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Resumen - 1er y 2do Parcial

Capítulo I: El control de constitucionalidad


Los jueces o tribunales realizan un cotejo de las disposiciones de la Constitución
Nacional (CN) con las normas contenidas en las leyes y, en caso de incompatibilidad, se
declara la inconstitucionalidad de la norma, privándola así de efectos jurídicos. Esta
facultad del Poder Judicial es conocida como control de constitucionalidad.
→ El sistema legal argentino ha adoptado un sistema de control de constitucionalidad
llamado difuso:
❖ Es usado en caso de que una norma u acto se contraponga a lo establecido en la CN.
❖ Garantiza a las personas la posibilidad de reclamar al Estado el cumplimiento de la
CN en casos de vulneración de esta.
❖ El PJ es el encargado de resguardar su vigencia y supremacía, establecido en el Art.
43 de la CN (Sistema de EEUU), ya que el control judicial del control de
constitucionalidad es exclusiva de este poder
❖ Efecto erga omnes: la declaración de inconstitucionalidad no tiene efecto para todos,
sino únicamente se aplica a las partes que intervinieron en el juicio
❖ Todos los jueces – sin importar su jerarquía, si son federales, nacionales o
provinciales– pueden realizar el control de constitucionalidad. Esto presenta ventajas y
desventajas:
❖La declaración de inconstitucionalidad, si bien es difuso, no puede realizarse en
abstracto. Es necesaria la existencia de una causa, caso o controversia
❖El control de constitucionalidad no puede realizarse por iniciativa de los jueces. Ésta
es precisamente una de las características principales del sistema control de
constitucionalidad judicial difuso adoptado en Argentina: No existe un único tribunal con
la atribución exclusiva para llevar a cabo el control de constitucionalidad, sino que todos
los jueces de todas las instancias y fueros lo pueden hacer dentro del límite de su
competencia territorial y material.
❖El efecto de la declaración es Inter-partes, esto supone la inaplicabilidad de la norma
al caso concreto
Si bien la finalidad del control de constitucionalidad es mantener la supremacía
constitucional, su creación es pretoriana, esto es, obra del Poder Judicial a través de la
resolución de casos. No surge expresamente de ninguna cláusula constitucional.
En contraste, los Estados que tienen sistemas de control de constitucionalidad judicial
concentrado (p. ej. Alemania, Italia, España) tienen lo que habitualmente se denomina
"Tribunal o Corte Constitucional", único órgano judicial facultado para controlar la
constitucionalidad de las normas.
El requisito del caso es un presupuesto del control de constitucionalidad y exige que el
Poder Judicial ejerza su jurisdicción en conflictos jurídicos, concretos y actuales. Quedan,
así, descartados los agravios eventuales o meramente conjeturales.
El alcance del control judicial de constitucionalidad es amplio, pero existen ciertas
conductas, actos o materias excluidas del control. Por ejemplo: las cuestiones políticas
no justiciables; la oportunidad, mérito o conveniencia de las políticas fijadas por los
poderes políticos, entre otros.

Marbury vs Madison
¿Que se resuelve? ¿Con qué fundamento?
↳Declarar inconstitucionalidad ya que la sección 13 les otorga jurisdicción donde la
constitución dice que no la tienen. Además, según el art 3 sección 2, el caso tiene que
llegar por apelación de cortes inferiores y como en este caso se originó en esa corte no
tienen jurisdicción
¿Con qué efecto?
↳Marshall consiguió poner a su tribunal como árbitro del juego político y máximo
intérprete de la ley
→Nace la doctrina del control de constitucionalidad
→La lógica de Marshall:Si los tribunales deben aplicar la CNy la CN es superior a
cualquier ley ordinaria del Congreso, la CN debe gobernar el caso al cual ambas se
aplican
La lógica Marshall expresada en el caso “Marbury vs. Madison” parte de considerar que si
la Constitución es suprema, las normas inferiores deben ajustarse a ella.
Por cierto, el argumento de Marshall señala que si el Congreso pudiese dictar normas
contrarias a la Constitución, y los jueces tuviesen que aplicarlas de todos modos,
entonces la Constitución no sería una norma suprema como pretende ser, sino un intento
inútil de limitar un poder que en definitiva sería ilimitado.

