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La característica es que el agente esté ejerciendo sus funciones. También tiene que haber
una recognoscibilidad.
La ley la hace el hombre, se acepta que puede ser imperfecta, y lo que se intenta es que
se acerque lo más posible a la voluntad popular (53.1 CE). La reserva de ley es la reserva
de materias a ley orgánica, tiene sentido porque no todas las normas proceden del poder
legislativo, sino que la administración también regula. Esta reserva de ley garantiza que la
administración no regule estas materias.
Hay dos formas de imperio de la ley: una vinculación positiva y otra negativa: El particular
se da sus propias normas hasta que la ley lo prohiba (negativa). Como la administración
está dada por ley y solo existe por razón de su competencia, se deduce que la
administración solo puede hacer aquello que la ley le manda (vinculación positiva).
Esto es un modelo imperfecto porque esto no es siempre así. Hay veces que existen
reglamentos sin derivar de ninguna ley.
Potestad se distingue entre reglada (una potestad que viene por la ley, cómo se ejerce,
hasta qué punto, viene todo regulado en la ley) y otra discrecional (es asignada por la ley
pero es difusa). Una potestad discrecional típica es el orden público y la seguridad
ciudadana.
No solo hay una vinculación a la ley en un sentido de lo que dice la ley formalmente, sino
que también hay una vinculación de la finalidad de la ley (p.e. multas de tráfico).
En el siglo XVII a través del comercio, la población crece y se desarrolla cierta burguesía
que ganan incluso más que los nobles (los nobles solo tenían créditos). La burguesía lo
que hace es instigar una Revolución, y la Revolución Francesa es una revolución
burguesa para que se establezca la libertad de comercio, la abolición de los gremios…
(Libertad económica).
Esto encaja con la revolución industrial, de ahí que se cree el ferrocarril que facilita el
comercio. Esa revolución causa humo y contaminación, se ponen a trabajar a los niños, y
se crea una estructura del mundo muy devastador. De esto surgen los movimientos
comunistas y anarquistas. Por lo tanto, el Estado empieza a dar concesiones a estas
personas, educación derechos laborales, etc. Y el Estado comienza a ejercer una
actividad social (prohibir el trabajo infantil, etc.). Son actividades que quieren apaciguar el
rastro de la industrialización que había en el mundo moderno.
Luego surge el Estado de Bienestar, donde los Estados gastan muchas más cantidades
en educación y sanidad, ampliando aún más la administración que tiene que hacer el
Estado. Surge una administración nueva del Estado en relación a la inversión que
establezca a diversas empresas (es una actividad económica para competir en el
mercado y ganar más dinero, y sus actividades ya no son de ámbito público en su
totalidad, ampliándose la idea de qué es el Estado y la idea difusa de lo privado).
En la actualidad, ese estado social se incrementa (segunda mitad del siglo XX), surge una
solidaridad colectiva muy grande, aunque en los 80 surge el impulso contrario (Reagan y
Tatcher y su neoliberalismo). Esto hace que el estado se plantee si debe amparar estas
estructuras sociales. Hay un movimiento general hacia la privatización y la desregulación,
donde el estado se adelgaza y empieza a ser más privado. Además, hay otro movimiento
que es el de integración en organizaciones supranacionales, que se irán generando una
organización política que absorbe la soberanía de los Estados. Ahora, esa administración
aplica normas que no son propias de dicho estado (por ejemplo, la reforma del 135 hace
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que se establezca una transmisión de soberanía a Europa, y ahora se gasta lo que dicta
Europa en España). Esto puede hacer que el ejecutivo se reduzca a una visión económica
y cuantitativa en relación al gasto que se le permite hacer.
El 70% de nuestra normativa viene de la Comisión y el Consejo de la UE (en España se
aplican dichas normas). Estos órganos no son democráticos, sino burocráticos (en el
Consejo se reúnen los ministros de los Estados). En la Comisión son funcionarios, es
decir, cedemos soberanía a algo que no es para nada democrático.
Este proceso de integración ha hecho que cambie la administración, ya que esta es
evaluada y controlada. En nuestra Constitución habla del principio de eficacia en relación
a la Administración (quiere decir que cumples con tus objetivos del interés público) y la
eficiencia (menor uso de recursos, y esta está subordinada a la eficacia). A estos
principios se les han dado la vuelta actualmente.
1.3 La Administración Pública en la Constitución Española
Nuestro estado es un estado democrático, social y de derecho.
Estado social
La administración y las autonomías, aparece reflejado en el artículo 2 de la CE, en el que
aparecen el principio de unidad, el principio de autonomías, que se reconcilian gracias a la
solidaridad entre las autonomías, debido a esto esta incompleto por lo que debe haber
otro mecanismo que reconcilie estos principios, este es el artículo 155 de la CE. Este
artículo establece que el gobierno podrá actuar si una Comunidad incumple las leyes o la
constitución, enuncia un principio de supremacía. La justificación está en que el interés
general de todos los españoles es mayor que el de una autonomía.
Además hay una dimensión económica, y hay una convivencia de intereses generales, y
la CE busca que el interés estatal va a tener supremacía en casos de conflicto de
competencias.
