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Son avisados con una semana de anticipación. Son objetivos, pueden incluir casos.
El final es igual que el control, pero entra todo. Hasta las lecturas.
1. El derecho internacional
Clase 2 | 23 de agosto
Evolución del DI
3100 ac en Mesopotamia encuentran evidencia referidas a fronteras. Esto nos lleva al derecho
romano ahí había ius inter gentes. Para la época eso era derecho internacional, pero no era
entre naciones, sino entre personas: los romanos y los no romanos. No existía noción de
Estado-Nación.
Evoluciona y el derecho internacional de la edad media está marcado por la Iglesia Católica.
Los señores feudales trataban de tener más poder apoyados por el poder de la Iglesia. Derecho
entre reyes, señores feudales y la Iglesia.
Luego hay un primer gran quiebre. 1648. ¿Qué pasó? Terminó la guerra de los 30 años. Se
enfrentó lo que quedó del sacro imperio romano germánico, quería unificar a los alemanos.
Francia apoyó a los alemanes y ganaron. Surgió la idea de la real politique, la política basada en
los reales intereses del Estado.
Base de la Teoría realista en el estudio de las relaciones internacionales. Hay un derecho pre-
westfaliano y otro post-westfaliano. El primero marcado por el poder de la Iglesia Católica, el
segundo se basa en la soberanía del Estado.
Se traen al DI algunos principios del Derecho interno, como el pactan sunt servanda, buena fe.
Este derecho internacional europeo se expande por el mundo. Aunque lo cierto es que nadie
respetaba estos principios porque seguían pensando en la real politique.
A finales del siglo XIX se produce un momento conocido como la paz armada. Se formaron
facciones.
Alemania, el imperio austro-hungaro, Italia, por otro, Francia, Inglaterra, los rusos.
Todos tenían tratados secretos y se empiezan a declarar la guerra entre todos después de que
mataron al archiduque.
Primera Guerra Mundial. Brutal.
Revolución en Mexico.
Revolución Rusa.
Wilson, presidente de Estados Unidos, propuso crear la sociedad de naciones. Era buen
negociador. Se muere. Eu no entra a la sociedad de naciones. Francia e Inglaterra hicieron lo
que les dio la regalada gana. Se excedieron.
Es el segundo momento de quiebre la 2GM. Los ingleses, gringos y rusos vieron que no podían
cometer los mismos errores. Se creó el sistema de las naciones unidas. Incorporaron en el
sistema constitutivo de la ONU una serie de principios que se conocen como principios
estructurales del Derecho Internacional, modifican por completo la lógica del DI.
Se prohíbe la fuerza, se prohíbe meterse en los asuntos internos de otros Estados, libre
determinación de los pueblos, inscripción de tratados para oponerlo ante órganos de las
naciones unidas.
Prueba de que sirva es que no hay guerras mundiales, en europa también dejó de haber
guerra.
DI púber, en evolución, en algunos rubros le falta desarrollo, pero eso no significa que sea un
ordenamiento jurídico inservible.
1. Di antiguo
2. Prewestfaliano
3. Postwestfaliano
4. Postguerra mundial
CONCEPTO
Definición clásica: conjunto ordenado de normas que sirve para regular el comportamiento y
relaciones entre sujetos de derecho internacional.
Fundamento del derecho internacional: ¿por qué existe? ¿para qué existe el derecho
internacional? ¿por qué es válido el derecho internacional?
Existe porque existen relaciones entre los sujetos de DI que exigen regulación para que sean
pacíficas, entonces existe para resolver de manera pacífica las controversias entre los sujetos
de derecho internacional.
¿Por qué es válido? Hay dos grupos de teorías. Las subjetivas o voluntaristas y las objetivas.
Voluntad de la comunidad internacional: dicen que hay normas comunes obligatorias para
toda la comunidad internacional. Es válido porque lo acepta toda la comunidad internacional.
Para el profe tiene más sentido que el DI garantice que cada Estado tenga su di.
¿Y por qué son válidos estos principios? Por la costumbre internacional que respalda esos
principios
¿Y por qué la costumbre internacional es válida? Existe una norma norma consuetudinaria que
dice que los Estados deben comportarse como siempre se han comportado. Y como siempre
han respetado el derecho internacional, esa norma hace que tenga que seguir esa norma. La
costumbre de considerar que la costumbre es obligatoria.
Escolástica dice que: Esta es revelada. La escolástica justifica el poder de la iglesia, porque la
ley natural solo se le revela a la gi de la Iglesia.
Racionalismo dice que (Grossio): La recta razón del ser humano es la que te lleva al
conocimiento de la ley natural. El profe critica el concepto de la recta razón. Esta se asocia al
sentido común.
-
1. Relaciones intersubjetivas
2. Valoración
3. Norma jurídica
Las normas forman el ordenamiento jurídico, pero ellas por sí solas no son el derecho.
1. Pluralidad de sujetos
2. Relación entre estos sujetos
3. Estos deciden someterse a un ordenamiento jurídico común
Características del DI
4. Una misma norma puede estar contenida en varias fuentes del derecho a la vez
a. Buena fe es principio general del derecho internacional, también lo reconoce
la costumbre y el tratado.
5. En el DI coexisten normas generales y particulares de manera natural.
a. Tratado de frontera entre países es particular
b. Declaración universal de derechos humanos
c. El conflicto no se resuelve por especialidad
6. El DI es un derecho de coordinación a diferencia del derecho interno que es un
derecho de subordinación. Nadie te puede obligar a someterte.
A lo largo del siglo XIX ya habían aparecido OI pero antes no se les veía como hoy.
Con la 2da WW se desarrolló el existencialismo, se entiende que las OI tienen personalidad
jurídica, empiezan a haber declaraciones de derechos.
CI de Justicia tiene función contenciosa y otra consultiva. Primeros grupos terroristas que
surgieron por la partición de palestina fueron judíos, no de palestina. Se envió al conde Folke
Bernadote y emite un informe, dijo que había que hacer un único Estado. Al día siguiente un
grupo terrorista hace un atentado al convoy donde iba.
Opinión consultiva del 11 de abril de 1949 “REPARACIÓN POR DAÑOS SUFRIDOS AL SERVICIO
DE NACIONES UNIDAS”. Esa opinión consultiva es clave porque en ella se habla mucho de la
subjetividad internacional. Hay que leerla enfocados en este tema.
Teoría pura del derecho dice que es sujeto de derecho internacional el ente físico o jurídico
que sea titular directo de derechos y obligaciones contenidas en normas jurídicas
internacionales.
Teoría de la responsabilidad: ente que sea titular de derechos u obligaciones, siempre que sea
titular efectivo.
Titular efectivo debes tener la capacidad de reclamar por tus derechos y debes tener capaz de
ser pasivo de ser reclamado.
Teoría del destinatario directo y efectivo: este titular directo es distinto. Es que el que
directamente puede ejercer su derecho o cumplir con su obligación. Efectivo sí es lo mismo.
Las dos teorías que más se siguen son la teoría de la responsabilidad y las teorías
contemporáneas.
El profe está de acuerdo con la teoría contemporánea. Primero porque sigue la teoría
tridimensional del derecho: el derecho se refiere a ti. La parece que mejor explican la realidad
social internacional porque hay una gran variedad: cruz roja, orden de malta. La tercera razón
es la opinión consultiva antes mencionada. Finalmente, una cosa es la plenitud en la
subjetividad internacional y otra es la subjetividad internacional: hay sujetos plenos y solo
sujetos.
Consecuencias:
Gozas los derechos y padeces las obligaciones.
Hay SDI con base territorial y otros sin base territorial. Uno tiene poder y el otro no.
Todo SDI es Actor internacional, con la excepción del individuo, pero algunos si pueden ser
actor internacional.
Los individuos son sujetos de derecho internacional, pero pueden serlo si son influyentes.
Aparentemente la influencia tiene que ser directa para que un individuo sea actor
internacional.
Tanto los actores internacionales como los SDI pueden dejar de serlo.
1. El Estado es soberano.
2. El Estado tiene base territorial, hay poder y recursos.
3. El Estado en términos de relaciones internacionales tiene el monopolio del uso de la
fuerza, pero para el derecho internacional, si bien eso es cierto, el consejo de
seguridad de las UN es el único que tiene el monopolio lícito de la fuerza.
El artículo 2 de la Carta de NU dice que está prohibido el uso de la fuerza. El art. 7 dice
los casos en los que se puede autorizar.
Georg Jellinek
Poder político organizado: Forma del estado se refiere a la organización del poder en el
territorio, puede haber estados unitarios o descentralizados, en el medio una amplia zona de
grises: ahí está el Perú. Cuando hablamos de formas de gobierno hablamos de como se
organiza el poder del Estado en su interior en atención a la función del Estado que tiene
preponderancia en la toma de decisiones (legislativa, judicial, ejecutivo).