Eduardo Sojo
Presenta un habeas corpus, pero, según el art 117 de la CN sólo tendría la jurisdicción
para fallar si el habeas corpus fuera presentado por un ministro público, un embajador o
un cónsul extranjero
¿Qué se resuelve? ¿Con qué fundamento?
↳Se declaró que la Corte no tenía jurisdicción originaria en la causa.
↳ Art 3 sección 2, el caso tiene que llegar por apelación de cortes inferiores y como en
este caso se originó en esa corte no tienen jurisdicción.
↳La CS resuelve que interferir en esta decisión sería interferir en los poderes

Elortondo
¿Que se resuelve? ¿Con qué fundamento?
↳ Según la Ley 31 de 1884 es contraria a la Constitución, y no puede, por lo tanto, ser
acatada ni aplicada en el presente caso
↳ Art 17 de la CN tienen derecho a la propiedad y esta es inviolable, pero el derecho de
propiedad no es un derecho absoluto ya que está subordinado a las necesidades de la
comunidad. 
¿Con qué efecto?
↳ La municipalidad fué obligada a conciliar intereses con los propietarios
En la causa “Elortondo” uno de los argumentos que la Corte Suprema ofrece para
justificar el control de constitucionalidad es la separación de poderes. La CSJN observa
que la atribución que tienen los jueces de examinar la compatibilidad de las leyes con la
Constitución en los casos concretos que se traen a su decisión, deriva necesariamente de
la separación de los poderes constituyente y legislativo ordinario que hace la
Constitución, y de la subordinación de éste último al primero.

Rodriguez Pereyra
→Su abogado se olvidó de pedir la declaración de inconstitucionalidad, por lo cual admite
que bajo condiciones rigurosas, en determinados supuestos el tribunal puede apartarse
de la norma y admite la declaración de inconstitucionalidad de oficio
¿Que se resuelve? ¿Con qué fundamento?
↳ Corte IDH obliga a los tribunales nacionales a ejercer de oficio el control de
convencionalidad, impida, por otro lado, que esos mismos tribunales ejerzan similar
examen con el fin de salvaguardar su supremacía frente a normas locales de menor
rango
↳ Corte ADH están obligados a ejercer, de oficio, el control de convencionalidad,
descalificando las normas internas que se opongan a dicho tratado.
En el fallo “Rodríguez Pereyra c/ Ejército Argentino”, la Corte Suprema reconoce la
posibilidad de ejercer el control judicial de oficio de constitucionalidad siempre en el
marco de una causa/caso/controversia.
En efecto, una de las precisiones que hace la Corte en el fallo "Rodríguez Pereyra" es que
el control de constitucionalidad de oficio también deberá hacerse siempre en el marco de
un "caso, causa o controversia", actual y concreta. De este modo, el control de oficio no
excluye este requisito esencial para el control de constitucionalidad.
Por ejemplo, Rodríguez Pereya no pidió la inconstitucionalidad de la ley que limitaba su
derecho a la indemnización, pero sí había demandado al Estado Nacional para que le
pague una reparación que cubra la totalidad de los daños que sufrió en el servicio militar,
y no sólo el monto fijo que establecía la ley. De este modo, si bien no había pedido
expreso de declaración de inconstitucionalidad, existía un conflicto concreto entre
Rodríguez Pereyra y el Estado, en cuyo marco la CSJN pudo introducir de oficio la
cuestión constitucional. Así, control de oficio no es lo mismo que control en abstracto (sin
caso).

En el fallo “Rodríguez Pereyra c/ Ejército Argentino”, la Corte Suprema justifica el control


de oficio de constitucionalidad no obstante el principio de presunción de legitimidad de
los actos estatales. La CSJN señala que la declaración de inconstitucionalidad de oficio
tampoco se opone a la presunción de validez de los actos administrativos o de los actos
estatales en general, ya que dicha presunción cede cuando se contraria una norma de
jerarquía superior, lo que ocurre cuando las leyes se oponen a la Constitución.

