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Nace en el siglo XIX, a finales del 1800, con las formas de evolución del poder. Se busca la
necesidad de limitar el poder excesivo que tenía el Estado. Los franceses empezaron a desarrollar
la idea de derecho administrativo.
El derecho administrativo es el derecho del poder ejecutivo. Esto supone que la administración
está sometida al derecho, desde el Presidente de la República hasta el último funcionario.
Los anglosajones tienen el rule of law, creen que existe igualdad entre la administración y el
ciudadano.
Cuando hablamos de derecho administrativo, estamos hablando de uno de los poderes del Estado,
el ejecutivo. En Chile se llama Gobierno y Administración, en el derecho administrativo solo se ve
la administración. La administración es la actividad invisible pero necesaria para realizar las cosas.
Los órganos del Estado persiguen el bien común, el legislativo dictando leyes; el judicial
satisfaciendo los conflictos; la administración satisface las necesidades generales, persiguiendo el
bien común.
El derecho administrativo hoy en día es distinto al que nació, hoy se habla de una ciencia del
derecho administrativo, la cual es una ciencia de dirección, del cómo se guían los procesos
sociales. En estos tiempos, se busca la eficiencia y eficacia de la administración.
a. Elementos clásicos: el modelo francés hablaba del Régime Administratif, con dos
elementos, la existencia de un derecho administrativo y una jurisdicción administrativa.
Si hay que juzgar a la administración, se crean los tribunales contenciosos administrativos, los
cuales se encuentran dentro del Ejecutivo. Dado que no le podían dar esas facultades al poder
judicial.
Existe el derecho especial y tribunales especiales (solo están en Francia y otros con su influencia)
Otro de los elementos clásicos es que es un derecho estatutario, el cual se aplica para toda la vida
del funcionario público. Por tanto, se habla de un estatuto. Se regula la relación entre las personas
y la administración pública.
Poderes y privilegios
- Potestad reglamentaria
- Autotutela, realiza declaraciones que crean, modifican o extinguen derecho y obligaciones,
y además las ejecutan. Además tiene la fuerza pública para hacer ejecutar sus
declaraciones.
- Puede disponer de la fuerza pública
- Posee privilegios para la protección de los bienes y derechos, como son la
inembargabilidad de los bienes, la imprescriptibilidad de bienes del dominio pública,
garantías del cobro de créditos.
Limitaciones de la administración
b. Nuevas tendencias
El derecho administrativo español fue influenciado por los alemanes y estos influyeron en nuestro
derecho administrativo. Hoy en día se rompe el régimen estatutario, ahora se incluyen a todas las
personas, incluso a los particulares.
Concepciones del derecho administrativo
Con las privatizaciones de los 80’s ciertas actividades que era de las administración, como la luz
eléctrica, dejaron de ser del Estado. Este servicio es tan importante significó que, aunque fuese
privados, debería estar regidos por el derecho administrativo. Con esto se cae la concepción
subjetiva, dado que si un particular realizar actividades de interés público, deben estar regulados
por el derecho administrativo.
Concepción material:
Concepción teleológica: Se caracteriza por perseguir fines públicos, atender servicios públicos y
satisfacer necesidades públicas. Si hay un privado que satisface servicios públicos, debería estar
regido por el derecho administrativo.
Concepción jurídico formal: Es derecho administrativo, cuando se dicta un acto administrativo. (se
encuentra superada esta teoría)
“la disciplina iuspublicista relativa a la satisfacción concreta, regular y continua de las necesidades
públicas o colectivas, que se efectúa con sujeción al ordenamiento jurídico y con pleno respeto de
las libertades y derecho de las personas, para alcanzar los fines de los actos administrativos y de
las operaciones fácticas”
Rol del Estado en el mundo: El rol del Estado es un Estado garante, vigila a los privados de
entregar los servicios de forma correcta.
Hacia un Derecho Administrativo Neo Policial: pasa de ser un derecho prestacional para
convertirse en un derecho policial, se deteriora el concepto de Servicio Público y cobra
importancia la regulación, autorización y la sanción.
Es un principio del Estado y del Derecho Administrativo, uno de los más importantes. El concepto
de legalidad es una técnica de sumisión de los órganos del Estado (ejecutivo, legislativo y judicial)
al Derecho.
Montesquieu hizo la separación de poderes del Estado. Para algunos autores, la idea de
Montesquieu está superada. Aunque la idea nace de John Locke, de separación de poderes. Los
sistemas políticos debían dar la máxima libertad de las personas y esta se iba a dar en la medida
que los poderes estuvieran separados. La separación de Locke fue del ámbito inglés, mientras que
Montesquieu es una idea general para el Estado.
