Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
PRIMER PARCIAL
Tres formas de legitimar el poder: respuesta a ¿Que hace que los ciudadanos
obedezcan las órdenes de un gobernante?
A medida que los que regentan el poder abusan de este en exceso, surgen las
sublevaciones y las cartas, como la Carta Magna de 1215, que buscan limitar
el poder. Al principio, estas limitaciones favorecían solo a los súbditos más
pudientes.
Edad Media: Cuando la riqueza deja de ser el extractivismo de la tierra, el
poder político pierde el poder económico y el poder económico pierde el
poder político. El comercio es ahora la fuente de riqueza.
Nacimiento del Estado de Derecho: Cuando los gobernantes ven que el ser
obedecidos y mantener el poder depende de la voluntad de los ciudadanos,
empieza la transición del Estado-Nación absolutista al Estado de Derecho,
donde los ciudadanos tienen ciertas libertades y el poder se fundamenta en la
ley.
Los teóricos dicen que se debe fragmentar el poder, que se distribuya entre
varios titulares para que sea más difícil ejercerlo de manera individual
autoritaria. Surgen los sistemas de pesos y contrapesos.
Este Estado policial no permitía que los individuos más pobres tuvieran los
medios para garantizar sus necesidades, esto se ve aumentado cuando surgen
las grandes migraciones de campesinos a las ciudades.
Esa concepción de las funciones clásicas no atiende sobre quien recae esas
funciones, que es sobre los ciudadanos. La acción administrativa del Estado
está dirigida hacia la ciudadanía, y esas relaciones son materia de regulación
con el derecho administrativo.
Limitaciones
Características:
Cómo está el derecho administrativo hoy en día y que se viene para este. No
hay jerarquías de tendencias, se dan de forma concurrente.
1. Constitucionalización
2. Internacionalización
3. Regionalización
4. Participación
● Conceptualización: Transformación de la relación del Estado con los
particulares, el individuo se vuelve un sujeto activo
● Expresiones Los individuos deben tener representación en las empresas
públicas del Estado y la intervención del estado en las decisiones del
Estado. Ej. veeduría ciudadana o la consulta previa
5. Iusprivatización
No es un sistema cerrado, sino que tiene relación y es afectada por otras ramas
1. Principios constitucionales
a. Igualdad: El deber de dar el mismo trato a las personas que se
relacionan con la administración. Admite excepciones dependiendo de
la condición de vulnerabilidad de las personas. Si no hay una condición
que justifique un trato distinto, todos deben recibir el mismo trato. Para
la administración esto es un deber y para los ciudadanos es un derecho.
Ej. La ley de cuotas.
b. Moralidad: Puede haber un reproche social cuando hay un
aprovechamiento que no está condenada en la ley. Para probar el
principio de moralidad se debe probar que se infringió el principio de
legalidad.
c. Eficacia: Logro de metas que mejoren la calidad de vida de los
ciudadanos. Estas metas deben ser realista y no sobre ni
infradimencionadas
d. Economía: La administración racional de los recursos de los que se
dispone para el logro de las metas. Busca descartar el gasto inútil y
suntuario.
e. Celeridad: La administración debe impulsar y decidir dentro de los
plazos dados, evitando prescripciones. s el impulso oficioso por parte de
las autoridades de los procedimientos administrativos y la incentivación
del uso de las tecnologías de la información. Hay varios instrumentos
para hacerlo: i) perdida de competencia de la entidad, ii) el silencio
administrativo presume, dependiendo del caso una respuesta positiva o
negativa
f. Imparcialidad: El deber de actuar de manera objetiva, que lo que entre
en consideración sean únicamente las pruebas, los hechos y las normas
de derecho. La ley dicta cuales son las circunstancias en las que el
funcionario debe declararse impedido.
g. Publicidad: El deber que tiene la administración de informar
determinadas decisiones con el fin de permitir que los interesados las
conozcan para que estos hagan uso de su derecho de contradicción o
impugnación.
h. Responsabilidad: Consecuencia jurídica por la realización voluntaria de
una actuación. Aquí se mira la responsabilidad de la administración o
de la persona. La administración puede ejercer una acción de repetición
en contra del funcionario que no cumplió con sus funciones.
i. Coordinación: La armonía que debe haber entre las distintas autoridades
para el cumplimiento reciproco de sus funciones. Que lo que una
entidad necesita de otra para el cumplimiento de otras funciones de
haga de manera rápida.
j. Buena fe: La no imposición de cargas muy graves a los ciudadanos, que
no están previstas en la ley, dado que está presumiendo la mala fe.
además, de la confianza que se le debe dar al ciudadano respecto de sus
decisiones, cuando esta tome decisiones diferentes va en contra de la
confianza legitima administrativa, por lo que debe una carga probatoria
para apartarse de las decisiones anteriores
k. Debido proceso: Derecho o garantía de la persona que actúa ante la
administración. Elementos: i) Juez natural, ii) principio de legalidad,
aplicación i-retroactiva de la ley, y iii) la observancia de las formas
propias de cada juicio
l. Eficiencia: Maximización de los recursos en la búsqueda del logro de
las metas. Suma de los presupuestos de eficacia y la economía. Ej. Que
se hagan bien y en el tiempo presupuestado las obras.
m. Equidad: El reflejo de un estado social de derecho. Asignación y
distribución de los recursos para que la actuación de la administración
produzca impactos en quienes se encuentran en una condición más
desfavorecida. La responsabilidad es política, quien establece el gasto
es el legislativo.
n. Valoración de costos: La administración debe medir el costo y el daño
posible realizado al medio ambiente. Debe tener precaución y
mitigación de este daño.
o. Transparencia: El deber de hacer conocida todas sus actuaciones.
Amplifica el principio de publicidad, todo debe ser de conocimiento
público. Ej. Secop II
2. Principios legales
Principio de legalidad
4. Contenido:
a. Facultades mayormente regladas: Aquella donde la ley le dice a
la autoridad su única forma de actuar acorde a sus funciones.
Puede ser:
I. Directa: Cuando la ley regula el destinatario de la
función administrativa.
Tiene unos factores:
● Requisitos:
I. Declaración por acto administrativo: Resolución
por medio de la cual entrega la función precisa y
detallada a particulares. Cuando es una función
nacional necesita la firma del ministro o director
de departamento administrativo del ramo. Si es
de carácter territorial necesita la autorización del
alcalde o el gobernador.
II. Elaboración de pliego de condiciones:
Documentos técnico que especifica que debe
acreditar quien esta interesado en prestar la
función, como debe desarrollarse la función y si
hay lugar a la remuneración.
III. Convocatoria y proceso de selección: En el
pliego de cargos debe especificarse como se
elegirá la a los proponentes de la convocatoria.
IV. Elaboración y convenio: Para concretar el
traslado de la función el particular debe
manifestar su voluntad de obligarse por medio de
un convenio. El particular será regido por el
mismo régimen de inhabilidades,
incompatibilidades y conflictos de interés y por el
régimen de contratación estatal (ley 80).
SEGUNDO PARCIAL
Modelo piramidal:
En la cúspide de la pirámide se encuentra el presidente como jefe de
estado, jede de gobierno y suprema autoridad administrativa. El
presidente era quien escogía a los gobernadores y estos a los alcaldes.