Capítulo II: Los tratados internacionales en el


derecho argentino
→ Art 31 CN - “Esta Constitución, las leyes de la Nación que en consecuencia se dicten
por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la
Nación […]”. Estos últimos, son los llamados “tratados internacionales”.
→ Un tratado internacional es un acuerdo celebrado por escrito entre Estados y que está
regido por el derecho internacional. (Conf. Convención de Viena sobre el Derecho de los
Tratados art. 2° inc. 1) a). La República Argentina aprobó la Convención de Viena sobre
el Derecho de los Tratados mediante la Ley 19.865, publicada en el Boletín Oficial el 3 de
enero de 1973.) Sólo los tratados internacionales sobre derechos humanos pueden tener
jerarquía constitucional.
Todos los tratados internacionales (Sean o no sobre derechos humanos) tienen jerarquía
superior a las leyes, de conformidad con el art. 75 inc. 22 CN.

→ La relación entre los tratados internacionales y el derecho interno puede clasificarse


en dos grandes grupos: los sistemas monistas y los sistemas dualistas.
Los sistemas monistas consideran que el ordenamiento jurídico es uno solo y por ello las
normas internacionales para ser aplicables en el territorio no exigen de un acto formal de
internalización.

Martín & CIA


¿Que se resuelve? ¿Con qué fundamento?
↳ Ni el art. 31 ni el 100 de la Constitución Nacional atribuyen prelación o superioridad a
los tratados con las potencias extranjeras respecto de las leyes válidamente dictadas por
el Congreso de la Nación.
↳ La corte considera que las leyes internos y los tratados internacionales se encuentran
en igual jerarquía y por eso decide aplicar los principios generales de “ley posterior
deroga ley anterior” para descartar al tratado internacional
¿Qué tipo de sistema es?
↳ Dualista internacional

Ekmekdjian c. Sofovich
¿Que se resuelve? ¿Con qué fundamento?
↳La Corte hace lugar a la queja declarando procedente el recurso extraordinario, al
entender que debía pronunciarse por tratarse de una cuestión federal en cuanto se
cuestionaban cláusulas de la Constitución Nacional y del Pacto de San José de Costa
Rica.
↳En su pronunciamiento deja establecido que el derecho a réplica integra nuestro
ordenamiento jurídico
↳Interpreta que el Pacto de San José de Costa Rica al expresar, en el artículo 14, “en
las condiciones que establece la ley” se refiere a cuestiones tales como el espacio en que
se debe responder o en qué lapso de tiempo puede ejercerse el derecho, y no como se
consideró en el caso antes mencionado, en el que el a quo interpretó que esa frase se
refería a la necesidad de que se dictara una ley que estableciera que el derecho de
réplica fuera considerado derecho positivo interno
¿Qué tipo de sistema es?
↳ Dualista internacional

La reforma constitucional de 1994


Supralegalidad de los tratados
Las reglas que surgen del juego de los tres artículos pueden sintetizarse así:
1) El artículo 27 obliga al Gobierno Federal a afianzar sus relaciones de paz y comercio
con las potencias extranjeras por medio de tratados que estén en conformidad con los
principios de derecho público establecidos en la Constitución Nacional.
2) El artículo 31 establece que la Constitución Nacional, las leyes dictadas por el
Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nación.
3) Hay ciertos tratados internacionales de derechos humanos que tienen igual jerarquía
que la CN. Estos tratados internacionales sobre derechos humanos son los enumerados
en el artículo 75 inc. 22 del texto constitucional. También tienen jerarquía constitucional
aquellos tratados sobre derechos humanos que el Congreso Nacional incorpora por una
mayoría especial de dos tercios de la totalidad de los miembros de la Cámara de
Diputados y del Senado de la Nación.
Según establece el artículo 75 inc. 22 de la CN, esos tratados, en las condiciones de su
vigencia, tienen jerarquía constitucional, no derogan artículo alguno de la primera parte
de la Constitución y deben entenderse complementarios de los derechos y garantías por
ella reconocidos.
Los tratados sobre derechos humanos enumerados en el artículo 75 inc. 22 o los que
se aprueben con las mayorías especiales fijadas en esa norma integran lo que se
denomina el “bloque de constitucionalidad” argentino.
4) Los restantes tratados internacionales aprobados por el Congreso con otras naciones
y organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede tienen jerarquía
superior a las leyes (art. 75 inc. 24), pero no tienen jerarquía constitucional.
5) Dentro de los tratados internacionales, el artículo 75 inc. 24 distingue a los tratados de
integración que delegan competencias y jurisdicción a organizaciones supraestatales en
condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrático y los
derechos humanos. No solo esos tratados tienen jerarquía superior a las leyes, sino
también las normas dictadas por los órganos supranacionales a quienes se facultó a
emitir normas vinculantes y de alcance general
Cafés la virginia
¿Que se resuelve? ¿Con qué fundamento?
↳ Ni la ley 23.101 ni el decreto 179/85 abarcan en su ámbito de aplicación material al
producto negociado en el acuerdo de alcance parcial N° 1 y que, en consecuencia, no
justifican el cobro de derechos pretendido por ese concepto por el Fisco Nacional, que
debe ser condenado a restituir los importes percibidos
¿Qué tipo de sistema es?
↳ Monista /absoluto