La soberanía es una característica del poder político, no reconoce poder superior sino iguales.
Ello desde la guerra de los 30 años. De esa idea surge otro principio.
Frente al principio hay otro de las relaciones internacionales, no del derecho; este se opone.
Principio de la desigualdad real de los Estados. En términos de poder.
Pueblo
¿Es lo mismo que población? Pueblo es el conjunto de nacionales de un país sin importar
donde vivan.
Población: conjunto de personas que habitan en un país sin importar su nacionalidad. Término
de la demografía.
Nación: conjunto de personas que compartes elementos culturales comunes, sobretodo que
tienen un sentido de pertenencia a ese grupo.
Los católicos no somos una nación, el grado de identificación es menor, las tradiciones de los
católicos del mundo son distintas.
Hoy en día es muy difícil encontrar un Estado identificado con una nación. O sea el Estado
Nación ha sido superado, lo usual hoy es que un Estado sea plurinacional.
El censo es de la población.
Territorio:
Abarca el espacio terrestre, el subsuelo, el mar adyacente y el espacio aéreo que los cubre.
Las embajadas no son territorio del país titular, sino que tienen jurisdicción, pero sigue siendo
territorio del país donde se ubica.
Es importante tener base territorial porque tiene recursos y ello implica poder.
Perú tiene islas pero no por eso tiene territorio discontinuo. Tampoco es un tema de distancia
sino de la significación del territorio.
Por ejemplo, el Perú considera que hoy su territorio está al 100% delimitado. Antes de la
frontera con chile era delimitable, teníamos una pretensión y Chile otra. Aunque Chile dice que
el triangulo terrestre es de ellos.
¿Cuáles son los principios generales del derecho internacional que se desprenden del
concepto amplio de territorio?
El principio de integridad territorial. Surge luego de la segunda guerra mundial. Nadie puede
ocupar el territorio de otro ni por la fuerza. Se prohíbe la anexión de territorio por la fuerza.
Subsuelo llega hasta donde la tecnología permita llegar sin que se ponga en riesgo el planeta.
Espacio aéreo: El que está sobre el suelo y sobre el mar adyacente hasta la milla 12.
Hasta donde llega el espacio aéreo. Hay teorías. Algunos dicen que hasta donde hay oxígeno,
otros hasta la luna, otros dicen que hasta donde haya atmosfera que es hasta donde los
objetos pueden volar. Donde ya estás orbitando se llama espacio ultraterrestre. Ahí aplica el
derecho internacional.
- Libertad de acceso
- Principio de libertad: prohibición de esclavitud
- Uso pacífico: prohibición de realizar actividades militares
- Prohibición de apropiación, no te puedes apropiar de nada
- La cooperación internacional
Hugo Grocio, holandés, en 1609 dice que el mar es inaccesible de apropiación física. Plantea la
libertad de los mares.
Responde Inglaterra con la idea del mar cerrado. Dice que según el derecho de las naciones el
mar no es común para todos los hombres.
Un autor dice que existe un mar libre y otro que el Estado puede controlar ¿Cómo lo puede
controlar? A través de sus fuerzas físicas (cañores). La distancia que dio fue 3 millas. Altamar y
mar del Estado.
En siglo XIX se siguió discutiendo sobre la determinación de la anchura del mar territorial.
En el siglo XX los estados tienen un interés de extender su mar territorial. El Estado aplica
medidas para proteger recursos.
El aporte de la CONVEMAR es que zanja la pugna sobre cuanto miden los espacios marítimos.
Aguas interiores, mar territorial, zona contigua, zona económica exclusiva, plataforma
continental, alta mar y la zona (fondos marinos).
El punto de partida son las líneas de base. LiNEAS A PARTIR de las cuales se mide la anchura de
los espacios marítimos, pueden ser normales o rectas.
Linea de base normal: línea de la bajamar a lo largo de la costa, tal como aparece marcada
mediante el signo apropiado en cartas a gran escala reconocidas oficialmente por el Estado
ribereño.
Lineas de base recta: línea trazada a través de la unión de puntos ubicados en lugares donde la
costa tenga profundas aberturas, escotaduras o donde haya una franja de islas.
Aguas interiores: aguas situadas en el interior de la línea de base del mar territorial. El agua
que está entre la línea de base y el territorio.
Zona económica exclusiva: de las 12 a las 200 illas. Derechos de soberanía para fines de
explotación y exploración, conservación y administración de los recursos naturales vivos y no
vivos. Hay libre navegación, no paso inocente.
Paso inocente y libre navegación implican movimiento de las embarcaciones, pero los Estados
pueden regular más el paso inocente. El Estado tiene menos prerrogativa.
Plataforma continental. De la milla 12 hasta la 200 más o menos. Hay una estabilidad del
terreno continental, cuando hay abismos ya no se puede contar. Pero la CONVEMAR te
permite aun así ir hasta la milla 200.
Alta mar: espacio marítimo fuera de las zonas económicas exclusivas. Libertad con fines
pacíficos.
La zona: fondos marinos y oceánicos y subsuelos. Lecho y subsuelo más allá de la jurisdicción
nacional. Son patrimonio común de la humanidad. El beneficio son para todas la humanidad.
Hay una entidad que estudia y supervisa esta zona. Los recursos a los que se refiere son
minerales. Hoy se disctue que hacemos con los recursos vivos. Los están aprovechando solo los
países desarrollados, uwu.
DECRETO SUPREMO 781, declaración unilateral, proteger recursos hasta las 200 millas. Lo
emite Bustamante y Rivero.
Participación peruana en la III conferencia del derecho del mar. Buscaba que se reconozca la
tesis de las 200 millas.
Constitución peruana del 79 y 93. El artículo 54 de nuestra constitución dice que el dominio
marítimo del Estado comprende el mar adyacente a sus costas, así como su lecho y subsuelo
hasta las 200 millas.
Dice que en el dominio marítimo se ejerce soberanía y jurisdicción. Pero luego dice que sin
perjuicio de la comunicación internacional, de acuerdocon la ley y tratados ratificados por el
Estado.
La pugna doctrinaria termina cuando en el 2014 de acuerdo a la CIJ se recoge una declaración
de Allan Wagner en la que dice que el dominio marítimo es un término que se aplica de forma
consistente con lo dicho en la CONVEMAR.
Así en 2015 el Perú hizo una declaración en la que dice que no es parte de la convemar, pero
desea enfatizar que tales normas son aplicables en tanto son costumbre o reflejan principios
generales del derecho.
Entonces la posición del perú es que se deja regir por esas disposiciones.
Párrafos 177 a 195 de la sentencia de la CIJ entre Perú y Chile, debemos revisar además de lo
que dijo Wagner. Hay que ver el sistema de los 3 pasos para resolver conflictos marítimos, si
no hay tratados.
Esto tiene que ver con el reconocimiento de los Estados y de los gobiernos.
- Secesión: desmembramiento
o Por ejemplo, URSS, el imperio austro húngaro, la gran Colombia.
o Puede ser con o sin extinción.
- Unificación o fusión: parar formar uno nuevo, no absorción
o Unificación alemana y unificación italiana, antes habían un conjunto de
principados (al) y estados en Italia.
- Absorción: no se forma uno nuevo
- Anexión: absorción por la fuerza
- Emancipación: medios violentos. Perú.
- Independencia: Sin medios violentos. Brasil.
- A través de una decisión internacional: Palestina e Israel
- Proceso de establecimiento de una población en territorio de nadie: terra nullus
Caso Liberia. Esclavos libres llevados a un territorio africano donde no había nadie. La capital
es Monroria.
El de libre determinación de los pueblos también puede hacer aparecer a los pueblos.
Debe respetarse unas normas de ius cogens. Normas imperativas del derecho internacional
general que no admiten pacto en contrario que solo pueden ser modificadas por otras normas
que tengan la misma naturaleza del ius cogens.
El reconocimiento es irrevocable.
Osetia del sur, también entre Gerogia y Rusia. También dice que es independiente.
¿Se puede reconocer a un Estado que no tiene los elementos? Sí, pero no correcto.
Los Estados que no reconoce nadie son parte de una comunidad para la democracia y los
derechos de las naciones. Se le conoce como la comunidad de los Estados no reconocidos.
Otro: república turca del norte de Chipre. Solo Turquía los reconoce.
Kosovo (Serbia): ocupa parte de lo que tal vez sea serbia, macedonia, Montenegro. Pero sí
tiene 109 reconocimientos de las NU, Perú también en 2008.
Taiwan no se considera otro Estado, solo que el gobierno de China cree que está ahí. Los de la
china continental creen que tienen el gobierno legítimo.