El modelo de Montesquieu separa los poderes (separación de funciones, dado que el poder del
Estado es uno) donde existe un legislativo, un ejecutivo y un judicial. Nos muestra que el
legislativo es un poder mayor a los otros dos. El poder ejecutivo es el que ejecuta las leyes; el
poder judicial, también está sometido a la ley, donde el juez es la bocamoda que pronunciaba las
palabras de la ley.
El artículo 160 de la Constitución de 1833 es uno de los más importantes que se han escrito. “Art.
160. Ninguna magistratura, ninguna persona, ni reunión de personas pueden atribuirse, ni aun a
pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente
se les haya conferido por las leyes. Todo acto en contravención a este artículo es nulo”.
El Estado es una persona jurídica en los términos del art. 547 inc. 2º del C.C.
Las personas jurídicas se encuentran condicionadas jurídicamente por su estatuto social, que
constituye su ordenamiento regulador.
Contenido y alcance
Maurice Hauriou se refiere al “bloque de legalidad”, el que no sólo incluye las normas positivas,
sino también a las fuentes no escritas como: los derechos en su esencia. 19 número 6 de la CPR
“Artículo 7º.- Los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura regular de sus
integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a
pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente
se les hayan conferido en virtud de la Constitución o las leyes.
Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las responsabilidades y sanciones
que la ley señale.” (CPR)
La administración está sometida a la ley, a través del art. 63 de la CPR (reserva legal). La potestad
reglamentaria no puede transgredir el art. 63.
Significa que la administración no podía actuar, sino con autoridad de la ley que lo ampare. La ley
pone cortapisa con el objeto de que no se existirá abuso por parte del gobernante. Este
mecanismo es llamado la ejecución de la ley.
Esta tesis desconfía de la administración, dado que se quería evitar que el gobernante fuese un
nuevo rey. La ejecución de la ley es la particularización de los mandatos abstractos de la ley.
La teoría positivista, fue creada por Kelsen, la ley no es una camisa de fuerza, como dice la teoría
negativa, la ley es un campo de acción donde la administración puede desenvolverse, lo que no
puede hacer esa salir de los marcos establecidos por la ley.
La administración debe realizar complejas ponderaciones de intereses bienes y valores, entre ellos
ha adquirido especial actividad administrativa, con un sentido finalista.
La potestad
Elementos
Ámbito de ejercicio
Ámbito jerárquico: se trata de una atribución, según el grado jerárquico que ocupa el órgano en la
administración
La potestad reglada
Una norma jurídica predetermina en forma concreta y específica la conducta que el órgano
administrativo debe realizar.
La potestad discrecional
Es aquella en que el órgano puede decidir, según su leal saber y entender, si debe o no actuar y en
el caso afirmativo, qué medidas debe tomar.
Control de discrecionalidad
La discrecionalidad es y será el gran problema del derecho administrativo, lo que empezó
entendiéndose como una imposibilidad metafísica de control, hasta llegar a una simple dificultad
materia y no jurídica.
Es indudable que los tribunales pueden anular una decisión injusta, sin embargo es dudoso que el
tribunal pueda sustituir la decisión, la jurisprudencia no es definitiva.
Los tribunales resuelven en definitiva los conflictos que se suscitan entre la administración y los
particulares.
Actividad declarativa formal (jurídica): Que puede ser singular, convencional o normativa.
Actividad material o técnica
También existe otra clasificación respecto a los actos jurídicos. Pueden ser unilaterales o
bilaterales
La ley 16 del fructidor del año III, prohibía a los tribunales judiciales el conocimiento de actos de la
Administración de cualquier especie que éstos fueren.
El acto administrativo se emplea con el mismo sentido y contenido las expresiones decisión,
decreto, resolución, medida o pronunciamiento administrativo.
Guido Zanobini basa en la teoría del negocio jurídico señala que el acto administrativo es:
Cualquier declaración de voluntad, de deseo, de conocimiento o de juicio realizada por un sujeto
de la administración pública en ejercicio de una potestad administrativa no reglamentaria.
Profesor no le gusta este concepto, dado que cree que la administración tiene competencia. Dado
que la voluntad no sería parte del acto administrativo. El concepto de zanobini es la base de los
actos administrativos en el país.
