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l.L- Francisco Henninio Salazar Ramos, presenta acción de protección, en contra del doctor
Herbart Stalin Carrasco Valarezo y abogado Borys Patricio López Monar, Alcalde y
Procurador Síndico del Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del cantón San
Miguel de Bolívar, respectivamente; y, Delegada Regional de la Procuraduría General del
Estado, con asiento en la ciudad de Riobamba; el accionante, entre lo importante señala:
“■•■1. El compareciente ha prestado sus servicios laborables bajo dependencia GAD
Municipal del cantón San Miguel de Bolívar, en calidad de Chofer Profesional. 2. Inicia la
prestación de servicios el mes de septiembre del 2018, siendo que el 07 de enero de 2019, se
le extiende nombramiento provisional y la relación laboral se mantiene vigente hasta el mes
de junio de 2019. 3. La acción de personal del nombramiento provisional en referencia en su
explicación textualmente refiere: “...existe la disponibilidad presupuestaria para el cargo de
chofer profesional, con un sueldo de $ 527. La Unidad Administrativa de Talento Humano
según el artículo 17 literal b) y B .3) de la LOSEP; artículo 17 literal b) del Reglamento
General de la LOSEP, emite Nombramiento Provisional al señor Salazar Ramos Francisco
Henninio con número de cédula de identidad 020054940-0 como chofer profesional, este
nombramiento tendrá vigencia desde el 01 de enero de 2019 (...). Siendo que, en el mes de
junio del año 2019, se da por terminada la relación laboral conforme se puede desprender del
mecanizado del IESS, debiendo indicar que el documento de desvinculación ha sido
solicitado por el accionante en más de una ocasión a la entidad accionada, sin que haya
obtenido una respuesta favorable, siendo incluso que se ha presentado una acción de acceso a
la información pública, proceso dentro del cual de manera textual la institución ha referido no
contar con dichos documentos. Estos son los hechos que fundamentan la presente acción de
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protección, debiendo referir que la actuación vulneradora de derechos fundamentales es la
desvinculación laboral de la accionante. Los derechos vulnerados son los siguientes: i.-
Derecho a la Seguridad Jurídica, Art. 82 de la Constitución, ii.- Derecho al Trabajo, Arts. 33,
326 y 327 de la Constitución, iii.- Derecho al Debido Proceso en la Garantía de la
Motivación, Art. 76. 7. 1) de la Constitución, iv.- Derecho a un trato igualitario en su
dimensión formal, Arts. 11.2 y 66.4 de la Constitución; y, como pretensiones jurídicas
solicita: “...Se acepte la acción de protección propuesta; se declare la vulneración de los
derecho constitucionales detallados; se ordene medidas de reparación integral, dejando sin
efecto el acto mediante el cual se procede a desvincular al accionante; se ordene el inmediato
reintegro del accionante a sus funciones ; se ordene como reparación económica el pago de
todos los haberes laborales dejados de percibir durante la desvineulación...”. (Sic).
1.2.- El Alcalde y Procurador Síndico del Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del
cantón San Miguel de Bolívar, por intermedio de su defensor, abogado Raúl Andrade, dentro
de la audiencia llevada a efecto en primera instancia, en lo principal señala: “...en referencia
de lo que la parte accionante ha manifestado debo decir que el Sr. Salazar Ramos Francisco
Herminio inicia su relación laboral el 7 de enero del 2019 como chofer profesional con un
sueldo de $ 527 dólares americanos y tennina su relación laboral el mes de junio del 2019,
*
prácticamente solo laboro cinco meses con un nombramiento provisional, sobre el tema de
acción provisional que no nos podemos pronunciar ya que no existen en los archivos del
GAD Municipal, más sin embargo no se está alegando si existe o no existe ese documento si
no la legalidad del acto, el acto está plenamente motivado como ha explicado la Doc. Guerra
sobre la seguridad jurídica que ha dado unos conceptos claros, previos sobre el derecho al
trabajo, al debido proceso en la garantía de la motivación, el derecho a la igualdad en su
dimensión formal, más sin embargo no se ha determinado en que parte se ha vulnerado algún
derecho constitucional al Sr. Salazar Ramos Francisco Herminio, toda vez que la autoridad
municipal motivadamente de acuerdo lo que dice el art 17. Literal B del reglamento de los
nombramientos provisionales; son aquellos otorgados para ocupar temporalmente los puestos
determinados en el literal B le hace referencia a la ley del art 17de la LOSEP y finalmente
dice no generan derecho a estabilidad a la o el servidor en ningún momento se puede
considerar que el servidor va tener una estabilidad con un nombramiento provisional que
también dentro de las atribuciones que demanda la ley a la autoridad nominadora en este caso
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el Sr. Alcalde tenemos a la COOTAD, dentro de la atribuciones que asemeja al art 60. Literal
e, que indica cuales son las atribuciones del Sr. alcalde; el resolver administrativamente todos
los actos puestos a su cargo y eso es lo que legamente la autoridad ha realizado. Tenemos el
