CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA LIMA - Sistema de

Notificaciones Electronicas SINOE

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
SEDE MIROQUESADA,
Secretario De Sala:PACOTAYPE SAMANIEGO Joselin Yovana FAU
20546303951 soft
Fecha: 07/08/2023 17:02:25,Razón: RESOLUCIÓN JUDICIAL,D.Judicial:
LIMA / LIMA,FIRMA DIGITAL

OCTAVA SALA LABORAL PERMANENTE DE LIMA

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EXPEDIENTE ELECTRÓNICO N° 12400-2022-0-1801-JR-LA-08
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SENTENCIA
SEDE MIROQUESADA,
Vocal:ESPINOZA MONTOYA
CECILIA LEONOR /Servicio Digital -
Poder Judicial del Perú
Fecha: 07/08/2023 15:49:18,Razón:
RESOLUCIÓN JUDICIAL,D.Judicial:
LIMA / LIMA,FIRMA DIGITAL Sumilla: Actualmente, el artículo 37º de la Ley General
de Municipalidades Nº 27972 establece que los obreros
que prestan sus servicios a las municipalidades serán
CORTE SUPERIOR DE considerados como servidores públicos sujetos al
JUSTICIA LIMA - Sistema de
Notificaciones Electronicas SINOE régimen laboral de la actividad privada,
SEDE MIROQUESADA, reconociéndoles los derechos y beneficios inherentes a
Vocal:VALENZUELA BARRETO
JULIO DONALD /Servicio Digital - dicho régimen.
Poder Judicial del Perú
Fecha: 07/08/2023 15:41:30,Razón:
RESOLUCIÓN JUDICIAL,D.Judicial:
LIMA / LIMA,FIRMA DIGITAL

CORTE SUPERIOR DE
JUSTICIA LIMA - Sistema de
Notificaciones Electronicas SINOE Señores:
SEDE MIROQUESADA,
Vocal:RUNZER CARRION DORA
ESPINOZA MONTOYA.
MARIA /Servicio Digital - Poder
Judicial del Perú
Fecha: 07/08/2023 16:58:21,Razón:
VALENZUELA BARREDO
RESOLUCIÓN JUDICIAL,D.Judicial:
LIMA / LIMA,FIRMA DIGITAL
RUNZER CARRIÓN.

Lima, 26 de julio del 2023.

I. PARTE EXPOSITIVA:

VISTOS:
En Audiencia Pública de fecha 26 de julio del 2023 e interviniendo como Juez Superior
Ponente la Señora Cecilia L. Espinoza Montoya.

ASUNTO:
Es materia de grado la Sentencia contenida en la Resolución N° 9 de fecha 31.03.2023,
que resolvió:

• DECLARAR INFUNDADA la excepción de incompetencia por razón de la

materia, deducida por la parte demandada. 3.2. Declarar INFUNDADA en todos sus
extremos la demanda, de folios 03/15 del Expediente Judicial Electrónico, ampliada

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mediante escrito de folios 90/91 del EJE. 3.3. EXCEPTUAR al demandante del pago
de costas y costos del proceso.

AGRAVIOS:

Mediante escrito de apelación de fecha 05.06.2023, el mismo que fuera subsanado con
fecha 12.06.2023 la parte demandante expresa los siguientes agravios:

a) Respecto a lo resuelto por el juez de primera instancia, señala que se ha incurrido

en error, específicamente en los fundamentos expuestos en los considerandos
7.15 al 7.17, en la medida que concluye que el supervisor de serenazgo tiene la
condición de empleado al tener una labor de carácter intelectual.

b) Señala que el juzgado no ha valorado las pruebas escoltadas en autos, máxime

cuando la entidad demandada no ha ofrecido medio probatorio alguno que
respalde que las labores efectuadas por el actor, son de nivel intelectual y
administrativa.

c) Que de acuerdo a lo señalado en el VI Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia

laboral de octubre, se acordó que los policías municipales y el personal de
serenazgo al servicios de las municipalidades deben ser consideradas como
obreros; además de otorgarles un amplio y actual concepto de lo que significa un
trabajador obrero.

ANTECEDENTES

Teoría del caso del actor

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i. La parte demandante manifiesta que ingresó a laborar para la entidad

demandada con fecha 01.10.2021 bajo contratos de locación de servicios,
ejerciendo labores como Supervisor de Serenazgo en la Gerencia de Seguridad
Ciudadana de la entidad edil, las mismas que consistían en vigilancia y
erradicación del comercio informal y cumpliendo siempre un horario de ingreso y
salida.

ii. Señala que las labores efectuadas eran predominantemente físicas; por lo que en
virtud de ello, solicita se declare la desnaturalización de los contratos de locación
de servicios y se le reconozca un vinculo laboral con la entidad demandada desde
el 01.10.2021 y respetando su remuneración.

iii. Finalmente, solicita se ordene su reposición en la medida que fue cesado de

forma incausada con fecha 31.12.2022, ya que sólo recibió una comunicación
verbal de que su contrato no sería renovado a partir del día siguiente.