TEORÍA
Críticas:
Si un Estado que funciona como tal no es reconocido, podría hacer lo que le dé la gana,
no tendría responsabilidad internacional.
Los Estados que hoy existen tendrían el monopolio de la creación de nuevos Estados.
Por eso, todos siguen la teoría declarativa sobre el reconocimiento de los Estados.
Teoría declarativa: bastan los elementos del Estado, si te reconocen eso es otra historia.
Entonces el reconocimiento es meramente declarativo.
Pero si tiene relevancia jurídica para establecer relaciones diplomáticas.
Alucinación teórica otros dicen que el reconocimiento puede ser de iure o de facto. La
diferencia es que el de derecho es permanente, mientras que el de facto es temporal.
No hay norma que diga que no puedas quitar reconocimiento, eso es teórico.
Gobiernos regulares: elegidos de acuerdo con las normas internas de cada país, no
necesariamente democráticos. Incluso partido único.
Gobiernos en el exilio: el gobierno sale del Estado. Pero todavía debe tener algún nivel de
influencia dentro del Estado.
Tienen que estar presentes esos dos momentos para que haya legitimidad constitucional.
Una tercera idea es ¿qué es el reconocimiento de gobiernos? Es aceptar a una persona o grupo
de personas como los interlocutores válidos de un determinado estado.
Usualmente más que de desaparición del gobierno hablamos de gobiernos que no cumplen
con su función: se habla de estado fallido, estado débil.
Algunos países lo usan de excusa para intervenir: alega derecho internacional humanitario. El
problema es que quienes lo califican son los mismos que quieren intervenir. Pero por principio
no se debería poder.
¿Por qué es importante si se debe reconocer un gobierno de facto? En el DI hay una discusión.
Algunos dicen que el DI no quiere gobiernos de facto.
Teorías de la legitimidad: Como la comunidad no quiere gobiernos de facto, hay que saber
cuándo sí. Hay doctrinas dentro de la teoría de la legitimidad
Tobar: vamos a postergar la legitimidad hasta que se convalide con una elección popular.
Wilson: Se va a reconocer un gobierno cuando sea justo y ordenado, no arbitrario. Pero es muy
difícil determinarlo.
Rodríguez Larreta: no se reconoce, sino que además debe intervenirse en ese país de forma no
militar, y una multilateral para restaurar la democracia.
¿Y qué teoría seguimos? Da igual, sigues la que te conviene. Eso es lo que pasa en el mundo.
Este tema suena jurídico, pero en el fondo es más un tema de relaciones internacionales.
A diferencia del derecho civil donde esta es mortis causa, en el DI no siempre implica que el
estado sucedido desaparece.
NU intentó dar una salida típica a través de 2 normas. 1978 convención sobre sucesión de
estados en materia de tratados y 1983 convención sobre sucesión de estados en materia, de
bienes archivos y deuda.
¿Qué pasa con los registros de estado civil? ¿Bienes culturales en otros museos? ¿Presupuesto
debe devolver Puno?
A la hora de la hora la sucesión será práctica. Se considerarán ciertos criterios: pacificidad-
violencia, si desapareció el estado, si el estado nuevo es nuevo o se ha unido a otro pre-
existente.
- Estado de reciente independencia: tabla rasa principio de tabla rasa. Qué pasa con los
de límites, se respetan. La costumbre internacional también se debe seguir
respetando.
- Unificación de estados: continuidad y compatibilización
Volvemos a la conclusión anterior. Campo más próximo a las relaciones internacionales que
del DI. Aquí por lo menos hay un intento de regular.
Son 2:
- Inmunidad de jurisdicción: un Estado no puede ser juzgado por los tribunales internos
de otro Estado. Puede ser entendida de dos maneras, no son tipos:
o Absoluta: no hay excepciones. Se entendía así en el siglo XIX
o Relativa: hay excepciones. A partir del siglo XX.
Cuando el propio Estado renuncia a su inmunidad de jurisdicción.
Hay que distinguir como actúa el Estado: en ejercicio de su ius imperi
(actuando como estado soberano) o en ejercicio de su ius gestioni
(actuando como un privado). Por ejemplo, cuando el estado tiene una
empresa pública o mixta. Entonces solo cuando se actua en ejercicio
de su ius imperii no se le puede juzgar. Imaginemos que Petrobras no
le paga su sueldo a trabajadores en una oficina en Perú.
- Inmunidad de ejecución: no puedes actuar en vía ejecutiva contra los bienes de un
Estado.
o Si consideras que es absoluta no sirve de nada que lo puedas juzgar. Por eso
hoy la tendencia es considerar que es relativa. Hay bienes de un Estado contra
los que nunca puedes actuar. Bienes de una embajada o consulado, incluye
cuentas, casa del embajador, bienes culturales de un país, bienes militares y
policiales, bienes del banco central de reserva de un país (tenía más sentido
del patrón oro – eso le daba valor a la moneda; hoy la propia actividad
económica del Estado).
No estás obligado a recibirlo. Para entrar tienes que recibir el placét del país, autorización.
Cada país tiene su servicio diplomático de la república, lo maneja la cancillería. Entran los que
postulan e ingresan a la academia diplomática.
Los embajadores políticos no son diplomáticos de carrera. Según la ley peruana el 20%máximo
de embajadores en el mundo puede ser embajador político. Ello porque es puesto de
confianza.
Pero en Perú por tradición el representante diplomático del Papa es siempre el decano del
cuerpo de diplomacia. A este representante se le llama nuncio apostólico.
Un país puede tener una embajada en un país que funcione como embajada de varios países.
Lo mismo con los consulados.
Si no hay en un país, vas al más cercano; sino quizás haya convenios de cooperación consular.
Puedes acudir al consulado del país con quien se suscribe el acuerdo.
Es un derecho que tiene el Estado, no los individuos, de proteger a sus nacionales frente a la
comisión de un hecho ilícito internacional (ser víctimas) que afecta a esos nacionales y
respecto del cual no obtienen reparación satisfactoria (nada o reparación irrisoria).
¿Qué hechos ilícitos internacionales puede cometer un Estado frente a los nacionales de
otros?
¿Si afectan los derechos humanos del nacional de otro Estado el mejor camino para solucionar
el asunto es la protección diplomática?
Pero, en Arabia Saudita que no hay un sistema internacional de protección. En esos casos la
protección diplomática sí puede ser una salida.
Hoy en día existen muchos mecanismos que son mucho más efectivos que la protección
diplomática para proteger a las personas cuando estando en otro Estado son víctimas de un
ilícito internacional. Los casos donde tenga sentido son excepcionales. Hoy en día no es común
ver estos casos. Antes había varios.
Reparación:
Requisitos:
Antes de ese cambio, igual siendo mayor de edad puedes adquirir la nacionalidad por
opción. Pero si había discriminación porque hay derechos políticos que requieren que
seas peruano de nacimiento.
Ejercicio del derecho de opción: las personas nacidas fuera del territorio de la
República, hijos de extranjeros, que resieden desde los 5 años y que cuando
llegan a la mayoría de edad quieren; la persona unidad en matrimonio
conperuano y residente en el territorio de la República por lo menos dos años.
Excepciones: cuando no te dejan acceder a ellos, te dejan a acceder a ellos peros los juicios
duran mucho, hay una manifiesta arbitrariedad.
Hay que distinguir protección diplomática y protección funcional: protección diplomática que
ejerce una OI de sus funcionarios. (Caso del Conde Fault).
Protección consular y asistencia consular. La primera es cuando el cónsul de tu país habla con
las autoridades del otro país para intentar ayudarte en un asunto sin llegar a plantear una
reclamación de gobierno a gobierno. La segunda ocurre cuando el cónsul en aplicación de la
convención sobre relaciones consulares ejerce ciertas acciones de protección; por ejemplo,
cuando te detienen y tienen que avisar al cónsul.
Al principio las OI tenían una estructura básica; quizás 2 órganos. Con el tiempo se creó la
secretaria.
Solo se coordinaban temas técnicos y económicos. Eran sencillos de manejar. Unión universal
de pesos y medidas. Unión postal universal.
En la segunda de generación está la liga de naciones como primer ejemplo de las que
cooperaban en temas económicos y políticos.
Luego salió la ONU que sí “funcionó”. Se dieron cuenta que la cuestión no es sancionar, sino
cooperar en temas económicos y políticos.
Luego se proliferan las OI. Centro internacional de la papa es una, por ejemplo.
Pero en los últimos años del siglo XX surgieron algunas OI que estaban vinculados a la
protección del patrimonio de la humanidad y los intereses difusos. Esas son la 3ra generación.
¿El surgimiento de las OI fue sencilo? No, porque al principio no quisieron cooperar. Después
cuando sí no porque el mundo se dividió entre comunistas y capitalistas.
Los comunistas ganaban en votaciones porque tenían muchos países chicos que apoyaban en
la ONU. Por eso EU empezó a desconfiar de las OI y URSS le parecía chido.
Muchas veces las OI fueron utilizadas por los Estados para sus propios fines. Por eso en
relaciones internacionales se discute si solo son instrumentos de los Estados.
La OIT no está formada por representantes, está formada por Estados. Un grupo de
representantes de los trabajadores, gobierno y empleadores representan a los trabajadores.
Muchos dicen que la OIT fue un instrumento del bloque capitalista para evitar revoluciones de
comunistas mediante los trabajadores.
¿Qué son las OI? Nadie sabe, no existe una norma jurídica internacional que las regule. No
existe un acuerdo en la doctrina sobre su concepto. Todas las OI son distintas.
Hablamos de ello porque no existe una definición; en estos 6 elementos hay un mediado
acuerdo de la doctrina.
Deberes y derechos pueden estar vinculados a temas distintos de los derechos humanos.
Dignidad. Podemos hacer lo que querramos dentro del bien común, sino eso se vuelve
libertinaje. Todos somos iguales en libertad ontológica.
La dignidad es una condición del ser humano que implica que todos somos a la vez iguales y
diferentes.
Los derechos humanos son los que le permiten al ser humano que le permiten al ser humano
desarrollarse como tal, lo protegen y su desarrollo en libertad.
F.S. dice que solo 4 son universales. Los demás son fundados:
Vida
Integridad
Libertad
Identidad
Por eso se dicen que los tratados no crean nuevos derechos, los reconocen. Cuando
entendemos que existen lo reconocemos.
- Normas
- Órganos
- Procedimientos
En consti vimos relación vertical y horizontal. Pero cuando un particular afecta a otro. El
afectado recurre a su Estado. ¿Qué pasa si tu Estado no te protege? Hay que ver por qué no te
protege. Si no respeta un derecho tuyo, hay una nueva relación vertical.
Entonces los privados deben agotar los recursos internos. Hay que pedir primero una
reparación.
¿Cuándo funciona?
Hay que entender el término jurisdicción. Hay que entenderlo como territorio.
El sistema universal no solo funciona cuando la violación ocurre en cualquier parte del planeta,
sino también dentro de un estado africano, europeo, africano.
Decides en función al que se cree que le conviene más. Normalmente es más efectivo el
sistema regional.
Se requiere que el país haya aceptado los tratados del sistema universal.
-
La CPI no tiene como finalidad proteger los derechos humanos, sino sancionar en el caso de
que se cometan determinados crímenes del Estatuto de Roma.
El tratado que modifica disposiciones del estatuto de roma necesitan aprobación del congreso
por versar de temas de soberanía, no por derechos humanos.
SISTEMA UNIVERSAL
Órgano: hay varios, pero los más importantes son el Consejo de derechos humanos de la ONU,
o el ECOSOC (consejo económico y social).
Hay 2 procedimientos:
- 1235 - público
- 1503 – privado así empieza, pero al final podría ser público. La condición es que se
cumpla lo ordenado.
Es discrecional.
Si un Estado protege sus inversiones, puede hacer un acuerdo con otro país, estableciendo que
acepta inversiones, siempre que ellos reinviertan un porcentaje de la inversión, por ejemplo.
CPI creada por el estatuto de Roma, es una OI. Juzga individuos solo cuando el Estado no
puede juzgar o no quiere juzgar.
1. Genocidio:
2. Crímenes de lesa humanidad
3. Crímenes de agresión: a otro Estado
4. Crímenes de guerra: violación del derecho internacional humanitario
Antes de 1945 había el derecho de recurrir a la guerra (ius at bellum) y cuando estabas en
guerra había otro (ius in bellum) derecho en la guerra.
- No violar gente
- No usar armas químicas…
Luego la Carta de las NU prohibió el uso de la fuerza, pero sigue el ius in bellum. Eso porque
igual reconoce que hay guerras. Se les exige a estos Estados ciertos mínimos. Principios:
Hay muchos.
Orden de Malta, cruz roja: sujeto de derecho interno de Suiza, pero los convenios de Ginebra
le otorgan al comité internacional de la cruz roja ciertas facultades.
Santa Sede: no es el vaticano, el Papa y la curia romana: los cardenales que tienen a su cargo
las congregaciones. ¿Por qué? Por historia.
Hay 2 sujetos de derecho: el Estado de la ciudad del Vaticano Estado de Monarquía Absoluta.
A veces las empresas trasnacionales lo son. Sobre todo por convenios comerciales.
La FIFA no es.
Que es un MLN es un grupo de nacionales de un país que se alza en armas para luchar contra 3
opciones:
Si hay conflicto armado se aplica derecho internacional humanitario. Por eso, quienes
participan están obligados por este derecho.
Está prohibido el conflicto armado, pero se acepta que el pueblo defienda su libre
determinación en estos supuestos.
En teoría, el MLN no necesita reconocimiento internacional. Pero al final los países ven las
cosas como quieren. Es un tema más político.
GRUPO BELIGERANTE
Estos grupos nacen como movimiento insurgente. Grupo insurgente que se alza en armas
contra el gobierno central.
Requisitos:
Se dice que si cumples con los 5 requisitos eres un movimiento insurgente que puede ser visto
como grupo beligerante. Si no, no. Solo el grupo beligerante es sujeto de derecho
internacional.
Ejemplo:
FARC en Colombia. EN su momento tenían control aplicaban sus propias reglas, líder visible,
uniforme distinto, pero no cumplían con el derecho internacional humanitario. En teoría no es
grupo beligerante, pero Venezuela lo reconoció como tal.
¿Por qué lo reconoce? Si Venezuela se reconoce con las FARC sin reconocerlo, se metería en
asuntos internos. En cambio, si es sujeto de derecho independiente no se afectan asuntos
internos.
3. Fuentes del DI
3.1.Concepto y clasificación
Para efectos de esta clase vamos a entender las fuentes en dos sentidos:
Los materiales no calzan en las definiciones que acabamos de ver. Son los hechos de la vida
que motivan el surgimiento de normas. Culturales, religiosos, sociales…
De la vida surge el derecho que regula la vida. Estamos hablando precisamente de los hechos
de la vida.
Fuentes formales:
- Creadoras: aceptadas por el ordenamiento jurídico vigente como los modos o procesos
válidos de creación del derecho
o Tratados
o Costumbre Internacional
o Principios generales del derecho internacional
Otras fuentes como actos unilaterales de los Estados
Actos de las organizaciones internacionales
Actos o acuerdos tácitos aunque para el profe no.
- De evidencia (o auxiliar): tampoco está en las definiciones que hemos visto. Son las
que permiten verificar la existencia o el alcance de una norma concreta. NO ES LA
NORMA CONCRETA.
o Doctrina
o Jurisprudencia
Una misma norma puede estar en varias fuentes a la vez. Por eso tienes que alegar todas.
Fuentes creadoras:
- Generales
o PGDI
- Particulares:
o Tratados
Esta distinción puede llegar a ser un poco problemática. Qué pasa si existen 200 estados en el
mundo y 199 han celebrado un tratado. ¿Es general? Da igual solo cambia el ámbito de
aplicación.
-
Cuando hablamos de las fuentes. Artículo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia,
viene siempre junto con la Carta de las NU.
Pareciera tener un alcance limitado a las controversias que se llevan a la CIJ. Pero no es así,
recoge las 3 principales fuentes del derecho internacional. Este mismo artículo estaba en el
artículo 38 de la CPJI, vinculada a la liga de naciones y está reproducido en otros tratados
convención de la haya, Corte permanente de arbitraje, y otros…
Viene de antes del estatuto y en varias fuentes, hoy se entiende que son fuentes para todos en
el mundo.
La lista de fuentes no está completa porque hoy nadie discute que los actos unilaterales son
fuente de derecho ni los actos de las OI.
¿Qué es ex aequo et bono? Principio de equidad. Algunos consideran que sí es fuente, pero no
porque los jueces no pueden aplicar la equidad porque quieren, sino solo si pacta. De la
equidad solo soluciona el conflicto, no se aplica una norma. Se usa cuando no hay norma o
cuando hay pero las partes no quieren que se aplique.
Se puede limitar con el pacto de equidad ciertos puntos. Pero la corte podría no aceptar esos
términos.
Por otro lado, la relación de fuentes no refleja relación de jerarquía. Esto será explicado
cuando veamos la relación entre estas normas. Incluso las normas de ius cogens no tienen
jerarquía superior.
Viernes 25: lecturas 11,12, 13 y 14. La convención de Viena no se lee completa, sino lo que se
explica la próxima clase. La de Novak es grande, leerla con tiempo.
Pero aplicarla es difícil porque hay que probar su existencia, pero ello no es fácil. En cambio,
probar el tratado es fácil.
La ONU por eso puso por escrito normas consuetudinarias, codificar el DI. Se creó la Comisión
de DI. Se le encargó la codificación y el desarrollo progresivo del DI, sobre la base de la
obligación de la Carta de las NU de dotas de paz y seguridad jurídica al mundo.
¿Qué es esto del desarrollo progresivo? Cuando hay prácticas que no llegan a ser costumbre.
La Comisión estudia el tema y propone una nueva regulación de ese tema. Luego se crea un
proyecto y se somete a la aprobación de los países.
Tanto en la Comisión como en el Comité hay expertos como gente que está por cuestiones
políticas. La composición busca tener representación; por lo tanto, se sacrifica la meritocracia.
Entonces se pueden equivocar.
Vamos a leer un informe donde se dice que las normas de ius cogens tienen jerarquía superior
y el profesor no está de acuerdo.
¿Cómo se regula el derecho de los tratados? Regulado por normas del derecho
consuetudinarios.
Convención de Viena sobre el derecho de los tratados. 1980. Perú ratificó en 2000. En una
parte codifica costumbre y otra que se desarrollo progresivo.
Es un acuerdo de voluntades verbal o escrito entre dos o más sujetos de derecho internacional
con capacidad para celebrarlo, regido por el derecho internacional, destinado para crear,
modificar o extinguir una relación jurídica internacional, ya sea que conste (el acuerdo) en un
instrumento único o en dos o más instrumentos conexos, y cualquiera que sea su
denominación particular.
Definición de la convención.
a) se entiende por "tratado" un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y
regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más
instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular;
El texto sí decía que modificaba relaciones jurídicas. Pero donde dice regido por el derecho
internacional también debe entenderse esto.
Si dos OI celebran un tratado y dicen que serán de aplicación las normas de la Convención. Es
otro supuesto. Se aplica no en virtud de la convención, sino en virtud de la autonomía de la
voluntad.
3.1.2. Clasificación
- Cerrado
- Abierto
o Sin limitaciones. Puede haber requisitos, pero cualquiera puede cumplir.
o Abierto a escala mínima. Establece cuáles son los sujetos que pueden llegar a
formar parte con precisión por nombre propia (Brasil, chile) o con un criterio
(estados suramericanos).
o Abierto en escala más amplia, pero restringida. Por ejemplo, los países
exportadores de petróleo. Hoy en día sabemos cuáles son, pero puede
cambiar.
- Bilaterales
- Plurilaterales 3 o más. Cerrado, abierto a escala mínima o a escala restringida.
- Multilaterales 3 o más. Abierto sin limitaciones.
La aprobación depende de las normas internas. Para un país puede ser solemne y para otro
simple.
Artículo 9
1. La adopción del texto de un tratado se efectuará por consentimiento de todos los Estados
participantes en su elaboración, salvo lo dispuesto en el párrafo 2.
Autenticación y entrada en vigor pueden ser fechas para los estados. La única común es la de
adopción.
Artículo 10
a) mediante el procedimiento que se prescriba en él o que convengan los Estados que hayan
participado en su elaboración; o
Es un acto jurídico a través del cual se determina que el texto es auténtico y definitivo.
Definitivo: que ya no se puede cambiar. No significa que ya no puedas negociar, si puedes pero
haciendo todo de nuevo.
Se suele a hacer con las firmas, pero no te obliga porque su fin no es obligar.
Hay un plazo para autenticar, puede ser complicado si se redacta en varios idiomas. Por eso no
siempre se autentica el mismo día para todos.
Uno directo y otro que implica regresar al ámbito interno: para la aprobación del tratado.
Cuando el tratado requiera aprobación interna se llamaba solemne o complejo, cuando no,
simple o simplificado.
- Derechos humanos
- Soberanía, dominio o integridad del Estado
- Defensa nacional
- Obligaciones financieras del Estado
Cuando crea, modifica o suprime Tributos, cuando exige modificación o derogación de alguna
ley o requieren medidas legislativas para su ejecución.
¿Cómo se interpreta cada uno de esos? Matrículate con el profe. Último número de la revista
Agenda internacional.
Ley en el artículo 2 dice que el congreso aprueba a través de una resolución legislativa.
En Peru solo el presidente. La ley dice que lo hace a través de un decreto supremo.
Artículo 11
El que autentica ratifica, el que no, se adhiere; si se pacta la ratificación. O sea, si participas
en el proceso de negociación y todo y has pactado la adhesión, toca ratificar. Si no participaste
y te quieres unir te adhieres.
Cuando tu manifiestas el consentimiento para ti ya hay un tratado. Eso no significa que ya sea
obligatorio.
Obligaicones previas:
Artículo 18
Artículo 18
Un Estado deberá abstenerse de actos en virtud de los cuales se frustren el objeto y el fin de
un tratado:
Ejemplo de tratado para reforestar la amazonia, antes de que entre en vigor no puedes ir a
talar todo.
Literal a, si has autenticado no puedes frutar el objeto y fin, acaba cuando te des cuenta de
que ya no quieres participar, también acaba cuando manifiestas el consentimiento.
Definición
Artículo 2
d) se entiende por "reserva" una declaración unilateral, cualquiera que sea su enunciado o
denominación, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al
adherirse a él, con objeto de excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas disposiciones del
tratado en su aplicación a ese Estado;
No son actos unilaterales, los actos unilaterales no requieren de otros para surtir efecto,
entonces son declaraciones unilaterales.
El fin es excluir o modificar las clausulas, pero no con efectos para todos, sino en lo que le
incumbe.
Ej. Por medio de esta reserva solicito que no se me aplique el artículo 5. A mi me lo pueden
exigir, ni yo puedo exigirlo.
- Modificación:
- Exclusión: que no se me aplique
Prohibidas:
Artículo 19
Un Estado podrá formular una reserva en el momento de firmar, ratificar, aceptar o aprobar un
tratado o de adherirse al mismo, a menos:
b) que el tratado disponga que únicamente pueden hacerse determinadas reservas, entre las
cuales no figure la reserva de que se trate; o
c) que, en los casos no previstos en los apartados a) y b), la reserva sea incompatible con el
objeto y el fin del tratado.
2. El tratado solo dice en determinadas casos o cláusulas. Tiene que decir la palabra
solamente.
Objeción:
EFECTOS
3.2.1.4.
Por lo menos un Estado tiene que aceptar la reserva para que valga la manifestación de
voluntad.
Artículo 21
1. Una reserva que sea efectiva con respecto a otra parte en el tratado de conformidad con los
artículos 19, 20 y 23
a) modificará con respecto al Estado autor de la reserva en sus relaciones con esa otra parte
las disposiciones del tratado a que se refiera la reserva en la medida determinada por la
misma; y
b) modificará, en la misma medida, esas disposiciones en lo que respecta a esa otra parte en el
tratado en sus relaciones con el Estado autor de la reserva.
Ninguna de las dos partes se puede exigir el artículo entre las partes.
2. La reserva no modificará las disposiciones del tratado en lo que respecta a las otras partes
en el tratado en sus relaciones inter se.
Entre los demás el tratado sigue aplicándose con normalidad. Los efectos de la reserva entre
los que aceptan y objetan son individuales.
3. Cuando un Estado que haya hecho una objeción a una reserva no se oponga a la entrada en
vigor del tratado entre él y el Estado autor de la reserva, las disposiciones a que se refiera ésta
no se aplicarán entre los dos Estados en la medida determinada por la reserva.
Algunos dicen entra en vigor el texto original del tratado. Otros dicen que hay tratado, pero
no el artículo de la reserva, porque no hay acuerdo respecto de él.
--
Artículo 24
Entrada en vigor
2. A falta de tal disposición o acuerdo, el tratado entrará en vigor tan pronto como haya
constancia del consentimiento de todos los Estados negociadores en obligarse por el tratado.
Convención de Viena entró en vigor en 1980. ¿Para quién? Los que manifestaron su
consentimiento en obligarse. Entró en vigor porque se cumplieron las condiciones para que
entrara en vigor. Pero para el Perú entró en vigor luego.
No entran en vigor antes, se aplican desde antes. Hay una distinción entre entrada en vigor y
aplicación. También hay aplicación provisional.
Artículo 28
Las disposiciones de un tratado no obligarán a una parte respecto de ningún acto o hecho que
haya tenido lugar con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del tratado para esa parte ni
de ninguna situación que en esa fecha haya dejado de existir, salvo que una intención diferente
se desprenda del tratado o conste de otro modo.
Si se pacta la retroactividad del tratado, se puede aplicar de ese modo. La regla general:
desde entrada en vigor.
Si el hecho empezó antes de la entrada en vigor, pero los efectos continúan en el tiempo y a
mitad de camino entra en vigor. Desde la entrada en vigor se aplican a los efectos.
Artículo 29
Un tratado será obligatorio para cada una de las partes por lo que respecta a la totalidad de su
territorio, salvo que una intención diferente se desprenda de él o conste de otro modo.
Un tratado es anterior o posterior a otro en función a la fecha de adopción del texto del
tratado.
Se basa en 3 reglas.
1. El texto,
2. el preámbulo (explica por qué del Tratado) y
3. los anexos del tratado.
4. Todos los acuerdos que se han tomado durante el procesos de celebración del tratado:
se verifica en las actas.
5. Todos los instrumentos formulados a propósito de la celebración del tratado. Ej. Actas
del proceso de negociación.
Además de todo lo anterior hay que tomar en cuenta todo acuerdo ulterior sobre la
interpretación del tratado.
Toda práctica ulterior, comportamiento de los Estados, no nos hemos puesto de acuerdo, pero
en la práctica nos hemos comportado como si se interpretara de determinada forma.
Cualquier otra norma de derecho internacional referida al tema que se obligatoria para los
Estados.
Artículo 33
1. Cuando un tratado haya sido autenticado en dos o más idiomas, el texto hará igualmente fe
en cada idioma, a menos que el tratado disponga o las partes convengan que en caso de
discrepancia prevalecerá uno de los textos.
2. Una versión del tratado en idioma distinto de aquél en que haya sido autenticado el texto
será considerada como texto auténtico únicamente si el tratado así lo dispone o las partes así
lo convienen.
3. Se presumirá que los términos del tratado tienen en cada texto auténtico igual sentido.
Regla 1: en principio en ambos idiomas valen lo mismo, a menos que las partes o el tratado
digan lo contrario.
Regla 2: cualquier otra traducción tiene valor si el tratado lo dice o las partes lo acuerdan
En cuanto al sentido…
Regla 4: Si tienen diferente sentido, no se logra solucionar esa diferencia aplicando la regla
general y complementaria, la solución está en conciliar los términos en atención al objeto y fin
del tratado.
Los tratados normalmente están redactados en varios idiomas. Es conveniente redactar que
prevalece una versión, aunque dependerá de tu capacidad de negociación.
De los artículos del 42 al 45 hay disposiciones generales sobre las patologías. Es importante el
artículo 45 se refiere a la posibilidad de subsanar vicios de nulidad. ¿Cómo? Expresamente o
cuando das tu aquiescencia, consentimiento tácito.
Te comportas como si el tratado fuera válido, cumples con el tratado o lo exiges (aquiescencia
activa) o no reclamas (aquiescencia pasiva) por un tiempo razonable (nadie sabe cuánto es).
Lo determina el que resuelva la controversia. Esto se vincula con una figura procesal. Stoppel.
Cuando el juez detiene el proceso porque entiende que ya consentiste. Stoppel es
consecuencia de la aquiescencia, aunque no es el único supuesto en el que se aplica.
Causales de nulidad:
Representante del Estado sin plenos poderes que manifiesta consentimiento, esa
manifestación es invalida salvo que sea confirmada. La invalidez es de la manifestación de
consentimiento. El problema es que la otra parte recibe la manifestación y en tanto no se
repudie el acto la tomará como válida.
Originalmente si estaba en la sección de nulidad. Algunos dijeron que no era nulidad, porque
sin manifestación el acto es inexistente.
Artículo 64
Aparición de una nueva norma imperativa de derecho internacional general (jus cogens)
Si surge una nueva norma imperativa de derecho internacional general, todo tratado existente
que esté en oposición
¿Terminación o nulidad?
Tranqui
3 causales por vicio en la capacidad jurídica del representante del Estado. 8, 43 y 47. No
adecuados plenos poderes, afectar norma interna, tus poderes cumplen una restricción y no
cumples.
Vicios por la ilicitud del objeto del tratado: 53 y 64. Existe una norma de ius cogens que te
prohíbe hacer algo y lo celebras igual, aparece luego una norma de ius cogens. Ius cogens
sobreviniente, y pre-existente.
Otra clasificación:
TERMINACIÓN
Cuando hablamos de terminación en 2 supuestos: termina vigencia para todos los Estados
parte, o solo para uno en relación con el resto mientras que para el resto el tratado sigue
vigente.
La denuncia o retiro en todos los casos genera la terminación solo para el que presenta la
denuncia o retiro.
3 teorías
3. Es la misma vaina. Los efectos jurídicos son distintos. Los Estados normalmente utilizan
los dos términos, hablan como si el retiro fuera la consecuencia de la denuncia.
En principio te puedes retirar de cualquier tratado, salvo que lo prohíba el tratado. Sí hay
requisitos en el tratado y si no dice nada la Convención dice que tienes que esperar 12 meses.
Sigue estando en vigor, pero la aplicación queda suspendida. No hay tiempo límite de
suspensión.
Surte efectos desde que se acuerda o desde que se alega la causal y es aceptable.
Hay causales que pueden llevar tanto a la terminación como suspensión. Algunas pocas llevan
solo a la suspensión o terminación.
Las patologías no operan por sí solas, las tienes que alegar. Puede haber acuerdo o no. Si no,
mecanismos de resolución de controversias.
Es la principal fuente por ser norma fundante: los Estados deben comportarse como siempre
se han comportado.
¿Qué es? Primero hablaremos de los elementos, luego de la definición, pues se define a través
de sus elementos.
3.2.2.1. Elementos
Elemento subjetivo: Opinio iuris. Conciencia de obligatoriedad jurídica. Convicción que tienen
los Estados de que la práctica es jurídicamente obligatoria.
Comportamiento del estado que puede ser activo o pasivo (dejar de hacer). Por ejemplo, dejas
pasar a los comerciantes de un país a través de tu territorio para que vayan a un puerto que es
de ellos.
Generalizada: debe ser realizada por un número de sujetos mínimo de 2. No hay costumbre de
1.
¿Qué sujetos pueden generar costumbre? Estados, las OI tienen comportamientos, así que
también. En principio, solo ellos dos, pero el DI está en constante evolución y eventualmente
otro sujeto puede considerarse que la puede generar.
Reiterada en el tiempo: ¿Cuánto? No hay respuesta. En el pasado han dicho que por lo menos
100 años. Ello porque era muy difícil para los Estados conocer el comportamiento de otros
Estados, si no pasaban muchos años no se podía garantizar que no todos conocieran la
práctica.
Ello cambió con la jurisprudencia de la CIJ. Haya de la Torre se asiló en Costumbre. Se alegó la
costumbre de Estados LATAM de otorgar el asilo diplomático. La CIJ dijo que no se repitió
suficiente tiempo para ser conocida y que los Estados entiendan que es jurídicamente
obligatoria. La corte privilegió el elemento objetivo la practica reiterada es evidencia de que
existe convicción jurídica. 1949.
Pero en el caso de la plataforma continental del mar del norte. Alemania había aceptado el
cierre de su plataforma continental. Ahí la Corte dijo que para determinar si hay costumbre es
importante ver cuanto tiempo se ha repetido la práctica, pero además es muy importante
probar la convicción jurídica de obligatoriedad del Estado. Puede haber una práctica no tan
retirada pero en la que haya convicción jurídica de obligatoriedad. Se pasó a un punto medio
en el que ambos elementos tenían la misma relevancia. 1968.
De forma constante: Cada vez que ocurre el supuesto de hecho que amerita la realización de la
práctica, esta se realiza. Si es a veces, no es constante.
De manera uniforme: la práctica no tiene que ser exactamente igual, pero debe tener un
conjunto de elementos que permitan a cualquiera identificar que estamos ante la misma
práctica.
¿Cómo pasamos del proceso de formación a la norma ya formada? A través de este segundo
elemento. Nadie sabe en que momento exacto surge la norma consuetudinaria.
Clasificación:
- General: aplica a todos los sujetos de derecho internacional, no solo Estados.
- Bilateral: entre dos sujetos de derecho internacional}
- Regional: más de dos sujetos en una región, proximidad geográfica.
- Particular: más de dos sujetos no en la misma región
Efectos de la clasificación: si el Estado alega que hay una costumbre general y otro Estado dice
que no. El que dice que no tiene que probar que no existe para ti. Por ejemplo, dices que te
opusiste, o que en el pasado te reclamaron dijiste que no y no pasó nada.
Artículo 38 del Estatuto de la CIJ es de los más importantes para determinar cuáles son fuentes
de derecho internacional.
Oposición:
Es un mecanismo a disposición de los Estados que les permite evitar que una costumbre en
formación una vez formada le sea obligatoria.
Así si un Estado se da cuenta que se está llevando a cabo una práctica a nivel general.
Algunos autores dicen que la oposición debe ser constante, otros dicen que no, solo
contundente.
No son opuestos. Si no hay uno contundente, hay que ver si hay constancia.
Derogación:
Pero no. Al menos por sí solo incumplimiento generalizado que no es reclamado. A eso le
vamos a llamar desuso generalizado.
No confundir el desuso generalizado con la falta de constancia de la costumbre.
Si el tratado codifica la costumbre, esta no queda derogada por el tratado que deroga el otro
tratado.
TODOS los sujetos obligados por la costumbre celebran un tratado en el que expresamente
dicen que la costumbre queda derogada.
¿Si acuerdan todos que van a aplicar una conducta contraria a la costumbre? ¿Cuando deja
de estar en vigor el tratado aun se aplica la costumbre?
Algunos dicen que no, porque solo se suspendió. Otros que sí, tácitamente. Hay que ver el
tratado y comportamiento de los Estados.
Efecto generador: no existe norma consuetudinaria, el tratado genera una práctica entre los
Estados y esa práctica luego se convierte en costumbre.
3.2.3. PGDI
Primer problema hay muchas definiciones. Definición del profe, usada en su tesis de
licenciatura.
Siguiendo la teoría tridimensional del derecho, un PGDI es una norma jurídica internacional
que contiene una idea que está referida a una conducta intersubjetiva esperada por ser
aquella valorada de modo categórico como muy necesaria, justa o equitativa y jurídicamente
obligatoria, al punto que la conducta contraria causa repulsión.
Esperamos esa conducta porque la consideramos como muy necesaria, justa o equitativa.
Clasificación:
En el derecho interno los principios tienen una importancia relativa. En el derecho interno los
principios iluminan el derecho. Sirven para interpretar, aplicar las normas de una forma,
entender el ordenamiento jurídico.
En el derecho internacional los principios generales del DI son normas jurídicas que tienen el
mismo valor que cualquier artículo que cualquier tratado. Son directamente aplicables.
En el DI no son los principios sobre los que se asienta el principio. En el DI lo primero que
tienes es la práctica de los Estados. En el cambio, a partir de los principios modifican la
estructura del DI.
Carta de NU recoge principios después de la 2da guerra mundial. En virtud de esos principios.
A partir de ese momento la estructura de esos principios la estructura del DI cambia, se
acomoda. Los principios estructuran el DI.
No todos los principios son normas de ius cogens. Algunos no lo son. No siempre las normas de
ius cogens son principios. Esa discusión la veremos cuando hablemos de ius cogens.
3.3.1. Jurisprudencia
El conjunto de decisiones dadas al resolver conflictos internacionales de las que se extraen
elementos que clarifican el alcance y contenido o la existencia de normas jurídicas
internacionales.
3.3.2. Doctrina
No cualquiera puede ser autor de doctrina, debe haber prestigio del publicista.
Nadie discute que es una manifestación de voluntad de un Estado exteriorizada por el Estado –
no presunta- que tiende a producir efectos jurídicos. Es un acto jurídico.
Son muy raros. La Comisión de DI de las NU. Ante la problemática los actos unilaterales de los
Estados los empezó a estudiar y ha publicado una guía resumen con algunos principios para
entender estos actos.
Me puede permitir a mi mismo crearme derechos. El profe cree que sí, reservarse el derecho
de reclamar. Discutible.
Yo me puedo generar una obligación. Me obligo a negociar contigo algo. El profe cree que no
le está generando a el otro derecho.
Otros efectos:
- Renunciar un derecho
- Promesa
- Protesta, reserva de ejercer un derecho.
Por ejemplo, un presidente no puede obligarse a disponer territorialmente sin permiso del
Congreso.
Un autor dice que las mismas causales de nulidad de los tratados se aplican a los actos
unilaterales. Uno de esos es contravenir normas internas.
¿Todas las manifestaciones son fuente del derecho? Tampoco, porque hay manifestaciones
que tienen carácter vinculante y hay otras que no lo tienen. ¿Las que no lo tienen pueden ser
consideradas fuentes? No, está fuera de la esencia de las normas jurídicas. Recomendaciones,
observaciones generales, declaraciones sin carácter vinculante. Declaración universal de dh en
un inicio no tenía carácter vinculante, luego con el tiempo la práctica de los Estados hizo que
esta declaración se convierta en una norma jurídica vinculante.
¿Para determinar si es vinculante debemos ver el nombre? No interesa, sino los efectos que de
acuerdo con el ordenamiento jurídico de la OI le otorga a ese acto: vinculante o no.
Los únicos actos de las OI que son fuentes formales creadoras son las manifestaciones de
voluntad que tengan carácter vinculante.
Los actos vinculantes pueden tener efectos dentro de la OI y fuera. También los no vinculantes.
Actos vinculantes internos: Para sus miembros. Decisiones que regulan temas de propiedad
intelectual en la comunidad andina, por ejemplo, o para evitar la doble imposición.
Artículo 2
Para la realización de los Propósitos consignados en el Artículo 1, la Organización y sus
Miembros procederán de acuerdo con los siguientes Principios:
Único ejemplo que conoce el profe. Es arbitrario, pero la mayoría de países está en la ONU ps,
la fuerza ganó.
Derecho derivado o secundario: regulan la vida diaria de la ONU o establecen efectos para los
Estados miembros, su validez se deriva del derecho primario.
Está jerárquicamente subordinado al derecho primario de la OI. Solo ahí hay jerarquía.
Es la primera norma que codifica la definición de ius cogens. Pero la idea se remonta a 1609
Grocio, y 1759 Vattel. ¿A qué se referían? Conjunto de normas aceptadas por toda la
comunidad internacional; es decir que recogen los intereses comunes y fundamentales de toda
la comunidad internacional.
Artículo 53
Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebración, esté en oposición con una norma
imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de la presente Convención, una
norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida por
la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en
contrario y que sólo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional
general que tenga el mismo carácter.
Elementos:
Es imperativa, pero no miembro de ius cogens. Solo obliga a los Estados miembros.
Incluso puede pasar que haya una norma imperativa general que no sea ius cogens, se tiene
que aceptar esa naturaleza.
¿Cuáles son normas de ius cogens? Nadie sabe. En la doctrina hay cierto acuerdo. Prohibición
de uso o amenaza de la fuerza, integridad territorial, prohibición de la esclavitud, prohibición
de la piratería.
¿Cómo saber que todos en la comunidad internacional han aceptado algo como ius cogens?
Un forma de ver esto es cuando varios tribunales o el mismo dice repetidamente que algo es
ius cogens.
Los activistas de derechos humanos sostienen que todos los derechos humanos son ius cogens.
Si discute la universalidad de los derechos humanos. ¿Órgano predeterminado por ley es
universal, doble instancia?
-
El profe dice que la buena fe y el pacta sunt servanda no son ius cogens, simplemente no
admiten pacto en contrario porque no tendría sentido. No todos los principios generales son
ius cogens.
Quienes dicen que sí alegan el artículo 38 del estatuto de roma. Para el profe el orden es
lógico. Tratado es más fácil de probar que la costumbre e igual este respecto de los principios.
¿Y el ius cogens?
4. La aplicación del DI
4.1.Obligación de aplicar el DI
Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe.
Buena fe en el derecho interno es actuar sin malicia, en el DI implica que los Estados deben
comportarse como se espera que se comporten en una situación determinada.
Artículo 27
El derecho interno y la observancia de los tratados Una parte no podrá invocar las
disposiciones de su derecho interno como justificación del incumplimiento de un tratado. Esta
norma se entenderá sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 46.
4.2.Relaciones entre el DI y el di
Muchas veces las normas internacionales exigen su aplicación dentro de los Estados.
¿Cuál es el sistema para articular el DI y el di para que ambos funcionen a la vez? Se llama
sistema de incorporación de normas del DI
Tomas la norma internacional y la agregas al ordenamiento jurídico interno. Esto permite que
la norma internacional se relacione con el resto de normas internas como una más en función
de cirterios como jerarquía, especialidad, etc...
¿Cómo funciona?
2 teorías
1. T. Monista
Parte de la concepción unitaria del derecho. Esta concepción explica que en un Estado solo
puede existir un ordenamiento jurídico. Ello porque si existieran dos entrarían en
contradicción.
Solo hay una norma fundante. Constitución histórica. En el DI los estados deben comportarse
como siempre se han comportado (norma consuetudinaria concreta). El problema es que cada
orden tiene su norma fundante. ¿Cómo resolvemos esto?
Poner al di sobre el DI o al revés. Un poco volvemos a la discusión del fundamento del DI. El
derecho interno hace que el DI sea válido y eficaz, o el DI permite que cada Estado tenga su
normativa interna.
Desde que surge la norma jurídica internacional y entra en vigor, forma parte del único
ordenamiento jurídico.
La radical. Una vez que la norma internacional forma parte del único ordenamiento, esta
puede afectar la validez de cualquier norma interna.
-
En el Perú seguimos un sistema moderado con excepciones. Pero si una sentencia de la Corte
IDH dice que una ley no es válida, entonces no es válida.
2. T. Dualista:
Concepción dual del derecho. Esta explica que un Estado tiene dos ordenamientos.
El derecho interno solo es válido en el ámbito interno, y el DI solo puede aplicarse en el ámbito
internacional.
Debe transformarse en derecho interno. Ello a través de un acto legislativo que copie las
disposiciones de la norma.
Crítica al monista. Son dos orndemainetos distintos cada uno con su norma fundante.
Le tienes que dar una jerarquía a la norma internacional, que pasa si llega una ley posterior.
Los constitucionalistas dicen que no puede haber ley posterior, el congreso pierde
competencia.
Ley 26647 dice que no se puede afectar la validez. Al diablo los preceptos de la teoría
preceptiva de Kelsen. Pero en eso se basa el derecho interno.
Crítica al dualista.
Para el profe la concepción dual del derecho para el profe es correcta, pero no está de acuerdo
con la teoría dualista. Es peligroso, cualquier norma posterior o superior puede afectar al
Estado.
Para el profe el sistema de incorporación es una tontería, aunque se sigue en todo el mundo.
En la mayoría de países el monista.
El profe cree que el sistema de incorporación tiene un grave problema. En las dos versiones se
centra en la validez de las normas. El profe cree que hay que pensar en la aplicación.
Constitución del 93
Los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional.
Constitución de 1979
Artículo 101.Los tratados internacionales celebrados por el Peru con otros Estados, forman
parte del derecho nacional. En caso de conflicto entre el tratado y la ley, prevalece el primero.
Problema que en la del 79 no se requería que esté en vigor para que forme parte del derecho
nacional.
Artículo 105.Los preceptos contenidos en los tratados relativos a derechos humanos, tienen
jerarquía constitucional. No pueden ser modificados sino por el procedimiento que rige para la
reforma de la Constitución.
El profe cree que se puede justificar cualquier rango de acuerdo con las normas vigentes.
Ley 25397. Decía que tratados sin aprobación del congreso tienen rango infralegal. Está
derogada. Pero TC dice que la norma que aprueba la incorporación y el tratado tienen relación
indisoluble.
Al TC no le gusta el arroz con mango en una sentencia del “2006 00047-2004-AI” el TC dijo que
tienen rango de ley y los de derechos humanos rango constitucional.
FVFVFV
Atribuible al Estado, constituye una violación de una obligación internacional del Estado
BCA
Caso – FVF
12. A
Teoría sobre la subjetividad internacional. Cuáles son los sujetos. Teoría que se sigue en clase,
contemporánea. Elementos del Estado, formas de creación, desaparición. Teorías de
reconocimiento de Estados y gobiernos. Protección diplomática. Inmunidades. OI: elementos y
clasificación. Individuo: derechos, obligaciones; sistemas de protección. Movimientos de
liberación nacional y grupos beligerantes.
FUENTES: TODO
Aplicación: principios que obligan, sistemas de incorporación, rollo peruano, lo que veremos
entre hoy y mñn.
4.4.Responsabilidad Internacional
Cualquier sujeto puede incurrir. Pero aquí vamos a estudiar la responsabilidad del Estado.
Este proyecto de artículos es un proyecto. Comisión de DI de las NU cuyas labores son dos:
codificación y desarrollo progresivo del DI.
La asamblea toma nota para someterlo a la discusión de los Estados. Es del 2001.
Este proyecto recoge muchas normas consuetudinarias, no todas. Por eso lo hemos leído.
Fundamento de la RI.
En 2 teorías.
Teoría de la falta o teoría subjetiva: Al profe no le gusta ese nombre, porque la otra no es la
teoría objetiva.
Para que el Estado incurra en responsabilidad internacional, debe tener dolo o culpa.
¿Cómo le vas a pedir dolo o culpa a un ente jurídico? Son las personas las que actúan de esa
forma.
El profe dice que la corte no tiene derechos humanos, la Corte IDH habla de derechos de estas,
pero no de derechos humanos, reconoce que algunos se pueden trasladar.
Novak decía que cuando hablamos de RI del Estado podemos hablar del comportamiento de
los Estados o de las personas. Ello no es así para el profe. Así se pensaba antes de ese
proyecto.
Términos:
Estado infractor:
Estado lesionado:
2. Todo Estado puede cometer un hecho internacionalmente ilícito
3. El hecho internacionalmente ilícito tiene dos elementos:
El primer elemento es el elemento subjetivo: atribución de esa conducta ilícita al Estado como
sujeto de DI
El segundo es el elemento objetivo: la conducta ilícita. ¿En qué consiste? Violación de una
obligación jurídica internacional de ese Estado.
¿Tiene que haber un daño? No hay una respuesta unánime en la doctrina. El profe cree que sí.
Pero toda violación de una obligación jurídica del Estado en sí misma implica un daño. Porque
esto no es derecho penal, no podría ser así.
4. El hecho internacionalmente ilícito de un Estado debe ser calificado así por el DI.
No interesa el derecho interno.
Ejemplo: discriminar a varios extranjeros al momento de darles licencia. Cada uno puede verse
como HII, pero se van a valorar en conjunto.
Complejo: Varias acciones u omisiones emanadas de órganos distintos del Estado, pero
concernientes a un único y mismo asunto.
Ejemplo: no te dan licencia, apelas, en ACA tampoco te va bien, apelas, te vas en casación y no
casan.
Atribución
¿Qué comportamientos de las personas pueden ser atribuidos al Estado? Los de los órganos
del Estado, particular que ejerce atribuciones de poder público, comportamiento de un órgano
puesto a disposición de un Estado por otro Estado.
El Perú pone a disposición un pelotón a Uruguay y este lo hace con las UN. El pelotón peruano
puede considerarse órgano, cuando está bajo órdenes de Uruguay si cometen un HII el
responsable será Uruguay.
Responsabilidad subjetiva.
Ausencia o defecto de autoridades judiciales. Autoridad no elegida, pero tiene control efectivo.
Si tiene control efectivo es gobierno.
Ej. Caso de barco chileno que hace paso inocente y tiene que detenerse para que no
explote el barco.
Concepto
Daño transfronterizo: Un Estado realiza dentro de su territorio una actividad lícita pero que
termina causándole un daño a tu Estado vecino. Por ejemplo, Uruguay pone papeleras en su
territorio, pero el humo afecta argentina.
Formas de reparación:
- Indemnización:
- Restitución:
- Satisfacción: disculpas de kirchner
Principio de libre elección de medios: puedes elegir el medio de solución que más te convenga,
siempre que sea pacífica. También se desprende de la carta de las NU (artículo 33).
2 tipos de medios
A veces se entremezclan los medios. Caso de Brasil que obliga a Perú y Ecuador a llegar una
solución. Negociaron, pero Brasil los obligó. Presión económica es absolutamente válida en el
derecho internacional. Coacción sobre el estado si lleva a la nulidad: uso de la fuerza. Coacción
económica es válida.
Se puede plantear como excepción haber acudido a una negociación. Se inhibe si hay un
pronunciamiento previo obligatorio o si ya se está ventilando en otro tribunal.
Muchos dicen que el DI no sirven para nada porque cuando uno quiere cumple y cuando no,
no.
Hay que distinguir 2 mundos. En uno está en riesgo la paz mundial y en otro no.
Cuando está en riesgo la paz mundial hay ciertos mecanismos de aplicación mundial. Paz
mundial: lo define el consejo de seguridad de las NU.
Hay otros mecanismos coercitivos que no implican el uso de la fuerza. Por ejemplo, cuando se
ordena cerrar fronteras. Prohibir que las embarcaciones de un país ingresen a tus puertos.
Embargos de bienes de otro país, prohibir el comercio.
La autotulea está permitida siempre que no violes los principios estructurales del di. Carta de
NU, básicamente, uso de la fuerza.
¿Quién es el propietario?
Respuesta:
El efecto de la reversión requiere que siga siendo propietario del suelo y en virtud de la
prescripción dejaría de serlo. De igual forma la reivindicación es una facultad derivada de la
propiedad, pero deja de poder ser ejercida después de la prescripción por el simple hecho de
que el propietario dejó de serlo.
Pero, no termina de parecer justo que el propietario confíe en que la posesión por parte del
superficiario y que luego se vea perjudicado por no haber impedido la prescripción. ¿Acaso fue
negligente?
¿Haber constituido superficie o seguir disfrutando del bien, ejercer actos posesorios, impide
la prescripción del bien?
Si la respuesta fuera no, sería técnicamente posible conseguir la prescripción mediante una
posesión no exclusiva del bien.