normas transitorias previstas en la lex caussae. c) Modificación en el hecho que subyace en el factor de conexión: Se ha denominado por la doctrina francesa “ conflicto móvil” , esto es en que no variando ni la norma de conflicto ni la lex caussae se modifica la situación de hecho. El elemento que subyace en el factor de conexión debe tener ciertas características para estar en presencia de un conflicto móvil: 1) 2) El elemento debe ser constituido y determinado. El elemento debe ser continuado y variable.

¿Que soluciones se han dado para enfrentar los conflictos móviles? Existen dos soluciones: 1) La primera consiste en aplicar la ley antigua, esto es, aquella que regia al sujeto antes de que cambiara el hecho que subyace en el factor de conexión. 2) La segunda consiste en aplicar al caso del conflicto móvil la ley nueva, esto es, aquella que pasa a regir al sujeto por haber cambiado el hecho que subyace en el factor de conexión.

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