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conversión,
conservación y convalidación de actos viciados
Código Civil. Artículo 6. 3. Los actos contrarios a las normas imperativas y a las prohibitivas son nulos de
pleno derecho, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravención.
Regla general: nulidad de pleno derecho (ineficacia inmediata, cuestión de orden público, imprescriptible,
efectos erga omnes, imprescriptible, no cabe sanación).
Caso real: complejo ambiental de los morenos (La Palma) en marcha desde 2011
¿La nulidad no equivale a ineficacia jurídica? ¿Hay actos administrativos ilegales pero eficaces? La nulidad
no siempre equivale a la eficacia, una cosa es la nulidad y otra la eficacia. Hay actos administrativos ilegales
que produce efectos jurídicos
Se anula la autorización para poner en marcha el vertedero, pero este sigue funcionando.
1. Nulidad absoluta o de pleno derecho: Es un grado absolutamente tasado por la ley. La sanción general.
a. Opera con carácter automático.
b. Tiene efecto erga omnes.
c. Los vicios que la causan son insubsanables.
3. Inexistencia de invalidez o irregularidad no invalidante: Casos que no están regulados por la norma
jurídica debido a su evidencia.
• Presunción de validez. Los actos administrativos se presumen válidos, por lo que se tiene que probar la
invalidez del mismo. Nos lleva a pensar que, si hay algún tipo de vicio, será anulable o una mera
irregularidad, pero no una nulidad absoluta.
• Autotutela declarativa. La nulidad se configura como excepción y se limita a los casos establecidos por la
Ley, usando la anulabilidad como norma general para los demás casos. Por vicios de carácter formal se dan
situaciones a las que la Ley, a pesar de infringir la norma, no permite su invalidez. Es lo que se conoce como
irregularidades no invalidantes. Se dan una serie de técnicas de reducción de invalidez, tendente a la
conservación de los actos de la Administración, como la incomunicabilidad, la nulidad parcial, la
confirmación y la convalidación.
• Autotutela ejecutiva, pues la admón. se puede auto tutelar a la hora de ejecutar sus actos, ya que no
necesita de la ayuda del poder judicial. Los ejecuta con la ayuda del ciudadano o a través de los medios de
ejecución forzosa (que puede forzar la voluntad del ciudadano). Pero es la propia admón. la que con sus
medios ejecuta el acto admón. la sanción siempre la ejecutara la admón., aunque no se haya decidido sobre
su nulidad, anulabilidad o irregularidad.
Existe una serie de técnicas que sirven para relativizar o sanar esa invalidez. Estas técnicas son:
La nulidad de pleno derecho se encuentra en el art 47 Ley 39/2015, y la nulidad relativa o anulabilidad se
encuentra en el art. 48. Esto no es del todo cierto, pues no hay ningún artículo que nombre las
irregularidades no invalidantes, el tercer nivel, pero se entiende que está dentro del art. 48. 2 y 48.3.
2. También serán nulas de pleno derecho las disposiciones administrativas que vulneren la Constitución, las
leyes u otras disposiciones administrativas de rango superior, las que regulen materias reservadas a la Ley,
y
las que establezcan la retroactividad de disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de
derechos individuales (esta nulidad de pleno derecho del apartado segundo se refiere al reglamento).”
El 47.1 habla de los actos administrativos que son de nulos de pleno derecho, y nos establece una lista
numerus cerrada, pues los supuestos de nulidad de pleno derecho son los que son.
Características:
- La jurisprudencia a observado una serie de trámites que sí que puede entenderse que puede tener la
consecuencia del 47.1. e, que produzca la nulidad de pleno derecho.
● El dictamen o informe ha de ser siempre preceptivo (es el tenemos que solicitarlo) y vinculante
(que me vincule con el contenido), de acuerdo con el art. 106.2. Por tanto, podemos inferir que, en
un trámite muy importante de un acto, aunque sea uno el informe el que no sea vinculante, al ser
tal su importancia, la doctrina y jurisprudencia han establecido que se puede predicar
absolutamente la nulidad de pleno derecho.
- Además, hay leyes sectoriales que recogen supuestos de nulidad de pleno derecho, ya que, por ejemplo,
diremos que serán nulas de pleno derecho las licencias otorgadas en contra del plano urbanístico
Límites de la revisión
Art. 110: “Las facultades de revisión establecidas en este Capítulo, no podrán ser ejercidas cuando por
prescripción de acciones, por el tiempo transcurrido o por otras circunstancias, su ejercicio resulte
contrario a la equidad, a la buena fe, al derecho de los particulares o a las leyes.”
