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El documento describe una escritura pública en la que la sociedad Boswil Sociedad Anónima, constituida en Uruguay, transfiere la propiedad de una finca ubicada en Argentina a favor de LN. La escritura declara que la transferencia previa de la finca de LN a Boswil en 1998 fue un acto simulado, y que LN ha sido el verdadero dueño desde 1993. La Inspección General de Justicia considera que esta transferencia requiere proteger los derechos de terceros dado que la finca parece haber sido el principal activo de Boswil en Argentina.
El documento describe una escritura pública en la que la sociedad Boswil Sociedad Anónima, constituida en Uruguay, transfiere la propiedad de una finca ubicada en Argentina a favor de LN. La escritura declara que la transferencia previa de la finca de LN a Boswil en 1998 fue un acto simulado, y que LN ha sido el verdadero dueño desde 1993. La Inspección General de Justicia considera que esta transferencia requiere proteger los derechos de terceros dado que la finca parece haber sido el principal activo de Boswil en Argentina.
El documento describe una escritura pública en la que la sociedad Boswil Sociedad Anónima, constituida en Uruguay, transfiere la propiedad de una finca ubicada en Argentina a favor de LN. La escritura declara que la transferencia previa de la finca de LN a Boswil en 1998 fue un acto simulado, y que LN ha sido el verdadero dueño desde 1993. La Inspección General de Justicia considera que esta transferencia requiere proteger los derechos de terceros dado que la finca parece haber sido el principal activo de Boswil en Argentina.
Las presentes actuaciones administrativas, tramitadas por
Expediente N° 1660833/9154162, que fueron iniciadas como consecuencia del conocimiento que esta INSPECCIÓN GENERAL DE JUSTICIA tomó del contenido de la escritura pública Nº 268 del 26 de junio de 2020, del protocolo del escribano DA, y cuya copia encabeza este expediente, a la cual se hará referencia en el siguiente párrafo.
Conforme surge de dicho instrumento público, en la fecha indicada,
esto es, el 26 de Junio de 2020, comparecieron ante el escribano DA, las siguientes personas: 1) LN, argentino naturalizado, domiciliado en la calle XXX de esta Ciudad Autónoma de Buenos Aires, quien lo hizo por sí y en nombre, representación y en carácter de apoderado de la sociedad “BOSWIL SOCIEDAD ANONIMA”, con domicilio en la calle XXX de la Ciudad de Montevideo, República Oriental del Uruguay e inscripta en el Registro Público y General de Comercio de Montevideo, en fecha 13 de Junio de 1991, cuyos datos de inscripción surgen de la escritura mencionada y 2) AMN, argentino, con domicilio en la calle XXX Provincia de Buenos Aires quienes dejaron constancia, en la aludida escritura pública, de los siguientes hechos:
1) Que por escritura pública de fecha 9 de diciembre de 1998,
otorgada por el escribano CAC, inscripta en el Registro de la Propiedad Inmueble de esta Ciudad, en la matrícula FRE 16-13046, el compareciente Sr. LN transmitió a favor de la sociedad extranjera BOSWIL SOCIEDAD ANONIMA, la finca sita en la calle XXX, cuya ubicación y demás detalles registrales obran en la escritura 268 del 26 de Junio de 2020, del escribano DA, cuya copia encabeza el presente expediente.
2) Que no obstante dicha transferencia de dominio, la sociedad
constituida y registrada en la ciudad de Montevideo, República Oriental del “2020 - AÑO DEL GENERAL MANUEL BELGRANO”
Uruguay, BOSWIL SOCIEDAD ANONIMA se declaró
“titular aparente” del inmueble descripto, manifestando su representante, el Sr. LN, que esa operación inmobiliaria, celebrada el día 9 de diciembre de 1998, constituyó un acto simulado, siendo el verdadero dueño del inmueble el Sr. LN, quien ejerce la posesión continua del mismo desde el 24 de agosto de 1993, fecha en que adquirió la aludida propiedad.
3) Que el Sr. LN adhirió a la ley 27260 de “Sinceramiento Fiscal” en
los términos del artículo 39 de la misma, asumiendo la obligación de transferir el bien objeto de la presente, a favor del “sincerante”, en los términos consignados en la ley mencionada.