Teoría del caso de la parte demandada

iv. La entidad demandada cumplió con contestar la demanda dentro del plazo
establecido por ley, negando y contradiciendo los hechos alegados por la parte
demandada, y formulando en principio excepción de incompetencia por razón de
la materia.

v. En cuanto al fondo de la presente controversia, señala que el actor no ha

cumplido con acreditar la existencia de la concurrencia de los elementos de
trabajo que exige la norma; por lo que no se podría dar por cierta la
desnaturalización de los contratos de locación de servicios celebrados entre las
partes.

vi. En cuanto a las funciones realizadas por el actor, refiere que las labores de
Supervisor de Serenazgo dentro de la Gerencia de Seguridad Ciudadana, no son
precisamente funciones de un personal obrero, sino de un empleado; por lo que
en ese contexto no podría otorgársele al actor la calidad de un trabajador obrero.

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vii. Finalmente, en cuanto al despido incausado, refiere que no corresponde amparar

la reposición solicitada por el actor, toda vez que este acto, no se encuentra
dentro del régimen de contratación civil.

Delimitación de la Controversia

i. La presente litis tiene como pretensiones lo siguiente:

Determinar si corresponde declarar la desnaturalización de los contratos de

locación de servicios por el periodo del 01.10.2021 hasta el 31.12.2022,
considerándolo como un trabajador del régimen.

Trámite y Sentencia

ii. Verificado el trámite correspondiente conforme al proceso ordinario laboral, se

procedió a emitir la sentencia recurrida; por lo que, corresponde verificar los
agravios presentados por la parte demandada en su calidad de apelante.

II. PARTE CONSIDERATIVA:

De los límites de las facultades de este Colegiado al resolver el recurso de

apelación:

1. De conformidad con el artículo 364° del Código Procesal Civil, el recurso de

apelación tiene por objeto que el órgano jurisdiccional superior examine, a
solicitud de parte o tercero legitimado, la resolución que les produzca agravio, con
el propósito de que sea anulada o revocada, total o parcialmente.

2. Los principios dispositivos y de congruencia procesal que rigen el recurso de

apelación, significa que este órgano superior revisor, al resolver la apelación,
deberá pronunciarse sólo sobre aquellas pretensiones o agravios invocados por la
parte impugnante en su recurso, estando impedido de modificar la resolución
impugnada en perjuicio de la parte apelante, salvo que exista apelación o adhesión
de la otra parte.

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Del Principio de Irrenunciabilidad de Derechos

3. Corresponde tener en consideración que nuestra norma constitucional ha

recogido principios que regulan la relación laboral, como es el Principio de
Irrenunciabilidad de Derechos, que se encuentra contenido en el numeral 2 del
artículo 26° de nuestra Carta Magna, el cual debe entenderse, como lo señala el
profesor Javier Neves Mujica: “el principio de irrenunciabilidad de derechos opera para
invalidar el abandono voluntario por el trabajador de sus derechos reconocidos por normas
imperativas” 1.

4. Refiere que el ordenamiento jurídico laboral está conformado por normas mínimas
que fijan pisos a la autonomía colectiva o individual (capacidad o posibilidad del
trabajador de contratar) de modo que frente a tales derechos sólo pueda
admitir la mejora, pero no la disminución.

5. Asimismo, se debe tener en cuenta que el carácter cierto e indiscutible de un

derecho, surge del cumplimiento de los supuestos de hecho o de las condiciones
establecidas en la norma jurídica que lo consagra. Por lo tanto, un derecho será
cierto, real, innegable, cuando no haya duda sobre la existencia de los hechos que
le dan origen y exista certeza de que no hay ningún elemento que impida su
configuración o su exigibilidad.

6. Lo que hace entonces que un derecho sea indiscutible, es la certeza sobre la

realización de las condiciones para su causación y no el hecho de que entre
empleador y trabajador existan discusiones, diferencias o posiciones enfrentadas
en torno a su nacimiento, pues, de no ser así, bastaría que el empleador, o a quien
se le atribuya esa calidad, niegue o debata la existencia de un derecho para que
éste se entienda discutible, lo que desde luego no se correspondería con el objetivo
de la restricción, a la facultad del trabajador de disponer de los derechos causados
en su favor; limitación que tiene fundamento en la irrenunciabilidad de los
derechos laborales consagrados en las leyes sociales, antes mencionadas.

1
En “El Titulo Preliminar de la Ley General de Trabajo”, Revista Nº 25 ius et veritas, p.244, Fondo Editorial Pontificia
Universidad Católica del Perú, Lima.

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Debido Proceso

7. La doctrina ha conceptuado el debido proceso como un derecho humano o

fundamental que asiste a toda persona por el sólo hecho de serlo y, que le faculta a
exigir al estado un juzgamiento imparcial y justo ante un juez responsable,
competente e independiente, toda vez que el Estado no solamente está en el deber
de proveer la prestación jurisdiccional a las partes o terceros legitimados, sino a
proveerla con determinadas garantías mínimas que aseguren tal juzgamiento
imparcial y justo, en tanto que el debido proceso sustantivo no sólo exige que la
resolución sea razonable, sino esencialmente justa.