Además, era legislador con la declaratoria de los Estados de excepción.
Tenía un poder muy grande.
Como segundo nivel están las entidades ejecutoras, las que aplican el
ordenamiento jurídico en la función administrativa concreta, a través de
las tipologías de los establecimientos público, las Empresas industriales
y comerciales del Estado y las sociedades de economía mixta.
Modelo sectorial:
Solo los ministerios y departamentos administrativos son órganos
principales de la administración, los demás sin importar si tienen o no
personería, será adscritos o vinculados a un ministerio o departamento
administrativo. Toda entidad, o será órgano principal por ser ministerio
o departamento administrativo, o en el acto de creación debe
establecerse la relación de subordinación con los ministerios o
departamentos administrativos. Esto crea sectores administrativos,
ninguna entidad es una rueda suelta.
3. Fundamentos constitucionales:
4. Régimen legal:
El marco general de las entidades que conforman la rama ejecutivas son
la ley 489 de 1998 con la adicción de la ley 790 de 2002 y el marco
particular son los decretos y leyes donde se han creado, suprimido o
modificado las entidades.
5. Presupuestos de la organización administrativa:
a. Descentralización:
Elementos distintivos:
Para cierto tipo de funciones propias del presidente, pero que este no
tiene la capacidad de ejercer, la ley les asigna a entidades, como las
superintendencias, la Corte Constitucional se ha plateado a que título
están ejerciendo esa función, ya que el traslado lo hace la ley y no el
titular.
Tipos:
c. Delegación:
El traslado de la función la hace el titular de la función, un
servidor público titular de la función le traslada la función a otro
servidor público o a otra entidad.
Tipos:
Reglas de la delegación:
Organización:
1. Rama ejecutiva:
a. Nivel nacional
i. Sector central:
- Presidente
- Vicepresidente
- Ministerios
- Departamentos Administrativos
- Las superintendencias sin personería jurídica
- Las Unidades Administrativas especiales sin
personería jurídica.
2. Órganos autónomos:
El presidente no tiene autoridad sobre estos órganos.
a. De control
i. Ministerio público
- Procuraduría: Elegido por el senado de una terna con
candidatos presentados por el Consejo de Estado,
Corte Suprema de Justicia y el presidente de la
República
- Defensor del pueblo: Terna que presenta el
presidente de la república, elegido por la cámara de
representantes
- Personarías municipales: elección por los consejos
previo adelantamiento de un concurso de méritos
b. Organización electoral
i. Consejo Nacional Electoral: Nueve miembros, elegidos de
postulación que hacen los propios partidos, por el congreso
en pleno.
Instancias de coordinación:
1. Sectores administrativos:
Conformado por un órgano principal, ministerio o departamento, y las
demás entidades que se le adscriban o vinculen en el acto de creación o
en un acto posterior. No puede haber ninguna entidad que no haga parte
de ningún sector. En la ley no hay un criterio distintivo para saber
cuándo las entidades se adscriben o vinculan, los único que señala son
las entidades que se adscriben y vinculan y cuales no tienen una
indicación de como debe ser esa relación con el órgano principal al cual
pertenecen.
2. Sistemas administrativos:
Cuando se requiere la participación de particulares, en relación con una
función o un servicio se advierte la necesidad de establecer una
formalización de las relaciones entre la administración y esos
particulares, la ley o directamente el presidente, facultado por la ley,
pueden crear sistemas administrativos.
3. Comisiones intersectoriales:
Cuando hay asuntos de los que deba ocuparse la administración que
interesan a varios sectores la ley, o donde por razón de las competencias
de las entidades para su atención o solución deben participar entidades
que pertenecen a distintos sectores. Ej. Programa de sustitución de
cultivos de uso ilícito.
Pueden ser creadas por la ley o por el gobierno.
4. Consejo de ministros:
Máximo nivel de coordinación en el nivel nacional, ley le da facultad
amplia al presidente para decidir que asuntos va a poner a discusión del
consejo. Pueden ser escenarios de rendición de cuentas o de
priorización de políticas y proyectos de ley
1. Creación:
a. Forma:
El acto de creación siempre requiere la participación del congreso. Estas
normas son de iniciativa reservada al gobierno nacional. Es el gobierno
quien sabe lo que se necesita. Aunque el gobierno con facultades
extraordinarias, mediante decreto ley, podrá crear la entidad.
El gobierno no puede ser facultado para fusionar entidades por creación, esto
es de carácter privativo de la ley. Solo puede trasformar entidades, es decir,
hacer una fusión por absorción.
d. Características:
En el nivel territorial no existe esa habilitación para que, de
manera permanente, los consejos y las asambleas les den a los
alcalde y gobernadores la potestad de realizar fusiones. Siempre
que se quiera realizar una fusión el ejecutivo lo hará previa
autorización del legislativo.
3. Escisión:
a. Concepto:
A partir de una entidad ya existente se generan nuevas entidades,
se tomó del derecho societario
b. Régimen:
● La entidad escindida desaparece y se crean dos o más:
las entidades creadas asumirán parte del objeto de la entidad
escindida. Ej. Instituto del Seguro Social, se crea Colpensiones, la
Nueva EPS y Positiva S.A. compañía de seguros
● La entidad escindida permanece, pero parte de su objeto ahora es
función de otra u otras entidades:
Ej. Ecopetrol se escinde y da lugar a la agencia nacional de
hidrocarburos y la sociedad de energía pública.
b. Características:
Cuando se suprimen cargos de carrera administrativa, el servidor
público tendrá derecho a una indemnización. Para los que tengan
otra forma de nombramiento no habrá lugar a indemnización,
salvo trabajadores oficiales que se rigen por el código sustantivo
del trabajo
c. Tramite liquidatario:
Inventario de bienes y formas de pago de las deudas, además, de
la creación de una cuenta especial que se incluya dentro del
presupuesto para que cuando lleguen demandas o finalicen
procesos judiciales contra la entidad se tengan recursos para el
respectivo pago.
Este proceso liquidatario se verifica de conformidad con un
decreto extraordinario 250 de 2000, que establece las fase que
debe surtir quien ha sido nombrado como liquidador.
5. Reestructuración: art. 54
a. Noción y límites: Modificar la estructura de la entidad, aunque no
se puede modificar la estructura orgánica que establece la ley.
Esto se debe basar en unas reglas y principios generales que
establece la ley, esto permite mayor libertad de configuración.
1. Presidente de la República:
Hace parte del sector central. Es jefe de estado, jefe de gobierno,
suprema autoridad administrativa y comandante de la fuerzas armadas.
El art. 189 c.p. establece sus funciones, aunque no dice debido a sus
calidades que tipo es determinada función. Es importante saber esto
para saber si puede trasladar la función, solo puede trasladar funciones
como jefe de gobierno.
2. Vicepresidente de la República:
El constitucionalismo debe prever las faltas de poder. En la misma
elección presidencial se escoge al remplazo del presidente. Solo en los
casos de falta temporal o permanente remplazara al presidente.