art muy importante su señoría que usted revise el art.47 literal e de la LOSEP que dice Casos
de cesación definitiva.- La servidora o servidor público cesará definitivamente de sus
funciones en los siguientes casos: por remoción tratándose de los servidores de libre
nombramiento y de remoción, de periodo fijo y caso de cesación de nombramientos
provisionales este es el que nos aplicaría nos facultaría haberle cesado de sus funciones y por
falta de requisitos o trámite adecuado para ocupar el puesto. Finalmente dice la remoción no
constituye sanción, es así sr. Juez que en derecho público solamente se puede hacer lo que ley
establece y la autoridad está siguiendo conforme la ley lo dispone, los actos administrativos
definitivamente están regulados por la ley en este caso de la LOSEP, en ninguna de las
formas sería una acción de protección, la parte accionante ha hecho mención al art 88 de lo
que refiere a la acción de protección que tendrá por objeto el amparo directo, eficaz a los
derechos reconocidos en la constitución y podrá interponerse cuando existe una vulneración
de derechos constitucionales por actos u omisiones por cualquier autoridad pública o judicial
si bien es cierto nosotros no nos oponemos a esto pero en ningún momento se ha vulnerado
ningún derecho al ex servidor vuelvo a repetir se le ha cesado de las funciones como dice el
art 47 literal e de la LOSEP. También ha hecho mención a una posible vulneración a la
seguridad jurídica ahí si debo decir la seguridad jurídica que enfoca los accionante en estos
casos se debe saber con antelación que él ya sabía que el tipo de nombramiento que se le
otorgo no generaba un momento de estabilidad o algún otro tipo de garantía de pennanencia
más bien podía determinar que por causas legalmente establecidas debería ser en su momento
notificado, entonces no hay vulneración del derecho al trabajo en su dimensión como derecho
social que hace mención la parte accionada por lo que para comprender y llegar a la
conclusión respecto al derecho tenemos que nombrar al art 229 de la constitución menciona
que; serán servidoras o servidores públicos todas las personas que en cualquier forma o a
cualquier título trabajen, presten servicios o ejerzan un cargo, función o dignidad dentro del
sector público. Los derechos de las servidoras y servidores públicos son irrenunciables,
totalmente de acuerdo, la ley definirá el organismo rector en materia de recursos humanos y
remuneraciones para todo el sector público y regulará el ingreso, ascenso, promoción,
incentivos, régimen disciplinario, estabilidad, sistema de remuneración y cesación de
funciones de sus servidores, quien lleva esto la unidad administrativa de talento humano de
todos los GAD en todas las instituciones públicas o privadas existe una unidad administrativa
de talento humano, previo la disposición de la autoridad debidamente motivado a dispuesto
que se le cese de funciones al servidor amparado en la normativa legal vigente en este caso
LOSEP que se ha anunciado ya anteriormente, de aquí queda clara sr. juez que la ley es la que
debe regular concerniente a las funciones de los servidores públicos de modo que no cabe de
ninguna manera una acción de protección que se busque resolver algo de cesación de
funciones de un servidor público más bien ellos implicaría inobservar lo que dice el art 229
de la CRE y más bien atentar contra la seguridad jurídica que hace mención la parte
accionante, el art que debe ser entendido con el art 228 de la mismo CRE que habla sobre los
concursos de méritos o para ingresar dice textualmente el ingreso al servicio público, el
ascenso y la promoción en la carrera administrativa se realizarán mediante concurso de
méritos y oposición, en la forma que determine la ley, de modo que el ingreso al servicio
público en cualquiera de sus magnitudes, en cualquiera de sus fonnas incluido a lo
concerniente a nombramientos provisionales que es el caso son cuestiones de mera legalidad,
pues están regulados por la ley, es decir que no corresponde una acción de protección que está
establecida como una garantía jurisdiccional frente a la vulneración de derechos
constitucionales. El tema de terminación de nombramientos provisionales que está en litigio o
contratos ocasionales en el sector público adquiere rango constitucional cuando la
inobservancia de esta norma de rango legal tennina afectando derechos constitucionales,
cuáles son esos derechos constitucionales habíamos manifestado los grupos vulnerables como
son las mujeres embarazadas, personas con discapacidad, enfermedades catastróficas, pero
realmente el Sr. Herminio Francisco Salazar goza de buena salud y realmente no es el caso
que él sea parte de un grupo vulnerable como emana en este caso la CRE. En contestación a
lo que emanado la parte accionante en el derecho al trabajo es importante volver a recalcar el
art 229 de la CRE que dice claramente que es La ley regula el ingreso, ascenso, promoción,
incentivos, régimen disciplinario, estabilidad, sistema de remuneración y cesación de
funciones de sus servidores, de modo que si se acusa que una cesación de funciones que
