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Segundo Parcial SS
Segundo Parcial SS
CONCEPTO
EL FUNDAMENTO DE LA MOVILIDAD
MARCO NORMATIVO
En el marco del encuadre normativo también vamos a decir que esta cuestión
de movilidad está sujeta a reglamentación. Con lo cual, el marco o el encuadre
normativos es a partir de leyes que sanciona el Congreso de la Nación. O sea
que tenemos una manda del constituyente y una manda del legislador o una
facultad deberíamos decir, del legislador.
Con lo cual, si la primera ley era de 1904, ¿en aquel entonces estaba la manda
constitucional asegurando la movilidad? No. O sea que teníamos un régimen
general que regulaba todos estos institutos, estas prestaciones, pero no había
una manda constitucional, o sea que fue una construcción del legislador.
¿Por qué el artículo 14 bis es bis? ¿No les llama la atención? Se quedó a mitad
de camino la reforma. No fue una reforma que transitó, se inició, se discutió y
se terminó; fue a las apuradas. Fue todo un período constitucional bastante
complejo, hasta que vuelve la democracia.
¿Saben por qué es famosa la Ley 14.499, ¿no? ¿Esta es la famosa ley de
qué? Del 82% móvil, que era un 82% bien criollo, mentiroso. No era verdad.
Porque estaba sujeto al artículo 4 que era una escala de reducción. Escala de
reducción significa que, a partir de cierto umbral, se iba a reducir ese
porcentaje o el monto.
Por ejemplo: Si yo cobro $1.000, el 82% móvil de $1.000 va a ser $820. O sea
que, si yo tengo en cuenta esta remuneración, o 12 remuneraciones, o 120
remuneraciones, lo que sea, promedio por remuneraciones, el 82% de $1.000
va a ser 820.
Ahora, yo puedo decir que este 82% va a estar sujeto a una escala de
reducción, que significa que cuando supere, por ejemplo, $10.000, estos
$10.000 van a tener una reducción, supónganse $12.000. A partir de $10.000
va a tener una reducción de x%. Supongamos que el porcentaje de reducción
da $2.000, entonces me va a quedar una remuneración de $10.000, con lo cual
el 82% de 10.000 va a ser $8.200. Pero este trabajador en realidad percibía
$12.000, no percibía $10.000, con lo cual este 82% para él es mentiroso, no se
aplica. Si tuviéramos que pensarlo es menor, no sé, un 76, un 78%. Es decir,
82% móvil sujeto a escala de reducción.
Si el profe agarra a cualquiera de los alumnos y ve cuál fue el mejor año que
tuvimos las mejores remuneraciones, el mejor trabajo, todos cuando nos
jubilemos, cuando pasemos a la pasividad, vamos a estar en situación de
percibirlo, el 82% de lo mejor que tuvimos, y no se va a tener en cuenta si
fuimos monotributistas A; si fueron remuneraciones bajas.
Después está la contribución patronal: 16%. O sea que da 27%. 25, cuatro de
estos juntarían el 100% de los $1.000. O sea, si aportas 25%, sería 250 y
cuatro activos, juntarían un pasivo. Eso es el piso. Imagínense si yo voy a
tomar no la remuneración de este trabajador, la mejor que tuvo. 4-1 no me va a
dar.
La pregunta es ¿Este 16% es así? ¿Hoy es 16%? Ya vieron financiamiento del
sistema del SIPA. ¿Es 16% o hay dos alícuotas? Artículo 19 de la Ley 27.541,
ley de emergencia. ¿Cómo se definen las alícuotas? No le interesan los
montos, cree que es 20, 42 y 18. ¿Cómo se definen? Por actividad. O sea, si
yo soy productor, PYME, voy a pagar alícuotas inferiores. Si yo soy gran
empresas, servicios, voy a pagarla más alta.
Esa alícuota del 20, 42, 18, ¿son para el SIPA? No, porque ahí va al fondo
nacional de empleo, va a obras sociales. Es un combo. Esto es lo que fue el
famoso decreto 841 en su momento. ¿No les hace ruido estas cosas, chicos?
Esto es la argentinidad al palo, que se traduce ¿en qué? En la ausencia de
conocimientos de nuestra parte, porque si el profe nos dice el 16, nosotros
repetimos eso, y no sabemos a dónde va la plata, ¿Cómo podemos hablar de
cuanto son las prestaciones? Esto es todo adrede. Es más, esto fue regulado
por Decreto de Necesidad y Urgencia.