4) Que ante tales razones, la sociedad BOSWIL SOCIEDAD
ANONIMA restituye y transfiere a título de “reconocimiento de simulación” y sin contraprestación alguna, y siempre en los términos establecidos por la Ley de Sinceramiento Fiscal aludida, el derecho de propiedad y dominio sobre el bien mencionado en favor del Sr. LN, quien, como representante de dicha sociedad extranjera afirmó: ( i ) Que el presente acto de administración no es extraordinario y que la parte trasmitente no se encuentra en cesación de pagos, ni con pedido de concursos o quiebra solicitado por terceros acreedores o por ella misma; ( ii ) Que la sociedad Boswil SA no está inhibidas para disponer o gravar sus bienes; ( iii ) Que la resolución social que dispuso el otorgamiento del acto de reconocimiento de simulación, sin contraprestación alguna, fue adoptada en forma unánime con quórum y mayoría del cien por ciento ( 100 % ) del capital social con la presencia de la totalidad de los accionistas; ( iv ) Que la sociedad Boswil SA solo reconocía como único acreedor a un tercero, quien facilitó a dicha sociedad la suma de U$S 70.000 garantizado con hipoteca, conforme escritura pública Nº 171 del 22 de Febrero de 2005, otorgada por la escribana PM, titular del Registro Notarial Nº XXX.
5) Que impuesto el Sr. LN de los términos de la referida escritura
traslativa de dominio, manifestó su expresa conformidad y aceptación, agregando lo siguiente: ( a ) Que se encuentra en posesión continua y efectiva del bien por la tradición por “traditio brevi manu” “2020 - AÑO DEL GENERAL MANUEL BELGRANO”
verificada antes de este acto ( b ) Que no ha
requerido realizar el estudio de títulos para la presente transmisión y que ha sido debidamente asesorado respecto de las implicancias jurídicas y fiscales relacionados con el acto a otorgar, liberando al autorizante de toda responsabilidad contractual y extracontractual derivado del presente otorgamiento… ( e ) Que el sinceramiento fiscal no se encuentra decaído y f) Que reconoce y toma a su cargo el préstamo facilitado por NRF, por la cantidad de U$S 70.000 antes aludido.
6) Que además de ello, los comparecientes dejaron constancia en
dicha escritura, entre otros hechos que no resulta relevante transcribir en esta resolución, declarando el Sr. LN, bajo juramento, que no recibió dinero alguno de la sociedad Boswil SA como asimismo que no le entregó la posesión, siendo la compraventa de fecha 9 de diciembre de 1998 precedentemente relacionada, un acto simulado lícito y que según tasación de fecha 14 de marzo de 2017, requerida por la ley 27260, el inmueble objeto de esta operación de reconocimiento fue valuado en la suma de pesos nueve millones setecientos mil quinientos cincuenta ( $ 9.700.550 )
7) Que fue también aclarado, en la escritura que encabeza el
expediente, por parte de los Sres. LN y AMN, por derecho propio, que estas personas son los propietarios de la totalidad de las acciones de BOSWIL SOCIEDAD ANONIMA, prestando su conformidad al acto celebrado y manifestando que nada tienen que reclamarse entre sí ni a la sociedad BOSWIL SOCIEDAD ANONIMA, aceptando la decisión actual de transferir el inmueble objeto del presente acto a su verdadero dueño por reconocimiento de simulación, dejando constancia que la misma no es contraria a la ley ni afecta a derechos de terceros.
Y CONSIDERANDO:
1) Que como sostenía Dalmacio Vélez Sarsfield en la nota al artículo
3136 del derogado Código Civil “sería un deshonor de la ley, que los jueces cerrasen sus ojos ante una conducta fraudulenta y permitiese que ésta triunfara”, y si bien el hoy vigente Código Civil y Comercial de la “2020 - AÑO DEL GENERAL MANUEL BELGRANO”
Nación no ha reproducido dicha nota en su
articulado, se trata de un verdadero principio general de derecho, que rige con plenitud para toda relación jurídica que pasa no solo ante los ojos de un juez sino también de un organismo de control del funcionamiento de personas jurídicas, como lo es esta INSPECCIÓN GENERAL DE JUSTICIA, a la cual resulta absolutamente inaceptable los términos de la escritura pública Nº 268 del 26 de Junio de 2020, del protocolo del escribano DA.
2) Que las circunstancias relacionadas en la escritura pública en
análisis autorizan a considerar que el bien inmueble ubicado en territorio argentino que a su tiempo (diciembre de 1998) el Sr. LN transmitió a BOSWIL SOCIEDAD ANONIMA, constituye el principal o casi seguramente el único activo de dicha sociedad.
3) Que con prescindencia de cuáles hayan sido las circunstancias de
esa transferencia inmobiliaria, ella ha tenido como resultado la creación desde larga data de una situación de permanencia dada por la naturaleza del bien y el haz de relaciones jurídicas pasibles de suscitarse a su respecto en y con efecto en el territorio nacional, sin perjuicio de otros vínculos negociales que la sociedad haya eventualmente desarrollado, todo lo cual impone la necesidad de que la tentada retroversión dominial aparezca revestida de adecuada tutela de terceros que se hayan podido relacionar con la sociedad.