Este artículo supone una inseguridad jurídica, pues es inconcreto el límite, ya que dice “por el tiempo
transcurrido” y no sabemos cuando es mucho o poco tiempo, y eso se quedaría al arbitrio de los jueces. En
la practica no es así, pues el acto administrativo de nulo de pleno derecho no se puede impugnar en
cualquier momento, pues como hemos visto muchos de los que podrían ser declarados así (ej.: playa en
frente del hotel mediterranean palace) producen todos sus efectos y cuya reversión es imposible.
1. “Son anulables los actos de la Administración que incurran en cualquier infracción del ordenamiento
jurídico, incluso la desviación de poder.
2. No obstante, el defecto de forma sólo determinará la anulabilidad cuando el acto carezca de los
requisitos formales indispensables para alcanzar su fin o dé lugar a la indefensión de los interesados.
*Es decir, solo determina la anulabilidad cuando se trate de requisitos formales indispensables,
como la falta de motivación; por tanto, cuando no sea así, será una irregularidad no invalidante
3. La realización de actuaciones administrativas fuera del tiempo establecido para ellas sólo implicará la
anulabilidad del acto cuando así lo imponga la naturaleza del término o plazo.”
El no observar el plazo solo implica la anulabilidad cuando así lo imponga la naturaleza del término o plazo,
es la regla general, cuando este vinculado a una situación importante que afecte al particular.
o Ej.: las consecuencias de que un acto caduque a los 6 meses, pasado ese plazo será un vicio de
anulabilidad.
o Ej.: para concurrir a una convocatoria, se tiene un plazo de 1 mes, y la admón. no lo observa y admite
solicitudes durante 2 meses. Esto les afecta porque no es lo mismo que se admitan solo las solicitudes
dentro del plazo a que se admitan 100 solicitudes mas, pues son candidatos que van a concurrir contra mi
en una oposición. Esto sería un acto anulable
Sin embargo, si en vez de notificarme un acto al día siguiente de realizarlo, me lo notifican a los dos días,
pues no sería anulable, ya que no afecta al particular debido a que no es importante, por lo que supondrá
una irregularidad no invalidante.
La anulabilidad, al contrario que los actos nulos de pleno derecho, se caracteriza por:
− Sanan por el transcurso del tiempo, pues sus vicios son subsanables.
• Hay un procedimiento recogido en el art. 107.2 que establece que la Admón. puede declarar lesivo un acto,
y una vez declarado lesivo por la administración, deben ser los tribunales los que ratifiquen esa lesividad. La
declaración de lesividad de la admón. no se puede adoptar transcurridos 4 años, la consecuencia es que
existe una especie de sanación a partir de los 4 años, de ahí que los profesores tengan que conservar los
exámenes durante ese tiempo.
- Son convalidables
*Art. 70.1 Ley de la jurisdicción contenciosa administrativa: la desviación de poder es el ejercicio de
potestades administrativas para fines distintos de los fijados por el OJ. Ej.: utilizo la potestad legislativa de la
expropiación, para expropiar unos terrenos para que así el hijo del alcalde pueda hacerse un chalet, ahí hay
una clara desviación de poder, pues la expropiación ha de ser siempre de interés general
“1. Las Administraciones Públicas podrán impugnar ante el orden jurisdiccional contencioso-administrativo
los actos favorables para los interesados que sean anulables conforme a lo dispuesto en el artículo 48,
previa su declaración de lesividad para el interés público.
2. La declaración de lesividad no podrá adoptarse una vez transcurridos cuatro años desde que se dictó el
acto administrativo y exigirá la previa audiencia de cuantos aparezcan como interesados en el mismo, en
los términos establecidos por el artículo 82. Sin perjuicio de su examen como presupuesto procesal de
admisibilidad de la acción en el proceso judicial correspondiente, la declaración de lesividad no será
susceptible de recurso, si bien podrá notificarse a los interesados a los meros efectos informativos.
3. Transcurrido el plazo de seis meses desde la iniciación del procedimiento sin que se hubiera declarado la
lesividad, se producirá la caducidad del mismo.
4. Si el acto proviniera de la Administración General del Estado o de las Comunidades Autónomas, la
declaración de lesividad se adoptará por el órgano de cada Administración competente en la materia.
5. Si el acto proviniera de las entidades que integran la Administración Local, la declaración de lesividad se
adoptará por el Pleno de la Corporación o, en defecto de éste, por el órgano colegiado superior de la
entidad.”
*Es decir, la nulidad o anulabilidad no implicará que sean nulos o anulables también los actos
independientes que le suceden; en cambio, si son dependientes si serán declarados nulos o anulables.
2. La nulidad o anulabilidad en parte del acto administrativo no implicará la de las partes del mismo
independientes de aquélla, salvo que la parte viciada sea de tal importancia que sin ella el acto
administrativo no hubiera sido dictado.”