Ministerio de relaciones exteriores


¿Qué se resuelve? ¿Con qué fundamento?
↳ a. dejar sin efecto la condena civil impuesta a Jorge Fontevecchia y Héctor
D’Amico, así como todas sus consecuencias;
b. publicar un resumen oficial de su sentencia elaborado por la Corte Suprema,
por una sola vez, en el Diario Oficial y en un diario de amplia circulación nacional,
así como publicar la sentencia completa de la Corte Interamericana en la página
del Centro de Información Judicial de la Corte Suprema;
c. entregar las sumas reconocidas en dicho fallo, comprensivas del reintegro de
los montos de condena oportunamente fijados en la sentencia de la Corte
Suprema de Justicia, como de los correspondientes a las reparaciones admitidas
↳Estado argentino había violado el derecho a la libertad de expresión de los
peticionantes
¿Qué tipo de sistema es?
↳ Monista moderado
El artículo 27 de la Constitución Nacional actúa como un límite para los tratados
internacionales.

Capítulo III: El derecho, constitucionalización


del derecho privado y fuentes

El derecho, constitucionalización del derecho privado

Usos de la palabra “derecho”


↪“Derecho objetivo”, es decir, de sistema de normas que regulan el comportamiento
humano. La utilizada en el CCyCN
↪“Derecho subjetivo”, es decir, como facultad, atribución, permiso, posibilidad, etc (Por
ejemplo el derecho a vestirme como quiero)
↪ Investigación, al estudio de la realidad jurídica que tiene como objeto de estudio al
“derecho”
↪Derecho público - “…la norma alude al Estado como poder público…” (Ajustado a la
relación entre Estado e individuo) - Derecho constitucional
↪Derecho privado la norma “…se refiere a sujetos que obran desprovistos de todo
carácter de soberanía política…” (Ajustado a las relaciones entre individuos y los
individuos contra el Estado) - Derecho de familia
❖ En Argentina, el derecho privado siguió la tendencia de la codificación de la
modernidad, basada principalmente en leyes escritas y en especial codificadas (a
diferencia de los países anglosajones regidos por el common law)
❖Guillermo Borda: ‘Cód. Civil es más importante que la propia CN’, porque ‘ella está
más alejada de la vida cotidiana del hombre’
❖El nuevo CCyCN implicó un cambio de paradigma. En este orden de ideas, el artículo
1° del CCyCN dispone que los casos regidos por ese Código “deben ser resueltos según
las leyes que resulten aplicables, conforme con la CN y los tratados de derechos
humanos en los que la República sea parte”. Se introduce así una directriz interpretativa
al prescribir que todos los casos deben ser resueltos según las leyes que resulten
aplicables, pero teniendo en cuenta la CN y los tratados de derechos humanos, en lo que
se ha denominado la “constitucionalización del derecho privado” → la aplicación de los
principios constitucionales al derecho privado
❖A partir de la constitucionalización del derecho privado, las esferas del derecho privado
y público se interconectan ya que “…no todo el poder está en manos del Estado; por el
contrario, existen poderes económicos, culturales, sociales que también deben ser
limitados por el ordenamiento para asegurar que las libertades y la igualdad real entre las
personas sean efectivas y no se conviertan en una mera declaración…” y,
consecuentemente, “…existen ciertos derechos civiles que merecen una tutela especial,
más elevada que la que otorga la ley”.Esta comunicabilidad de principios y reglas entre la
esfera del derecho público y privado supone que los principios constitucionales también
estén en el derecho privado.
La constitucionalización del derecho privado conlleva la aplicación de los principios
constitucionales al derecho privado, logrando así una relación permanente entre
Constitución, tratados internacionales y el derecho público en general.