atenta contra el derecho al trabajo aquello seria claramente un problema de aplicación de la
ley y por eso precisamente esta la LOSEP la que regula el tema de estabilidad en el sector
público, así como la cesación de funciones. Sr juez la terminación de la relación laboral con
un servidor público con nombramiento provisional que no goza en ningún momento de
estabilidad como así mismo lo dice el art 17.B del reglamento general de la LOSEP , no
vulnera un derecho constitucional al trabajo porque no le está impidiendo el ejercicio de una
actividad lícita eso si implicaría atacar el núcleo de este derecho. Finalmente, sr. juez tenemos
una sentencia 3-19JP del ex juez el Dr. Ramiro Ávila Santamaría en su acápite doscientos dos
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que dice claramente hay dos situaciones que merecen ser valoradas para determinar el
mecanismo procesal adecuado y eficaz. El primero tiene que ver con los derechos que están
en litigio, si el caso se refiere a servidor o servidores públicos por violaciones a sus derechos
laborales en general la vía adecuada y eficaz es la contenciosa administrativa, si el caso se
refiere a mujeres embarazadas o en periodo de lactancia estamos ante múltiples casos o
derechos en este caso la auto determinación reproductiva, la intimidad salud, lactancia, no
discriminación y el derecho al cuidado que no fueron considerados para diseñar la vía
contenciosa administrativa, ahí sí sería la vía adecuada para proteger los derechos a la mujer
embarazada o periodo de lactancia es la esfera constitucional a través de una acción de
protección, su señoría con estos antecedentes expuesto solicito se declare improcedente la
acción de protección solicitada por la parte accionante”. CONTRARREPLICA: El
Accionado, dice: “Solo aclarar que la institución se ha pronunciado de que ciertos
documentos de acción de personales de desvinculación no se encuentra en los archivos no
podemos pronunciamos si realmente no se encuentra pero más allá de eso su señoría nosotros
no estamos apelando de que si existe o no, si no que el documento está totalmente motivado y
legalizado desconocemos no nos podemos pronunciar por el documento ya que no se
encuentra en los archivos de ahí de que si existe o no existe nosotros no apelamos a eso solo a
la legalidad del documento que está plenamente motivada y sobre el tema también que ha
mencionado la Dra. Guerra sobre el contrato que tiene el Sr. Salazar obviamente él tiene un
contrato anterionnente ocasional yo refería que el contrato que conlleva a proponer esta
acción de protección es de nombramiento provisional y que ese en realidad tiene 5 meses a
eso me refería y que se entienda en esa manera que el contrato provisional con apenas 5
meses desde que ha iniciado desde enero a junio anterionnente ha tenido otra modalidad de
contratación como es la contratación ocasional con esos antecedentes señoría ratifícanne en
lo antes dicho y solicitarle una vez que se declare improcedente esta acción de protección”.
1.4.- En primer nivel, se practicó prueba documental, hicieron uso de la réplica y luego del
trámite de ley, el Juez Constitucional de instancia, resuelve: “...se acepta la acción de
1
protección propuesta por SALAZAR RAMOS FRANCISCO HERMINIO declarándose
vulnerado los derechos al trabajo, seguridad jurídica, igualdad fonnal y debido proceso. Se
Dispone como medidas de reparación que el Gobierno Autónomo Descentralizado de San
Miguel de Bolívar, a través de sus representantes legales, reintegren al legitimado activo
como CHOFER PROFESIONAL, hasta que esta entidad convoque al respectivo concurso de
méritos y oposición, a través del cual la accionante tenga la oportunidad de participar para
acceder al "nombramiento definitivo"; se dispone también el pago de los sueldos más los
beneficios legales dejados de percibir durante el tiempo que estuvo separado de la institución
accionada. Ejecutoriada esta sentencia, se enviará copia a la Corte Constitucional, en
cumplimiento del quinto ordinal del artículo 86 de la Constitución de la República. -
Sentencia que ha sido apelada por los legitimados pasivos en audiencia, recurso que por
principio de oralidad esta autoridad ha dispuesto que se lo tendrá en cuenta en el momento
procesal oportuno, por lo que la señora secretaria deberá remitir el proceso a la Corte
Provincial de Bolívar para su conocimiento...”(Sic). Inconformes con la sentenciados
* legitimados pasivos, han presentado recurso de apelación, dentro de la misma audiencia;
siendo concedido por el Juez de instancia, en razón de lo cual sube a este Tribunal de
Apelaciones; y, de conformidad a lo dispuesto en el artículo 24 de la Ley Orgánica de
Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional, siendo el estado de la causa la de
resolver en forma motivada, se hacen las siguientes consideraciones:
Por último el artículo 42 del mismo cuerpo de ley señala: “...Improcedencia de la acción.-
La acción de protección de derechos no procede: 1. Cuando de los hechos no se desprenda i*
que existe una violación de derechos constitucionales. 2. Cuando los actos hayan sido
*
revocados o extinguidos, salvo que de tales actos se deriven daños susceptibles de reparación.