En nuestro país el art 3º LBPA define el acto administrativo: Para efectos de esta ley se entenderá
por acto administrativo las decisiones formales que emitan los órganos de la Administración del
Estado en las cuales se contienen declaraciones de voluntad, realizadas en el ejercicio de una
potestad pública.
Contraloría en su dictamen N°5380 del 2000: “Ahora, lo que debe dilucidarse es el contenido de la
expresión “actos administrativos”. Debe entenderse por acto administrativo toda declaración de
voluntad general o particular de un órgano administrativo, en función de una potestad
administrativa y que tiene por finalidad decidir o emitir juicios sobre derechos, deberes e intereses
de las entidades administrativas o de particulares frente a él.
Para que estemos en presencia de un acto administrativo se requiere lo siguiente: 1. Que exista
una declaración de voluntad; 2- que dicha declaración emane de un órgano administrativo; 3. Que
el órgano emisor sea competente para expedirla; 4. Que el acto implique una decisión tendiente a
producir un efecto jurídico; 5. Que recaiga tanto en derechos, deberes o intereses de las entidades
administrativas o sobre derechos y deberes de particulares frente a la Administración.”
Jorge Bermúdez: El instrumento jurídico relacional por excelencia es el acto administrativo, el cual
se define desde luego como decisión de aplicación del ordenamiento jurídico que cuenta con
imperio y exigibilidad frente a sus destinatarios, esto es, unilateral.
Constituye una construcción dogmática dirigida a producir seguridad jurídica en la relación entre
los particulares y la administración, dotada de una estabilidad y fijeza desconocidas en el derecho
privado, esto permite el adecuado control y la sumisión de la actividad de la Administración al
Derecho.
Actos complejos: emanan de más de un órgano. Ej. El nombramiento de un funcionario que pasa a
Toma de Razón de un funcionario público.
Actos singulares: son aquellos que tienen como destinatario específico a una o más personas
determinadas con sus nombres y apellidos determinables.
Actos generales: Con una pluralidad indeterminable de personas, como una convocatoria a
concurso público o un reglamento.
c. Actos favorables y actos desfavorables: según los efectos que producen los actos sobre las
personas
Actos favorables: Son aquellos declarativos de derechos, todos los que producen un efecto
positivo que amplían la esfera de los derechos de las personas.
Actos desfavorables: ablatorios o de gravamen son aquellos que por el contrario reducen la esfera
de los derechos de las personas como ocurren con los actos sancionatorios, se caracterizan por
estar sometidas a una estricta procedimentalización y constituyen la exteriorización de potestades
regladas. Ej. Una multa, la clausura de un local.
d. Actos preparatorios y actos terminales: el acto administrativo es un conjunto de actos.
Actos preparatorios: son aquellos actos del procedimiento administrativo que sirven de sustento
para la dictación del acto terminal.
Actos terminales:
El acto administrativo es un acto jurídico con características especiales, de derecho público como
se indica a continuación:
1. Unilateral:
La unilateralidad del acto administrativo es la expresión del poder del Estado y de la soberanía en
la búsqueda del bien común ello no significa que el particular o funcionario, a quien beneficiarán o
afectarán los efectos de acto terminal, no tenga derecho a participar en el procedimiento
administrativo de elaboración del acto.
El carácter “unilateral” del acto administrativo excluye de éste a las convenciones y a los
contratos, tanto a los acuerdos y contratos de derecho público como también, a los de derecho
privado.
2. Solemnes:
“Art. 3 inc. 1: Las decisiones escritas que adopte la Administración se expresarán por medio de
actos administrativos.”
La escrituración es uno de los principios del procedimiento administrativo como dispone el art. 5
de la LBPA:
“art. 5.: Principio de escrituración. El procedimiento administrativo y los actos administrativos a los
cuales da origen, se expresarán por escrito o por medios electrónicos, a menos que su naturaleza
exija o permita otra forma más adecuada de expresión y constancia.”
Los actos administrativos son esencialmente solemnes, y estas formalidades podemos clasificarlas
del siguiente modo:
Al respecto, es del caso precisar que conforme con lo dispuesto en el artículo 13 inciso 2º de la
CLOBGAE.
Los actos administrativos al tener la calidad de solemnes y públicos “se prueban a sí mismos” se
invocan ante los Tribunales sin necesidad de realizar una prueba de ello como requieren los demás
instrumentos.
Art. 10 de la LOCBAE lo expresa “sin perjuicio de las acciones jurisdiccionales a que haya lugar” y
estas se realizan fundamentalmente a través de recurso de protección, de reclamo de ilegalidad
municipal, entre otros.