Ferreyra y Ledesma
La reforma de la Constitución Nacional en el año 1994 se incorporan los llamados
derechos de tercera generación, entre ellos: el reconocimiento explícito de los derechos
de los consumidores y usuarios
Ferreyra
¿Que se resuelve? ¿Con qué fundamento?
↳ El usuario no puede modificar las condiciones de la prestación
↳ Art 42 CN: desempeñar conductas encaminadas al cuidado de lo más valioso que
existe en ella: la vida y la salud de sus habitantes
↳ Ley 24.240 : consiste en la debida tutela y protección del consumidor
↳ El concesionario debe responder ante el usuario por los daños provocados por
animales que invaden la carretera concesionada, salvo que acredite el acaecimiento del
caso fortuito, la culpa de la víctima o la de un tercero por el que no debe responder.
Ledesma
¿Que se resuelve? ¿Con qué fundamento?
↳ En sentencia atacada se aplicó un criterio de interpretación de la diligencia contrario
a la protección constitucional de la seguridad de los consumidores y usuarios.
↳ Art. 184 del Código de Comercio, que obliga al deudor a velar por la integridad del
pasajero, a quien debía llevar “sano y salvo” a su destino.
↳ Art 42 CN: desempeñar conductas encaminadas al cuidado de lo más valioso que
existe en ella: la vida y la salud de sus habitantes.
¿Con qué efecto?
↳ Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de que, por quien corresponda, se dicte
un nuevo pronunciamiento con arreglo al presente.
El caso se podía resolver a través de la aplicación de leyes, en particular el Código de
Comercio, pero la CS decidió estructurar su razonamiento judicial a través de la
ponderación de los principios y valores constitucionales

Las fuentes del derecho


❖Las fuentes de derecho “son criterios a los que se recurre en el proceso de creación
normativo en búsqueda de objetividad”

Fuentes materiales: Carecen de Fuentes formales: Resultan obligatorias


obligatoriedad, pero sirven a los efectos conforme a una norma de reconocimiento.
de fijar el contenido del derecho, Por ejemplo, la ley. Son las normas
verbigracia, la doctrina y la jurisprudencia emanadas del Poder Legislativo de
no obligatoria. acuerdo con el procedimiento que
Todas las normas jurídicas dictadas por establece la Constitución Nacional.
autoridad competente
Por ejemplo, un decreto presidencial

Fuentes imperativas: Prevalecen sobre la Fuentes supletorias: Respetan la iniciativa


voluntad privada porque no pueden ser y voluntad de las partes. Son regulaciones
dejadas de lado complementarias para situaciones que los
particulares no tuvieron en cuenta

Elemento objetivo: Consiste en la Elemento subjetivo: Es la convicción de


repetición de actos de forma constante y que se trata de un comportamiento
uniforme. obligatorio generador de derechos y
obligaciones.
Según el CCC (art. 1) y la jurisprudencia de la CS (“Descole”), solo la costumbre secundum
legem y praeter legem pueden invocarse como fuente del derecho. Queda descartada la
costumbre contra legem

La jurisprudencia:
❖ Es una serie de sentencias judiciales que interpretan una norma en sentido
coincidente. ❖ Esta compilación de sentencias judiciales es dictada por jueces de la
Nación, respecto de temas o materias. En tanto es una norma jurídica sancionada por
autoridad competente, un conjunto de fallos judiciales que sirven de fundamento a futuros
pronunciamientos. Resulta de la fuerza de convicción que emana de las decisiones
judiciales concordantes sobre un mismo punto.
❖ Su valor como fuente es muy importante porque es la aplicación de las normas
generales a casos particulares y sirven de orientación para los abogados y para otros
jueces, aunque no constituye una norma imperativa a seguir en futuras decisiones.