4. Órganos principales:
La ley 489 indica cuales son las funciones de los ministerios y
departamentos administrativos, las equiparo, se pueden dividir en:
● Ministerios
o Funciones únicas de los ministerios:
▪ Iniciativa legislativa. Ej. Plan Nacional de
Desarrollo
▪ Ejercicio de funciones presidenciales como
delegatario
▪ Declaratoria de los estados de excepción y los
decretos que se dictan para conjurar la crisis.
● Departamentos administrativos
5. Órganos adscritos
● Superintendencias sin personería jurídica:
Son organismos de creación legal con autonomía
administrativa y financiera, cuya función es la realización de
actividades de inspección, vigilancia y control = Policía
administrativa.
Cuando la entidad ejerce inspección, vigilancia y control por
mandato legal se buscar darles personería para que tengan
mayor autonomía. Ya no quedan superintendencias sin
personería.
Hay niveles técnicos de intervención:
Inspección
Vigilancia
Control
El superintendente es un funcionario de libre nombramiento y
remoción
De manera excepcional, algunas superintendencias tienen
funciones jurisdiccionales, hacen de jueces de primera
instancia, aunque formalmente son actos administrativos.
1. Características comunes:
● Creación legal:
Art. 210 c.p. la intervención del legislador es obligatoria, este
directamente crea o autoriza su creación.
● Otorgamiento de personería jurídica:
Tiene un cierto grado de autonomía administrativa para
autogestionarse, sobre el personal, recursos, la capacidad de
contratación y la capacidad de representación. Ej. Otorgar
vacaciones, desvincular, ejercer la potestad disciplinaria,
administrar recursos, realizar contrataciones y su capacidad de
representación.
● Modo en que opera el control:
Todas las entidades que ejercen función administrativa están
sujetas a unos mecanismos de control para garantizar el
principio de legalidad.
La manera en la que se ejerce el control político es diferente a
la que se ejerce en los órganos principales. Los representantes
legales de las entidades descentralizadas no son sujetos de
responsabilidad política, estos solo pueden ser citados a
debates por la comisiones, no por la plenaria.
2. Diferencias:
● Régimen jurídico aplicable: La ley 489 indica que todas la
entidades están sometidas a la constitución y esa misma ley.
Esa misma ley al referirse a la tipología de cada entidad va
introduciendo elementos diferenciadores, hay reglas
especiales dependiendo del tipo de entidad. En el acto de
creación se indicará el régimen jurídico aplicable.
● Estatutos internos: La dirección de las entidades
descentralizadas es dual, hay un representante legal, servidor
público de libre nombramiento y remoción; y un órgano
colegiado, una junta o consejo directivo. El órgano colegiado
dará los estatutos internos de la entidad
● Objeto: La ley da tres campos de acción para decidir a que se
dedicara una entidad
o Cumplir una función administrativa especifica
o Prestar un servicio público
o Desarrollar actividades de carácter industrial y
comercial o de gestión y fomento económico.
3. Tipologías:
Al crearse las tipologías obliga que siempre que se vaya a desarrollar el
objeto de alguna de esas entidades deberá crear una entidad con esa
tipología
Cómo se constituye:
o Como persona jurídica
o Por un convenio interadministrativo: Nacen obligaciones y
compromisos recíprocos entre quienes lo firmar para
desarrollar el objeto del convenio. Ej. Control de transito
prestado por la policía nacional. El distrito celebra un
convenio con la policía.
Régimen jurídico:
o La corte constitucional dijo que cuando se trate del ejercicio de
potestades públicas con responsabilidad se debe aplicar el
derecho público, y solo para temas propios de su organización
interna de sus relaciones podrán aplicar el derecho civil.
Cómo se constituye:
o Como persona jurídica: Tendrá el carácter de entidad sin
ánimo de lucro. Ej. Maloka hay participación de entidades
públicas del nivel central y territorial y particulares.
o Convenio administrativos entre las entidades públicas y los
particulares. Ej. La cámara de comercio de Bogotá y el
distrito hacen un convenio para que la primera haga un
seguimiento al desarrollo del plan territorial del distrito.
Régimen jurídico:
o Derecho privado, el régimen de las instituciones de utilidad
común.
d. Sociedades públicas:
No hay limitación sobre la naturaleza de los socios, no es
indispensable que tenga personería jurídica o que uno de sus
asociados sea una empresa industrial y comercial.
1. Banco de la República:
a. Marco constitucional y legal:
Los artículos 371-373 constitucionales explica que es una entidad
independiente. La ley 31 de 1992 le da un régimen legal especial.
b. Misión:
Preservar la capacidad adquisitiva de la moneda. Manejo de la
cantidad de dinero en circulación para mitigar la inflación.
c. Funciones:
o Reclutamiento, selección y escogencia de quienes vayan a
ocupar los cargos en las entidades públicas que no tengan un
régimen especial de carrera.
o Permanencia en la carrera y las oportunidades de promoción
devienen de una evaluación de desempeño. Se evalúa a todos
los funcionarios. Esta entidad es la que dicta los criterios de
evaluación, basado en los objetivos de desempeño creados en
cada entidad
3. Universidades públicas
La universidades son anteriores a todos los estados y a la república. La
Universidad de Bolonia tiene 1000 años y la de Salamanca 800 años.
Muchos estados nacionalizaron las universidades para poder tener un
control sobre estas.
1. Burocracia:
Inspirado en Max Weber. La acción administrativa del estado no
dependa de los cambio de gobierno y que cada vez que este cambia se
empiece de cero. La ejecución de la acción gubernamental debe estar en
manos de un cuerpo apolítico, salvo la de los órganos directores de la
administración.
Se basa en la carrera administrativa, la persona se escoge después de un
concurso y se sabe que es el mejor. La actuación de esta persona se basa
en el principio de legalidad, su actuación esta prevista en una norma. La
burocracia siendo experta por el principio de legalidad no abusa de su
experticia. Una vez escogida la persona esta permanecerá en su cargo
independientemente de los cambio político. La administración se vuelve
un cuerpo que debe andar sin importar los cambios políticos.
Se empieza a desarrollar y consolidar en la segunda mitad del siglo
XIX. La burocracia era experta y formada, los burócratas tenían un alto
reconocimiento social. La administración era la que era capaz y la
ciudadanía era analfabeta. La administración era un ilustrado que sabia
como hacer las cosas.
2. Gerencialismo:
La administración se puede administrar como se administra una
empresa privada. El Estado presta los servicios desde una perspectiva
diferente.
En esa época (fines de los años 70’s, comienzos de los 80’s) casi toda la
población ya había salido del analfabetismo y había aumentado las
fuentes de comunicación para conocer a la administración. Además,
jurídicamente se había pasado del estado de derecho al estado social, el
estado debe usar sus prerrogativas para garantizar los derechos de los
ciudadanos, mediante la adecuada prestación de los servicios públicos.
La administración quien presta el servicio y es un garante de los
derechos, al prestar de la mejor manera el servicio.
3. Gobernanza:
El Estado se vuelve un regulador y no un prestador. La gobernanza es
funcional o está pensada para el modelo regulador, no funciona en un
estado intervencionista. Aquí surge la tecnocracia, funcionarios técnicos
que regulan el mercado y las relaciones que se dan en este.