Motivación de las Resoluciones Judiciales

8. En cuanto a la falta de motivación de las resoluciones judiciales alegada por las

partes apelantes, corresponde precisar que el artículo 139° de la Constitución
Política del Estado enumera los principios y derechos de la función jurisdiccional
de forma tal que en su inciso 5) considera la motivación escrita de las resoluciones
en todas sus instancias, con mención expresa de la ley aplicable y de los
fundamentos de hecho que la sustentan, excepto en los autos de mero trámite;
principio éste que es fundamental, pues constituye la forma como se explicitan las
razones del juzgador, quien con la correspondiente argumentación debe persuadir
de su justicia, impedir arbitrariedades y permitir a quien se considere agraviado,
fundamentar adecuadamente su derecho de impugnación, planteándole al superior
jerárquico las razones jurídicas que sustentan su reclamo y la contra
argumentación a los fundamentos de la resolución impugnada.

9. Siendo ello así, que una decisión le sea adversa a una de las partes o hayan existido
errores y omisiones, no implica que necesariamente la resolución no se encuentre
debidamente motivada; más aún si estos pueden ser válidamente subsanados en
segunda instancia, tal y conforme lo ha señalado de manera reiterada el Tribunal
Constitucional en el Expediente N° 00728- 2008-PHC/TC en cuanto que definió
los alcances de la motivación, como:

“(…) una garantía del justiciable frente a la arbitrariedad judicial y garantiza que las
resoluciones no se encuentren justificadas en el mero capricho de los magistrados, sino

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en datos objetivos que proporciona el ordenamiento jurídico o los que se derivan del
caso. Sin embargo, no todo ni cualquier error en el que eventualmente
incurra una resolución judicial constituye automáticamente la
violación del contenido constitucionalmente protegido del derecho a
la motivación de las resoluciones judiciales.”

10. Congruentemente con ello, el inciso 6) del artículo 50° del Código Procesal Civil
impone al juez en el proceso la obligación de fundamentar los autos y las
sentencias bajo sanción de nulidad, respetando los principios de jerarquía de
normas y el de congruencia.

11. El principio de congruencia procesal recogido en el segundo párrafo del artículo

sétimo del Título Preliminar del Código acotado exige que en toda resolución
judicial exista conexión lógica y jurídica entre las motivaciones del juzgador y el
resultado al que arriba, esto es, la congruencia interna que debe existir entre la
parte considerativa y resolutiva de una resolución judicial y que guarden un nexo
entre todos los puntos objeto de debate y la decisión oportuna del juez, es decir,
deben expedirse de acuerdo con el sentido y alcance de las peticiones formuladas
por las partes.

12. Sin perjuicio de ello, debemos mencionar que de pretenderse la nulidad de la

sentencia apelada por indebida motivación, es preciso indicar en primer lugar que,
la nulidad, es la sanción por la cual la ley priva a un acto jurídico de sus efectos
normales, cuando en su ejercicio no se han guardado las formas previstas por la
ley, en tanto sean garantía para las partes, por cuanto ello resulta presupuesto
necesario para la validez del proceso, debido a que las resoluciones judiciales
deben ser debidamente tramitadas con arreglo a ley a fin de no causar perjuicio y
no producir violaciones al debido proceso; y en segundo lugar, la nulidad es un
instituto cuya aplicación requiere un análisis bajo la óptica de la conservación del
acto cuestionado. Así, se señala que “El carácter instrumental de las formas procesales
hace que el legislador, como la jurisprudencia y la doctrina, consideren, si no con disfavor, al
menos con un criterio restrictivo, la institución de la nulidad, admitiéndola sólo en los casos
en que su declaración sea el único medio de obtener la reparación de un perjuicio y facilitando en

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lo posible la subsanación del vicio”2. De ahí que el cuarto párrafo del artículo 172° del
Código Procesal Civil establece que: “No hay nulidad si la subsanación del vicio no ha de
influir en el sentido de la resolución o en las consecuencias del acto procesal”.

13. Este dispositivo comisiona a que en el análisis de la nulidad se evalúen los efectos
de la subsanación del vicio, de manera que sólo proceda la nulidad si con la
enmienda cambia el sentido de la resolución o las consecuencias del acto procesal;
y a contrario si no logra tal trascendencia no debe estimarse la nulidad; pues no es
factible la declaración de la nulidad por la nulidad. De ese modo, la aplicación del
instituto de la nulidad es de última ratio.

14. En el caso de autos, de la revisión de la sentencia se advierte que el juez ha

motivado y valorado los medios probatorios que corren en autos, exponiendo los
fundamentos de hecho y de derecho por los cuales declara fundada la demanda;
por lo que se concluye que formalmente la sentencia apelada reúne mínimamente
la motivación que sustenta la decisión.

Del régimen laboral de los serenos municipales

15. Se debe referir que, mediante Ley No. 23853, de fecha 08 de junio de 1984, se
aprobó la “Nueva Ley Orgánica de Municipalidades”, que en su artículo 52°
establece: “Los funcionarios, empleados y obreros, así como el personal de vigilancia de las
municipalidades, son servidores públicos, sujetos exclusivamente al régimen laboral de la
actividad pública y tienen los mismos deberes y derechos que los del Gobierno Central de la
categoría correspondiente; cada Municipalidad elabora su escalafón de personal, de acuerdo con
la Liquidación vigente y homologa sus remuneraciones, con arreglo al Artículo 60° de la
Constitución”.