La única excepción son las sentencias o fallos plenarios. Estos fallos son dictados en
“pleno” por todos los jueces que integran una cámara de apelaciones para unificar
jurisprudencia contradictoria dictada por las salas que integran la cámara. La
interpretación de la ley establecida en una sentencia plenaria será obligatoria para la
misma cámara y para los jueces de primera instancia que integran el mismo fuero, sin
perjuicio de que los jueces dejen a salvo su opinión. Solo podrá modificarse dicha
doctrina por medio de una nueva sentencia plenaria.

Descole y multicanal

Descole
¿De qué costumbre se habla?
↳El art. 51 de la ley 13.893 → la costumbre contra legem no puede generar derechos

Multicanal
¿De qué costumbre se habla?

Capítulo IV: La ley: reglas y principios para su


interpretación y aplicación

La interpretación de la ley
❖La interpretación jurídica tiene por objeto “reconocer o atribuir un significado jurídico a
cierto texto jurídico” El CCC no establece ninguna preferencia respecto de los métodos
interpretativos. Se parte de la base de que todos son útiles para desentrañar el
significado de una norma jurídica.

❖El artículo 2 CCyCN - establece las reglas y principios que se deberán tener en cuenta
al momento de interpretar las leyes.
↳ Recepta a los principios y valores jurídicos en términos
generales
❖“La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus finalidades, las
leyes análogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos,
los principios y los valores jurídicos, de modo coherente con todo el ordenamiento”.
La analogía es un método interpretativo que se utiliza en casos de lagunas jurídicas.
❖En los Fundamentos del Anteproyecto del CCyCN se deja en claro que “la decisión
jurídica comienza por las palabras de la ley. También, incluimos sus finalidades, con lo
cual dejamos de lado la referencia a la intención del legislador. De ese modo la tarea es
la intención histórica u originalista y además
permite una consideración de las finalidades objetivas del texto en el momento de su
aplicación”. Así, al privilegiar, primeramente, las palabras de la ley y, luego, las
finalidades objetivas que de ella se desprenden, se adopta una interpretación dinámica o
evolutiva.
↳ Las reglas, los principios y valores jurídicos tendrán la capacidad para arribar a
soluciones jurídicas coherentes con la totalidad del ordenamiento
❖ La tarea interpretativa es una consecuencia de los problemas del lenguaje que
afectan a las normas jurídicas.
❖Si no hay ley que regula un supuesto de hecho, se puede recurrir a otra ley, siempre
que ello no esté prohibido y en la medida que guarde cierta semejanza con aquél.
❖ Tipos de métodos:
↳ interpretación finalista/teológica: Se busca dar preferencia a la finalidad objetiva
del texto en el momento de la aplicación por sobre el momento de la sanción
Municipalidad de olavarría
¿Qué método de interpretación se utiliza?
↳ Utiliza un método histórico/originalista

¿Con qué fundamento?


↳ Que la conclusión expuesta se adecua a las conocidas reglas de interpretación de
esta Corte según las cuales es propio de la tarea judicial indagar sobre el espíritu de las
leyes más que guiarse por el rigor de las palabras con que ellas están concebidas,
procurando que la norma armonice con el ordenamiento jurídico restante y los principios
y garantías de la Constitución Nacional y evitando que su aplicación a un caso concreto
deriva en agraviantes desigualdades entre situaciones personales sustancialmente
idénticas.

Batalla, Rufino
↳ Si se interpreta la ley 24.390 no hay referencias expresas para que haya una
exclusión para aplicarla en el caso y lleva a que el poder judicial no pueda suplir al
legislador
Y también que el poder judicial tiene competencia para decidir si una norma es
constitucional o no pero no la tiene para decidir sobre la necesidad de aplicar una ley o
conveniencia de su dictado

Rizzo
↳¿Qué resuelve?
Declarar inconstitucionalidad…
↳¿En virtud de que artículo?
114 CN
↳¿Con qué fundamento?
Se viola …
↳¿Con qué efecto?
Hacia el futuro - un efecto derogatorio de la ley
Restablece para esos mecanismos la ley que estaba antes
↳¿Qué método de interpretación se utiliza?¿Con qué fundamento?
↳C16 métodos: literal, teleológico, de la voluntad del legislador y del contexto
↳C20 método teológico -El segundo párrafo del artículo 114 debe interpretarse como
parte de un sistema que tiende, en palabras del Preámbulo, a afianzar la justicia y
asegurar los beneficios de la libertad.
↳C26 método histórico - “.. a lo largo de la historia política..”