4) Que es pacífico desde larga data el criterio que surge de la
jurisprudencia tanto judicial administrativa de esta INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA, conforme a la cual como principio general la adquisición de inmuebles en la República Argentina no implica la realización de un acto aislado sino la de una actividad permanente ( Resolución IGJ nº 1422/04, Noviembre 9 de 2004 en el expediente “Compañía Castilon Sociedad Anónima”; ídem, Resolución IGJ nº 1620/04, Diciembre 27 de 2004 en el expediente Alphine Home SA”; ídem, Resolución IGJ nº 129/05m Enero 30 de 2005, en el expediente “Millintown Corp. Sociedad Anónima”; ídem, Resolución IGJ nº 204/05 , Febrero 15 de 2005 en el expediente “Mutti Holdings Ltd.”; ídem, Resolución IGJ nº 215/05, Febrero 21 de 2005 en el expediente “Colex Buildings Corporation”; ídem, CNCom, Sala D, “2020 - AÑO DEL GENERAL MANUEL BELGRANO”
Diciembre 17 de 2004 en autos “Inspección General
de Justicia contra Manol Inmobiliaria S.L.”; ídem, Resolución IGJ nº 359/05, Marzo 28 de 2005 en el expediente “Howtec Investment Sociedad Anónima”; ídem, Resolución IGJ Nº 460/05, Abril 21 de 2005 en el expediente “Bolton Group SA”; ídem. Resolución IGJ nº 458/05, Abril 21 de 2005 en el expediente “Tainiway SA”; ídem, Resolución IGJ nº 50, Enero 9 de 2006 en el expediente “F.T.S. Invest. España”; ídem, Resolución General IGJ nº 1205/2005. Noviembre 10 de 2005 en el expediente Andremix SA”; ídem, Resolución IGJ nº 200/2006 en el expediente “Cía. Alvanesa SA”; ídem, Resolución IGJ nº 583/06, Junio 16 de 2006 en el expediente “Korbis SA”; ídem, Resolución IGJ nº 945/04 del 5 de Agosto de 2004 en autos “Bryce Service Corporation”; ídem, CNCom, Sala E, Octubre 7 de 2008 en autos “Representaciones de Telecomuniaciones SA sobre concurso preventivo, Incidente de escrituración por R.T. Holdings SA”; ídem, CNCom, Sala A, Marzo 15 de 2012, en el expediente MLG Sociedad de Hecho ( Klock Sebastián y Gayo María Laura ) y otros contra Echt Mariano Ariel y otros sobre ordinario”; ídem, Resolución IGJ nº 946/04, Agosto 5 de 2004 en el expediente “La Miraguaya SA”; ídem, Resolución IGJ nº 921/04, Julio 29 de 2004, en el expediente “Manol Inmobiliaria SA”; ídem, Resolución IGJ nº 1313/04, Octubre 19 de 2004, en el expediente “Brasil Buses SA”; ídem, Resolución IGJ nº 1405/04, Noviembre 5 de 2004 en el expediente “Frinet SA”; ídem, Resolución General nº 1410/04, Noviembre 8 de 2004 en el expediente “Marnow Corporation SA”, ídem, Resolución IGJ nº 1443/04, Noviembre 15 de 2004 en el expediente “Soluciona internacional Servicios Profesionales S.L:”; ídem, CCivil y Comercial Federal, Sala 2ª, Febrero 3 de 1998 en el expediente “NBA Properties Inc, contra Induswhwwl SAIC sobre cese de oposición al registro de marcas”; ídem, Resolución General IGJ nº 922/04, Julio 29 de 2004 en el expediente “Pacific Group SA”; ídem, CNCom, Sala C, Mayo 17 de 2016, en autos Viajes Ecuador Argentina SRL sobre quiebra, Incidente de restitución de bienes de Narade SL”; ídem, CNCom, Sala B, Agosto 31 de 2016 en autos “Torrillate Daniel Alfredo sobre quiebra, contra Sheppell Group SA y otros sobre ordinario”; ídem, CNCom, Sala F, Junio 6 de 2017, en autos “Westall Group SA contra Foods Land SA sobre ejecutivo”: ídem, CNCom, Sala B, “2020 - AÑO DEL GENERAL MANUEL BELGRANO”
Mayo 4 de 2007 en autos “Inspección General de
Justicia contra Frinet SA sobre Organismos Externos” etc. ).