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Estado democrático
El principio democrático ha sido y sigue siendo objeto de interpretaciones diversas en
cuanto a su contenido y alcance. Aquí solo importa la determinación de su contenido y
configuración jurídico-constitucionales. El principio de Estado democrático está conectado
con la proclamación de la residencia de la soberanía nacional en el pueblo español y de la
emanación de éste de todos los poderes del Estado. Esto supone: a) la distinción entre
poder constituyente y poder constituido, y la correspondiente sujeción del segundo a las
determinaciones establecidas por el primero; b) la idea de que todo poder político tiene su
origen y fundamento en el pueblo. De ello se deduce que los ciudadanos son los sujetos
de la vida política con el consiguiente reconocimiento del derecho fundamental a participar
en los asuntos públicos (art. 23 CE).
Estado de derecho
El Estado de Derecho, como principio y categoría constitucionales, carece de un
contenido teórico único y preciso en toda circunstancia. Su elaboración y construcción se
deben, fundamentalmente, a la dogmática alemana. El concepto actual es el resultado de
una evolución en la que cabe diferenciar tres fases:
1. surgimiento como contraconcepto del de Estado autoritario a principios del siglo XIX
2. desarrollo de su dimensión formal: Estado de Derecho como conjunto de reglas
formalizadas;
3. recuperación de su dimensión material: Estado de Derecho como garantía de la
efectividad de determinados bienes y valores.
El principio actual de Estado de Derecho incluye sus dos formulaciones históricas
fundamentales: la material y la formal. Con este contenido debe entenderse que lo
consagra el artículo 1.1 CE. En efecto, la CE proclama en el art. 9.3 los principios y las
reglas de la vertiente formal (principio de legalidad, jerarquía normativa, publicidad de las
normas, irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de
derechos individuales, seguridad jurídica y responsabilidad e interdicción de la
arbitrariedad de los poderes públicos y, por supuesto, la vertiente material en el propio
artículo 1.1 CE; todo ello al servicio de un ordenamiento jurídico que responda al orden
sustantivo definido por la CE, que ya hemos estudiado.
Los entes locales son un caso aparte, porque son un caso en que la administración y el
gobierno coinciden, y la administración tiene una vinculación democrática directa (la ha
elegido el pueblo). El ente local tiene autonomía pero de distinta naturaleza que la CA, ya
que la CE dice que los entes locales que el Estado se organiza territorialmente en
municipios, provincias y CCAA. Esto no siempre ha sido así, pero ahora si que hay
autonomía local, aunque no administra las competencias. La CA no les dota
específicamente de competencia, algo curioso ya que si que está amparado también. Esto
lo ha desarrollado la Ley de Bases del Régimen Local, que sí determina las competencias
y potestades pertenecen al municipio, pero no de carácter general porque el municipio es
autónomo.
La diferencia jurídica entre los municipios y la CCAA es la capacidad legislativa de la
CCAA, el municipio no puede dictar leyes, solo ordenanzas y reglamentos municipales (a
excepción de los territorios vascos que pueden dictar leyes debido a los fueros), y esto
hace que aparezca un problema, ya que hay una garantía en la CE en que las sanciones
a los ciudadanos se hacen por ley, pero los municipios no son capaces de hacerlo, y otro
problema es que la competencia tiene que asignarse por ley (pero que una administración
exista tiene que haber una competencia) y no por un reglamento, ya que la propia
administración puede crear una competencia.
La lógica es como está sometida a la ley, es la ley quién determina las competencias, y la
municipal no tiene esto, por lo tanto las tiene que dar el Estado o la CA por ley, que
determine la materia. Hay doctrina del TC que dice que las competencias locales tienen
que ser designadas por el Estado y la CA, y tales no pueden no existir o no pueden
quedar desdibujadas que se haga irreconocible la estabilidad de la autonomía local. Por lo
tanto, existe como garantía, pero es difusa, y la Ley de Bases del Régimen Local
establece algunas de ellas.
Hay un carácter bifronte de la autonomía local, ya que se enfrenta tanto a la CA como al
Estado, y cada vez más se le quitan los rangos de acción, al no tener esa garantía
constitucional. Hay mecanismos de defensa de la autonomía local haciendo recursos de
defensa al TC.
Hay una estructura del ente local, que es el alcalde, el pleno, y los dos tienen
competencias, y también hay teniente de alcalde, y en los municipios con más de 5.000
habitantes hace falta una Junta de Gobierno Local. También hay un régimen especial para
las grandes ciudades, ya que va dependiendo del tamaño poblacional. Tiene que haber
también parque y biblioteca pública (más de 5.000), y en los superior a 20.000 tiene que
haber protección civil, organización de asistencia social, y con más de 50.000 tiene que
haber transporte público y medio ambiente.
Por último, está el concejo abierto, que es una forma de gobierno asamblearia en la que
se reúnen los vecinos con el alcalde, y hay una democracia directa, se vota directamente
lo que se quiere decidir y hacer. Lo que nos queda de la Edad Media es esto. Se recupera
esta noción con la CE del 78 para aquellos municipios históricos (municipios menores de
100 habitantes el alcalde puede decidir que lo vote la población).
2.2 La Administración Pública y sus órganos: la Competencia
La administración pública es una ficción que no puede actuar, solo puede actuar a través
de elementos materiales, existe conexión entre la ficción y la persona fisca que va a
aplicar a competencia de la Administración Pública. El órgano administrativo va a ser la
forma de relación entre estas dos realidades, son siempre personas las que forman estos
órganos, una va a ser el titular, si ese órgano produce un daño, es corrupto, comete un
delito, hace algo que la administración no quería: ¿qué ocurre con la personalidad global
de la administración?
Hay una serie de límites: cuando la persona no está ejerciendo cargo público (la actividad
personal no se imputa. En el caso de la policía y el ejército sí que pueden ser imputados
aunque no estén de servicio), o cuando la persona ejerce otras funciones que están fuera
de su competencia (un policía que monta un zoo porque dice tener la competencia).
La imputación total: se imputa todo, el titular del órgano realiza actos formales con el
objeto de su competencia, la administración va a pagar siempre al particular y esta puede
ir contra el titular del órgano. La actividad personal del funcionario no se le imputa a la
administración, ya que no está actuando en servicio público excepciones como el caso de
la policía o el ejército (ya que les han entrenado y les han dado un arma). La persona que
lo recibe lo considere un acto legítimo de la administración, el ejercicio de sus funciones
La competencia es una cuestión inmaterial que crea al órgano, este no existe porque sí,
tienen que tener una determinada competencia, genera una estructura física que es el
órgano, la competencia es irrenunciable, es equiparable a los derechos de los
particulares, pero la competencia tiene un ejercicio directo llevado a cabo por el órgano,
general una distribución de competencias, en cada modelo de estado se va a hacer un
reparto de competencias-derecho, que se va a favorecer más la liberad negativa o
positiva. Ocasiona una división del poder entre los distintos órganos administrativos
(entidades locales, estatales…) esto, es una forma de limitar este poder, las competencias
entre CCAA y estado suelen estar en conflicto se solapan, no existe un equilibrio si no una
lucha por las competencias. En nuevas leyes administrativas se evalúan el desempeño de
la actividad de esa función y se puede proponer la disolución de ese órgano, aunque nada
garantiza que el órgano que evalúa al otro no sea corrupto, por lo que se entra en una
espiral de evaluación.
Desde hace 1 año se han aprobado nuevas leyes de derecho administrativo, que sirven
para evaluar a la administración y para ver si hay órganos inútiles en la administración,
teniendo que enviarse evaluaciones para su posterior examen. La evaluación que se hace
ahora es un proceso que puede ser inútil al provenir también de la administración (los
evaluadores puede ser también corruptos).
La administración pública
Hay numerosas organizaciones públicas, entes políticos territoriales, existen otros que se
dividen funcionalmente (organizaciones institucionales), en base a sus funciones,
(universidades, aena…), esto origina muchos problemas porque no se sabe que régimen
jurídico aplicar ya que realizan funciones administrativas, y también, mercantiles.
El gobierno viene recogido en el artículo 98, lo regula la ley de gobierno, pero la estructura
de este lo decide el presidente (decreto de estructura de gobierno) se determina como
quedan configurados los ministerios
La administración a partir del 103 de la CE, comienza en el ministro y está compuesta por
órganos superiores son los que marcan las líneas generales de actuación
estratégicamente son el ministro y el secretario de estado (dirige áreas funcionales),
directivos lleva todo lo anterior a la práctica, lo ejecuta a grandes rasgos son las
direcciones generales y subdirecciones generales. Hay órganos de asistencia como las
secretarías generales que simplemente asisten a los órganos directivos. El subsecretario
representa a todo el ministerio de cara al exterior. Esa es la organización central. Existe
también una organización territorial que son las delegaciones de gobierno que se encarga
de aplicar y coordina la política estatal ya autonómica, tiene capacidad de
autoorganización según el artículo 147 CE, lo hace a través de los estatutos de
autonomía, y prácticamente ha copiado el modelo estatal, a diferencia de lo estatal los
ministros se llaman consejeros. Existe además la Organización exterior, es decir, fuera de
España (diplomáticos, misiones diplomáticas…).
que atribuir las competencias, no define cuales son, eso es cuestión de la autonomía de
cada CCAA y del estado, solo que tienen que ser dictadas. Esto provoca que se le puedan
reducir las competencias a las localidades, ya que no se dotan de una protección
constitucional.
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regularlo todo aún más. Una discrecional típica es el orden público y la seguridad ciudadana (es
muy difuso cómo establecer las faltas de respeto, por ejemplo). Eso que no se puede regular es
un ámbito discrecional, lo que nos lleva a un ámbito negativo, aunque sea pequeño (puedo hacer
esto sin pasarme de la ley, como ocurre con el orden público).
No solo hay una vinculación a la ley en el sentido a lo que dice la ley, también a una vinculación a
la finalidad de la ley ¿Qué quería decir la ley? La teleología de esta se puede ver mejor en el
ejemplo de las multas de tráfico (las sanciones tienen un ámbito preventivo, es una forma de
prevenir un riesgo), y en los últimos años han aumentado, también para recaudar más (ha
ocurrido este aumento en época de crisis económica). El ayuntamiento, en este caso, está
ejerciendo la competencia que le da la ley, pero no con la finalidad preventiva, sino con una
finalidad recaudatoria. Esto en derecho administrativo es ilegítimo, y de ahí nos viene la pregunta
de cómo controlarlo. Hay una forma de controlarlo y es mediante la regulación de la desviación de
poder (ejerciendo de una competencia lícita con una finalidad ilícita), se utilizaría pero también
hace falta que haya más iniciativa judicial.
En lo antes mencionado, no se refiere únicamente a la ley formal, sino a todas las normas que se
consideran derecho.
3.2 Cómo se consigue que esté vinculada a la administración a la ley
El recurso sirve como garantía. Todo el derecho administrativo son una serie de preceptos y
garantías para que la administración actúe de acuerdo a la ley y no actúe en contra de los
particulares, también se busca que sea eficaz. El procedimiento administrativo es una garantía, la
jerarquía, la función pública para que no haya parcialidad en la administración, los recursos
administrativos. En último término si esto no funciona, in maxime podrá utilizarse la vía del
contencioso- administrativo, es el que controla el ejecutivo.
La administración tiene una serie de privilegios, tanto en su labor normal como con las
actuaciones con el juez. El control jurisdiccional de la administración está reflejada en la CE, se
dice que los tribunales controlan la potestad reglamentaria, controla la legalidad de los actos de la
administración y controla el sometimiento de la actividad de la administración a los fines que la
justifican (artículo 106.1 CE, vertiente objetiva).
Hay una excepción de actos del ejecutivo que no son controlables, y son los actos de gobierno o
acto político, es una categoría un poco difusa (por ejemplo, la firma de un tratado internacional).
Hay discusión entre la diferencia entre actos administrativos y actos políticos.
La CE es importante, y cabe citar la vertiente subjetiva, la persona tiene un derecho emanado de
la CE, que es el de la tutela judicial efectiva (art. 24.1 CE, es un derecho fundamental, rara avis,
no está dentro del capítulo de los demás derechos fundamentales).
¿Cuáles son las características de este control judicial?
La administración no tiene la misma posición frente a los particulares, ya que la primera sirve al
interés general, mientras que el particular no, y por eso se dota a la administración una serie de
privilegios.
Por ejemplo, si un particular quiere variar su posición jurídica, necesita un procedimiento jurídico
que le respalde. El estado se reserva para sí mismo el ejercicio legítimo de la fuerza, por eso el
particular no puede realizar sus derechos por sí mismo, mientras que la administración sí que
puede, por eso esta tiene autotutela. Se trata de una característica que no existe en otros órdenes
judiciales. La administración tiene un carácter revisor porque la administración ya ha delimitado los
intereses. No tiene tanta potencia judicial como la pueden tener otros órdenes. Esta tutela es tanto
declarativa como ejecutiva. Puede declarar sus competencias y también puede iniciar acciones sin
necesidad de una orden judicial, por ejemplo, si tiene una deuda con un particular la misma
administración puede ejecutarla.
Puede haber un control judicial, pero es a posteriori.
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tuvieron que deliberar sobre las 8000 ordenanzas municipales: por eso se vio que esto
era imposible, y surgió, igual que en Francia, el reglamento).
En España solo hay una reserva de ley, el reglamento no tiene, y esto quiere decir que
hay una separación de poderes más difusa.
Fenómeno de la normalización técnica La regulación la pueden hacer hasta los
privados.
Debe considerarse reglamento una norma emanada por el Gobierno, con figuras afines y
posee una estructura jerárquica en relación a las demás leyes, incluso entre los distintos
reglamentos.
Hay reglamentos que no son normas jurídicas, sino que son de auto organización (como
el del Congreso, aunque viene de la potestad de la autorregulación), y de funcionamiento,
que tiene efectos frente a los ciudadanos.
Los estatutos de las universidades y de los colegios profesionales son reglamentos de
auto organización. También hay que distinguir el reglamento de la potestad de
planeamiento, los planes. Estos planes vinculan a los ciudadanos, pero no es
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La inderogabilidad singular
¿Qué eficacia tiene el reglamento? ¿Los reglamentos administrativos afectan a los otros
poderes? El legislativo, como poder legislativo, puede cargarse el reglamento mediante su
procedimiento. En relación al poder judicial, el juez debe aplicar los reglamentos
administrativos, y también pueden anularlos si no son legales, ya que el juez es capaz de
derogar un reglamento.
¿El reglamento es eficaz frente al propio poder ejecutivo?
Es decir, si es eficaz hacia el órgano que lo ha dictado y si lo es frente a los demás
órganos. En su actividad normal, hay que distinguir entre actividad reglamentaria y la
actividad normal, la ejecutiva. A la hora de ejecutar normas, sí que está vinculado el
ejecutivo con los reglamentos. Esto se conoce como inderogabilidad singular, un
reglamento no puede ser derogado por un acto singular, solamente puede hacerse por un
reglamento que acabe con el otro reglamento. Es decir, el reglamento siempre prima
sobre el acto particular. Fuerza obligatoria del reglamento frente a la posición jerárquica
del órgano que emana.
Las normas básicas del derecho administrativo son la Ley 39/2015 y 40/2015.
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Hay un procedimiento para dictar reglamentos (que es derecho) y para dictar actos
(ejercicio singular de la ejecución del derecho).
La segunda fase es la instrucción (informarse sobre los pormenores sobre lo que se está
haciendo), es la fase más compleja. Dentro de la instrucción está la participación de
órganos administrativos y de los ciudadanos, hay una serie de informes que debe emitir la
administración: Informe de la Secretaría General Técnica (órgano donde están los
abogados y como el reglamento encaja en el ordenamiento normativo).
Posterior a todos los informes, si se quiere cambiar algo después de Consejo de estado,
será nulo, ellos decidirán si es o no legal. El Consejo de Estado intentará regular la ley y
protegerla (puede recomendar un cambio a la Administración, no es reglamentario). El
Informe del Consejo de Estado es definitivo y de la Secretaría General Técnica emite un
informe mucho más previo en razón de por qué se ha hecho.
La administración no avisa a todos, dice que está en trámite y quién lo lea puede abrirse a
participar en el procedimiento.
La audiencia es un trámite que introduce la CE, antes era potestativo (podía darse si lo
quería el órgano que llevara el proceso), actualmente, es esencial que el ciudadano
conozca lo que hace la Administración. El plazo de audiencia no puede ser inferior a 15
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días y hay 15 días para presentar alegaciones (la norma que regula el procedimiento
puede variarlo si hay alguna causa justificada para acelerar el proceso a la mitad o
reglamentos de urgencia o necesidad puede eliminarse el trámite).
Para prescindir de ello debe haber graves razones de interés público. Todo lo que haga la
Administración debe ser justificable.
La norma afecta a la legalidad de la acción del ciudadano y éste debe de estar siempre
informado.
Una vez terminada la fase de instrucción donde se calibran todos los intereses, se
aprueba el reglamento. Esta aprobación se produce con la firma del ministro que se hace
responsable del reglamento; por el consejero si fuera CC.AA, en las ordenanzas locales
sería el pleno.
En ese momento en el que firma el Real Decreto, la norma debe ser publicada (no puede
existir una norma jurídica secreta porque los ciudadanos tienen que poder acceder al
derecho que se les aplica), la publicación es requisito de validez del reglamento.
Límites de contenido
No hay una reserva reglamentaria por lo que no está claro hasta donde tiene que llegar el
contenido del reglamento. El primer límite es la reserva de ley, porque esta si tiene una
reserva material, en el 23.2 CE no podrán regular la materia reservada a la ley ni
infringirla, además sin perjuicio del desarrollo, los reglamentos no podrán tipificar delitos o
faltas, tampoco tributos o prestaciones patrimoniales de carácter público.
Hay una reserva de ley pero también existe el principio de autonomía. El municipio regula
todas las zonas, este ayuntamiento impone una serie de normas pero no puede
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sancionarlas porque no hay leyes sino reglamentos. La misma ley llama al reglamento y
eso no significa un apoderamiento de la ley en el reglamento, la remisión debe ser más
expresa y entonces será válida. Cabe remisión al reglamento en ámbitos de ley orgánica.
Límites temporales
El reglamento pone los límites, hay una regla general pero en sus disposiciones
adicionales dice cuándo entrará en vigor.
La remisión tiene que ser previsible, el ciudadano debe prever lo que va a regular la
habilitación que la ley le da al reglamento.
Hay una prohibición general de los reglamentos de interpretar las leyes (entraría en la
potestad legislativa). Hay un principio importante en el control judicial que los jueces no
pueden aplicar un reglamento contrario a otro superior, ley o CE.
Hay otro límite material todavía más difuso; la potestad reglada es cuando tienes que
hacer lo que la ley dice. La administración te tiene que autorizar para hacer algo.
En los reglamentos se controla que decida lo que decida la administración, está motivada
por los hechos reales. Si entrara a controlar la parte discrecional, el poder judicial que es
discrecional estaría administrándolo. Lo discrecional puede ser controlable frente a lo real.
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Límites formales
De competencia:
Como ya hemos señalado, tras la CE (art. 97 CE) debe entenderse que la competencia
originaria para el dictado de los Reglamentos generales está circunscrita al Gobierno, en
su manifestación colegiada, es decir, al Consejo de Ministros. Esto no significa que los
miembros y, por tanto, los órganos individuales del Gobierno (el Presidente y los
Ministros, básicamente), así como los eventuales otros órganos colegiados restringidos
constituidos en su seno (las llamadas Comisiones Delegadas del Gobierno), carezcan de
cualquier competencia en la materia. Ocurre sólo que no la tienen originaria, ex
constitutione, y sí sólo derivada, es decir, precisada bien de una desconcentración de la
reconocida con carácter originario, bien de una atribución expresa precisamente por Ley
formal, lo que es usual, por demás, en nuestro Derecho [los arts. 2.2, j) —para el
Presidente del Gobierno—; 4.1, b) —para los Ministros— y 6.4, d) —para las Comisiones
Delegadas del Gobierno, por delegación del Gobierno o atribución legal
El respeto por los reglamentos de todos y cada uno de los límites materiales y formales
que acotan el ejercicio de la potestad reglamentaria es presupuesto y condición de su
validez.
Los arts. 62.2 LRJPAC y 47.2 LPAC determina, en efecto, la nulidad para todas las
disposiciones administrativas que vulneren la CE, las Leyes u otras disposiciones
administrativas de rango superior, las que regulen materias reservadas a la Ley y las que
establezcan la retroactividad de disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas
de derechos individuales.
1. La incompetencia
El interés general es algo que define la administración aunque puede ser controlado
interés general viene del latín y quiere decir involucrarse, un sujeto se involucra en un
objeto que le interesa, la administración representa el interés general, este estará
compuesto por una serie de materias en las que el estado se involucra porque les interesa
a los ciudadanos.
En la vía normal, la administración no suele revisar sus actos, caben recursos contra ese
reglamento. Puede haber recursos directos contra la norma, tienen legitimación para
recurrir reglamentos nulos pero hay un plazo (2 meses desde la publicación del
reglamento), pasado ese plazo nadie puede atacar ese reglamento. En un plazo de 2
meses recurso directo, si no, se pueden atacar a través de sus actos de aplicación (cada
concesión individual de la beca).
Ataque:
1. Directa: 2 meses
2. Indirecta: atacar los actos de los que se deriva esa norma. Se juzga el reglamento
y el marco jurídico de la concesión de esa beca. Sigue siendo dos meses, pero
desde que se ha dictado el acto del reglamento.
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Interés general viene de inter ese, que quiere decir involucrarse. Es por lo tanto la vinculación de
un sujeto en un objeto. La administración se involucra en el interés general, estará compuesto por
una serie de materias en la que los poderes públicos se meten.
El bien común, está en contradicción con intereses particulares (aunque no tiene por qué) y
también va a estar en contradicción con otros intereses generales.
Principios rectores de la política general (fines del Estado a los que tiene que responder).
A la hora de hablar de intereses públicos vamos a ver que siempre hay dos reglas generales que
pueden aplicarse a cualquier definición:
- cualquier medida que tome el poder público tiene que definir cuál es el interés general
- la supremacía del interés general sobre el particular. La manifestación más clara es el artículo
128.1 “Toda la riqueza del país en sus distintas formas y sea cual fuere su titularidad está
subordinada al interés general”.
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El interés general fundaba el poder exorbitante, la auto tutela de la administración. Debido a que
sirve al interés general, a la administración se le dota de una serie de privilegios. La auto tutela
fundamenta la expropiación forzosa.
Es una de las técnicas más clásicas de la administración, lo que ha cambiado son los fines. Se
empieza a hablar de este concepto cuando hay un procedimiento y una garantía (viene con el
Estado de derecho, se tiene que expropiar para un fin de interés público). En el estado Social se
introducen fines sociales, se expropia con otros motivos (como garantizar la estabilidad del
sistema económico, p.e: grupo Rumasa). No siguen un fin de utilidad pública de construir una
carretera sino que tiene un fin social.
Configuración constitucional:
El artículo como justificación es el 128.1. De aquí saltamos al artículo 33 que regula el derecho de
propiedad y abarca la expropiación forzosa:
Artículo 33
1. Se reconoce el derecho a la propiedad privada y a la herencia.
2. La función social de estos derechos delimitará su contenido, de acuerdo con las leyes.
3. Nadie podrá ser privado de sus bienes y derechos sino por causa justificada de utilidad pública
o interés social, mediante la correspondiente indemnización y de conformidad con lo dispuesto
por las leyes.
Entonces se plantea un problema, que recurso legislativo tengo para recurrir esta ley (tan solo el
constitucional), por lo que tienes una garantía menor. En ese momento, el TC, declaró que se trata
solo de situaciones excepcionales, que la indemnización no tiene por qué ser previa y aceptó que
se hiciera por decreto ley estas expropiaciones.
Régimen jurídico:
Una norma pre constitucional (año 54) es la que regula legislativamente esta expropiación. La ley
es la ley de expropiación forzosa 16 de diciembre de 1954, desarrollada por el decreto de 26 de
abril de 1957. El decreto estatal se llama real decreto, pero como fue en el 54 es tan solo decreto.
El primer problema es definir qué es definir expropiación forzosa. Dice el artículo 1 “se entenderá
comprendida cualquier forma de privación singular de la propiedad privada o de derechos o
intereses patrimoniales legítimos, cualesquiera que fueren las personas o entidades a que
pertenezcan, acordada imperativamente, ya implique venta, permuta, censo, arrendamiento,
ocupación temporal o mera cesación de su ejercicio.”
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Habla de privación singular. Una privación es un despojo, hay otras medidas que la administración
pueden tomar que no es privación (ley de costas) sino designación de un espacio como dominio
público, no es una privación ni despojo y además no es singular porque se trata de una ley para
todos.
Tiene que producirse u beneficio o enriquecimiento. En la expropiación tiene que haber alguien
que se beneficie de este acto, generalmente la administración.
La privación tiene que acordarse imperativamente. Es una decisión deliberada y querida por la
administración. Esto se diferencia de la responsabilidad patrimonial.
Tenemos tres sujetos principales, pero generalmente van a ser solo 2. Generalmente el
expropiante y el beneficiario son el mismo sujeto, por eso hablamos solo de dos sujetos.
- Expropiante: es el titular de la potestad expropiatoria (Art. 2.1): “La expropiación forzosa sólo
podrá ser acordada por el Estado, la Provincia y el Municipio”. Se considera que las
administraciones territoriales son las que representan mejor el interés general. Dentro del
Estado es el gobernador civil, en la provincia el jefe de la diputación; y en el municipio el
alcalde. Se puede delegar la potestad en otros organismo públicos en determinados casos.
- Beneficiario: Según el artículo 3.1. del reglamento, dice que “por beneficiario, el sujeto que
representa el interés público o social para cuya realización está autorizado a instar de la
Administración expropiante el ejercicio de la potestad expropiatoria, y que adquiere el bien o
derecho expropiados”. Es el que solicita la iniciación del procedimiento, el que regula cuáles
son los bienes que necesita, y también es el que paga al expropiado la indemnización
- Expropiado: Según este mismo artículo se considera expropiado a "el propietario o titular de
derechos reales e intereses económicos directos sobre la cosa expropiable, o titular del derecho
objeto de la expropiación”. Se puede expropiar a cualquiera, no hay sujetos que se excluyan
(pueden ser entes públicos, o privados, incluso la Iglesia Católica).
La declaración de utilidad pública es una de las reglas generales, sirve para acreditar que existe la
causa de la que habla el 33 de la CE sobre la expropiación. No inicia el procedimiento, sino que lo
legitima, es el marco jurídico que justifica que este bien vaya a generar un beneficio público.
La utilidad pública va dirigido a las necesidades de los servicios públicos.
Siendo este el pre requisito de la expropiación, luego viene el procedimiento. Comienza con la
declaración de necesidad de ocupación (primero se declara la utilidad pública y luego la necesidad
de ocupación, la diferencia es que la necesidad de ocupación determina cuáles son los bienes que
se van a expropiar).
La relación de los bienes que hace falta ocupar lo hace el beneficiario, esto permite empezar a
controlar el procedimiento. Puedes controlar la legalidad.
Esta primera declaración se publica por el expropiante y tienen 15 para debatir. No solo se puede
debatir a partir de aquí la legalidad, sino la oportunidad, es decir, la posibilidad de que haya otras
alternativas mejores.
Al final hay una resolución que es la resolución definitiva de la necesidad de ocupación, que se
notifica a todos los que tienen derechos en los bienes que van a ser expropiados e inicia la
expropiación.
Aun así, esta declaración puede ser recurrida por el que va a ser expropiado.
El acto de trámite no puede ser recurrido sino que se recurre la declaración final. Sin embargo hay
una excepción y es el es un acto de indefensión.
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Indemnización que recibe por ser expropiado de bien y las garantías. Se configura desde el
principio de la expropiación y es un elemento esencial, y es previo el pago del justiprecio. Es por
tanto un presupuesto de legitimidad para el ejercicio de la expropiación.
Hay muchas reglas con este pago, como por ejemplo la expropiación urgente en el que el pago es
posterior. O la otra excepción es si es el legislador el que realiza la expropiación, en la que la
indemnización es previa.
El justiprecio se puede negociar de forma amigable y no hace falta que se haga a través de
tribunales. Si no hay un acuerdo amigable, el expropiado debe extender una hoja de aprecio, que
es su valoración económica del bien y que justifique por qué ese precio. Si el expropiado está de
acuerdo se acepta, y sino el hace una hoja de aprecio diciendo lo que considera
Si no se llega a una cuerdo que va al jurado provincial de expropiación (art. 32), es este el que
define el justiprecio. Tiene 8 días de plazo para resolver el problema.
1. El Jurado Provincial de Expropiación que se constituirá en cada capital de provincia, estará
formado por un Presidente, que lo será el Magistrado que designe el Presidente de la Audiencia
correspondiente, y los siguientes cuatro Vocales:
• a) Un Abogado del Estado de la respectiva Delegación de Hacienda.
• b) Dos funcionarios técnicos designados por la Delegación de Hacienda de la provincia,
que serán nombrados según la naturaleza de los bienes a expropiar.
• c) Un representante de la Cámara Oficial Sindical Agraria, cuando la expropiación se
refiera a propiedad rústica, y un representante de la C. N. S. respectiva en los demás
casos.
• d) Un Notario de libre designación por el decano del Colegio Notarial correspondiente.
• e) El Interventor territorial de la provincia o persona que legalmente le sustituya.
Una vez dicha la cantidad basta con que el beneficiario la pague, y se puede proceder a la
ocupación de la administración del bien.
La resolución que hace el jurado tiene presunción de objetividad, pero eso no quiere decir que eso
sea válido siempre. Esto se puede recurrir a los tribunales y este estar en desacuerdo con el
jurado provincial.
Justiprecio busca ser una indemnización proval de la expropiación, es un valor equivalente del
bien. Para valorar cuál es este justiprecio la ley abarca una serie de condiciones.
- Indemnización es el valor subjetivo del bien. Se le añade un 5% del valor total del bien (premio
de afección).
- La tasación se acoge al valor en el que comienza la expropiación, no después. El valor puede
cambiar. Las mejoras que el particular haga sobre el terreno solamente son computables las
que se hayan hecho antes.
Los criterios de valoración: busca que sea lo más automático posible la fijación del justiprecio. El
primer criterio es el valor fiscal (tiene errores porque no suele coincidir con el valor de mercado).
Para arreglar esto se añaden criterios para que sea más justo.
Siempre hay una libertad valorativa el jurado provincial o el tribunal.
Una vez fijado el justiprecio hay que proceder a su pago en el plazo máximo de 6 meses.
Constituye delito expropiar sin cumplir con los requisitos establecidos en la ley.
Artículo 126
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Este es el procedimiento de expropiación general. Hay una cantidad de otros procedimientos para
expropiaciones:
- En el artículo 59 recoge la expropiación por zonas; o expropiación por incumplimiento de la
función social de la propiedad
Artículo 59
Cuando la Administración tenga que expropiar grandes zonas territoriales o series de bienes
susceptibles de una consideración de conjunto, el Consejo de Ministros podrá acordar, mediante
Decreto, la aplicación del procedimiento expropiatorio especial regulado en este capítulo.
- En el 76 hay una expropiación especial para fines de bienes de valor artísticos, históricos o
arqueológicos
Artículo 76
La expropiación de bienes, muebles o inmuebles, de valor artístico, histórico o arqueológico, se
llevará a cabo con arreglo a lo dispuesto en la presente Ley, con las particularidades que se
establecen en los artículos siguientes.
El derecho de reversión es el derecho que tiene el particular si el terreno no está siendo usado por
la administración para el fin para el cual había sido expropiado. (Artículo 54 y 55, y del reglamento
66 y siguientes)
Artículo 54
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Artículo 55
1. Es presupuesto del ejercicio del derecho de reversión la restitución de la indemnización
expropiatoria percibida por el expropiado, actualizada conforme a la evolución del índice de
precios al consumo en el período comprendido entre la fecha de iniciación del expediente de
justiprecio y la de ejercicio del derecho de reversión. La determinación de este importe se
efectuará por la Administración en el mismo acuerdo que reconozca el derecho de reversión.
2. Por excepción, si el bien o derecho expropiado hubiera experimentado cambios en su
calificación jurídica que condicionaran su valor o hubieran incorporado mejoras aprovechables por
el titular de aquel derecho o sufrido menoscabo de valor, se procederá a una nueva valoración del
mismo, referida a la fecha de ejercicio del derecho, fijada con arreglo a las normas contenidas en
el capítulo III del Título II de esta Ley.
3. La toma de posesión del bien o derecho revertido no podrá tener lugar sin el previo pago o
consignación del importe resultante conforme a los apartados anteriores. Dicho pago o
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consignación deberá tener lugar en el plazo máximo de tres meses desde su determinación en vía
administrativa, bajo pena de caducidad del derecho de reversión y sin perjuicio de la interposición
de recurso contencioso-administrativo. En este último caso, las diferencias que pudieran resultar
de la sentencia que se dicte deberán, asimismo, satisfacerse o reembolsarse, según proceda,
incrementadas con los intereses devengados al tipo de interés legal desde la fecha del primer
pago en el plazo de tres meses desde la notificación de la sentencia bajo pena de caducidad del
derecho de reversión en el primer supuesto.
REGLAMENTO
Artículo 66.
1. Se prohíbe la realización de obras o el establecimiento de servicios distintos en relación con los
terrenos o bienes expropiados a aquellos que motivaron la expropiación.
2. En los casos en que como consecuencia de una alteración indebida no fuere legalmente posible
la reversión, se estará a lo previsto en el artículo 121 de la Ley, apartado 1, sin perjuicio de que se
deduzcan las responsabilidades previstas en el mismo precepto.
Artículo 67.
1. Los expropiados o sus causahabientes podrán solicitar del Gobernador civil la declaración de
procedencia de la reversión, siempre que estimen que concurre cualquiera de las situaciones
previstas en los artículos anteriores.
2. El plazo de un mes a que se refiere el artículo 55 de la Ley empezará a contarse:
a) Desde el día siguiente al de la notificación del acto que diere lugar a la reversión, según el
artículo 63.
b) Desde que el expropiado compareciera en el expediente y se diera por notificado de las
declaraciones, disposiciones o actos administrativos que implicaren la inejecución de la obra o no
establecimiento del servicio que motivaron la expropiación.
c) Una vez transcurran los plazos previstos en el artículo 64, párrafo 2.
3. El Gobernador civil resolverá, previo informe de la Administración interesada, y previas las
comprobaciones que estime oportunas, contra cuya resolución cabrá recurso de alzada ante el
Ministro competente por razón de la materia, contra cuyo acuerdo será admisible el recurso
contencioso-administrativo.
4. Si la Administración no notificare la decisión de la petición o del recurso de azada a que se
refieren los párrafos anteriores, en el plazo de tres meses podrán entenderse denegados en la
forma y con los requisitos previstos en el artículo 38 de la Ley de la jurisdicción contencioso-
admnistrativa.
Artículo 68.
Declarada la reversión a favor de determinada persona se procederá de oficio a la valoración de
los bienes o derechos, objeto de la misma, con arreglo a las normas contenidas en el capítulo III,
título II, de la Ley y a las disposiciones concordantes de este Reglamento. En el caso previsto en
el párrafo 2) del artículo 54 de la Ley, tan sólo intervendrá el Jurado de Expropiación si no hubiera
acuerdo entre el beneficiario de la expropiación y los que hubieren promovido la reversión acerca
de las mejoras realizadas o de los daños producidos.
Artículo 69.
1. Cuando se dé alguna de las causas legitimadoras de la reversión, procederá ésta, aun cuando
los bienes o derechos hayan pasado a poder de terceros adquirentes por la presunción del
artículo 34 de la Ley Hipotecaria, sin perjuicio del derecho de repetición de los mismos contra
quien proceda por los daños y perjuicios ocasionados.
2. En todo caso, los terceros adquirentes tendrán derecho a ser oídos en el expediente de
reversión para aportar los datos y alegaciones que consideren oportunos en contra de la misma.
La reversión es un derecho que nace a partir de las causas que acabamos de ver. Nace por
comunicación de la administración porque ese bien ha dejado de ser afecto al servicio público,
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También se puede llevar a cabo una ocupación temporal, es decir, cuando la administración
requiere tu terreno pero no en forma de propiedad, sino de manera temporal. No tiene por qué
expropiar eso (se regula en la ley de expropiación pero no es expropiación). Se regula en los
artículos 108 y siguientes.
Hay otros supuestos de privaciones que nos son expropiaciones.
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