Los actos administrativos son figuras típicas, solo pueden dictarse cuando se produce el
presupuesto de hecho y de derecho que permiten el ejercicio de la potestad en que se fundan.
1. Elementos subjetivos: El acto administrativo solo puede ser dictado por la Administración
Pública cumpliendo con los requisitos del artículo 7º de la CPR, en cuanto a la habilitación
legal expresa y previa, la investidura regular de los integrantes del órgano y la
competencia.
En los casos de los órganos colegiados de la Administración como ocurre con las Juntas
Calificadoras, deben además integrarse de acuerdo con la ley.
Es posible incorporar a los actos administrativos elementos accidentales como ocurre la condición,
el plazo y el modo de acuerdo con la teoría del negocio jurídico.
Sin embargo, es necesario tener presente que el acto administrativo corresponde al ejercicio de
potestades, las que se encuentran acotadas y estructuradas en la ley, por ello, no todas las reglas
del negocio jurídico son aplicables a los actos administrativos.
Ej. Programas de empleo municipales, satisfacen una necesidad pública de carencia de empleo en
el mercado.
El acto administrativo es una especie de acto jurídico y de este modo crea, modifica o extingue
derecho y situaciones jurídicas, además de estos efectos, se reconocen al acto administrativo
efectos especiales:
Propia: es aquella en que los actos se imponen a terceros por su sola manifestación unilateral, o
sea con la sola declaración de la voluntad orgánica. Como ocurre con los actos denegatorios,
registrales y certificatorios.
Impropia: Es aquella en que la declaración por sí sola no basta y requiere una ejecución posterior
a la emisión de la declaración, como las que ordenan una conducta o una abstención.
Para la ejecución del acto administrativo debemos distinguir el sistema jurídico en el cual se
encuentra inserto el acto. Existen dos grandes sistemas jurídicos administrativos: la heterotutela
del Common Law y la autotutela.
Debemos tener presente, que una de estas formalidades es precisamente la toma de razón que
realiza la Contraloría y que constituye un examen externo, previo de legalidad y
constitucionalidad.
La presunción de validez, en cuanto principio que se vincula con los efectos de los actos
administrativos, se encuentra establecida en beneficio de la autoridad, del Gobierno o de la
Administración del Estado, no ha sido consagrado en valor del derecho de los …
La presunción de validez se encuentra ligada con el efecto de la estabilidad, con lo que algunos
autores denominan el Principio de Conservación de los actos administrativos.
El acto administrativo está protegido en sus efectos, aún cuando esté viciado de irregularidad, y
que a consecuencia de ello se trate de un acto nulo, necesariamente debe ser acatado.
La presunción de validez determina que el acto sea tenido como regular y, en consecuencia,
acatado, sin perjuicio de poder ser impugnado.
Art. 52: Retroactividad: Los actos administrativos no tendrán efecto retroactivo, salvo cuando
produzcan consecuencias favorables para los interesados y no lesionen derechos de terceros. Se
establece un verdadero indubio pro administrado.
Art. 51: Ejecutoriedad: los actos de la administración pública sujetos al derecho administrativo
causan inmediata ejecutoriedad. (…) los decretos y las resoluciones producirán efectos jurídicos
desde su notificación o publicación, según sean de contenido individual o general.
El acto administrativo lleva en sí una dinámica que determina la realización de su objeto, sin que
para ello se requiera de la intervención de un órgano ajeno a la Administración.
La ejecutoriedad es una propiedad del acto, en virtud de la cual se cumplen las órdenes
expresadas en aquél. Como consecuencia, la autoridad detenta los poderes materiales suficientes
para dar cumplimiento a sus decisiones y resoluciones sin recurrir al juez.
La ejecutoriedad consiste en la facultad que tiene la Administración, ante el incumplimiento de las
cargas impuestas por un acto en particular:
Los efectos del acto administrativo se producen desde su notificación, a menos que el propio acto
o la ley establezcan una suspensión o un momento posterior de inicio de los mismos.
La estabilidad del acto administrativo no significa, que la administración no pueda, en ciertos casos
revocar sus decisiones, cuando éstas devienen o aparecen inadecuadas o inconvenientes.
Los vicios que pueden adolecer los actos administrativos se refieren a la ilicitud de algunos de sus
elementos o de las condiciones de validez que le dan existencia o que lo constituyen.
1. Agente público irregular: Se refiere a la persona que expide el acto y que no tiene la
calidad de funcionario o cuando teniéndola, su título está viciado, se refiere a la
investidura regular establecida en el artículo 7º de la CPR., ello puede ocurrir
especialmente cuando el decreto de nombramiento no se encuentra totalmente afinado.
El “funcionario de hecho” fundada en la idea de la apariencia plausible, por medio del cual aun
cuando el funcionario público carezca de título o tenga uno derogado o viciado.
2. La incompetencia: El acto administrativo se encuentra afectado por el vicio de la
incompetencia cuando el agente público que lo dictó carece de las atribuciones, se trata
de la exigencia de una actuación válida dentro de la competencia que se refiere el artículo
7º de la CPR.
3. Vicio de Forma
No cualquier infracción del procedimiento vicia el acto, el artículo 13 inc. 2º de la LBPA, exige que
el vicio cumpla con los siguientes requisitos: que recaiga sobre un vicio esencial del procedimiento
atendida su naturaleza o lo señalado por el ordenamiento jurídico y que además cause un
perjuicio.
El artículo 13 inc. Final de la LBPA, permite a la Administración subsanar los vicios menores
siempre que no se afecten los derechos de terceros.
4. Motivo o Causa Ilegal: Existirá un vicio de esta naturaleza cuando los antecedentes de
hecho o de derecho que condicionan su dictación, no existían en la realidad o se habían
establecido equivocadamente.
Puede determinar la ilicitud del motivo o de la causa es necesario tener presente la configuración
de la potestad, si es reglada será muy fácil determinar cuando no se ajusta al presupuesto legal, no
ocurre …
Los efectos del acto administrativo se prolongarán en el tiempo en tanto no interponga un factor
de destrucción del acto o se agoten normalmente sus efectos.
Es por ello que esta autora afirma que, una vez dictados, los actos administrativos gozan de la
denominada cosa juzgada administrativa, por cuanto la decisión administrativa goza de cierta
estabilidad, en tanto no se produzcan alguna causa de extinción del mismo.
1. La conservación de los actos jurídicos: Sostiene Margarita Beladiez rojo, que una de las
características de todo orden jurídico consiste en el deber de garantizar la permanencia y
estabilidad de las relaciones creadas bajo su amparo
Esto alcanza no solo los actos que se encuentran conforme al derecho, sino también los actos
irregulares por la protección de la certeza jurídica y la estabilidad en las relaciones.
Esto es lo que Adolf Merkl llama “pretensión de eternidad del ordenamiento jurídico”, por su
parte Villar Palasí señala que el derecho posee cierta inercia vital, cierta vocación de supervivencia
que le viene de su propio ser y que le hace mantener su validez y vigencia, resistiéndose a su
eliminación.
Entre las causales provocadas de extinción de los efectos del acto administrativo tenemos: la
revocación, la caducidad, la invalidación y la anulación [pregunta de prueba]
En relación con los derechos adquiridos en materia de derecho administrativo, la doctrina y los
tribunales señalan que existe una protección de las situaciones jurídicas de acuerdo al 19 N° 24, y
en consecuencias existen derechos adquiridos, como ocurre con el derecho a la remuneración, a
percibir asignación familiar, al cargo, al grado.
a. La revocación o derogación art 61 de la LBPA: La revocación es el acto jurídico mediante
el cual se deja sin efecto o se retira un acto administrativo lícito o regular y que opera
esencialmente sobre la base de la irretroactividad.[la administración retira]
En este caso la Administracióin estima conveniente hacerlo cesar en sus efectos y puesto que el
acto revocado era regular los efectos de la revocación sólo operan hacia futuro, a contar de total
tramitación del acto de “contrario imperio”
Los efectos causados por el acto con anterioridad a la vigencia del acto revocatorio subsisten en
plenitud.
En consecuencia, no pueden revocarse los actos administrativos regulares que hayan declarado
derechos preexistentes a favor de terceros, que hayan creado derechos subjetivos
Este responde a los poderes de autotutela con que cuenta la Administración Pública y procederá
de oficio o a petición de parte (Jorge Bermúdez)
La irregularidad de que puede adolecer un acto administrativo puede afectar a cualquiera de sus
elementos.
La invalidación tiene efecto retroactivo y produce las mismas consecuencias que la nulidad
judicialmente declarada. Este efecto técnicamente es llamado “ex tunc” (desde siempre)
Existen actos administrativos irregulares que no son susceptibles de invalidación por disposición
expresa de la ley, la cual prescribe otra medida respecto de aquellos.