Entonces esta ley creó un sistema, el 82% móvil con escala de reducción:
Esta es una Ley, que equipara el pasivo con el activo, porque dice que es el
82% de la remuneración correspondiente al cargo/oficio/función, o sea que ya
esa persona, ese pasivo queda ligado a la devolución de esa remuneración.
El problema de esta Ley estuvo relacionado con los cargos, porque ustedes
saben que la Administración Pública, en materia presupuestaria, nosotros
podemos tener un cargo que hoy existe y mañana no. Por ejemplo, yo puedo
ser director nacional de Migraciones hoy, y cuando me estoy por jubilar se
modifica el régimen y entonces ya no existe más el director nacional, ahora es
el Coordinador Nacional o el jefe. Entonces yo dependo de cuando cesé, si eso
pasó al momento del otorgamiento del beneficio; o sea va a haber un re-
encasillamiento. Entonces, ¿se dan cuenta de la problemática de esta Ley?
Financiera y administrativa.
JURISPRUDENCIA
1. La primera etapa va a estar dada por tres fallos, que de alguna manera
nos van a dar el concepto de movilidad: Ponzo, Barreiro y Peterson de
Tavella.
¿Pero qué pasa? Al momento que le tienen que pagar la prestación a Ponzo, el
cargo que él decía que le correspondía, porque aparte era con un juicio de
plena prueba, donde se fue al legajo del trabajador a ver las funciones; derecho
del trabajo, encontrar la verdad de la realidad y ver el encasillamiento. ¿Qué
hace Ponzo? Lo llama como testigo a Burgos. Burgos era su compañero, era el
jefe de Contabilidad.
Ponzo dice bueno, cuando trabajábamos con Burgos, durante nuestro mejor
período, él ganaba $10.000 y yo ganaba $10.000. Entonces ¿por qué ahora
cuando yo me jubilo, él gana $8.200 y yo gano $7.600 si de acuerdo al artículo
2 y sin aplicación de la escala de reducción, yo tendría que percibir el 82%?
Lo que al profe le interesa que nos quede claro de este fallo, además del punto
2 y punto 3 del considerando que nos habla de esta necesaria relación de
proporcionalidad, que en Ponzo la Corte habla de algo que no dice la ley, que
es el propio cargo. Esta necesaria relación de proporcionalidad entre la
remuneración del activo y del haber del pasivo, es del propio cargo, no del de
Burgos; del propio; que no es lo que dice la ley. La ley dice el 82% del cargo.
La Corte no lo entendió así. Y que tiene que conservar una situación
patrimonial proporcionada.
Fijémonos, el artículo 17 dice: El haber jubilatorio del afiliado que aporte a una
o a más cajas simultáneamente en razón de desempeñar dos o más cargos,
será igual a la suma de los mismos sujeta a la escala del artículo 4°, debiendo
optar por la caja donde se le otorgará el beneficio jubilatorio. Para gozar de
este beneficio el agente deberá haber desempeñado, simultáneamente, cinco
años de servicios continuados, como mínimo.
Esto, está relacionado con reciprocidad. Bueno, acá de lo que está hablando es
del beneficio único, porque habla de dos cajas. Esto es anterior al régimen de
reciprocidad.
¿Entonces qué le dice? Bueno, yo lo que quiero es que me lo reajuste, quiero
que usted me tome esas remuneraciones. La Caja no se lo había tomado
porque decía que no se lo podía computar. La Caja le decía que tendría que
haber tenido el tiempo requerido, los 30 años de servicio para que se los tome,
con esta continuidad de 5 años.
Sin perjuicio de ello, la Corte hace lugar, porque dice, si yo a este trabajador
que aportaba a dos cajas le voy a tomar solamente una que tuvo los 30 años
de servicios con aportes, si ese fuera el tiempo de servicio y el requisito de la
edad, le voy a dejar afuera estas otras remuneraciones, que si yo no las tomo
en cuenta afectarían la relación de proporcionalidad que tiene que haber entre
lo que él aportó y el monto de su prestación. O sea, estamos dando vuelta
sobre lo mismo.
Los demás recaudos exigibles, ¿cuáles son? Los 30 años de servicios con
aportes. Se piden solamente 5. Pero dice, para el cómputo usted se lo tiene
que dar porque si no le afecta.
Pero más allá de eso, la Corte en el punto 8 del considerando dice que:
“Corresponde recordar que esta Corte ha establecido como uno de los
principios básicos que surgió del régimen previsional argentino, el de la
necesaria proporcionalidad que debe existir entre el haber de pasividad,
atendiendo a la naturaleza sustitutiva”. La naturaleza sustitutiva que tiene el
haber previsional.