16. Posteriormente, a través de la Ley No. 27469, de fecha 01 de junio del 2001, se
modificaron los alcances del artículo 52° de la derogada Ley No. 23853,
estableciéndose que: “Los funcionarios y empleados, así como el personal de vigilancia de las

2
ALSINA, Hugo. Las Nulidades en el Proceso Civil: concepto y función de las formas procesales. Ara Editores. Lima,
Perú; julio de 2006. Pág. 97.

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Municipalidades son servidores públicos sujetos exclusivamente al régimen laboral de la

actividad pública y tienen los mismos deberes y derechos que los del gobierno central de la
categoría correspondiente; los obreros que prestan sus servicios a las municipalidades son
servidores públicos sujetos al régimen de la actividad privada, reconociéndoseles los derechos y
beneficios inherentes a dicho régimen; cada municipalidad elabora su escalafón de personal, de
acuerdo a la legislación vigente”.

17. La Ley No. 23853, es derogada por la Ley No. 27972, en su Vigencia Quinta
Complementaria, con fecha 27 de mayo del 2003, aprobando la nueva Ley
Orgánica de Municipalidades, prescribiendo en el artículo 37° que: “Los funcionarios
y empleados de las municipalidades se sujetan al régimen laboral general aplicable a la
administración pública, conforme a ley; los obreros que prestan sus servicios a las
municipalidades son servidores públicos sujetos al régimen laboral de la actividad privada,
reconociéndoles los derechos y beneficios inherentes a dicho régimen”.

18. En ese sentido, cabe resaltar lo establecido en el VI Pleno Jurisdiccional Supremo

en Materia Laboral y Previsional: “Los policías municipales y el personal de
serenazgo al servicio de las municipalidades deben ser considerados como obreros.
Ello debido a la naturaleza de las labores que realizan y en aplicación de los principios pro
homine y progresividad. Es decir, deben estar sujetos al régimen laboral de la actividad
privada (Decreto Legislativo No. 728)”.

19. Así como lo señalado en el Pleno Jurisdiccional de la Corte Superior de Justicia de

Áncash: “Los serenos, vigilantes, y policías municipales, teniendo en cuenta la
naturaleza de las actividades que realizan, corresponde a las labores que realiza un obrero, por lo
mismo resulta de aplicación lo previsto por el artículo 37° de la Ley N°29792, actual Ley
Orgánica de Municipalidades, el cual establece que los obreros municipales están sujetos
al régimen laboral de la actividad privada”.

20. Además, el Decreto Supremo No. 017-2017-TR Reglamento de Seguridad y Salud

en el Trabajo de los Obreros Municipales del Perú, en su artículo 5° referido a los
campos desarrollados por los obreros municipales, considera como personal
obrero a los que desarrollan actividades en el campo de seguridad ciudadana,

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comprendiendo a este campo a los de Seguridad ciudadana: “Vigilancia y protección

vecinal; mantenimiento del orden en la comuna; fiscalización de locales y de transporte; entre
otros.”, conforme es de verse en el literal d) del citado artículo.

21. Asimismo de los medios probatorios anexados por la parte demandante, se

reconoce que el demandante ostenta el cargo de Sereno táctico, desde setiembre
del 2019,hecho que no ha sido negado por la parte demandada; por lo que al no
haber demostrado la misma que el actor en su condición de sereno haya realizado
las funciones o labores intelectuales, se califica que el actor en su calidad de
Supervisor de Serenazgo, califica como personal obrero,; por lo que le resulta
aplicable el régimen laboral del sector privado, regido por el Texto Único
Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, Ley del Productividad y Competitividad
Laboral, aprobado por Decreto Supremo N° 003-97-TR; por tanto, de reconocerse
un vínculo laboral entre las partes del proceso, el régimen aplicable del actor
sería el régimen de la actividad privada.

Respecto de las funciones de Serenazgo.

22. Se ha establecido que las labores que realiza un sereno son permanentes debido a
que su función principal es brindar seguridad ciudadana, conforme se indica en los
considerandos siguientes:

• Debe precisarse, lo establecido por el Tribunal Constitucional sobre los

miembros del serenazgo en cuanto a su régimen laboral, así tenemos que en el
expediente N°1683-2008-PA/TC, el Supremo Intérprete señala sobre un sereno
de la Guardia Ciudadana de la Municipalidad Provincial de Arequipa, que éste
se encuentra regulado por el régimen laboral de la actividad privada, según el
Fundamento 1; así también en el Expediente N° 2191-2008-PA/TC, en el
Fundamento 1, respecto de trabajadores de la Municipalidad Distrital de la
Encañada, Provincia y Departamento de Cajamarca, que se desempañaba como
vigilante uno; y el otro, como guardián nocturno, refiere que son servidores del
régimen laboral privado.

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• En el Expediente N° 6321-2008-PA/TC, el Tribunal Constitucional también

señala, respecto del demandante, un trabajador ingresado en la Municipalidad
Provincial de Arequipa que desempeñó labores de Vigilante de Servicio de
Seguridad Ciudadana de la referida Municipalidad, como trabajador sujeto al
régimen de la actividad privada, en su Fundamento 1, de lo que se desprende
que el Tribunal Constitucional ha ido identificando a los trabajadores del
Serenazgo como servidores del régimen laboral privado.