3. Cuando en la demanda exclusivamente se impugne la constitucionalidad o legalidad del
acto u omisión, que no conlleven la violación de derechos. 4. Cuando el acto administrativo
pueda ser impugnado en la vía judicial, salvo que se demuestre que la vía no fuere adecuada
ni eficaz. 5. Cuando la pretensión del accionante sea la declaración de un derecho. 6. Cuando
se trate de providencias judiciales. 7. Cuando el acto u omisión emane del Consejo Nacional
Electoral y pueda ser impugnado ante el Tribunal Contencioso Electoral. En estos casos, de
manera sucinta la jueza o juez, mediante auto, declarará inadmisible la acción y especificará
la causa por la que no procede la misma.
5.3.- Por otro lado, el artículo 83 numeral 1 de la Constitución de la República del Ecuador
dispone de manera general y clara que: “...Son deberes y responsabilidades de las
ecuatorianas y los ecuatorianos, sin perjuicio de otros previstos en la Constitución y la ley: 1.
* Acatar y cumplir la Constitución, la ley y las decisiones legítimas de autoridad
competente...”.
6.1.3.- Bajo estas prerrogativas, nuestra Constitución en su artículo 76, numeral 7, literal L),
dispone como garantía básica en todo proceso una Resolución motivada por parte de los
poderes públicos, y confonne a las reglas jurisprudenciales de la Corte Constitucional en
sus Sentencias No. 062-14-SEP-CC, 022-15-SEP-CC; y, 282-15-SEP-CC, en las cuales se
indica los elementos que ha utilizado la Corte Constitucional del Ecuador para que una
decisión judicial se encuentre motivada o razonada, siendo la “Razonabilidad, Lógica y
Comprensibilidad” que conllevan a que la decisión judicial adoptada por el
juzgador sea conocida y entendida fácilmente por los justiciables.- En esta línea de
pensamiento y siendo el Ecuador un Estado constitucional de derechos y justicia el mismo
que implica, entre otras concepciones, ‘V/ sometimiento de toda autoridad, función, ley,
reglamento o acto a la Constitución de la República, apelando a la constitucionalidad y
no a la legalidad”, conforme lo sostuvo la Corte Constitucional en la Sentencia No.
115-14-SEP-CC del Caso No. 1683-12-EP; así como, “ante posibles vulneraciones de los
derechos constitucionales se debe dar una real preferencia de lo sustancial (reglas, valores
y principios constitucionales cpie tutelan derechos) por sobre lo formal o
procedimental (derecho regulado en la ley)” confonne lo advierte la Corte Constitucional en
su sentencia N° 246-12-SEP-CC del Caso No. 0402-10-EP y 334-15-SEP-CC del Caso No.
18j0-1 1-EP; y, que “ cuando se trate de derechos, los jueces acudirán a la norma más
amplia o a una interpretación normativa extensiva y por el contrario, cuando se trate de
establecer limites al ejercicio de los derechos, acudirá a la norma o a la interpretación
menos restrictiva. , de todo lo cual se colige que a partir de una “interpretación
garantista ” de los “derechos y principios constitucionales” a favor de las personas ninguna
interpretación nonnativa es estrictamente “formalista y positivista” en cuanto a su
aplicación, sino que, más bien por el mismo estado constitucional de derechos
y
justicia, toda interpretación nonnativa debe realizarse a la luz de la Constitución y de los
principios universales que recoge nuestra Carta Magna dentro de los
denominados “principios de aplicación”señalados en los Arts. 10, 11 y 424 de la Carta
Magna; por lo que, basados en los fallos jurisprudenciales citados y resolviéndose una acción
de garantía constitucional bajo toda ésta naturaleza y alcance, se toma oportuno recordar
que la ACCIÓN DE PROTECCIÓN no tiene por objeto analizar y resolver asuntos
6.1.5.- En el caso en estudio se advierte que, con el Acto Administrativo de cesación del
nombramiento provisional, el Alcalde del Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal
del cantón San Miguel de Bolívar, ha vulnerado su derecho constitucional al DEBIDO
PROCESO, derecho consagrado en el Art. 76 de la Constitución de la República. Del mismo
modo, se ha inobservado, lo establecido en el literal c) del Art. 18 del Reglamento a la
LOSEP, que hace mención a que procede el nombramiento provisional para ocupar puestos
vacantes hasta cuando exista un ganador del concurso de méritos y oposición; con lo cual,
se ha violentado “el derecho a la seguridad jurídica que se fundamenta en el respeto a la
Constitución y en la existencia de normas jurídicas previas, claras, públicas y aplicadas
por las autoridades competentes”; derecho establecido en el Art. 82 de la Constitución de la
República; así también se vulneró otro derecho fundamental como es el Derecho al Trabajo
establecido en el Art. 33 de nuestra Carta Magna que dice: “El trabajo es un derecho y un
deber social y un derecho económico, fuente de realización personal y base de la economía.