Con lo cual ¿qué pasa acá? Que nosotros cuando tenemos que hablar de la
movilidad, la vamos a hablar desde dos puntos de vistas:
La Cámara Federal que antiguamente era una Cámara Nacional tuvo un solo
plenario que fue el fallo Bordo. En ese fallo, la Cámara Nacional estableció que,
cuando se advirtiera que existía una lesión o menoscabo en el quantum de la
prestación, se iba a aplicar el índice conocido como el IPI (Índice del Peón
Industrial), actualmente ISBIC (Índice de Salarios Básicos de la Industria y la
Construcción)
¿Entonces qué dijo la Corte? Si esto da una suma inferior en una cuantía
superior al 10% de la que da aplicando el índice que yo ordeno, declaro la
inconstitucionalidad de estas normas y en consecuencia mando, ordeno,
ajustar el haber de acuerdo a estas pautas, de acuerdo a estos índices.
Esto es lo que tiene que analizar, nada más. Entonces todo el resto, que se
ponga a hablar de que significa la movilidad está mal. Además, dice, a partir del
año 90 el legislador lo que estableció fue un cambio de paradigma = la
convertibilidad (ley 23.928) = Un peso por un dólar. Pero, además, la ley de
convertibilidad decía que no se podía indexar, estaba prohibido la indexación.
Ahora bien, ¿qué pasa? Si yo tengo que tomar 120 remuneraciones y las 120
remuneraciones las voy a tomar históricas, supongamos, la compañera que era
cajera del Banco Galicia y cobraba $100.000 por mes en el año 2020 y se jubila
en el año 2040, y cobra $1.000.000, el promedio de remuneraciones histórico,
original es, sumo las 120 remuneraciones y las divido por 120. ¿Está bueno?
No. Se licúa.
Esta Ley empezó a armar lio porque las prestaciones cada vez eran menos.
Por eso la justicia declara la inconstitucionalidad de esto. Porque dice, a mí no
me importa todo esto.
Pero acá hay un problema del inicio, en la determinación del haber inicial. Es
decir, cuando tomo todas esas remuneraciones y cómo las actualizo.
Acá había un índice que era el INGR que era el Índice General de
Remuneraciones, pero ese índice se aplicaba para dos cosas:
Podríamos decir como dos caras de la misma moneda. O sea, un mismo índice
para actualiza remuneraciones haber.
(PP) ¿El fallo por qué es interesante? Porque por ejemplo nos dice: La Corte
siempre dijo con respecto a todo este quilombo que es quantum, la Corte
siempre dijo que hay un derecho al estado de jubilado, pero no hay un derecho
al monto de la prestación. Es más, la Corte ha establecido que se pueden bajar
las prestaciones. Las prestaciones se pueden bajar, se pueden modificar; nadie
tiene derecho al amparo de un régimen legal determinado. Lo que no se puede
hacer es sacarle el carácter de jubilado a esa persona. Y empieza a establecer
cómo interpreta las leyes, cómo interpreta la Constitución, pero lo cierto es que
da de baja todas estas interpretaciones que nosotros dijimos. Inclusive, se
mete con la Ley 24.463 que no había sido parte de la controversia o de la
causa al momento de la demanda.
¿Esta Ley por qué es famosa? Porque la movilidad, la 24.241 fue determinada,
en el comienzo por el artículo 160 que remite al 32, y después por el 32. ¿Qué
establecía el artículo 32? Que en realidad lo habíamos hablado en el artículo
19 y 20 de la Ley 24.241 ¿Cómo evolucionaban las prestaciones en el marco
de esta Ley? El AMPO.
Lo cierto es que, si nosotros lo pensamos, esto duró muy poco, porque nació
en el 93, no entró en vigencia hasta 07/94, pero en 03/95; artículos 5, 7 y 10 de
la Ley 24.463, establecieron que las prestaciones las iba a determinar el
Congreso en la medida de los recursos disponibles.
Pero fijémonos que la Corte dice bueno, yo voy a aumentar en la medida que
tenga recursos. Con lo cual, desde el año 95 hasta el año 2008 no hubo
movilidad.
La Corte le dice, ¿sabe qué? Usted tiene razón, pero como la facultad es del
legislador y no es mía (de la Corte), yo le voy a permitir a ellos que ejerzan la
facultad que tienen que ejercer, y entonces exhorta al Congreso y al Ejecutivo a
que establezcan un régimen de movilidad.