Muñoz Machado nos da algunos ejemplos de estos límites pues, por ejemplo: Se sanciona a un particular
que ha construido ilegalmente, pero el trámite de la sanción se hace mal debido a un fallo de tipificación, y
además de la sanción se le establece que debe demoler la obra. Como la infracción esta mal tipificada, no
tendrá que abonar la cantidad fijada en la misma, pues es anulable; sin embargo, esto no quiere decir que la
demolición sea también ilegal, pues se trata de actos independientes.
Irregularidad no invalidante
1. Todo acto administrativo se presume conforme a derecho (válido) mientras no se declarado ilegal y
produce efectos desde que se dicta/notifica (art 39.1 LPAC)
La ilegalidad no equivale a invalidez, esta ilegalidad no implica la pérdida de los efectos
4. El acto declarado inválido puede ser “arreglado”; conservación de los actos administrativos (art.49-
51)
5. La invalidez del acto administrativo no implica su ineficacia: puede seguir produciendo efectos.
(Ej.art,42.3 LCSP). En el derecho positivo hay supuestos que recogen esto.
Todo acto administrativo se presume conforme a derecho (válido) mientras no se declare ilegal. La
presunción es iuris tantum. Hay que acordar la suspensión de efectos
Art.39. Efectos: 1. Los actos de las Administraciones Públicas sujetos al Derecho Administrativo se presumirán
válidos y producirán efectos desde la fecha en que se dicten, salvo que en ellos se disponga otra cosa.
Consecuencia: aprobado el proyecto de construcción del complejo ambiental comenzaron las obras al
margen de los recursos. Los propietarios afectados recurrieron pero el ayuntamiento no estaba de acuerdo
por lo que tomada la decisión de construir con independencia del desacuerdo/ilegal se siguió con la
construcción
¿Pero era ilegal? ¿Y lo era en grado de nulidad?
2. No obstante, el defecto de forma sólo determinará la anulabilidad cuando el acto carezca de los requisitos
formales indispensables para alcanzar su fin o dé lugar a la indefensión de los interesados.
3. La realización de actuaciones administrativas fuera del tiempo establecido para ellas sólo implicará la
anulabilidad del acto cuando así lo imponga la naturaleza del término o plazo.
Significado: son irregularidades no invalidantes. Infracciones del OJ sin consecuencias para el acto
administrativo
Clases:
- Actuaciones fuera de plazo: ej: notificación tardía (después de 10 días). El muy relativo valor de los
plazos en derecho administrativo. Se estaría incumpliendo el OJ y por tanto sería una ilegalidad,
pero como no tiene ninguna consecuencia directa es válido, esto sería una irregularidad no
invalida
Hay numerosos supuestos en los que a la administración le faltan trámites o incumple alguna norma pero
esto no afecta a la validez, esto pasa igual con los plazos.
Como regla general la administración puede incumplir los plazos, salvo casos concretos como los
presupuestos generales.
En caso de invalidez, la regla general es la anulabilidad, la excepción es la nulidad del pleno derecho (art
48.1 y 47 LPAC)
Art.48. Anulabilidad
(Regla general) 1. Son anulables los actos de la Administración que incurran en cualquier infracción del
ordenamiento jurídico, incluso la desviación de poder.
Art.47. Nulidad de pleno derecho (efectos ex tunc, desaparecen los efectos), esto es la excepción a la regla
general. Se reserva la nulidad para supuestos especialmente graves. En caso de dudas es un supuesto de
anulabilidad.
(Art.6.3 Cc)
1. Los actos de las Administraciones Públicas son nulos de pleno derecho en los casos siguientes:
b) Los dictados por órgano manifiestamente incompetente por razón de la materia o del territorio.
Imposibilidad material,física o lógica, la imposibilidad jurídica es una infracción del OJ. EJ: no se puede
nombrar funcionario a una persona fallecida (material); fijar una multa sin cuantía (lógica).
d) Los que sean constitutivos de infracción penal o se dicten como consecuencia de ésta.
Se requiere una sentencia penal firme que declare la existencia de un delito. En la práctica, las sentencias
penales suelen declarar también la nulidad de los actos administrativos (ej. Sentencias sobre prevaricación
urbanística). La administración no puede declarar delitos.
e) Los dictados prescindiendo total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido o de las normas
que contienen las reglas esenciales para la formación de la voluntad de los órganos colegiados.
Segundo supuesto: inobservancia de las reglas esenciales del proceso de la decisión de los órganos
colegiados (ej. el incumplimiento de los plazos de convocatoria, la falta de quórum la ausencia del
presidente o secretario… )
Sigues el procedimiento pero te saltas un trámite, sin el cual el procedimiento no tiene ningún sentido. Ej:
procedimiento sancionador sin trámite de audiencia. Aunque se hayan hecho todos los trámites, la ausencia
de audiencia es equivalente a no seguir el procedimiento y por tanto ser nulo.
f) Los actos expresos o presuntos contrarios al ordenamiento jurídico por los que se adquieren facultades o
derechos cuando se carezca de los requisitos esenciales para su adquisición.