● Objetivo general:
Es dinamizar la gestión de las entidades y organismos
públicos para generar bienes y servicios que resuelvan
efectivamente las necesidades de la ciudadanía en el marco
de la integridad y la legalidad.
● Objetivos específicos:
i. Fortalecer el liderazgo y el talento humano bajo los
principios de integridad y legalidad, como motores de la
generación de resultados de las actividades públicas.
[Influencia del modelo de gobernanza]
Ordenamiento Territorial
1. Concepto:
A. Como instrumento de gestión:
Esta era la concepción del régimen constitucional anterior. Las
reglas que definían la forma de gobernarse, el ejercicio de las
funciones y atribuciones a cargo de las entidades territoriales le
correspondía algún grado de coordinación con el nivel nacional,
debido a la dificultad de un estado unitario de llegar a todos los
territorios y atender a toda la población.
Era un simple instrumento de facilitación para poder llegar con el
ejercicio de la función administrativa a todo el país, por eso el
ordenamiento en el marco de la constitución anterior es visto como
una técnica de la organización administrativa, como la
descentralización territorial que se usaba para mejorar la eficiencia.
E. Distribución de competencias:
Para los municipios rápidamente se establece la ley 136 de 1994 que
se actualiza con la ley 1551, en cambio para los departamentos solo
hasta febrero de 2022 con la ley 2200 se establece el régimen
departamental. En el modelo constitucional colombiano lo
importante son los municipios y no los departamentos, ya que
tardaron cerca de 28 años en tener un régimen legal.
Hay una ley especial para los distritos y para las formas asociativas
entre entidades territoriales. Para este modelo de distribución de
competencias administrativas entre la nación y las entidades
territoriales, la constitución dijo que habrá una ley orgánica que
defina las competencias de los territorios y de la nación. Nunca se ha
podido expedir esa ley, lo único que hay son leyes sectoriales que
definen las competencias en ese sector. Cada ley ha entendido de
manera diferente los principios de reparto de competencias
(coordinación, competencia y subsidiaridad).
La ley 1454 se denominó ley orgánica de ordenamiento territorial
pero no tiene ese contenido, establece unos principios de como será
la distribución de competencias que haga una futura ley ordinaria y
define los esquemas de asociatividad territorial que hoy existen.
El Municipio
1. Definición:
Es la unidad básica del ordenamiento territorial y de la división político-
administrativa del estado. El estado nace en el municipio, el
departamento va a ser un nivel de agregación, pero lo esencial es el
municipio.
2. Creación:
Paulatinamente se han incrementado los requisitos para poder crear un
municipio.
a. Requisitos formales:
Quien crea un municipio es la asamblea departamental, a través de una
ordenanza cuya iniciativa puede provenir de los propios diputados, del
gobernador o a través de una iniciativa popular. Esta ordenanza tiene un
control previo de legalidad ante el tribunal administrativo.
b. Requisitos sustanciales:
i. Personas: La ley 1454 de 2011 dice que la base mínima
para crear un municipio son 25.000 habitantes, base que
anualmente se va indexando en función del índice de
crecimiento de población que certifica el Dane.
Actualmente la base es más o menos 28.000 habitantes.
ii. El municipio del cual se segrega el nuevo no puede
quedar con un número menor de habitantes que el de la
base. Un municipio nuevo no se puede crear de otro que
al menos no tenga el doble de la base.
3. Funciones:
El artículo 311 de la constitución dice cuáles son sus funciones
6. Categorización:
La Constitución prevé que el legislador establezca categorías para cada
tipo de entidad territorial y le atribuya unos efectos.
La doctrina dice que son muy pocas las categorías máxime cuando el
80% de los municipios están en categorías quinta y sexta.
Anualmente cada alcalde esta obligado de expedir un decreto de
actualización de la categoría del municipio con base en dos fuentes de
información, por una lado la población estimada reportada por el Dane,
por otro lado, los ingresos corrientes de libre destinación, que se los
reporta la Contraloría General de la República.
Todos los municipios den cumplir con las funciones asignadas, pero
muchos no pueden. La categorización debería servir para que
dependiendo de la capacidad económica se le asignen las funciones
obligatoria que debe cumplir y que las demás las cumpla
subsidiariamente el departamento o la nación. En la realidad esto no se
hace.
7. Fuentes de financiación
● Fuentes endógenas:
o Tributarias: principalmente del impuesto predial o del
impuesto de industria y comercio
o No tributarias: multas o las utilidades de una empresa
industrial y comercial
● Fuentes exógenas
o Transferencias departamentales: el departamento
directamente le asigna recursos al municipio
o Nación:
▪ Sistema General de participaciones: recursos que le
llegan por derecho propio.
▪ Cuando aplique y salga beneficiario de recursos de
regalías: Para muchos municipios sus ingresos
vienen de las regalías.
▪ Transferencias del presupuesto general de la nación
8. Régimen jurídico
El POT, el plan de desarrollo y el presupuesto deben estar conforme a la ley
orgánica de planeación, la ley urbanística, estatuto orgánico del presupuesto,
ley de contratación, etc. El régimen jurídico de los municipios es el miso de la
nación.
El Departamento
1. Definición
Nivel intermedio de la organización territorial del Estado que se
concibe como un escenario de apoyo y complementariedad de la acción
municipal y de intermediación de los municipios ante la nación.
El departamento no tiene un rol propio, hace lo que los municipios no
puedan hacer, dependen de lo que los municipios hagan y debido a su
autonomía no pueden generar un plan general para los todos los
municipios.
2. Creación
La constitución no fijo los requisitos para crear un departamento y la
ley 2200 de 2022 dice que una nueva ley dirá cuales son los requisitos
para crear un nuevo departamento.
No hay un consenso político para la creación de nuevos departamentos.
3. Funciones
● Autonomía para los asuntos seccionales y la planificación del
desarrollo económico y social dentro de su territorio.
● Ejercen funciones administrativas de coordinación, de
complementariedad de la acción municipal, de intermediación
entre la nación y los municipios
● Prestación de los servicios que determine la constitución y la ley
4. Autoridades
● Gobernador: Servidor público de elección popular escogido para
perdidos de 4 años, sin posibilidad de reelección inmediata y
primera autoridad de policía del departamento.
5. Organización administrativa
Esas autoridades fijan la organización administrativa previa iniciativa
del gobernador, pero con la aprobación de la asamblea.
La constitución establece el monopolio rentístico de los licores y los
juegos de suerte y azar a favor de los departamentos. La inmensa
mayoría de licoreras y loterías se quebraron, se las robaron por dentro.
Todos estos recursos estaban destinados para la salud.
6. Categorización
8. Régimen jurídico
El régimen jurídico es la legislación nacional
i. Educación:
Prestar el servicio educativo en los niveles preescolar,
básica y media. No es solo la impartición de las clases,
sino también:
- Gestión de personal: Los municipios vinculan a los
maestros, personal administrativo y directivo
- Infraestructura: Construcción, dotación de los
establecimientos educativos y su mantenimiento
- Cobertura: Seguimiento hacia la escolarización de la
población que se encuentra en edad de asistir a los
establecimientos educativos y de garantizar que, ojalá la
totalidad de, los niñas niños y jóvenes estén escolarizados.
Una gran preocupación es la prevención de la deserción.
- Evaluación: Medición a través de indicadores de la
calidad del servicio.
- Inspección: Vigilancia de la prestación del servicio, que
haya una continuidad en el servicio, que no haya vacantes
sin ser llenadas y que se dicten los temas mínimos
establecidos para cada nivel
- Información: Consolidación a nivel estadístico que se
reporta a los departamentos, que estos a su vez reportan al
ministerio de educación para que este revise sus políticas
en torno a la prestación del servicio
- Complementación con alimentación escolar: PAE.
Muchas veces por condiciones de marginalidad y pobreza,
esta puede ser la única comida al día que tiene el niño. En
edades tempranas la mala alimentación genera atraso en los
procesos de aprendizaje y de algún modo ya se está
condicionando el futuro de esa persona.
Hasta inicios del siglo XX, por primera vez, bajo el gobierno de Rafael Reyes,
entra la preocupación por darle a la ciudad capital un tratamiento jurídico
diferenciado, se establece por primera vez como distrito, además, sustrayendo
su ámbito de ocupación territorial del resto del territorio del departamento de
Cundinamarca, del cual siempre había hecho parte. Esto hace que la capital
del departamento se traslade a la ciudad de Zipaquirá.
2. Régimen constitucional
A partir de la constitución de 1991 se va a marcar esa especificidad del
régimen que tiene el distrito capital, y que va a tener, por una parte, una serie
de reglas constitucionales que le fijan diferencias con los demás municipios
del país, y establecen la forma de armonizarlo con el departamento de
Cundinamarca, y por el otro lado, defiere a un régimen legal especial su
régimen político, fiscal y administrativo.
b) División interna
La división interna se establece por localidades sin interesar si la ocupación
del territorio abarca mayormente un componente mayormente urbano o rural.
Al concejo de la ciudad le corresponde establecer el número y los límites de
esas localidades.
c) Autoridades
Hay unas autoridades del orden distrital y otras autoridades del orden local. En
el orden distrital la primera autoridad política, administrativa y de policial es
el alcalde mayor. Es un servidor público de elección popular que se elige para
periodos institucionales de cuatro años con las mismas reglas de las elecciones
que aplican al orden nacional. Con una reciente reforma constitucional, y a
partir de la próxima elección, se necesita que quien resulte elegido obtenga
una votación superior al 40% de los votos válidos y siempre y cuando con
respecto del segundo candidato tenga una diferencia del 10%, de no suceder
esto último se realizara una segunda vuelta.
Ya que el voto es programático se permite, para formar coaliciones, que
dentro de los ocho días siguientes a la realización de la primera vuelta el
candidato ajuste su plan de gobierno ofrecido con el que inscribió su
candidatura, para incluir los pactos fruto de la coalición con otros partidos o
movimientos significativos de ciudadanos.
Debido a una sanción por dar un avaluó que no corresponda con las
caracteristicas del predio y por un castigo inmobiliario por no tener una
actualización catastral del inmueble al momento de ser enajenado, debido a la
ganancia ocasional, lo que hizo que las personas se sinceraran con sus
inmuebles y aumenta el número de inmuebles que declaraban y pagaban el
impuesto predial.
c) Organismos de control
El distrito cuenta con su propia autoridad de ministerio público, una
personería, cuyo personero es escogido por el consejo de la ciudad, previo
concurso de méritos, para un periodo institucional de cuatro años con
imposibilidad de elección. La organización interna de la personería es
adoptada mediante acuerdo por el consejo.
1. Objeto:
Formas asociativas no constitutivas de entidades territoriales pudiera llegar a
suplirse los propósitos de los que pretendía hacerse con las provincias y
regiones. Lo que se busca es la colaboración cooperación entre las entidades
que la conforman para generar economías de escalas, hacer mas eficiente el
cumplimiento de funciones administrativas, la construcción de obras de interés
común, el desarrollo de la planeación del territorio o del desarrollo
institucional, incluso, llevar a cabo actividades de gestión ambiental.
2. Tipologías:
a) Conformación como personas jurídicas
● Asociaciones de entidades territoriales:
Ventajas:
I) Permiten que de ella participen entidades de distinta tipología, dos o
mas departamentos como dos o más municipios y,
II) la ley permite desarrollar una gran diversidad de objetivos, se pueden
establecer para: prestar servicio públicos, cumplir funciones
administrativas, construir obras de interés común, desarrollar obras de
planeación y de desarrollo institucional. El único objetivo que no puede
ser desarrollado por asociaciones de entidades territoriales es la gestión
ambiental.
Desventajas:
I) Requieren ser creadas como personas jurídicas
● Asociaciones de municipios:
Los municipios que se asocien no deben pertenecer a un mismo
departamento
Objeto:
I) Prestación de servicios públicos
II) Cumplimiento de funciones administrativas
III) Construcción de obras de interés común
IV) Desarrollo de actividades de planeación
Hay una confusión con esta figura entre lo que puede llegar a ser una
región de planeación y gestión, que no tiene el propósito de convertirse
en una provincia administrativa y de planificación y lo que propiamente
puede llegar a ser una región administrativa y de planificación.
Todos los anteriores esquemas asociativos territoriales son lo que trae la ley
1454.
1. Áreas metropolitanas:
Ya existían desde antes de la constitución de 1991, tienen su desarrollo en la
leu 128 de 1994, la última actualización de esta es la ley 1623 que establece el
régimen de las áreas metropolitanas
El municipio núcleo será la capital del departamento cuando esto sea parte del
área metropolitana, en su defecto, será el municipio de mayor categoría.
Cuando se establecen los recursos se le dan los aportes, las trasferencias del
presupuesto general de la nación, pero no participan del sistema general de
participaciones.
No se previó la elección popular de las autoridades de la región, se previó que
los gobernadores conforman una junta territorial y son ellos los que escogen al
representante legal.
Poder de Policía
Cuando se consolida el Estado de derecho y empieza a aplicarse un régimen
jurídico a la acción administrativa del Estado que todavía no tenía el carácter
del derecho administrativo, ya que era una adecuación de las normas del
derecho privado a la actividad administrativa del estado, hasta que aparece la
teoría del servicio público que va a la par con el cambio del estado gendarme
al intervencionista que da lugar a un conjunto de reglas propias del derecho
administrativo.
1. Evolución histórica
Durante el Estado gendarme la iniciativa del desarrollo de las actividades
sociales y económicas estaba en cabeza de la ciudadanía, no del estado. Las
teorías liberales que imperan en esta época reclaman la capacidad de acción de
individuo y repelen cualquier forma de intervención sobre ella por parte del
estado.
Se pide que el Estado garantice las condiciones para que las personas puedan
ejercer sus derechos y sus libertades, principalmente aquellas de contenido
económico. Ese conjunto de condiciones que garantizan el ejercicio de los
derechos y libertades se llama orden público. Este, en su primera construcción,
va a estar conformado por:
● Seguridad pública: Garantía de protección de la vida, la integridad y el
patrimonio de las personas, es un tema de control efectivo sobre el
territorio y las personas que lo habiten para evitar que ellas atenten
contra la vida, la integridad y el patrimonio de otras personas que
habitan el territorio.
Ej.:
1. El Estado puede colocar limitaciones a la permanencia de extranjeros
en el territorio.
2. Tomar medidas sobre el porte y uso de armas de fuego
El Estado solo debe asegurarse que haya esos cuatro elementos del orden
público.
a) Justificación
Se justifica la intervención para que haya una convivencia armónica entre los
ciudadanos
b) Características clásicas
La autoridad administrativa era la que de manera casuística iba estableciendo
los límites, a partir de ese momento quien quisiera realizar determinada
actividad debía cumplir con unos o requisitos.
En caso de no respetar el límite se establecía un mecanismo correctivo como
una multa, la suspensión de la operación o la clausura del establecimiento.
Como era la autoridad la que lo hacia se creaba una gran inseguridad jurídica,
no había certeza de cual era la regla aplicable a cada actividad ni cual iba a ser
la consecuencia de la no observancia de la norma. Esto permitió que la gente
obedeciera por el miedo a una sanción indeterminada y no por garantizar la
buena convivencia con los demás.
c) Crisis
El modelo hace crisis debido a que se le da un poder omnímodo a la
administración, es ella la que decide que actividad debe ser regulada y cual
debe ser la consecuencia.
2. Configuración moderna
Esto lleva a formular el ejercicio del poder de policía al establecimiento de
límites de las libertades y la derivación de consecuencias por su
incumplimiento y distribuir las competencias entre autoridades distintas dando
lugar a tres nociones:
a) Poder de policía:
Facultad del Estado para limitar el ejercicio de los derechos y libertades a
través de la ley. Ya no es la administración cada vez que desea cambia el
límite, los límites los fija la ley, esta al ser general las limitaciones son para
todos los casos y es conocida de antemano, eso da seguridad jurídica.
b) Función de policía:
Le corresponde a la administración la autorización de una actividad, establecer
a partir de la ley si hubo una infracción e impone una sanción conforme a esta.
Aplicación de la ley.
c) Actividad de policía:
La actividad material de cumplimiento de las decisiones que la autoridad toma
en ejercicio de la función de policía.
Ej.:
1. Se sanciona al dueño de un establecimiento de comercio por estar operando
fuera del horario establecido con un cierre de 30 días. El acto material de
cierre como puede llegar a necesitar del uso de la fuerza, por lo que ese acto
material puede estar a cargo de o con acompañamiento del personal de la
policía.
Hay que tener en cuenta de que elemento se está hablando para poder conocer
y ejercer los mecanismos de control. Si se está en desacuerdo con la limitación
de un derecho por lesionar el núcleo esencial del derecho para eso esto está la
demanda de inconstitucionalidad; otra cosa es cuando en el caso concreto al
cumplir con los requisitos la autoridad lo niega, se podrá pedir una pretensión
de nulidad frente al acto administrativo con un restablecimiento del derecho;
otro supuesto diferente es cuando se ve afectado materialmente por el
cumplimiento de la orden de la autoridad que impuso la sanción, se podrá
pedir una acción de reparación directa por daño.
3. Autoridades de policía
El presidente, los alcaldes y gobernadores. En materia de preservación del
orden público las órdenes del presidente prevalecen sobre las demás
autoridades.
c) Comandantes de policía
El uso de la fuerza como forma de garantía o cumplimiento efectivo de la
decisión tomada por una autoridad en el ejercicio de una función de policia, en
cada caso habrá un comandante de policia a quien se le asigna la función de
acompañar ese cumplimiento. La ejecución corresponde al personal a su
cargo.
b) Seguridad
Ej. El manejo de ciertos elementos o dispositivos que pueden afectar la vida o
integridad de todas las personas, como elementos químicos o el uso de armas
de fuego
c) Salud pública
Ej. El manejo de los alimentos, el expendio, conservación y transporte.
d) Poblaciones vulnerables
Ej. Cuales son los deberes especiales con la población vulnerable, como los
niños, personas de la tercera edad, etc.
e) Ambiente
Protección del ambiente, al controlar las emisiones, el ruido, contaminación
visual, etc.
f) Espacio público
Ej. Defensa contra la ocupación irregular del espacio público, en materia de
‘vendedores informales’ si el Estado no garantiza su reubicación y la
realización de sus derechos, no podrá desalojarlos de estos lugares.
h) Patrimonio cultural
Ej. La protección de la riqueza precolombina
5. Medios de policía
Instrumentos para garantizar la efectividad de la aplicación de la norma de
policia. Son de dos tipos:
a) Inmateriales:
Elaboraciones intelectuales que producen un efecto jurídico.
1. Reglamentos: El gobierno tiene la competencia para reglamentar la ley. Es
un instrumento jurídico de operacionalización de la aplicación de la ley que
también existe en materia de policia. Para todas la actividades que tienen un
deber o prohibición es posible que su operacionalización la realice el ejecutivo
mediante un reglamento. Se necesita revisar si la actividad esta intervenida si
hay o no un decreto reglamentario
Ej. Vivienda y construcción. Hay una ley general que establece que el
desarrollo inmobiliario requiere de una autorización administrativa, llamada
licencia de urbanismo.
El decreto reglamentario de esa ley detalla todos los aspectos más específicos
de los requisitos que se deben cumplir para el otorgamiento de la licencia.
2. Órdenes de policia:
Instrucciones de cumplimiento inmediato que la autoridad de policia imparte.
Ej. Cuando un edificio se esta incendiando la autoridad de policia ingresa y da
la orden de evacuación inmediata.
3. Autorizaciones:
Habilitaciones que una autoridad competente da para el ejercicio de una
actividad que la requiere para poder empezar a desarrollarse, por lo general
son licencias o permisos.
4. Permisos excepcionales:
Aquellos casos contemplados en la ley donde cumpliéndose ciertas
circunstancias una actividad que de ordinario estaría prohibida pasa a estar
permitida.
5. Mediación:
La policia frente a un conflicto puede invitar a las partes a la resolución del
conflicto aun proponiendo fórmulas de arreglo, esto para evitar activar un
medio material o tener que iniciar un proceso de policia para la imposición de
una medida correctiva.
b) Materiales:
Acciones físicas que la autoridad de policia toma para efecto de garantizar el
cumplimiento de la norma de policia, es un medio que no admite una
discusión de validez jurídica.
2. Retiro de sitio:
Cuando alguien incumple una norma de policia puede ser sacado a la fuerza
del sitio
3. Traslado para procedimiento policivo:
Cuando en virtud de un registro a personas de identifica que esa persona tiene
pendiente el cumplimiento de una comparecencia ante una autoridad de
policia donde se adelanta un procedimiento del que puede derivarse el
cumplimiento de una medida correctiva.
6. Medidas correctivas:
7. Controles
Cuando la autoridad competente vulnera el principio de legalidad sobre esa
vulneración se pueden generar controles.
Servicio Público
a. Origen
● Satisfacción de intereses generales no cubiertos por el poder de
policía: El poder de policia sirve para garantizar el conjunto de
condiciones que permiten la convivencia armónica de la sociedad, es
decir, proteger los derechos y libertades del abuso de los derechos y
libertades. El Estado controla la actividad de los particulares, pero son
los particulares los que hacen. Eso permite que haya intereses comunes
de la sociedad que solo se puedan asegurar para los que tienen los
suficientes recursos económicos para pagar por ellos, los demás no
tienen como acceder a esos recursos ya que no existe una obligación del
Estado de tener que proveerlos.
Principales razones por las que una actividad se va a declarar como servicio
público:
● Asignación de gasto público:
Si en esa actividad que se desarrolla está involucrado el presupuesto
público se tratara de un servicio público, y no necesariamente, el Estado
puede desarrollar cierto tipo de actividades que no entrañen el
desarrollo de una actividad material encaminada a satisfacer una
necesidad de vida.
c. Implicaciones
● Competencia judicial:
Los conflictos que se deriven por fallas en la adecuada prestación del
servicio no serán de conocimiento del juez ordinario sino del juez
especializado de lo contencioso administrativo
● Régimen de responsabilidad:
Deja de ser el régimen de responsabilidad civil que se basa en la culpa,
para pasar a ser el régimen de falla en el servicio público. Basta que se
demuestre que por una inadecuada prestación se le ocasiono un daño a
una persona para que el Estado tenga que responder, no requiere el
demandante probar que hubo un comportamiento doloso o culposo del
que se derivara el daño.
Derechos exorbitantes:
Atribución de la afectación del dominio: si re requiere la conducción de
la tubería para prestar el servicio de acueducto por un predio, este no se
puede negar a una servidumbre. Se ve forzado a tener que permitir una
cesión del uso de parte un predio para que por ahí discurra la tubería,
mediante la cual se presta un servicio público.
Cargas exorbitantes:
Si el prestador no presta el servicio judicialmente el usuario pueda hacer
que le impongan al prestador el acceso al servicio. Es posible que lo que
el usuario paga sea menor de lo que cuesta la prestación del servicio
● Régimen de contratación:
Aunque el Estado asume la obligación de prestar el servicio, muchas
veces, la construcción de la infraestructura para prestar el servicio al ser
muy costosa se ve obligado a acudir a un particular para que la
construya.
● Calificación de bienes:
Los bienes de propiedad de los particulares pueden ser afectados de tal
manera que el derecho absoluto de dominio se relativiza. El derecho de
propiedad privada no es absoluto cuando el bien es requerido para
prestar un servicio público.
Ej. Cuando se va a realizar una obra se hace una declaratoria de utilidad
pública o interés social y se define el rango de influencia directa de la
obra donde se dice que predios requiere el proyecto. El Estado puede
forzar a los particulares para que vendan sus predios, si no lo hacen se
pueden expropiar.
● Inhabilidades e incompatibilidades:
La prestación del servicio pone al prestador en una posición
privilegiada, con el fin de evitar un ejercicio abusivo de su posición la
ley le impone a ese prestador una serie de restricciones en materia de
inhabilidades e incompatibilidades.
Define quien no puede convertirse en prestador o que no puede hacer un
prestador
Ej. El prestador no pueda luego aspirar a un cargo de elección popular
porque puede utilizar esa condición para apalancar una campaña
política ya que gestiona servicios públicos.
● Régimen penal:
Se protege desde el derecho penal, es un delito quien atente contra la
continuidad de la prestación del servicio público.
● Potestad domestica:
A partir de la declaración de una actividad como servicio público
emerge para el Estado un deber de garantizar que esa prestación se lleve
a cabo en la forma debida. Toda faceta de prestación del servicio
necesita una norma en la que se soporte, esa norma no esta en la ley
sino en el reglamento.
d. Aproximación al concepto:
● Socialmente indispensable
e. Concepto
Actividad propia del Estado, de prestación positiva, por medio de la cual se
asegura la ejecución regular y continua, directamente o por concesión, de un
servicio indispensable para la vida social.
f. Notas definitorias
● Exclusividad regalística:
Un monopolio a favor del Estado, este es el único titular del servicio
público, pero no quiere decir que es el único que lo deba operar. El
Estado se puede valer para prestar el servicio, cuando el particular
presta el servicio público, se legitima a través de un título habilitante, la
concesión.
● Obligación de suministro:
Cualquier persona que no este siendo cubierta por ese servicio
judicialmente puede demandarlo. Hay una obligación universal del
servicio.
g. Primeros problemas
a. Razones de cambio:
- Se pasa de un modelo altamente subsidiado por el Estado, financiado
por otra vías a un modelo financiado por la tarifa que paga el usuario.
Se busca la autosostenibilidad financiera del servicio público, el Estado
solo concurriría, en virtud del principio de solidaridad, a pagar la parte
del consumo de servicio que el usuario que no tiene capacidad de pago
no puede pagar. Ya no todo el mundo esta subsidiado.
b. Sentido de la intervención
● Promoción de la competencia:
El Estado primeramente debe promover la competencia, crear las
condiciones jurídicas, técnicas, económicas, etc., para atraer a
múltiples operadores que al concurrir amplíen la disponibilidad
del servicio, aumenten la cobertura y en razón de la competencia
haya una reducción del valor de la tarifa.
● Protección al usuario:
o Promoción de la competencia:
Se pasa de una relación bilateral entre el Estado y los
usuarios a un triángulo. Las dos bases de este son los
prestadores privados y la sociedad prestataria y en el
vértice superior esta el Estado como arbitro de esa relación.
o Protección al usuario:
Es una relación desbalanceada, el Estado debe crear
medidas para proteger al usuario para que se le garantice el
acceso al núcleo esencial del servicio y para que haya una
tarifa razonable que debe equivaler a los costos de
prestación mas una utilidad razonable que se le reconoce al
prestador.
● Orientación al cambio:
o Paso del sistema de la titularidad pública a un sistema
abierto:
No hay un único titular, hay tantos titulares cuantos la
regulación permita y el regulador habilite para prestar el
servicio, todo dependerá del tamaño del mercado y del tipo
del servicio.
● Principios:
o Régimen de precios:
En el modelo clásico la tarifa que se cobra no tiene nada
que ver con la estructura de costos, es un precio político.
En el nuevo modelo la prestación debe ser financieramente
autosostenible. El valor de la tarifa que el usuario paga
depende de lo que le cueste al prestador suministrar el
servicio, que es verificado por el regulador, mas una
utilidad razonable.
El elemento clave del nuevo modelo es la regulación.
● Regulación:
o Concepto:
Es la supervisión continua de una determinada actividad
que se ordena y encausa tanto mediante instrumentos de
valor normativo como decisiones de carácter ejecutivo que
se refieren a verificar y controlar el cumplimiento de los
requisitos previamente establecidos.
▪ Riesgo de la regulación
El regulador solo deber regular cuando el mercado
no opera bien, no se debe confundir el papel de
arbitro con el de jugador.
▪ Legalidad y discrecionalidad
Se abre una esfera de discrecionalidad ya que esas
decisiones tienen un contenido más económico o
técnico que jurídico.