Les dice, miren, a Badaro no le dieron movilidad, hace varios años que está, y
se verifica que hay inflación. Lo están afectando a este tipo.
Lo exhortan en el año 2006, nadie hizo nada y por eso en el año 2007 la Corte
hace efectivo el apercibimiento y ordena la evolución o la aplicación de un
índice conocido como ISAL; que en realidad no lo dice la Corte, la Corte dice
les doy el índice de tal fallo.
Todo siguió medio igual hasta Elliff en el año 2009. Fue el primer beneficio de la
Ley 24.241. La determinación del haber inicial, es decir, la actualización de las
remuneraciones, determinado el monto de esa prestación a evolución posterior,
fue un agravio del año 93, 94 que recién se resuelve en el año 2009. La Corte
ordena en Elliff la aplicación de un índice para la actualización de las
remuneraciones. Esto de los índices quedo principalmente para PC y PAP -
haber inicial- y para movilidad.
Para que nos demos una idea, este es un índice que podríamos decir registral.
Es decir, acá en el índice estaría el Peón Industrial hoy y tiene una evolución de
su remuneración.
Este índice, el ISAL es un índice muy criollo, muy argento. ¿Por qué? Porque
es mentiroso. Todo esto fue a partir de mentiras. ANSES mentía, boludeaban
con la inflación, decían que no era tal, rompían las pelotas, para cagar gente.
¿Hay algo similar con lo que pasa hoy? ¿O nosotros estamos contentos con la
evolución de la remuneración del 2016 para acá? ¿Estamos contentos con
nuestros salarios? No. Pero, además, hay una pérdida del salario del 2016 en
adelante. Los trabajadores perdimos guita laburando para alguien, para una
organización o para el Estado.
¿Por qué es mentira este índice? Porque este índice contempla la evolución de
remuneraciones del sector privado, la evolución de remuneraciones del sector
público — esto del sector público incorpora la evolución de remuneraciones de
los Estados provinciales, que no es lo mismo Tierra del Fuego que Salta —.
Pero, además, ¿qué incorpora? Los desocupados o los desempleados. El
salario informal.
En argentina, la única ley de principios del siglo XX (1915), que habla y trata
sobre derecho de la seguridad social y laboral es la ley de Riesgo de Trabajo.
En esa época era la Ley 9.688, que tenía una característica especifica que era
el RESARCIMIENTO, entonces, lo que buscaba esta ley era resarcir el daño
que se le había producido a una persona por el accidente ocasionado.
Hay que tener en cuenta que no estaba todavía la reforma del art. 14 bis
Posteriormente, por la década del 60, se sanciona la Ley 15.448 que incorpora
al sistema de Riesgo de Trabajo el ACCIDENTE IN ITINERE -ir del trabajo a la
casa o de la casa al trabajo-.
Esta ley es reformada, con la modificación del Código Civil del año 1967, por la
Ley 17.711 que incorpora el RIESGO Y VICIO DE LA COSA en donde había
una responsabilidad por el riesgo de la cosa.
Por lo tanto, esta ley se ocupa del trabajador y pone énfasis en la prevención y
en caso de ocurrir el ACCIDENTE o la ENFERMEDAD tratar de volver la salud
del trabajador al estado anterior o en la mejor condición posible. Siempre el
accidente o la enfermedad laboral debe darse en el trabajo o a causa de este o
en ocasión de trabajo.
SUJETOS DE LA LRT
Hay 2 excepciones:
Son las ART. Cuando hablamos de la SS esta a cargo del estado, Anses. La
ART -Aseguradora de Riesgo de Trabajo- es la única parte de la SS que esta
en manos del ámbito privado.
La ley le obliga a las ART, tener una solvencia financiera especifica, que
actualmente no puede bajar de los $3.000.000 de dólares en garantía de
seguros. Además de presentar los balances específicos de cada mes y año del
ejercicio de la cobertura de las contingencias. Es decir, deben tener solvencia.
Siempre paga la ART, hay excepciones que paga el empleador cuando es auto
asegurado (se da en empresas grandes). El empleador auto asegurado es
aquel empleador que se compromete a pagar las prestaciones en dinero o en
especie. Debe demostrar solvencia, que puede hacerse cargo. No cualquiera
puede. Como regla general es la ART. Ni el estado nacional esta auto
asegurado, por lo general no se da.
