La aporía de la cosa juzgada: el límite de la teoría de Kelsen

Proposición importante: si los jueces pueden alterar el sistema entonces conocer el derecho
depende (en algún grado) de conocer las decisiones de los jueces

El realismo jurídico

La actitud realista

Teoría realista

Toda teoría realista requiere una actitud realista

--→ entre escoger el deber ser de una norma y la realidad de lo que ocurre, se prefiere lo segundo

Más,

No toda actitud realista deriva en una teoría realista

¿Cómo se construye una teoría realista?

Tiene como punto de partida la actitud realista; sin embargo, debe teorizar coherentemente
respecto a esa actitud

¿Qué es el derecho?

R/ El derecho es lo que los tribunales deciden.

¿Cómo conocemos el derecho desde punto de vista de los realistas?

R/ Lo principal está en entender que derecho sabe quien es capaz de predecir las decisiones de los
jueces.
El análisis que harán los realistas respecto al derecho no es el de la norma, no es el del deber, es el
de los efectos que se quieren lograr….

¿Cómo predecir?

Aparecen la diversidad de escuelas:

- Escandinavo (Alf Ross)

- Norteamericano (Jerome Frank)

Punto de partida para entender la diferencia: ¿Cómo entienden la interpretación?

Interpretación: proceso/producto

Realismo escandinavo Realismo norteamericano

Para predecir, bastaría conocer los productos Para predecir, los productos tampoco sirven.
de la interpretación (cualquier decisión que
haya plasmado la autoridad (tribunales, sobre Conocer o predecir las decisiones de los jueces
todo) es suficiente es una cuestión puramente empírica:

a. Sociologista
Les dan cierto valor a los textos jurídicos b. Psicologista

Los textos (las normas, leyes, la jurisprudencia)

le dan valor para conocer el derecho Para la escuela psicologista (por ejemplo, en
Jerome Frank)
Pero no lo entienden como textos
autoritativos, sino como ideologías que sirven Tiene que meterse en la mente del juez.
para conocer las tendencias de los jueces
Lo que necesitamos entonces es una
“tecnología” que nos provea la psicología para
poder predecir lo que los jueces van a decidir.

➔ Psicoanálisis

Tienen una secuencia interpretativa:

Podrían hacer una pirámide como la de
Kelsen, pero sin la norma hipotética
fundamental
a. Los jueces reciben los materiales del
caso
b. El juez primero va a decidir la cuestión
en su mente
a. La ideología de los jueces
 b. Conservador (va a decidir, lo
más probable, la expropiación,
en favor, del progreso de la
comunidad)
c. Progresista, no a la
expropiación en favor de los
derechos sociales de la
comunidad
c. Redactar la sentencia
d. ¿Quién es el juez triunfante?