• Cabe precisar también lo establecido por la Segunda Sala de Derecho

Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema a través de la Casación
Laboral N°2684-2016-Ancash: “En tal sentido, tomando en consideración que el actor
fue contratado en calidad de Agente de Serenazgo en la Sub Gerencia de Seguridad
Ciudadana, es de colegir que el demandante tenía la condición de obrero, por lo que su
contratación de acuerdo al artículo 37° de la Ley N° 27972, Ley Orgánica de
Municipalidades, debió ser bajo los alcances del régimen de la actividad privada a plazo
indeterminado, asimismo, solo podía ser despedido por causa justa relacionada con su
conducta o capacidad; sin embargo, es cesado, conforme se acredita con Constatación Policial
que corre en fojas veintisiete, alegando la culminación del contrato de locación de servicios;
siendo ello así, en el presente caso se evidencia que el accionante ha sido objeto de un despido
incausado, correspondiendo ordenar su reposición al puesto que venía desempeñando o en
otro de igual nivel o categoría..”
• Así como lo dispuesto por la Segunda Sala de Derecho Constitucional y Social
Transitoria de la Corte Suprema de Justicia en la Casación Laboral N° 13854-
2016-Lima: “Quinto.- En cuanto a la naturaleza del cargo la doctrina señala, entre otras
clasificaciones, que son empleados aquellas personas que realizan labores donde predomina el
trabajo intelectual, tales como los que realizan labores de administración, control,
planeamiento, entre otros y que son obreros aquellas personas que realizan labores en las que
predomina el esfuerzo físico, el contacto con las materias primas y con los instrumentos de
producción. Se puede apreciar de los medios probatorios que corren en autos que la función
del impugnante fue el de personal de seguridad-serenazgo; en tal sentido la función
desarrollada por la parte recurrente corresponde al de un obrero, pues, prima el esfuerzo
físico sobre el intelectual, criterio que se ve corroborado con lo dispuesto en el Acuerdo N° II
del VI Pleno Jurisdiccional Supremo en materia Laboral y Previsional, publicado el veintiuno

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de diciembre de dos mil diecisiete. Sexto.- Si bien el Decreto Legislativo N° 1057 que regula el
régimen especial de Contratación Administrativa de Servicios (CAS), cuya
constitucionalidad fue ratificada por el Tribunal Constitucional, resulta aplicable a todas las
entidades de la Administración Pública conforme lo dispone el artículo 2° de su Reglamento,
aprobado por el Decreto Supremo N° 075-2008-PCM, con excepción de las empresas del
Estado; sin embargo, para el caso de los obreros municipales este Colegiado Supremo
considera que al existir una norma propia que establece que su régimen laboral es el de la
actividad privada, el cual les reconoce mayores derechos y beneficios que los dispuestos para
los trabajadores bajo el referido régimen especial de contratación, se debe aplicar esta norma.
La entidad demandada no tiene facultades para cambiar o modificar el régimen laboral
impuesto por ley por lo que el demandante no podía ser contratado por contratos
administrativos de servicios u otro régimen laboral especial, sino solo bajo el régimen que
regula el Decreto Legislativo N° 728; resolver en contrario implicaría desconocer el carácter
tuitivo del Derecho Laboral; así como, la evolución que ha tenido la regulación normativa
respecto al régimen laboral de los obreros municipales.”

23. Por ello, debemos tomar en cuenta, que un parámetro básico de distinción, entre
un obrero y un empleado, es que el trabajo del obrero es predominantemente
manual, en tanto que el del empleado es predominantemente intelectual; sin
embargo, ello no es suficiente para distinguirlos de modo claro y concluyente, ya
que, es claro que no habrá duda alguna, si el obrero se dedica a la ejecución de
obras de infraestructura o actividades de jardinería o limpieza, en los cuales
evidentemente su labor manual es predominante; sin embargo, tal claridad no se
da en otras actividades como es el caso del personal de vigilancia o la seguridad
ciudadana; o el caso de los choferes o conductores de vehículos o equipos; o los
mecánicos de mantenimiento; en los que surge la duda si la actividad es
predominantemente manual. Por lo que la distinción adecuada, sobre si la labor es
de obrero o de empleado, resulta trascendente, porque de ello dependerá: i) el
régimen laboral y los derechos que le corresponde; y, ii) el proceso que debe
utilizar para resolver un conflicto laboral con su empleador.

24. Asimismo, se tiene que las funciones y tareas que ejecutó el demandante durante el
desarrollo de su relación con la municipalidad demandada, son asimilables a la de

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un obrero; puesto que tal como lo ha precisado en su escrito de demanda, la labor

como Sereno Supervisor en el área de Gerencia de Seguridad Ciudadana de la
demandada, tal como se encuentra ratificado con las boletas de pago, así como en
los Contratos de trabajo, las fotos y los Partes de Asistencia diaria; eran funciones
de vigilancia y seguridad dentro del distrito, así como de erradicación del comercio
informal, verificando y supervisando que el resto de los serenos, cumplan con
dichas funciones.

