EXAMEN DE GRADO CON PAUTA

17 de Diciembre de 2016

Ambrosio Antúnez es un reconocido artista nacional, dedicado a realizar diversas

obras de arte. Ambrosio es contactado por la gerencia de la prestigiosa cadena de hoteles de
lujo Bellagi, la que ha decidido consolidarse en Chile. El hotel le pide a Ambrosio que
realice distintas obras para decorar los edificios que están construyendo en Santiago, Isla de
Pascua y Punta Arenas. Ambrosio acepta y convienen que el artista deberá confeccionar 24
cuadros y 24 esculturas, que serán distribuidas en las distintas sedes. Para eso, el hotel se
compromete a pagar una suma de $1.500.000 mensual, por dos años –mientras se
construyen los edificios–, además de proporcionarle todos los materiales e instalaciones que
él requiera; por su parte, Ambrosio acuerda entregar un cuadro y una escultura cada mes.
Así también, convienen la siguiente cláusula: “En caso de que el prestador no cumpla con
una de las entregas, deberá elaborar un mural adicional, a título de pena, por su cuenta y
cargo, que cubra la entrada principal del hotel que se instalará en Santiago”. De este modo,
ambas partes celebran el contrato, mediante una escritura pública, la que se firmó el 25 de
noviembre de 2015.
Para Bellagi, la correcta instalación e inauguración de los hoteles a tiempo son
fundamentales, ya que con ello podrá optar a obtener la calificación Premium Titanium, que
otorga la prestigiosa guía turística “Promenade”. De alcanzar esta calificación, no sólo
conseguirían sumar una estrella más, logrando ser el primer hotel en tener seis en
Latinoamérica, sino que se les entrega una bonificación de USD $1.000.000 por cada
edificio que construirán, en los próximos años, en Brasil. Este aspecto es absolutamente
estratégico, por lo que la información se reserva entre los gerentes y dueños del hotel.
Ambrosio cumple con la entrega de los meses de diciembre de 2015 y enero de
2016 y se le pagan sus honorarios; y en febrero, se toma unos días de vacaciones. El 2 de
febrero, sufre un accidente mientras hacía ski acuático con su amigo Cristián Caballero,
quien, luego de haber tomado varios aperitivos, lo lleva en la lancha y realiza una
arriesgada maniobra que provoca la caída de Ambrosio, la que le causa una seria fractura en
su mano izquierda. Como él es zurdo, acude a la Clínica Los Diamelos, que se especializa
en traumatología.
En el centro clínico, le indican que debe someterse a una sencilla pero necesaria
operación de inmediato y luego seguir un régimen de reposo relativo, toma de
medicamentos y tratamiento kinesiológico por 3 meses, lo que le garantizará que su mano
retome la misma movilidad que tenía anteriormente. Cristián va a ver a Ambrosio a la
clínica y le asegura que cubrirá todos estos gastos médicos. No obstante, el pintor se niega,
ya que no confía en la medicina tradicional y manifiesta a los médicos que no se operará,
no llevará a cabo el tratamiento con las medicinas recetadas, ni la kinesiología, ya que un
sanador de la creencia que él profesa, ha prometido mejorarlo con infusiones de hierbas y
baños de barro. La falta de tratamiento finalmente hizo que Ambrosio quedara con una
pérdida de movilidad de la mano y una disminución en su capacidad de trabajo de un 80%.
En el mes de mayo, Ambrosio pregunta por sus pagos a los representantes, quienes
le indican que deberá cumplir con las obras no entregadas hasta ahora y adelantar el trabajo
de aquellas comprometidas, puesto que el atraso hace prever que la decoración no estará
lista para el momento de la inauguración; de otro modo, deberán demandarlo
inmediatamente. Indignado por la situación, Ambrosio decide demandar al hotel la
resolución del contrato e indemnización de perjuicios, que avalúa en un total de
$33.000.000. En paralelo, también demanda a Cristián Caballero, por $50.000.000, que
estima son los daños por la actual y permanente invalidez que provocó el accidente en moto
acuática.
No obstante, tres años después y dado que el proyecto de Bellagi tuvo que postergar
su inauguración en Chile, así como en Brasil, Ambrosio recibe una demanda de
indemnización por USD $4.000.000. En el libelo, Bellagi señala que el incumplimiento de
Ambrosio causó pérdidas por USD $1.000.000 por calificación Premium titanium no
obtenida, más USD $3.000.000 por los 3 hoteles construidos en Brasil, que ya no tendrán la
bonificación de la revista “Promenade”.

1) Señale qué excepción podría oponer el Hotel frente a la demanda de resolución e

indemnización de perjuicios y por qué ésta sería procedente, de acuerdo con las
características y requisitos de la acción deducida.

Nivel de logr o muy bueno – 6,0 a 7,0

Dos respuestas correctas:
a) El alumno puede señalar que el hotel debe defenderse oponiendo la excepción de
contrato no cumplido, para paralizar la demanda de resolución e indemnización deducida
por Ambrosio (art. 1552 CC). Debe también indicar que se trata de un contrato bilateral que
contiene una obligación de dar y por ello se aplica la condición resolutoria tácita (art. 1489
CC). Luego de identificar la procedencia de la condición resolutoria tácita cumplida, se
refiere, como cuestión distinta, a los requisitos para que opere la acción resolutoria y la
indemnizatoria que derivan de ella. Y estos son, que se trate de un incumplimiento grave o
esencial, en este caso, la inejecución de la principal obligación, que es entregar las obras;
además, es necesario que éstas sean incoadas por un acreedor diligente, que haya cumplido
o esté llano a cumplir, es decir, el acreedor no podría estar en mora en el cumplimiento de
sus obligaciones. En este sentido, es que el último de los requisitos de la acción no
procedería y por ello, el hotel puede excepcionarse.
b) El alumno puede señalar que el hotel debe defenderse oponiendo la excepción de
contrato no cumplido (art. 1552 CC), para paralizar la demanda indemnización deducida
por Ambrosio (art. 1489 CC). Por tratarse de un contrato bilateral que contiene una
obligación de dar, se aplica la condición resolutoria tácita. Es procedente la resolución,
porque ella exige que haya un incumplimiento y que éste sea grave o esencial, lo que
sucede en el caso. En cambio, no procedería la indemnización de los daños invocada, pues
en este remedio se exige la concurrencia de la culpa y es dicho elemento el que no procede
cuando el contratante no ha cumplido o está llano a cumplir, según el art. 1552.

Nivel de logr o bueno – 5,0 a 5,9

a) El alumno señala que el hotel debe defenderse oponiendo la excepción de contrato no
cumplido (art. 1552 CC), para paralizar la demanda de resolución e indemnización
deducida por el Ambrosio (art. 1489 CC). Indica que los requisitos para que se cumpla la
condición resolutoria tácita, son que se trate de un incumplimiento grave o esencial y que
éstas sean incoadas por un acreedor diligente, que haya cumplido o esté llano a cumplir. No
distingue entre condición y acción resolutoria, no señala que se trata de un contrato bilateral
que contiene una obligación de dar o no explica por qué se produciría el incumplimiento
grave o esencial en el caso concreto.
b) El alumno señala que el hotel debe defenderse oponiendo la excepción de contrato no
cumplido (art. 1552 CC) para paralizar la demanda indemnización deducida por Ambrosio
(art. 1489 CC). Sólo argumenta que la excepción es aplicable a la indemnización, porque
ésta exige la concurrencia de la culpa, pero no se refiere al fundamento que la descarta
respecto de la resolución (que ésta sólo exige un incumplimiento y que éste sea grave o
esencial).

Nivel de logr o suficiente – 4,0 a 4,9

a) El alumno sólo advierte que el hotel debe defenderse oponiendo la excepción de contrato
no cumplido (art. 1552 CC), para paralizar la demanda de resolución e indemnización
deducida por el Ambrosio, que deriva de la condición resolutoria tácita (art. 1489 CC),
señalando que uno de los requisitos para oponerla es que el demandante sea un contratante
diligente, e invoca el adagio “la mora purga a mora”, sin explicar por qué se aplicaría en el
caso concreto.
b) El alumno sólo advierte que el hotel debe defenderse oponiendo la excepción de contrato
no cumplido (art. 1552 CC), para paralizar la demanda indemnización deducida por
Ambrosio (art. 1489 CC), señalando que uno de los requisitos para oponerla es que el
demandante sea un contratante diligente, e invoca el adagio “la mora purga a mora”, sin
explicar por qué se aplicaría en el caso concreto.

Nivel de logr o insuficiente – 1,0 a 3,9

El alumno no identifica el contrato bilateral, o una obligación diferente a la de dar; o indica
que no opera la condición resolutoria tácita sin más argumentos; o incorpora una defensa
distinta por parte del hotel.

2) ¿Qué defensa puede esgrimir Cristián frente a la demanda de Ambrosio?

Nivel de logr o muy bueno – 6,0 a 7,0
El egresado debe señalar que si bien Cristián provocó el daño inicial de sus fracturas, el
demandante no ejerció el autocuidado debido, siguiendo un tratamiento que le garantizaba
la total mejoría. Con ello, debiera responder sólo por el daño inicial, pero no por las
consecuencias que siguieron a su exposición a un daño final mayor (art. 2330 CC), las que
causalmente están conectadas con su propia omisión (art. 2314 CC). En este caso, aunque
normalmente las omisiones no generan responsabilidad, se trata de una omisión fuerte o
grave, en que no habría una carga mayor para la víctima, salvo el autocuidado por un
tratamiento que cumple con los protocolos estándares para estos casos, que no sería
costeado por él y que le garantizaba su recuperación.

Nivel de logr o bueno – 5,0 a 5,9

El egresado señala que, si bien Cristián provocó el daño inicial de sus fracturas, el
demandante no ejerció el autocuidado debido, siguiendo el tratamiento, por lo que debiera
responder sólo por el daño inicial, pero no por las consecuencias que siguieron a su
exposición a un daño final mayor (art. 2330 CC). Sólo alude a la conexión causal entre el
daño final y la propia omisión (art. 2314 CC), pero no se pronuncia sobre el tipo de omisión
en que incurre la víctima.
Nivel de logr o suficiente – 4,0 a 4,9
El egresado señala que el demandante se expuso imprudentemente al daño, porque no
ejerció el autocuidado debido, siguiendo el tratamiento (art. 2330 CC), solo alude a la
participación de Cristián en un daño mayor, pero no señala la conexión causal entre éste y
la propia omisión (art. 2314 CC).

Nivel de logr o insuficiente – 1,0 a 3,9

El egresado señala que Cristián no debe responder bajo ningún respecto porque la víctima
se expuso imprudentemente al daño. No alude a la reducción en la indemnización o bien, la
confunde con un eximente total de responsabilidad, no indica la participación inicial de
Cristián, ni la conexión causal entre el daño final y la propia omisión.

3) Teniendo en cuenta los daños demandados por el hotel ¿Qué defensa(s) recomendaría
seguir a Ambrosio?
Nivel de logr o muy bueno – 6,0 a 7,0
El egresado debe responder a) que los daños invocados por el hotel, escapan a la
previsibilidad del deudor, por cuanto el demandante nunca le informó la intención de
postular a obtener los premios indicados. Dado que el deudor no ha incumplido con dolo,
por tratarse de perjuicios imprevistos o imprevisibles al tiempo de celebrar el contrato, no
entran en la órbita de protección del mismo (art. 1558 CC); y b) que lo que plantea el hotel
es una hipótesis de pérdida de la oportunidad. Por este motivo, Bellagi no podría señalar
que el incumplimiento de Ambrosio sea causa de los perjuicios invocados, sino que sólo de
la pérdida de la oportunidad de postular y obtener premios; incluso el cálculo de los
mismos, nunca debiese ser por el total de la pérdida, sino que por un monto inferior que
sólo debe tomarla como base.

Nivel de logr o bueno – 5,0 a 5,9

El egresado responde a) que los daños invocados por el hotel, escapan a la previsibilidad
del deudor, sin señalar que el demandante infringió el deber de información (art. 1558 CC);
y b) que lo que plantea el hotel es una hipótesis de pérdida de la oportunidad de postular y
obtener premios, sin referirse al vínculo causal que la une con el incumplimiento.

Nivel de logr o suficiente – 4,0 a 4,9

El egresado responde que los daños invocados por el hotel, escapan a la previsibilidad del
deudor, sin señalar que el demandante infringió el deber de información (art. 1558 CC), y
no alude a la pérdida de la oportunidad; o bien sólo alude a la pérdida de una oportunidad,
sin referirse a la previsibilidad.

Nivel de logr o insuficiente – 1,0 a 3,9

El egresado sólo señala genéricamente que se trata de perjuicios que escapan al
incumplimiento contractual.

4). Ambrosio no cumple a tiempo con las entregas restantes que tenía por delante. Ahora,
al hotel le interesa tener el mural terminado. Ud. como abogado del hotel: ¿qué vía procesal
considera más idónea para efectuar esto en el plazo más breve posible? ¿Qué puede hacer el
acreedor en el caso en que el deudor no se allane a cumplir?
Nivel de logr o muy bueno – 6,0 a 7,0
R: El egresado (a) debe ser capaz de identificar que en este caso tiene que ejercer la acción
ejecutiva relativa a las obligaciones de hacer de acuerdo a los artículos 530 y siguientes del
CPC; el mandamiento de ejecución y embargo, debe asimismo contener la orden de
requerir de pago al deudor y señalar un plazo prudente para que principie el trabajo. A su
vez, el egresado (a) debe precisar que la acción ejecutiva debe fundarse en el contrato
celebrado por escritura pública el día 25 de noviembre de 2015, de conformidad a lo
dispuesto por el artículo 434 número 2 del CPC. Asimismo, el alumno (a) debe señalar que
la obligación es actualmente exigible, y que se encuentra determinada en la propia
escritura. En caso que el deudor no pueda realizar la obra (mural), el acreedor posee a este
respecto el derecho de opción contenido en el artículo 536 del CPC. Finalmente, en el
evento que el ejecutado no se defienda, bastará el mandamiento y ejecución y embargo de
acuerdo al artículo 535 del CPC, naciendo el derecho que contemplan los artículos 536, 537
y siguientes. Obtendrá nota 7, si desarrolla todo lo que guarda relación con el depósito para
cumplir con la obra y el embargo si fuere necesario además de los apremios respectivos.

Nivel de logr o bueno – 5,0 a 5,9.

El egresado reconoce la clase de acción ejecutiva y el procedimiento. Señala cuál es el
título ejecutivo. Invoca con precisión las normas legales y las desarrolla en base a las
hipótesis que pueden generarse. Señala el derecho a opción del acreedor, pero no desarrolla
cuándo se puede ejercer, o en qué términos, o bien lo indica de forma vaga.

Nivel de logr o suficiente – 4,0 a 4,9.

El egresado (a) reconoce la acción que debe ejercer el ejecutante y el procedimiento,
además del título ejecutivo. No señala cuando el acreedor puede por sí mismo llevar acabo
la obra, o sólo alude a ello de manera vaga e imprecisa. No señala las normas legales
aplicables al caso, o bien, lo hace de manera sintética sin mayor desarrollo.

Nivel de logr o insuficiente – 1,0 a 3,9.

El egresado (a) no logra identificar ni el procedimiento ni el fundamento de la acción
ejecutiva (su título).

5). Una vez que ha sido notificado la demanda en contra de Ambrosio, Ud. asume su
representación. Examina la escritura y advierte que esta no corresponde a aquella que tiene
su representado. En efecto, al compararlas la que fue acompañada a juicio posee menos
cláusulas y otras nuevas distintas a la originalmente pactada y que constan en la copia
autorizada que tiene su cliente. Así, atendida tal disconformidad, ¿qué excepción (es) puede
deducir para defender los intereses de su parte? En tal sentido, señale todos los
presupuestos necesarios para rendir su prueba y el procedimiento establecido en la ley para
ello.
Justifique su respuesta en base a la (s) norma(s) legal (es) aplicable (s) en la especie y la
tramitación de su elección.

Nivel de logr o muy bueno – 6,0 a 7,0

R: El egresado (a) debe reconocer que sobre el particular puede deducir las siguientes
excepciones (se considerará correcta cualquiera de las dos opciones que elija):
5.1. Respecto del juicio ejecutivo:
a). La falta de requisitos para que el título tenga fuerza ejecutiva, puesto que este no reúne
los presupuestos de la ejecución ya que tal escritura seria inexistente. Al efecto, ambos
documentos deben cotejarse con la matriz de la escritura. Además, el título, como tal, no
existiría, ya que si se compara con el original, incorporado al protocolo del Notario, no
sería una copia otorgada de conformidad a los requisitos legales, de acuerdo al artículo 434
número 2 del CPC.
b). La falsedad del título. Sobre esto, el ejecutado debe probar la autenticidad de su copia, y
compararla con el documento original.
c). La nulidad de la obligación (ausencia de voluntad) en la generación de dicha escritura,
toda vez que en el ejecutado no habría consentido en el acto jurídico allegado al juicio por
el ejecutante.
d). Imposibilidad para cumplir con la obligación atendido el 80% de invalidez.

5.2. Respecto del juicio ordinario:

a). La falsedad del instrumento. Sobre esto, el demandado debe probar la autenticidad de su
copia, y compararla con el documento original.
b). La nulidad de la obligación (ausencia de voluntad) en la generación de dicha escritura,
toda vez que en el ejecutado no habría consentido en el acto jurídico allegado al juicio por
el ejecutante.
c). Imposibilidad para cumplir con la obligación atendido el 80% de invalidez.

5.3. Los medios de prueba para acreditar lo anterior serían:

i. El cotejo de instrumentos en base a los artículos 342 y 343 del CPC, sea con la falsedad y
la nulidad.
ii. La falsedad y nulidad, además, con la pericia.
iii. Certificado, certificados médicos, o resolución de invalidez del 80%, para acreditar la
imposibilidad, excepción relativa a la imposibilidad de cumplir con la obligación.
iv. Testimonial para dar cuenta de la imposibilidad física y, eventualmente la nulidad.
La prueba debe ser rendida dentro del término de 10 días hábiles establecidos para el juicio
ejecutivo una vez que comience a correr el probatorio, o de 20 días, en el caso que sea
juicio ordinario.
El egresado (a) obtendrá nota 7 si contesta con cada una de las excepciones y medios de
prueba señalados anteriormente.

Nivel de logr o bueno – 5,0 a 5,9.

El egresado (a) reconoce 2 excepciones. Las fundamenta correctamente, y señala con
claridad los medios de prueba y la forma que deben producirse, indicando 2 o más medios
de prueba. Además, indica correctamente el plazo en el cual la prueba puede ser rendida,
sea en el juicio ordinario, o en el ejecutivo.

Nivel de logr o suficiente – 4,0 a 4,9.

El egresado (a) reconoce sólo 2 excepciones, y 1 o más medios de prueba pertinentes para
cada excepción. Señala el término correcto para rendir la prueba en el juicio ejecutivo u
ordinario, o bien, no lo hace.
No profundiza con los demás medios de prueba.
Nivel de logr o insuficiente – 1,0 a 3,9.
Sólo reconoce 1 excepción y 1 o más medios de prueba, o bien ninguno, o sólo lo hace
vagamente.

6. El juez de la causa negó lugar a varias de las diligencias probatorias solicitadas por don
Ambrosio no obstante que Ud. repuso y apeló de ello, recursos que fueron desestimados.
Luego, el juez dicta la sentencia definitiva ordenando a su parte a confeccionar los cuadros
y el mural materia de la cláusula penal, ya que en concepto del sentenciador, la escritura era
fidedigna y verdadera, ¿Qué recurso (s) cabe (n) en contra de dicha resolución? Justifique
su respuesta al tenor de la (s) norma (s) aplicable (s) en la especie.

Nivel de logr o muy bueno – 6,0 a 7,0.

R: El egresado (a) debe identificar que a este respecto procede tanto el recurso de apelación
como de casación en la forma. Ambos deben ser deducidos en un mismo escrito dentro del
plazo de 10 días. Si bien la ley no señala una regla de preeminencia entre uno y otro
recurso, una cuestión de lógica indica que primero debe deducirse la casación en la forma y
luego el recurso de apelación. El primero, debe ser patrocinado por abogado (a) habilitado
(a).
En cuanto a la casación en la forma, la preparación del mismo se verificó oportunamente al
tenor de las reposiciones y apelaciones interpuestas.
En cuanto a la causal, debe considerarse aplicable la contenida en el numeral 9 del artículo
768 del CPC en relación con el artículo 795 número 4 del CPC, ya que la omisión de
diligencias probatorias puede producir indefensión. Ello ocasiona un perjuicio sólo
revertible con la invalidación del fallo.
La apelación, debe fundarse en el agravio que significó no aceptar las diligencias de prueba
para destruir la escritura nula o falsa.
El egresado (a) obtendrá nota 7 si señala, además, que en caso de acogerse la casación en la
forma, señala que la Corte debe desechar la apelación y viceversa en caso de acoger uno u
otro recurso. Pero, debe agregar que siempre deberá desestimar la casación en la forma ya
que no era el único remedio procesal para atacar el fallo (principio de la trascendencia).

Nivel de logr o bueno – 5,0 a 5,9.

El egresado (a) reconoce ambos recursos, la forma de interponerlos, el plazo y que la
preparación de la casación en la forma se verificó dentro del juicio. Señala los requisitos
que debe reunir el escrito, pero no señala el destino que tiene ante la Corte acoger uno u
otro recurso, o bien, sí lo hace. Señala la causal de casación en la forma y la desarrolla
correctamente, o bien, no la desarrolla.

Nivel de logr o suficiente – 4,0 a 4,9.

El egresado (a) reconoce los recursos que proceden, pero hierra en la causal de casación en
la forma, o bien, la identifica correctamente. Señala los requisitos para interponer ambos
recursos. No indica ni los requisitos, ni el plazo para deducirlos, ni los efectos de acoger
uno u otro, o bien, lo hace vagamente. No alude al perjuicio ni al agravio, o bien, sí lo hace
respecto de uno de ellos. Alude a la falta de necesidad en la preparación.
Nivel de logr o insuficiente – 1,0 a 3,9.
El egresado (a) no indica la procedencia del recurso de casación en la forma, señalando que
sólo procede apelación, o bien, no reconoce la posibilidad de interponer ninguno de dichos
recursos.