El Estado garantizará a las personas trabajadoras el pleno respeto a su dignidad, una vida
decorosa, remuneraciones y retribuciones justas y el desempeño de un trabajo saludable y
libremente escogido y aceptado ”. La Carta de la Organización de los Estados Americanos,
Art. 45, dispone en su parte pertinente a la aplicación de los siguientes principios y
mecanismos: b) El trabajo es un derecho y un deber social, otorga dignidad a quien la realiza
y debe prestarse en condiciones que, incluyendo un régimen de salarios justos, aseguren la
vida, la salud y un nivel económico decoroso para el trabajador y su familia, tanto en sus años
de trabajo como en su vejez, o cuando cualquier circunstancia lo prive de la posibilidad de
trabajar”.- La Corte Constitucional en la sentencia Nro. 093-14-SEP-CC, en el caso Nro.
1752-1 1-EP, establece que, “(•••) El derecho al trabajo se constituye en una necesidad
humana que obligatoriamente debe ser tutelada por el Estado, a través del incentivo de
políticas públicas que estimulen al trabajo en todas sus modalidades, así como también, a
través de la protección de los derechos laborales de todas las trabajadoras y trabajadores.
Este derecho es un derecho universal, por cuanto es reconocido a todos las personas, así
como también abarca todas las modalidades de trabajo ”.- Entonces, el derecho al trabajo
consiste en la base para la realización de otros derechos, como una vida digna, la misma que
también ha sido vulnerada al dar por terminada la relación laboral, impidiendo que el
accionante pueda satisfacer sus necesidades básicas y las de su familia.- El derecho a la vida
digna, establecido en el Art. 66, numeral 2 de la Constitución de la República del Ecuador,
dice: “2.- El derecho a una vida digna, que asegure la salud, alimentación y nutrición, agua
potable, vivienda, saneamiento ambiental, educación, trabajo, empleo, descanso y ocio,
cultura física, vestido, seguridad social y otros servicios sociales necesarios”', derecho que
exige a las entidades del Estado vigilar su cumplimiento en todas sus decisiones, porque la
vida digna parte de asegurar la supervivencia de los ciudadanos a tener una vida decente, en
paz, con armonía, y con seguridad; situación que en la presente causa no ha sucedido al no
*
haberse respetado, ni considerado el derecho al trabajo del accionante, por lo que, la facultad
de declarar la procedencia de una Acción de Protección, deviene en la demostración de la
violación de un derecho de rango constitucional, que no se requiere agotar ninguna vía de la
justicia ordinaria, para acceder al proceso constitucional. En este mismo orden de ideas,
la Corte Constitucional en la Sentencia No. 22-13-IN/20 del CASO No. 22-13-IN respecto a
la seguridad jurídica, dejo sentado: “Con respecto al derecho a la seguridad jurídica, cabe
señalar que este Organismo ha indicado que dicho derecho contiene tres elementos:
confiabilidad, certeza y no arbitrariedad. La confiabilidad está garantizada con la
generación de normas, es decir, aplicando el principio de legalidad. En cuanto a la certeza,
los ciudadanos deben estar seguros de que las reglas de juego no sean alteradas, para lo
que se debe contar con una legislación estable y coherente, así como un conjunto de
normas que hagan valer sus derechos. Y, finalmente, debe evitarse una posible
arbitrariedad por parte de los órganos administrativos y jurisdiccionales en la aplicación de
preceptos legales”. Consecuentemente, el derecho a la SEGURIDAD JURÍDICA es la
certeza que tienen todos los ciudadanos de la aplicación de las nonnas jurídicas previas,
claras, públicas por parte de las autoridades competentes dentro de los casos concretos a
resolverse para efectos de evitar cualquier arbitrariedad por parte de los órganos
administrativos y jurisdiccionales en la aplicación de los preceptos legales; y en el caso sub
júdice se ha podido verificar, que el Alcalde del Gobierno Autónomo Descentralizado del
cantón San Miguel de Bolívar; quien ha violentado los derechos
constitucionales demandados y los mismos pertenece a la esfera de la constitucionalidad lo
cual le da derecho al legitimado activo de alcanzar el beneficio inmediato de sus intereses.
En razón de todo lo expuesto, se declara la vulneración de los derechos constitucionales al
debido proceso en la garantía de la motivación, a la seguridad jurídica, al trabajo y a una vida
digna, reconocidos en los artículos 76 numeral 7 literal 1), 82, 33 y 66.2 de la Constitución de
la República, este Tribunal de la Sala Multicompctente de la Corte Provincial de Justicia de
Bolívar, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DEL PUEBLO SOBERANO
DEL ECUADOR Y POR AUTORIDAD DE LA CONSTITUCIÓN Y LAS LEYES DE LA
REPÚBLICA, resuelve: 1. Rechazar el recurso de apelación interpuesto por los
representantes legales del Gobierno Autónomo Descentralizado del cantón San Miguel de
Bolívar; consecuentemente se confirma la sentencia dictada por el Juez Constitucional de
Primer Nivel, pero modificando en lo que respecta a la reparación económica, la misma que
% deberá ser reclamada ante el Tribunal de lo Contencioso Administrativo, tal como dispone el
Art. 19 de la Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional. 2.