25. Al respecto, la Casación Laboral N° 19698-2019, concluye que la actividad que

realizaba el actor, la de un “supervisor motorizado” eran labores que
independientemente de ser realizadas en un vehículo menor, correspondían a las
labores de control y vigilancia, por lo que concluye que:

Es así entonces que, el trabajador que realice labores de supervisor de serenazgo,

sea en un vehículo de transporte menor o no, debe ser catalogado como un
trabajador obrero; por consiguiente, no corresponde entonces estimar los
agravios incoados por la parte demandada al respecto.

De la desnaturalización de los contratos de locación de servicios

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26. Cabe señalar, que el contrato de trabajo es el acuerdo de voluntades, en virtud del
cual, una de las partes, llamada trabajador, se compromete a prestar
personalmente sus servicios en relación de subordinación a favor de la otra
llamada empleador, a quien a su vez se le obliga a pagarle una remuneración;
definición de la que se manifiesta sus elementos como son: la prestación personal,
subordinación y remuneración periódica; elementos acogidos por el artículo 4º
del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo Nº 728, Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, aprobada por el Decreto Supremo Nº 003-97-TR; de los
cuales, el de subordinación, es el más resaltante e importante, por constituir el
rasgo diferenciador para distinguir el contrato de trabajo de otro tipo de contratos;
en mérito al cual, el empleador se encuentra facultado para dirigir (dar órdenes,
instrucciones o directrices acerca del servicio contratado), fiscalizar (verificar si se
cumplen adecuadamente los servicios pactados), y sancionar (impone medidas
ante el incumplimiento de las obligaciones de trabajo).

27. En contraposición a ello, el contrato de servicios no personales es definido por el

artículo 1764º del Código Civil como un acuerdo de voluntades por el cual: “el
locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o
para un trabajo determinado, a cambio de una retribución”.

28. De lo que se infiere que el elemento esencial del contrato de locación de servicios
es la independencia del locador frente al comitente en la prestación de sus
servicios.

29. Asimismo, debemos tener presente, ante la divergencia de si estamos ante un

contrato de trabajo o un contrato de locación de servicios, lo establecido por
Américo PLÁ RODRIGUEZ quien señala que: “el principio de primacía de la realidad
significa que en caso de discordancia entre lo que ocurre en la práctica y lo que surge de los
documentos y acuerdos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno
de los hechos”3.

3
Los Principios del Derecho del Trabajo – Depalma – Buenos Aires – 1998- Pág. 313

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30. El Tribunal Constitucional, en reiterada jurisprudencia, ha hecho uso del principio

de primacía de la realidad, señalando: “(…) que es un elemento implícito en nuestro
ordenamiento y, concretamente, impuesto por la propia naturaleza tuitiva de nuestra
Constitución, según el cual, en caso de discordia entre lo que ocurre en la realidad y lo que aparece
en los documentos o contratos, debe otorgarse preferencia a lo que sucede y se aprecia en los
hechos (…)” (STC N° 0833-2004-AA/TC, fundamento 5).

31. Además, el Pleno Jurisdiccional Laboral realizado en la ciudad de Tarapoto en el

año 2000 ha acordado que:

“Si el Juez constata la existencia de una relación laboral a pesar de la

celebración de un contrato de servicios civil o mercantil, deberá preferir la
aplicación de los principios de la primacía de la realidad y de
irrenunciabilidad sobre el de buena fe contractual que preconiza el Código
Civil, para reconocer los derechos laborales que correspondan”.

32. Cabe señalar que el artículo 23° de la Ley 29497, Nueva Ley Procesal de Trabajo –
NLPT, en su numeral 23.1) señala que:

“La carga de la prueba corresponde a quien afirma hechos que configuran su

pretensión, o a quien los contradice alegando nuevos hechos, sujetos a las
siguientes reglas especiales de distribución de la carga probatoria, sin perjuicio
de que por ley se dispongan otras adicionales.”; en tanto que el numeral
23.2), señala que: “Acreditada la prestación personal de servicios, se
presume la existencia de vínculo laboral a plazo indeterminado, salvo prueba
en contrario.”

33. De lo que se infiere que a el trabajador demandante le corresponde acreditar la

prestación personal de servicios, en tanto que a la parte demandada, acreditar que
dichos servicios fueron autónomos o independientes; de manera que si las partes
no cumplen con dicha carga probatoria, corresponderá aplicar la presunción de
laboralidad mencionado en el numeral 23.2), antes referido.

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34. En el caso de autos, en cuanto al primer elemento del contrato de trabajo,

prestación personal: se tiene que las pruebas aportadas por la parte demandante
que corroboran dicho elementos son:

Las ordenes de servicios y los recibos por honorarios de fojas 17 a 32 con

las cuales se puede demostrar que las mismas fueron giradas a nombre de
la entidad demandada o figura como unidad ejecutora la entidad edil
demandada.
Se desprende también de fojas 33 a 38, los partes de servicio suscritos por
el actor y puesto a conocimiento del Sub Gerente de Operaciones de la
Gerencia de Seguridad Ciudadana de la entidad demandada.
De las fotografías adjuntas de fojas 46 a 61, de las cuales puede
desprenderse que es el propio actor quien se encuentra uniformado al lado
de otros trabajadores ejerciendo sus labores de Serenazgo, como bien se
observa de la chaqueta que lleva puesta.
Así también, se tiene el contrato de locación de servicios el cual lo suscribe
el propio actor con la entidad emplazada, denotando con ello que el
compromiso de cumplir con lo ahí dispuesto, debía ser el accionante.