5) Que teniendo BOSWIL SOCIEDAD ANONIMA un bien inmueble
en territorio nacional como su principal -si no único- activo, resulta claro el encuadramiento de ella en los términos del artículo 124 de la Ley N° 19.550, no obstante lo cual la misma no se adecuó a la legislación argentina ni inscribió dicha adecuación en el Registro Público a cargo de este organismo, ni en ningún otro registro mercantil de otra jurisdicción.
6) Que tal omisión torna inoponible a terceros la actuación de la
sociedad no inscripta, lo que se hace extensivo a la transferencia del inmueble por ella efectuada en las condiciones de que da cuenta la escritura pública n° 268 del 26 de junio de 2020.
7) Que la sociedad extranjera no inscripta, tanto si se la siguiese
considerando alcanzada ultraactivamente por las disposiciones sobre las sociedades irregulares de la Ley N° 19.550 anteriores a la reforma introducida por la Ley N° 26.994, o bien se le aplican normas de la Sección IV del Capítulo I sancionadas en dicha reforma, en cualquier caso debe someter su liquidación a las disposiciones de los artículos 101 y siguientes de la Ley N° 19.550 (artículo 22 último párrafo, texto según Ley N° 22.903, o 25 último párrafo, texto según Ley N° 26.994).
8) Que ello y la aplicabilidad de la previa adecuación de la sociedad
a la legislación argentina conllevan la necesaria tutela de los terceros por vía del cumplimiento de las normas sobre liquidación, o de no cumplirse ésta y pretenderse la continuidad societaria bajo la ley argentina, las de la reducción efectiva del capital social mediante entrega de bienes, que también suponen la protección de terceros (artículo 204, Ley N° 19.550).
9) Que en el presente caso la transferencia inmobiliaria reseñada en
los Vistos de la presente resolución no ha sido precedida de la aplicación de ninguno de tales mecanismos que rigen para las sociedades locales y son extensivos a aquellas formalmente constituidas en el exterior pero que, como BOSWIL SOCIEDAD ANONIMA, habrían debido adecuarse “2020 - AÑO DEL GENERAL MANUEL BELGRANO”
íntegramente a la ley argentina, habida cuenta de su
señalado encuadramiento en el artículo 124 de la Ley N° 19.550.
10) Que la manifestación, efectuada en la escritura pública en
análisis, de haber sido un acto simulado la originaria adquisición del inmueble por BOSWIL SOCIEDAD ANONIMA, no desplaza la aplicabilidad de las disposiciones societarias precedentemente consideradas, dirigidas a contemplar la posición e intereses de terceros que pudieran existir, las cuales no pueden ser a priori desechados o declarados inexistentes y menos aún por las propias partes del acto que se tacha de simulado, toda vez que la simulación no puede ser hecha ni deshecha con potencial perjuicio de dichos terceros, finalidad a la cual sirven las normas de la liquidación de sociedades, y la manifestación en la escritura pública n° 268 del 26 de junio de 2020 de tener BOSWIL SOCIEDAD ANONIMA un único acreedor hipotecario, es una manifestación unilateral y discrecional de la misma persona que es a la vez representante de dicha sociedad y beneficiaria de la transmisión inmobiliaria, que no suple la determinación de los activos y pasivos abarcados por la liquidación, que debió haber sido hecha con base en el inventario y balance que prescribe el artículo 103 de la Ley N° 19.550; ni tampoco, supuesto de no procederse a la liquidación sino a la reducción voluntaria del capital mediante entrega de bienes a socios -entre los cuales se cuenta el Sr. LN conforme declaración en la escritura pública n° 268-, los recaudos legales y reglamentarios pertinentes (arts. 204 Ley N° 19.550 y 110 y 111 de la Resolución General IGJ N° 7/2015 -“Normas de la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA”-).
11) Que a igual conclusión en orden a la protección de terceros se
llega con consideración a que la manifestación de BOSWIL SOCIEDAD ANONIMA de que restituye y transfiere el inmueble al Sr. LN a título de reconocimiento de simulación y sin contraprestación y la conformidad que éste presta al respecto (apartados V y VII del punto “PRIMERO” de la escritura pública en análisis), entrañan una convención entre particulares que no puede dejar sin efecto leyes en cuya observancia está interesado el orden público (arg. artículo 12 primer párrafo, Código Civil y Comercial de la Nación) como lo son las disposiciones de la Ley N° “2020 - AÑO DEL GENERAL MANUEL BELGRANO”
19.550 sobre el régimen de extranjería (artículos 118
y siguientes) y sobre la protección de terceros que ya han sido citadas. Dicha convención implica por otra parte un convenio de cobertura para un resultado de transmisión de bienes que elude la aplicación de normas sobre liquidación de sociedades que exigen que la asignación de bienes en especie o en dinero a los socios se haga previo haber desinteresado finalmente los terceros o en su caso y previo a ello haberles dado la posibilidad de oponerse (artículos 109 y 107, Ley N° 19.550), razón por la cual al acto a título gratuito de BOSWIL SOCIEDAD ANONIMA en favor del Sr. LN, aun si fuese cierto que tiene su antecedente en una simulación, deben de todas maneras serle aplicadas las normas societarias de protección de terceros que se han citado, pues de otro modo se configuraría un fraude a la ley (artículo 12 párrafo segundo, Código Civil y Comercial de la Nación).
12) Que en las condiciones expuestas cuadra concluir, a los fines de
la competencia de esta INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA, que la transferencia inmobiliaria supuestamente “sincerante” a los fines de la ley 27.260, no cuenta con “título suficiente” bajo los alcances que, con consideración al plexo societario supra expuesto, cabe asignar en la especie al artículo 1892 del Código Civil y Comercial de la Nación, toda vez que el negocio causal referenciado en la escritura en análisis no puede ser circunscripto a la relación entre las partes y dejarse escindido de una disciplina de organización y tutela de terceros como lo es la disciplina societaria.
13) Que habida cuenta de que BOSWILL SOCIEDAD ANONIMA es
una sociedad constituida en el extranjero, alcanzada por el artículo 124 de la Ley N° 19.550, circunstancia que la coloca bajo la órbita fiscalizadora de esta INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA, y que en violación a dicha norma y demás normas consecuentes citadas en considerandos anteriores ha efectuado la transferencia inmobiliaria instrumentada en la escritura pública Nº 268 del 26 de Junio de 2020, corresponde declarar la irregularidad e ineficacia a efectos administrativos de dicho acto transmisivo y exigir a BOSWIL SOCIEDAD ANONIMA su adecuación a la “2020 - AÑO DEL GENERAL MANUEL BELGRANO”
ley argentina a los efectos de la ulterior aplicación de
las normas sobre liquidación de sociedades o reducción efectiva del capital social de la Ley N° 19.550.
POR ELLO, lo dispuesto en los artículos 6°, 8°, 11 inciso c), 21
inciso b) y demás disposiciones concordantes y las citadas en los considerandos precedentes,
EL INSPECTOR GENERAL DE JUSTICIA
RESUELVE:
Artículo 1° - Declarar irregular e ineficaz a los efectos administrativos el
acto denominado de “restitución y transferencia a título de reconocimiento de simulación”, instrumentado en la escritura pública Nº 268 del 26 de Junio de 2020, del protocolo del escribano Dn. DA, a cargo del Registro Notarial N° XXX, habida cuenta de las omisiones de registración previa ante esta INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA incurridas por la sociedad BOSWIL SOCIEDAD ANONIMA no obstante su encuadramiento en el artículo 124 de la Ley N° 19.550, y de consiguiente aplicación de normas de la mencionada ley citadas en los considerandos de la presente resolución.
Artículo 2° - Intimar a BOSWIL SOCIEDAD ANONIMA en la persona de
su representante en el acto escriturario, Sr. LN, a cumplir con la inscripción en el Registro Público a cargo de esta INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA del acto de adecuación de dicha sociedad a las prescripciones de la legislación nacional, cumpliendo en lo pertinente con las disposiciones del Capítulo IV del Título III del Libro III de la Resolución General IGJ N° 7/2015 (“Normas de la INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA”), acreditando la iniciación del respectivo trámite dentro de los treinta (30) días de notificada la presente -a cuyo fin quedan habilitados los plazos de actuación necesarios, conforme a lo facultado a esta INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA por el Decreto PEN n° 642/2020-, ello bajo apercibimiento de la promoción de las acciones legales que correspondan. “2020 - AÑO DEL GENERAL MANUEL BELGRANO”
Artículo 3° - Cumplida la inscripción referida en el
artículo que antecede, la transferencia inmobiliaria contemplada en la escritura pública Nº 268 del 26 de junio de 2020 deberá ser dejada sin efecto y cumplirse con sujeción a las disposiciones pertinentes de la Ley N° 19.550 a que refieren los considerandos de la presente resolución.
Artículo 4° - Regístrese. Notifíquese a los comparecientes a la escritura
pública individualizada en el artículo 1° en los domicilios que de ella surgen, haciéndoselo respecto del Sr. LN en su doble carácter invocado en dicha escritura pública. Cúrsense las comunicaciones previstas en el artículo anterior a las que se anexará copia de la presente. Cumplido, archívese.