¥
Ejecutoriada que sea, el Secretario Relator, cumpla lo dispuesto en el numeral 5 del artículo
86 de la Constitución de la República del Ecuador y el Art. 25, numeral 1 de la Ley Orgánica
de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional, y devuélvase el proceso a la Unidad
Judicial de origen, para los fines de ley.- Cúmplase y Notifíqucse.
FIRMADO ELECTRÓNICAMENTE-TELETRABAJO
NUÑEZ NUÑEZ NELLY MARLENE
JUEZ (PONENTE)
A //
NEfoflÓtA HERNAN-ALEXANOFR
JUEZ
FIRMADO ELECTRÓNICAMENTE-TELETRABAJO
BALLESTEROS VITERI ALVARO MAURICIO
JUEZ
L- ANTECEDENTES:
* del IESS, debiendo indicar que el documento de desvinculación ha sido solicitado por el
accionante en más de una ocasión a la entidad accionada, sin que haya obtenido una respuesta
favorable, siendo incluso que se ha presentado una acción de acceso a la información pública,
proceso dentro del cual de manera textual la institución ha referido no contar con dichos
documentos. Señala que se han vulnerado sus derechos constitucionales a la seguridad
jurídica, al trabajo, al debido proceso en la garantía de la motivación e igualdad. Solicita se
acepte la acción de protección propuesta, se declare la vulneración de sus derechos
constitucionales, se ordene el inmediato reintegro a sus funciones y el pago de todos los
haberes laborales dejados de percibir durante la desvinculación.
1.2.- El doctor Rodrigo Dando Castro Medina, Juez de la Unidad Judicial Multicompetente
con Sede en el Cantón San Miguel, mediante sentencia dictada el 3 de junio de 2022, en la
parte resolutiva, expresa: “se acepta la acción de protección propuesta por SALAZAR
RAMOS FRANCISCO HERMINIO declarándose vulnerado los derechos al trabajo,
seguridad jurídica, igualdad formal y debido proceso. Se Dispone como medidas de
reparación que el Gobierno Autónomo Descentralizado de San Miguel de Bolívar, a través
de sus representantes legales, reintegren al legitimado activo como CHOFER
PROFESIONAL, hasta que esta entidad convoque al respectivo concurso de méritos y
oposición, a través del cual la accionante tenga la oportunidad de participar para acceder al
“nombramiento definitivo”; se dispone también el pago de los sueldos más los beneficios
legales dejados de percibir durante el tiempo que estuvo separado de la institución accionada.
Ejecutoriada esta sentencia, se enviará copia a la Corte Constitucional, en cumplimiento del
quinto ordinal del artículo 86 de la Constitución de la República. - Sentencia que ha sido
apelada por los legitimados pasivos en audiencia, recurso que por principio de oralidad esta
autoridad ha dispuesto que se lo tendrá en cuenta en el momento procesal oportuno, por lo
que la señora secretaria deberá remitir el proceso a la Corte Provincial de Bolívar para su
conocimiento”. Inconforme con esta resolución, los representantes legales de la Institución
accionada, interponen recurso de apelación, para ante la Sala Multicompetente de la Corte
Provincial de Justicia de Bolívar. Con estos antecedentes , se razona:
Carrasco Valarezo y abogado Borys Patricio López Monar, Alcalde y Procurador Síndico del
*
Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del cantón San Miguel de Bolívar,
correspondientemente.
4.2.- De la revisión del expediente, así como de las pruebas que se han practicado; en
especial, con la prueba documental, se han justificado plenamente los siguientes hechos
principales que se deben considerar y que sirven para resolver esta causa constitucional de
acción de protección:
1.- Que entre Francisco Herminio Salazar Ramos y la legitimación pasiva; esto es, doctor
Herbart Stalin Carrasco Valarezo y abogado Borys Patricio López Monar, Alcalde y
Procurador Síndico del Gobierno Autónomo Descentralizado Municipal del cantón San
Miguel de Bolívar, respectivamente, existió una relación laborar, conforme consta en el libelo
de demanda, hecho que no ha existido oposición, ni contradicción de la parte accionada.
*
2.- Que el accionante Francisco Henninio Salazar Ramos, inicia la prestación de servicios en
el mes de septiembre de 2018; posteriormente, el 7 de enero de 2019, se le extiende
nombramiento provisional en calidad de chofer del Gobierno Autónomo Descentralizado
Municipal del cantón San Miguel, hasta el mes de junio de 2019, en que fue notificado con la
cesación o terminación del nombramiento provisional.
4.4.- Para evitar la confusión y sobre todo para advertir la desnaturalización y ordinarización
de la acción de protección, es trascendental, que los jueces constitucionales identifiquemos
cuándo un derecho puede ser considerado como fundamental y, por tanto, impugnable vía
acción de protección y cuando el derecho es ordinario e inherente a la jurisdicción ordinaria.
4.5.- Bajo la lógica del Estado Liberal de Derecho, modelo de Estado que rigió al Ecuador
durante muchos años, las garantías respondían esencialmente a derechos relacionados con la
propiedad y la autonomía de la voluntad, más conocidos como derechos patrimoniales u
ordinarios; por el contrario, en el Estado Constitucional de Derechos las garantías centran su
atención en la protección y justiciabilidad de derechos fundamentales o constitucionales.
4.6.- Los derechos fundamentales como la vida o libertad, así como los derechos
patrimoniales como los de adquirir, disponer bienes de propiedad, son derechos universales;
cabe señalar que los derechos patrimoniales, son derechos singulares, puesto que para cada
uno de ellos existe un titular detenninado que excluye a todos los demás.
4.7.- Los derechos fundamentales como la vida, libertad, son derechos indisponibles,
inalienables, inviolables, intransigibles, personalísimos; por su parte, los derechos
patrimoniales, inherentes a la propiedad privada, como la compra venta, los créditos, son
derechos disponibles por su naturaleza, negociables y comerciables. Los derechos
* patrimoniales, al contar con un objeto consistente en un bien patrimonial, se adquieren, se
cambian, se venden, se permutan o entregan en comodato, etc.; en cambio, no se consumen y
¥
tampoco pueden venderse el derecho a la vida, los derechos a la integridad personal o los
derechos civiles y políticos.
4.11.- El artículo 88 de la Constitución, establece que: “La acción de protección tendrá por
objeto el amparo directo y eficaz de los derechos reconocidos en la Constitución, y podrá
interponerse cuando exista una vulneración de derechos constitucionales, por actos u
omisiones de cualquier autoridad pública no judicial; contra políticas públicas cuando
supongan la privación del goce o ejercicio de los derechos constitucionales; y cuando la
violación proceda de una persona particular, si la violación del derecho provoca daño grave,
si presta servicios públicos impropios, si actúa por delegación o concesión, o si la persona
afectada se encuentra en estado de subordinación, indefensión o discriminación” por lo tanto
el ámbito de aplicación de la acción no es referido a asuntos de mera legalidad y en relación a
este caso concreto, no es idónea para resolver reclamaciones administrativas, puesto que en la
ley existen procedimientos pre detenninados a fin de mediar o resolver los problemas
jurídicos que respecto a estas se susciten, si se ventilan asuntos -de cualquier índole- cuyos
procedimientos de solución de controversias se encuentran plasmados en determinada ley,
mediante vías constitucionales que no son idóneas para resolver casos de mera legalidad, se
vulnerará todo derecho relacionado a la tutela efectiva, como la garantía del debido proceso y
la seguridad jurídica; en este sentido, la Corte Constitucional en los argumentos [obiter dicta]
de su jurisprudencia vinculante señala un punto crucial a este respecto que imperativamente
se debe tomar en cuenta en las causas constitucionales: “Si vía acción de protección se
impugna de manera exclusiva la legalidad del acto, sin que conlleve vulneración de derechos
constitucionales, el asunto debe decidirse en los mecanismos judiciales ordinarios
competentes, pero no a través de una garantía jurisdiccional” (Gaceta Constitucional N° 001.
Sentencia N°. OOl-lO-PJO-CC. R.O. N° 351 Segundo Suplemento, de 29 de Diciembre de
2010).
4.12.- El acto administrativo de dar por terminado un nombramiento provisional, es una
*
cuestión de carácter eminentemente legal, que se la debe resolver ante los Jueces de
lo Contencioso Administrativo, que es la vía adecuada, eficaz y establecida en el artículo
173 de la Constitución de la República del Ecuador, que ordena: “Los actos administrativos
de cualquier autoridad del Estado podrán ser impugnados, tanto en la vía administrativa como
ante los correspondientes órganos de la Función Judicial”, en armonía con lo que manda el
artículo 31 del Código Orgánico de la Función Judicial, que dice: “PRINCIPIO DE
IMPUGNABILIDAD EN SEDE JUDICIAL DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS.- Las
resoluciones dictadas dentro de un procedimiento por otras autoridades e instituciones del
Estado, distintas de las expedidas por quienes ejercen jurisdicción. en que se reconozcan,
declaren, establezcan, restrinjan o supriman derechos, no son decisiones iurisdiccionales;
constituyen actos de la Administración Pública o Tributaria, impugnables en sede
jurisdiccional”, artículos 300 y 303.1 del Código Orgánico General de Procesos, que
disponen: “Art. 300.- Objeto. Las jurisdicciones contencioso tributaria y contencioso
administrativa previstas en la Constitución y en la ley, tienen por objeto tutelar los derechos
de toda persona y realizar el control de legalidad de los hechos, actos administrativos o *
contratos del sector público sujetos al derecho tributario o al derecho administrativo; así
como, conocer y resolver los diversos aspectos de la relación jurídico tributaria o jurídico
administrativa, incluso la desviación de poder. Cualquier reclamo administrativo se
extinguirá, en sede administrativa, con la presentación de la acción contencioso tributaria o
contencioso administrativa. No serán admisibles los reclamos administrativos una vez
ejercidas las acciones contencioso tributarias o contencioso administrativas”. “Art. 303.-
Legitimación activa. Se encuentran habilitados para demandar en procedimiento contencioso
tributario y contencioso administrativo: 1. La persona natural o jurídica que tenga interés
directo en demandar la nulidad o ilegalidad de los actos administrativos o los actos
normativos de la administración pública, ya sea en materia tributaria o administrativa”.