35. En ese sentido, este Colegiado concluye que la prestación del servicio efectuada
por parte del demandante fue de naturaleza personal; habiendo dado
cumplimiento con ello a lo que compete su carga probatoria señalada en el artículo
23.2 de la Nueva Ley Procesal de Trabajo inicialmente acotada.

36. En cuanto al segundo elemento del contrato de trabajo, esto es la remuneración,

se advierte se puede corroborar de las ordenes de servicio y los recibos por
honorarios (fs. 17 a 32); por lo que el segundo elemento esencial del contrato de
trabajo, se encuentra válidamente acreditado.

37. Ahora, respecto al tercer elemento del contrato de trabajo, esto es subordinación:
Se debe tener en cuenta que ésta implica la presencia de facultades de dirección,
normativa y disciplinaria del empleador frente al trabajador. Es decir, que el
empleador tiene las facultades para normar reglamentariamente las labores, dictar
las órdenes necesarias para la ejecución de dichas labores y sancionar

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disciplinariamente dentro de los límites de razonabilidad cualquier infracción o

incumplimiento de las obligaciones recaídas en el trabajador.

38. Estando a lo señalado, y no habiendo la entidad emplazada demostrado la

autonomía de las prestaciones de la demandante que justifique una contratación
civil; es decir, que las labores desempeñadas por la accionante y las tareas
encomendadas fueron ineludiblemente prestados de modo dependiente; este
Colegiado llega a la conclusión que la relación desarrollada entre ambas partes, es
una de naturaleza laboral; en aplicación de la presunción de laboralidad señalada
en el artículo 23.2° de la Ley 29497 "Nueva Ley Procesal de Trabajo".

39. Por lo tanto, habiéndose acreditado que el actor brindó servicios para la entidad
demandada, que se le pagó remuneraciones fijas y permanentes y que estuvo
sujeto a control de la labor que ejecutaba; en tal sentido todas esas circunstancias
descritas evidencian objetivamente los rasgos de laboralidad fijados en las
sentencias emitidas por el Tribunal Constitucional en los Expedientes N° 03015-
2010-PA/TC4 y N° 01193-2011-PA/TC5; por lo que se concluye que el Juez de Fallo
analizó los elementos constitutivos de un contrato de trabajo, en especial la
concurrencia de la subordinación; por lo que, en aplicación del Principio de
Primacía de la Realidad, según el cual, debe preferirse lo que ocurra en los hechos
y no lo que las formas o documentos señalen o lo que las partes dicen que ocurre;
se debe entender que las partes mantuvieron una relación contractual laboral a
plazo indeterminado desde octubre del 2021 a diciembre del 2022; por ende
la sentencia apelada debe ser revocada por no encontrarse a derecho;
desestimándose así lo planteado como agravio por la parte demandante
respecto a este extremo.

4
STC Expediente N° 03015-2010-PA/TC, en su quinto considerando señaló que: “…Para determinar si existió una
relación de trabajo entre las partes encubierta mediante un contrato civil, este tribunal debe evaluar si en los hechos se
presentaron, en forma alternativa y no concurrente, alguno de los siguientes rasgos de laboralidad: a) control sobre la
prestación desarrollada o la forma en que ésta se ejecuta; b) integración del demandante en la estructura organizacional
de la sociedad; c) la prestación fue ejecutada dentro de un horario determinado; d) la prestación fue de cierta duración y
continuidad; e) suministro de herramientas y materiales a la demandante para la prestación del servicio; f) pago de
remuneración al demandante; y g) reconocimiento de derechos laborales, tales como las Vacaciones anuales, las
Gratificaciones y los descuentos para los sistemas de pensiones y de salud, (el resaltado es nuestro).
5
STC Expediente 01193-2011-PA/TC, precisa como rasgos de laboralidad los siguientes: a) control sobre la prestación o
la forma en que ésta se ejecuta; b) integración del demandante en la estructura organizacional de la
emplazada; c) prestación ejecutada dentro de un horario determinado; d) prestación de cierta duración y
continuidad; e) suministro de herramientas y materiales al demandante para la prestación del servicio ;f) pago de
remuneración al demandante; y g) reconocimiento de derechos laborales, tales como las Vacaciones anuales, las
Gratificaciones y los descuentos para los sistemas de pensiones y de salud.

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Del despido incausado.

40. Conforme lo ha indicado el Tribunal Constitucional, la adecuada protección

contra el despido que se contempla en el artículo 27° de la Carta Magna no pasa
por reconocer como única opción reparadora a la indemnización por despido
arbitrario pues vulnera el contenido esencial del derecho al trabajo en su faceta de
proscripción del despido injustificado, por lo que frente a un despido que lesiona
derechos fundamentales, el trabajador tendrá derecho a optar por una tutela
resarcitoria (cobro de una indemnización) o a una tutela restitutoria (reposición
en el empleo).

41. A efectos de cautelar la vigencia plena del artículo 22° de la Constitución Política
del Estado, el Tribunal Constitucional emite sentencia en el Expediente Nº976-
2004-PA/TC, caso Eusebio Llanos Huasco, a través del cual establece reglas
aplicadas para proteger adecuadamente a un trabajador contra el despido
arbitrario en el terreno procesal: a) El Modelo de protección de eficacia
resarcitoria y b) el Modelo de protección de eficacia restitutoria, al cual incorpora
una nueva tipología sobre el despido que se clasifica en: A) despido nulo, B)
despido incausado y C) Despido Fraudulento.

42. En cuanto al despido incausado ha señalado en la sentencia previamente citada,

fundamento 15): “De ahí que el Tribunal Constitucional, a lo largo de su abundante
jurisprudencia, haya establecido que tales efectos restitutorios (readmisión en el empleo)
derivados de despidos arbitrarios o con infracción de determinados derechos fundamentales
reconocidos en la Constitución o los tratados relativos a derechos humanos, se generan en los tres
casos siguientes: a) despido nulo, (…), b) despido incausado, el cual se produce cuando “se
despide al trabajador, ya sea de manera verbal o mediante comunicación escrita,
sin expresarle causa alguna derivada de la conducta o la labor que la justifique”; y c)despido
fraudulento (…).

43. Por ello, al haberse desnaturalizado en este caso, los contratos de locación de
servicios celebrados entre las partes y su invocación denota la ausencia o
inexistencia de una causa justa de extinción del vínculo laboral; este Colegiado

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advierte que, estando al motivo que generó el cese de la parte demandante

solamente ha sido la renovación del contrato de trabajo, entonces se podrá
apreciar que al tener la parte actora ya la condición de trabajador sujeto al régimen
laboral de la actividad privada; es decir, al existir una relación laboral
indeterminada, se colige con claridad que la extinción producida si califica como
despido incausado; por lo que en ese contexto, como consecuencia del
reconocimiento del vínculo laboral del actor, corresponderá amparar el agravio
deducido por la parte demandante, debiendo revocarse la sentencia en dicho
extremo.

Respecto a los costos del Proceso:

44. Cabe en principio señalar que la demandada es un ente estatal, por lo que le
resulta de aplicación lo establecido en la Sétima Disposición Complementaria de
la norma especial Ley N° 29497, que señala que: “En los procesos laborales el Estado
puede ser condenado al pago de costos”; así como también lo ha establecido el artículo
413° del Código Procesal Civil; siendo ello así, al ampararse la pretensión del actor,
la demandada en su condición de parte vencida, está obligada al pago de los costos
procesales; tanto más, si se advierte que la parte emplazada no ha reconocido
voluntariamente los derechos de la demandante, sea verificando su
comportamiento con arreglo al ordenamiento jurídico antes de la interposición de
la demanda o allanándose a ella ante su emplazamiento, como lo exige el propio
ordenamiento jurídico y un comportamiento ético concordante con la convivencia
pacífica entre los ciudadanos.

45. Asimismo, se advierte que tampoco ha aprovechado la etapa conciliatoria para

ello, pese a la exhortación y activa participación de la juzgadora en ese propósito,
habiendo obligado al actor a ser asesorado por abogado y hecho necesaria la
intervención del órgano jurisdiccional para dilucidar la presente controversia.

46. En ese sentido, no resulta justo que el trabajador, de los derechos que se le
reconocen en la presente sentencia, que tienen carácter alimentario, tenga que
solventar el pago de los honorarios de su abogado, al cual ha recurrido por la

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renuencia de la demandada a un comportamiento acorde con el ordenamiento

jurídico y la ética social.

47. En tal virtud, este Colegiado condena a la demandada al pago de costos a favor del
actor, lo mismos que serán liquidados en ejecución de sentencia.

III. PARTE RESOLUTIVA:

Por las consideraciones antes expuestas, administrando Justicia en nombre de la

Nación, la Octava Sala Laboral Permanente de Lima, resuelve:

REVOCAR la Sentencia contenida en la Resolución N° 9 de fecha 31.03.2023, en el

extremo que resuelve DECLARAR INFUNDADA en todos sus extremos la
demanda; REFORMANDOLA la declararon FUNDADA y en consecuencia:

• SE DECLARA desnaturalizados los contratos de locación de servicios

suscritos entre las partes por el periodo del 01.10.2021 al 31.12.2022, debiendo
reconocer al actor como un trabajador obrero del régimen de la actividad
privada.
• SE ORDENA que la entidad demandada CUMPLA con inscribir al actor en el
Libro de planillas como un trabajador obrero del régimen de la actividad
privada.
• SE ORDENA que la entidad demandada CUMPLA con pagar los costos del
proceso, los mismos que deberán ser liquidados en la etapa de ejecución de
sentencia.

CONFIRMAR la Sentencia contenida en la Resolución N° 9 de fecha 31.03.2023,

en el extremo que resuelve:

• DECLARAR INFUNDADA la excepción de incompetencia por razón de la

materia, deducida por la parte demandada.

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En los seguidos por CESAR ENRIQUE CAHUANA CASTILLO contra

MUNICIPALIDAD METROPOLITANA DE LIMA sobre DESNATURALIZACIÓN
DE CONTRATOS, los devolvieron al juzgado de origen.
CEM/bzl.

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