1. Enfermedades profesionales
2. Accidentes de trabajo
3. Accidentes in itinere
La LRT deja en claro que la forma en la que se van a prevenir estos accidentes
de trabajo es a través de estudios médicos -que son preventivos-.
Para este tipo hay diferentes tipos de incapacidades que cubre el sistema.
CONTINGENCIAS QUE CUBRE LA ART
b. Total: cuando sea igual o mayor del +/ = 66%. Igual que el caso
anterior, durante los primeros 36 meses será de forma provisoria,
luego se realizará un examen en la CM y podrá ampliar por 24
meses más de forma provisoria o directamente se la den de forma
definitiva. Se le otorga una prestación de pago mensual si es
provisoria. Si es definitiva recibe un pago mensual + pago único.
ACCIDENTE IN ITINERE
Se da en función del trabajo hacia el hogar o del hogar al trabajo. En ppio es
salgo de mi casa y voy derecho al trabajo o al revés, salvo los tres permitidos
que debo notificar al empleador dentro de las 72hs. Estos son:
Características:
Una vez que tenemos el turno, la persona se debe presentar ante la CM,
la cual puede mandara a hacerse estudios por fuera del régimen para
ver cuál es la situación en la que la persona se encuentra. Una vez
terminado todo esto, la CM va a elaborar un dictamen (que habla sobre
la condición física, psicológica y el grado de estudios que tiene la
persona), donde dirá el grado de capacidad que tiene.
Regular con derecho = de los últimos 36 meses, necesita 30 meses para el 70% del INB
Irregular con derecho = de los 36 últimos meses, necesita 18 meses para el 50% del INB
-5 años / 60 meses-
Si tengo una enfermedad profesional -por ej. varices- pero la tengo de antes, lo
que sucede es que no voy a estar cubierto por la ART. Si se agrava por el
trabajo, te cubre la ART por el porcentaje solo que se agravo. Es decir, si tenia
varices por un 20% pero ahora tengo un 50% por el trabajo, lo que sucede es
que la ART se hará cargo solo por el 30%. A esto se lo llama = CON CAUSA.
Conclusión:
Esto genero un cambio legislativo, para evitar esta doble vía se crea la ley
26.773 en 2016 (es decir, la ley 26.773 modifica la ley 24.557)
Esta ley permitía acceder a la vía civil pero no al fuero laboral y elimina la
posibilidad de acumular, es decir, es excluyente. Solamente se puede recibir un
sólo tipo de prestación de la ART si se va por el fuero civil, con excepción a las
prestaciones por especie.
La idea de esta ley es habilitar el fuero civil, el ámbito de la ley de riesgo será
tasado y por la vía más fácil, pero habrá una subida en las indemnizaciones
creando un 20% adicional cuando el accidente haya sido en el lugar del trabajo
o cuando el empleado esté a disposición del empleador
VIA RECURSIVA
La vía recursiva se modifica con la ley 27.348, la última modificación que tiene
la ley de riesgos, en donde la actuación de las Comisiones Médicas es
obligatoria y no una mera opinión médica si no que se convierte en un tribunal
administrativo. Determina la naturaleza laboral del accidente, si es in itinere o
no, regulará sobre la prueba admisible o no, etc.
FALLO POGONZA
Otra cuestión que trae consigo la ley 27.348 es que modifica el ingreso base,
pasa a ser en base al convenio 95 de la OIT (Sueldo es todo lo que cobra el
trabajador: el celular de la empresa, el auto que le da la empresa, la casa que
le da la empresa, etc. Todo lo que el trabajador percibe y sea cuantificable en
dinero). Por lo cual, a partir de la 27.348 el ingreso base será calculado en
base a todo sueldo que percibe el trabajador en base al convenio 95 de la OIT.
Esta ley regula la cuestión procesal; toda una regulación del autoseguro
provincial; establece cuando cesa la incapacidad laboral temporaria; las
compensaciones entre obras sociales y ART; entre otras cosas.
FALLO MILONE
Finalmente, tampoco puede ser pasado por alto, aun cuando no se trate
de una norma aplicable a la presente contienda, que el decreto
1278/2000 reformó el art. 14.2.b y añadió a la renta periódica un importe
adicional de pago único (art. 6). Por esta modificación, expresan los
considerandos de ese cuerpo legal, se pretende "dar satisfacción a
necesidades impostergables del trabajador [...], originadas en el
infortunio laboral" (Boletín Oficial, nº 29.558, 10. Sección, 3-1-2001, pág.
2).