Consecuentemente, la acción contenciosa administrativa es la vía apropiada que la
constitución y ley han dispuesto, para resolver el presente caso, ya que tiene relación con
aspectos y exigencias de carácter legal. La legitimación activa, tiene que razonar que los
posibles agravios que pudo haber sufrido, al habérsele notificado con la terminación del
nombramiento provisional conferido a la parte accionante, cualquier reclamación, la debe
ejecutar en la vía ordinaria Contenciosa Administrativa, no así a través de la presente acción
constitucional, ya que concurren aspectos y exigencias de mera legalidad, que deben ser
resueltos por la justicia ordinaria, considerando que la protección de los derechos, tiene dos
mecanismos de acción, la vía constitucional y ordinaria, la primera se aplica cuando se
*
establezca en forma diáfana de que se ha afectado gravemente un derecho fundamental; y, la
segunda, la ordinaria, se la ejecuta a través de las distintas acciones establecidas en el Código
Orgánico General de Procesos u otra nonna legal, relacionado con el cumplimiento de
requisitos legales.
QUINTA: DECISIÓN:
1.- Acepta el recurso de apelación formulado por el doctor Herbart Stalin Carrasco Valarezo y
abogado Borys Patricio López Monar, Alcalde y Procurador Síndico del Gobierno Autónomo
Descenti al izado Municipal del cantón San Miguel de Bolívar, respectivamente; en esta
virtud, se revoca la sentencia dictada por el Juez A-quo, acorde a la motivación que antecede,
se deja a salvo los derechos del accionante, para concurrir al órgano jurisdiccional ordinario,
de que se crea asistido.
2.- Ejecutoriada que sea esta sentencia, a través de Secretaría, remítase el proceso a
la Unidad Judicial de origen, para los fines de Ley; y, una copia certificada a la Corte
Constitucional. Notiííquese.-
FIRMADO ELECTRÓNICAMENTE-TELETRABAJO
BALLESTEROS VITERI ALVARO MAURICIO
JUEZ
*
^XpU.o\o [
A FIRMADO ELECTRÓNICAMENTE-TELETRABAJO
NUNEZ NUNEZ NELLY MARLENE
JUEZ (PONENTE)
Vr-s
En Guaranda, martes veinte y uno de junio del dos mil veinte y dos, a partir de las ocho horas
y cuarenta y un minutos, mediante boletas judiciales notifiqué la SENTENCIA y VOTO
SALVADO que antecede a: SALAZAR RAMOS FRANCISCO HERMINIO en el correo
electrónico paogclO@hotmail.com, juan_tpt_2@hotmail.com,
marceloguen-acoronel@outlook.es, en el casillero electrónico No. 0106484751 del Dr./Ab.
GUERRA CORONEL MARCELO ALEJANDRO. GAD MUNICIPAL DEL CANTON SAN
MIGUEL DE BOLIVAR-CARRASCO VALAREZO HERBART STALIN Y PILCO
ZURITA ANGEL HUMBERTO en la casilla No. 331 y correo electrónico
stalin24carrasco@yahoo.com, en el casillero electrónico No. 0201149333 del Dr./Ab.
HERBART STALIN CARRASCO VALAREZO; LOPEZ MONAR BORYS PATRICIO,
PROCURADOR SINDICO DEL GAD MUNICIPAL DEL CANTÓN SAN MIGUEL en el
correo electrónico buzondelacorte@gmail.com, municipio@sanmigueldebolivar.gob.ec, en
el casillero electrónico No. 0201707072 del Dr./Ab. BORYS PATRICIO LÓPEZ MONAR.
ALEX RODRIGO URIBE EIVAR, DIRECTOR REGIONAL DE CHIMBORAZO DE LA
PROCURADURIA GENERAL DEL ESTADO en el correo electrónico
alex.uribe@pge.gob.ee; en el correo electrónico mpumagualli@pge.gob.ee,
doviedo@pge.gob.ee, en el casillero electrónico^ o. 0602568271 del Dr./Ab. MARIA
FERNANDA PUMAGUALLI LLERENA. Certificó:
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RUIZ BÁEZ JOHN FABRICIO
SECRETARIO RELATOR (E)
NELLY.NUNEZ
Ai
A
RAZON: Siento por tal que la sentencia y voto salvado, dictados por la Sala dentro de la
presente causa, se encuentran ejecutoriados por el ministerio de ley.- Guaranda, 29 de junio *