Único supuesto que atiende al interesado.Es la administración la que no respeta las reglas en los otros
supuestos. Supuesto de interpretación restrictiva. Diferencia entre requisitos necesarios y requisitos
esenciales.
g) Cualquier otro que se establezca expresamente en una disposición con rango de Ley.
LGP 2003: nulidad compromiso gasto sin cobertura presupuesto (art.60. TRLSRU 2015: nulidad licencias
sobre espacios libres o verdes.
4. El acto del aforado inválido puede ser “arreglado”: conservación de los actos administrativos.
El art 48, 49 y 52 nos dice que antes de eliminar los efectos que produjo hay que tratar de arreglarlo por
interés público
“la doctrina de esta Sala sobre la nulidad o anulabilidad procedimental de los actos administrativos,
recordando que en la esfera administrativa ha de ser aplicada con moderación la teoría jurídica de las
nulidades, advirtiendo que en la apreciación de supuestos vicios de nulidad ha de ponderarse la
importancia que revista el derecho a que afecte, las derivaciones que motive, la situación y posición del
interesado en el expediente, y en fin, cuantas circunstancias concurran, resultando contraproducente
decretar una nulidad del acto que conllevaría la nulidad de actuaciones con la consiguiente reproducción
de las mismas, para desembocar en idéntico resultado, lo que desaconseja la adopción de tal drástica
medida, siguiendo lo propugnado por el artículo 52 de la Ley de Procedimiento Administrativo de 1958 y el
artículo 66 de la actualmente vigente y la filosofía de que el derecho no es un fin en si mismo, ni los
trámites pueden convertirse en ritos sacramentales, disociados, tanto en su realización como en su
omisión, de los efectos que produzcan, toda vez que el culto a la forma ha de ser rendido en cuanto sirve de
protección y amparo frente al ejercicio precipitado o desmedido de la potestad administrativa” (STS. 3ª, de
22 de marzo de 1994, RJ 3297).
1. La Administración podrá convalidar los actos anulables, subsanando los vicios de que adolezcan.
2. El acto de convalidación producirá efecto desde su fecha, salvo lo dispuesto en el artículo 39.3 para la
retroactividad de los actos administrativos.
4. Si el vicio consistiese en la falta de alguna autorización, podrá ser convalidado el acto mediante el
otorgamiento de la misma por el órgano competente.
La administración es la autora del acto anulable, sólo puede arreglar lo actos anulables, tiene que dictar una
acto nuevo que subsane los vicios, el acto convalidado tiene efecto jurídico desde la fecha desde que se
dicte, excepcionalmente puede tener eficacia retroactiva. La convalidación no cambia la decisión.
Convalidación
Artículo 52. Convalidación. 1. La Administración podrá convalidar los actos anulables, subsanando los vicios
de que adolezcan. 2. El acto de convalidación producirá efecto desde su fecha, salvo lo dispuesto en el
artículo 39.3 para la retroactividad de los actos administrativos. 3. Si el vicio consistiera en incompetencia
no determinante de nulidad, la convalidación podrá realizarse por el órgano competente cuando sea
superior jerárquico del que dictó el acto viciado. 4. Si el vicio consistiese en la falta de alguna autorización,
podrá ser convalidado el acto mediante el otorgamiento de la misma por el órgano competente.
2. La nulidad o anulabilidad en parte del acto administrativo no implicará la de las partes del mismo
independientes de aquélla, salvo que la parte viciada sea de tal importancia que sin ella el acto
administrativo no hubiera sido dictado.
El órgano que declare la nulidad o anule las actuaciones dispondrá siempre la conservación de aquellos
actos y trámites cuyo contenido se hubiera mantenido igual de no haberse cometido la infracción.
Conversión
Los actos nulos o anulables que, sin embargo, contengan los elementos constitutivos de otro distinto
producirán los efectos de éste.
Balance provisional
Si pese a todo lo expuesto, la decisión de la Administración es declarada nula, como la autorización del
complejo ambiental de la Palma:
¿Puede esa decisión administrativa seguir produciendo efectos funcionando el complejo ambiental o
debería proceder de inmediato…
5 La invalidez del acto administrativo no implica ineficacia: puede seguir produciendo efectos.
Ley de Contratos del Sector público (LCSP). Art.42. Efectos de la declaración de nulidad y efectos en sus
puestos de anulabilidad.
Principio de continuidad de los servicios públicos (ej. Prórroga extraordinaria de contratos de servicios).
Final: