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EVALUACIÓN
4 pc 20%
Peculado: el funcionario público se apropia de bienes del Estado o si deja que otros se
apropien.
Dentro de estos delitos esta el delito en el que los funcionarios utilizan los bienes del estado
con fines privados.
Se les llama delitos de participación necesaria porque siempre tienen que haber dos partes.
Tráfico de influencias: una persona dice que conoce a un funcionario público que conoce un
caso judicial o administrativo y supone exigir un pago a otro para luego ir donde el funcionario
público para influirlo.
Puede ser real o humo.
Enriquecimiento ilícito: es a propósito del ejercicio del cargo. Nunca se le vio siendo sobornado
ni llevándose plata de la admi. El dato que llama a la sospecha es que tiene un patrimonio muy
grande y difícilmente justificable.
Siempre se ha afirmado que los delitos de corrupción en sentido amplio no deben quedar
impunes. El legislador se preocupó y se modificaron las normas de prescripción.
En el caso de los DCAP se ha hecho una regla especial. El plazo de prescripción se duplica
siempre que de forma directa o indirecta afecte el patrimonio del Estado.
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Reglas de prescripción
Solo los delitos de lesa humana son imprescriptibles, pero en la práctica no hay impunidad por
prescripción en los DCAP.
En el derecho penal no se tiende a proteger los objetos por su importancia, sino para proteger
los derechos fundamentales.
En estos delitos siempre estamos contra un bien jurídico genérico, el mencionado, y uno
específico, como la imparcialidad, honestidad del funcionario público, legalidad de su
actuación (cohecho), patrimonio del Estado(peculado).
Delitos cometidos por funcionarios públicos -> más sancionado, pues el daño se produce desde
dentro y es más reprochable.
Por otro lado, el concepto de funcionario público es importante porque algunos de los DCAP
cometidos por estos son especiales. Los delitos especiales solo pueden ser cometidos por
personas con características descritas en la ley, a diferencia de los comunes.
Hay una tercera forma: los delitos de infracción de deber. Los delitos cometidos por
funcionarios públicos que tienen deberes especiales.
No todos los funcionarios administran recursos públicos, peculado solo lo comete quien tiene
ese encargo.
Si otro funcionario público usurpa esa función y realiza la conducta típica, no lo hace de forma
perfecta porque es necesario que tenga el encargo para que haya peculado.
Caso Kouri-Montesinos
Interpretación 2: era funcionario público desde la elección, pues prima la elección popular.
Algunos dicen que no se puede interpretar así porque no hay legitimación democrática y que
es esencial. Complementan la argumentación diciendo que la ratificación no es suficiente, y
que solo se aplican directamente los tratados en materia de derechos humanos.
En los SCAP tiene particular importancia, los delitos en alguna parte son cometidos por
funcionarios públicos. La definición de los títulos de imputación se hace algo compleja. Para
definirlo se usa la teoría de infracción del deber.
Existe la teoría del dominio del hecho también se usa, pero no sola. Esta se usa para los delitos
comunes. La de infracción de deber son para los especiales.
No todos los delitos cometidos por funcionarios afectan el patrimonio del Estado. Algunos por
su contenido de injusto como el peculado, el delito en virtud del cual el funcionario se apropia
de bienes del Estado. También la malversación, el delito en virtud del cual un funcionario
público utiliza bienes del Estado para fines distintos para el cual han sido definidos; no hay
sustracción, solo otro uso.
Pero la doctrina dice que en el caso concreto debe verse. De forma abstracta puede ser que sí
se afecte.
Hay dos leyes que rigen un proceso penal. La ley vieja desde 1940 que tiene un proceso penal
de corte inquisitivo, porque el juez es instructor, no imparcial, es el que investiga; este mismo
toma la declaración, insta pruebas y da la sentencia.
Se le denomina proceso sumario. Rige aun en el país, pero aun cada vez menos; en Lima
mayoritariamente.
Pero casi en todos los distritos judiciales salvo Lima está vigente el nuevo código.
Una investigación penal según la nueva ley. Se inicia con la actuación del ministerio público
que inicia la investigación mediante un acto: auto de inicio de diligencias preliminares. La
etapa también se llama etapa de diligencias preliminares: dura 2 meses.
En lo sustancial es lo mismo, el fiscal sigue investigando. Esta etapa va a terminar con una
decisión del fiscal: esta define si acusa o no acusa. El fiscal tiene que tenerlo claro.
Lo que viene después es la etapa del juicio oral. El fiscal presenta su caso, la defensa también
hace lo suyo.
Control de acusación: etapa que revisa la acusación, si cumple con las formalidades. Esto es
antes del juicio oral. Se exige que se tenga claramente identificados a los acusados, el delito
imputado, que se señalen de manera concreta los hechos que constituirían delito, que se
señalen las pruebas que lo evidenciarían.
Según nuestra ley hay un juicio de apelación, se controla si la sentencia ha sido bien dada o no.
4. debe haber un particular -> interesado (persona natural que representa quizás a la
jurídica empresa)
5. Elemento subjetivo: dolo
Concertación
Título de imputación: hay un funcionario y un particular
Pero igual en esos distritos se aplica la nueva ley respecto a corrupción de funcionarios.
Inquisitivo: el que administra justicia tiene mucho poder. El juez te puede investigar y ese
mismo podía sancionarte.
En el nuevo sistema hay dos jueces. Uno de investigación y otro el que ve si se merece sanción.
Hace poco se modificó nuestra constitución: artículo 41. Han estipulado la imprescriptibilidad
de los delitos graves que la ley prevea.
Viejo código:
Prescripción de la acción penal: pena máxima del delito. Por ejemplo: 8 años.
Lo que pasa es que la prescripción se vuelve extraordinaria. Máximo de la pena mas la mitad
de este máximo. Se vuelve 12. Se cuenta desde el año de comisión del delito.
Artículo 83.- La prescripción de la acción se interrumpe por las actuaciones del Ministerio
Público o de las autoridades judiciales, quedando sin efecto el tiempo transcurrido.
Después de la interrupción comienza a correr un nuevo plazo de prescripción, a partir del día
siguiente de la última diligencia.
NUEVA CORTE:
El contenido del injusto obedece a una particular función que tiene el funcionario público.
Es muy sensible para la población el contexto de la colusión, eso en parte justifica la pena.
Antes no había diferencia entre colusión simple y agravada. Se dudaba si el acto de colusión sin
perjuicio era penalmente relevante o no. Incluso la Corte Suprema tenía opiniones
divergentes.
Problemas de interpretación
Los dos son delitos de participación necesaria, pero no hay colusión activa y pasiva. Solo
colusión.
En el tráfico de influencias hay el mismo problema. El que acepta comprar esas influencias
tampoco tiene sanción por el artículo 400.
El proyecto del código penal sí tipifica al comprador de influencias en este segundo ejemplo,
pero no en colusión. ¿por qué? Para que no se revise.
No se puede sancionar por cohecho por la unidad del título de imputación. Unidad del título de
imputación: todos los que intervienen responden.
Teoría de la ruptura del título de imputación: acepta que se rompa. Uno se sanciona por
colusión otro por cohecho.
Si hay pago hay concurrencia con cohecho. Se juzga por ambas cosas.
PECULADO
Se afecta directamente el patrimonio y alguna tarea que le corresponde al Estado. Todo dinero
del Estado está presupuestado.
Si un juez hace a alguien depositario de ciertos bienes privados, también incurre en el delito,
pese a que no sea funcionario público y no sean bienes del Estado.
En 2012 la Corte Suprema propuso una cuantía mínima: 10 UIT. No prosperó por la discusión
pública. Pero se reformó el tipo para señalar que es peculado apropiarse de un lapicero o 10
millones. Si la cuantía supera las 10 UIT la pena ya no será de 8 años sino hasta 12 años.
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Sujeto: funcionario público con vinculación directa jurídica o normativa respecto de los bienes
Acción: apropiar o utilizar. Trasladar de la esfera de poder del Estado al del particular con no
reposición. Utilización: servirse de un determinado bien, regresa al dominio del Estado.
Desvinculación: cuando dentro de los hechos está el supuesto al que luego se vinculará. Si no,
se afecta el derecho de defensa.
Caso del alcalde. Peculado por apropiación a favor de tercero. Iglesia no es obra pública.
Corte suprema dice que se sanciona apropiarte de papel, pero habrá sensibilidad respecto a la
pena.
España requiere que el valor supere un mínimo. Ello por el principio de lesividad.
Si el jefe de patrimonio le dice al de seguridad que se apropie de dos, uno para cada uno.
Peculado. El de seguridad cómo responde. Si es hurto la pena es mínima.
La aplicación debe ser definitiva (no se puede regresar) y con perjuicio para la entidad.
Cada asignación tiene un presupuesto. Hay partidas para cada tarea. Este delito ataca
legalidad en la administración de los recursos públicos. Los efectos pueden ser catastróficos si
se permite que se administre los recursos públicos conforme el mejor parecer.
En resumen:
Conforme a leyes, reglamentos (ROF por ejemplo y directivas) u orden del superior
competente existe el deber.
Teoría de delitos de infracción del deber da pautas para definir el título de imputación. Es
distinta a la tradicional del dominio del hecho: el que tiene el control. Esta primera teoría sirve
para los delitos contra la administración pública.
Peculado admite modalidad culposa, negligencia permite que terceros que no son sus
complices se apropien o utilicen.
+ de 10 UIT es agravante.
Conclusiones:
COHECHO
Da nombre al capítulo que nombre al capítulo más importante de los DAP. Los delitos de
corrupción de funcionarios.
Dos sentidos.
Ello sin perjuicio de que se puede consumar el delito con la simple solicitud.
Activo – el particular
Clasificación:
Sujeto activo:
Del propio, delito especial, solo puede hacerlo un funcionario público. Impropio igual. El
específico también.
Comportamiento: 3 modalidades
También sanciona la ley el acto de recibir a consecuencia de haber realizado la violación de sus
funciones.
Aspecto subjetivo: dolo simple. Ser consciente de estar aceptando, solicitando, condicionando
y que actúe con voluntad de incurrir en el delito.
Elementos:
- Afirmar tener influencia sobre funcionario que conoce conocerá o conoció proceso
judicial o procedimiento administrativo
- Recibir algo o promesa.
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Clase
La doctrina dice que se afecta el prestigio y el buen nombre de la administración pública (bien
jurídico protegido).
Si se llega a dar lugar el favor que se prometió. ¿Es necesario que el funcionario responda a los
intereses del traficante? No, es otro delito.
En un caso el funcionario para resolver no tenía competencia. Y el tipo penal dice que se ofrece
influenciar al funcionario en capacidad de conocer el caso.
Hay 3 actores:
- El interesado
- El traficante
- Funcionario público
El que, invocando o teniendo influencias reales o simuladas, recibe, hace dar o prometer para
sí o para un tercero, donativo o promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con el
ofrecimiento de interceder ante un funcionario o servidor público que ha de conocer, esté
conociendo o haya conocido un caso judicial o administrativo, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis años; inhabilitación, según
corresponda, conforme a los incisos 2, 3, 4 y 8 del artículo 36; y con ciento ochenta a
trescientos sesenta y cinco días-multa.
Hay una diferencia con la colusión. Es mucho más claro la actuación ilícita del interesado. El
objeto de reproche es claramente menor. También se ha dicho que pueden estar deseperadas.
Caso paradigmático. 2003. Luqueti como interesado y Montesinos como traficante. Proceso
civil de Luqueti.
PJ dijo que el silencio del legislador respecto del interesado no implicaba la no sanción, se debe
ver la parte general. Instigador o Cómplice. Se dice que es instigador.
En el proyecto del código penal peruano la propuesta de este delito crea la figura del tráfico de
influencia para el interesado, como en el cohecho.
El profe no conoce una sentencia que cuestione la relevancia penal de este delito. Se da por
sentada.
Enriquecimiento ilícito
¿Cuál es el comporatmiento?
El tipo dice el que incrementa ilícitamente su patrimonio. Pero se reconoce el delito cuando
se reconoce el desbalance patrimonial.
¿Por qué se considera esto delito? ¿El patrimonio es dinero del Estado o producto de una
coima, ha traficado influencias?
Si confiesa el imputado, se archiva el caso y solo debe seguir por el delito correcto.
Antes se discutía si era subsidiario o no. Había dos opciones. Se continuaban los dos procesos.
Te sumaban las dos penas.
Un acuerdo plenario de hace dos años que pone de manifiesto ese principio. Es del 2017.
Sebastian Soller es un famoso tratadista del derecho penal argentino que como diputado
impulsó un proyecto de ley para sancionar el enriquecimiento ilícito como delito, su
justificación es que Argentina como país latinoamericano la corrupción es latente y esperar la
identificación específica de los delitos, supone dejar sin sanción comportamientos que se
sospecha que claramente provienen de delitos. ESE FUE EL ORIGEN.
- Principio del derecho penal de acto: el derecho penal debe sancionar los actos,
comportamientos, no resultados.
El cómplice ayuda, es accesorio, tiene rol secundario. Debe ser doloso, debe saber que se
comete un delito y que está ayudando.
Colusión
Simple/agravada
Peculado
Cohecho
Tráfico de influencias
Enriquecimiento ilícito
Examen conceptual. Acción, elementos del tipo. Relevancia penal de la conducta del
interesado.