▪ Revisión judicial
El ámbito de principio de legalidad se hace menos
estricto, lo que dificulta el control judicial por parte
del juez. Se corre el riesgo de que sea un perito el
que finalmente termine tomando la decisión o solo
hay un control formal de legalidad, a menos que
haya un grosero abuso por parte del prestador.
c. Titularidad:
Corresponde a la ley determinar el régimen de los servicios públicos,
cumpliendo unos parámetros, el legislador tendrá una amplia
configuración de los servicios públicos. No hay un único régimen legal
de servicio públicos, cada servicio público tiene una ley propia.
d. Intervención estatal
El legislador define cual es la medida de intervencionismo, y si
mantiene una prestación directa por el Estado, o liberaliza y posibilita la
coexistencia de operadores públicos y privados.
El legislador desmonopoliza la titularidad del servicio público dando
paso a acogerse a un modelo de Estado regulador sin llegar al extremo
de privatizarlos, es un modelo hibrido donde el Estado sigue siendo
titular de la prestación de los servicios públicos, pero por habilitación
legal también lo pueden hacer los particulares. De manera excepcional,
como el suministro de agua, este servicio lo pueden prestar las
comunidades organizadas, que prestan operan y mantienen los
acueductos. La ley trata a todos los prestadores por igual.
e. Reserva
El Estado se reserva para si la titularidad exclusiva de una determinada
actividad económica o servicio público. Es un monopolio estatal. Esto
se puede hacer siempre y cuando esa reserva se haga i) mediante ley
que requiere la aprobación de la mayoría absoluta de los miembros de la
cámara y senado, ii) quienes con anterioridad a la vigencia de la ley
legítimamente hubieren venido prestando ese servicio público o
desarrollando esa actividad económica deberán haber sido
indemnizados de manera satisfactoria por la privación que se les hace
del desarrollo legitimo de esa actividad.
1. Fundamentos constitucionales
Formula hibrida entre la iniciativa privada y el intervencionismo de
Estrado. Al leer un artículo constitucional se puede decir que muestra el
ideario liberal donde hay un Estado ausente y se permite a los
particulares hacer y al leer el artículo siguiente se muestra el ideario de
los iuspublicistas franceses que abogan por un Estado que intervenga en
todas las facetas de la vida humana para garantizar los ideales liberales.
Eso permite tener gobiernos que se afilien a un ideario u otro.
La constitución garantiza:
Fases:
● Diagnostico:
¿Cómo estamos hoy?
● Formulación:
¿Qué debemos hacer para mejorar?
● Programación
Detalle del programa: recursos, responsables,
actividades, etc.
● Ejecución
Llevar a cabo esas actividades
● Evaluación:
Medir que tanto se han llevado a cabo esas
actividades y como ha ayudado eso a cumplir
los objetivos. El Departamento Nacional de
Planeación se ocupa de este proceso.
Todo esto se realiza a través de unos instrumentos:
● Plan: es el principal. Contine unos objetivos
que responde a cierta política pública, basada
en unos principios, para cuya construcción
pueden llegar a proponerse distintos
escenarios o alternativas en función de
determinadas variables que ayudan a
establecer la prioridades. Frente a esto se
establece una estrategia para lograr a una meta
de lo que sea que se quiera lograr. A partir de
eso se establecen unos programas sectoriales o
intersectoriales a los cuales se les asigna
presupuesto, un plan operativo, y los
proyectos para lograr un producto que sea
medible mediante indicadores.
▪ Regulación jurídica:
Esa planeación se traduce en el Plan Nacional de
Desarrollo. Tiene una parte general donde van a
estar los grandes ejes a los que se oriente la
planeación, que luego se desagrega en planes y
proyectos en los que se diga cuales son los recursos
que se necesitan y en que se van a invertir, eso se
concreta en el plan de inversiones.
Hay un periodo para su elaboración que es de
máximo seis meses a partir de la posesión del nuevo
gobierno. Para esto requiere la aceptación del
Conpes ampliado y luego ser discutido por el
Consejo Nacional de Planeación, que es una
instancia de participación ciudadana, el consejo le
entrega el concepto y el gobierno refinara detalles y
luego se presentara al Congreso.
Para obtener recursos para los proyectos de
inversión hay que tener una asignación presupuesto
por parte de la ley de presupuesto.
o Fomento:
▪ Alcance:
Promover o incentivar para lograr atraer recursos de
la actividad económica privada, para que se destinen
a actividades que para el gobierno son estratégicos.
Tiene dos vertientes:
▪ Incentivos:
Mecanismos a través de los cuales el Estado atraer la
inversión de los que tienen recursos para que lo
destinen a determinadas actividades y no a otras.
Usualmente son crediticios o tributarios
● Crediticios:
Si el particular se dedica a una actividad se le
pueden subsidiar algunos créditos, con plazos
mayores de amortización, un mayor plazo de
gracia, una menor tasa de interés y hasta la
posibilidad de una condonación parcial del
crédito.
● Tributarios:
A cambio de que un particular se dedique a
una actividad por determinado tiempo se le va
a dar un exención o reducción de determinado
impuesto.
▪ Subvenciones:
Todo tipo de ayudas, por ejemplo, los subsidios,
para la población socioeconómicamente mas
desfavorecida o necesitada. En muchos lugares la
mayor subvención es el subsidio de desempleo.
o Gestión directa:
Acción del Estado cuando se convierte en empresario y
desarrolla la actividad económica.
● Sobre la iniciativa de los particulares
Puede que haya actividades que quedan libradas al cambio de la
oferta y la demanda, pero muchas veces esas actividades suponen
la creación de un riesgo que puede poner en peligro bienes
esenciales para el funcionamiento de la economía o para el
disfrute efectivo de los derechos de las personas. Si bien el
Estado permite que la actividad se desarrolló no la deja librada a
la iniciativa del particular, sino que la regula y la controla.
o Regulación:
Puede provenir de:
▪ La función legislativa: A través de una ley el
congreso establece parámetros y el como ha de
ejercerse una actividad económica en cuyo caso su
operacionalización compete al gobierno a través del
desarrollo de la potestad reglamentaria de esa ley.
▪ Función administrativa: Compete a la administración
la expedición de actos administrativos particulares y
concretos que particularicen el ejercicio de la
función regulatoria.
Hay un modelo hibrido, eventualmente el ejecutivo a
través de facultades extraordinarias termina
legislando sobre una actividad económica que luego
el mismo puede reglamentar, o a la vez hay
autoridades que regulan desarrollan actividades de
control.
o Control:
▪ Autoridades competentes
Principalmente, en el orden nacional, las comisiones
de regulación y a las superintendencias, aunque los
ministerios tienen ciertas competencias también para
reglamentar y vigilar aspectos relacionados con el
desarrollo de actividades económicas por parte de
particulares.
● ¿Qué se hizo?
Se estableció un marco de política general y se fijó un horizonte
del proceso estructural de regulación y control de la actividad
económica, la meta se planteó para 2019.
Se elaboran unos documentos por parte de planeación nacional y
a partir de eso se redefinen las reglas de regulación y control de la
actividad económica sobre temas como la contabilidad y el
registro de información financiera, de protección de la
competencia, de la regulación de mercados financieros y de
provisión de bienes y servicios públicos.