El ámbito subjetivo
El artículo 4 del CCyCN establece que “Las leyes son obligatorias para todos los que
habitan el territorio de la República, sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales”

Criterio subjetivo: Porque son obligatorias Criterio objetivo: Porque no se distingue


para todos los que habitan el territorio entre leyes supletorias o imperativas

CODEC
Artículos 4 y 5 del CCyCN, las leyes son obligatorias para todos los que habitan el
territorio argentino, y rigen luego de su publicación oficial. Luego de esa publicación, esta
ley se presume conocida por todos. En consonancia con ese efecto, el artículo 8 del
mismo código dispone que la ignorancia de las leyes no sirve de excusa para su
cumplimiento.

La vigencia de la ley
❖ Las leyes rigen después del octavo día de vigencia de su publicación oficial o desde el
día que ellas determinen. Una ley puede determinar su propio inicio/vigencia.
❖ La importancia de la publicación oficial de las leyes radica en que hace que sean
conocidas, lo cual es imprescindible para que la ciudadanía pueda aplicar las en todo el
territorio nacional y exigirles su cumplimiento. Con su publicación la ley adquiere eficacia.
(CCYCN aclara que la publicación debe ser oficial generalmente en el boletín oficial
❖ Nadie puede decir que no conoce la ley porque no leyó la publicación, ya que la
obligatoriedad es independiente, se funda en la norma de reconocimiento y no en la
publicidad.

LONGO
↳Infringió la Resolución N° 124/72 del Ministerio de Comercio que, a la fecha de
comprobarse la supuesta infracción, no había sido publicada en el Boletín Oficial de la
República Argentina, pero sí se había dado a conocer mediante los medios de prensa
↳ Ley 16.504, al modificar el art. 2° del Código Civil, establece concretamente que la
publicación de las leyes debía ser oficial.

Municipalidad de Mercedes y Municipalidad de Berazategui


↳Los derechos de publicidad y propaganda son tributos exigidos por los municipios
cuando se realiza una propaganda o una publicidad gráfica o escrita en la vía pública con
fines lucrativos o comerciales
↳ Arcor SAIC y Molinos Río de La Plata SA oponen -la defensa de inhabilidad de título
con fundamento en que las obligaciones que se les reclamaban eran inexigibles por falta
de publicación de la ordenanza fiscal e impositiva municipal

Lárdenas Pacheco, Vilma


↳ Artículo 5° del CCYCN. de la Nación establece que las leyes rigen después del octavo
día de su publicación oficial o desde el día que ellas determine
↳ La ley contiene normas de carácter adjetivo deben ser aplicadas en forma inmediata,
aun cuando el derecho sustantivo hubiere nacido en fecha anterior
↳ La Ley 27.348 no determinó la fecha de su entrada en vigencia, por lo que en virtud
de la norma legal precitada rige desde el 05/03/2017
El modo de contar los intervalos en derecho
↳Art 6 CCYCN → “El modo de contar los intervalos del derecho es el siguiente: día
es el intervalo que corre de medianoche a medianoche. En los plazos fijados en días, a
contar de uno determinado, queda éste excluido del cómputo, el cual debe empezar al
siguiente. Los plazos de meses o años se computan de fecha a fecha. Cuando en el mes
del vencimiento no hubiera día equivalente al inicial del cómputo, se entiende que el
plazo expira el último día de ese mes. Los plazos vencen a la hora veinticuatro del día del
vencimiento respectivo. El cómputo civil de los plazos es de días completos y continuos,
y no se excluyen los días inhábiles o no laborables. En los plazos fijados en horas, a
contar desde una hora determinada, queda ésta excluida del cómputo, el cual debe
empezar desde la hora siguiente. Las leyes o las partes pueden disponer que el cómputo
se efectúe de otro modo”.

MALEIC
↳ Que el segundo párrafo del art. 19 de la ley del impuesto a las ganancias establece
que “cuando en un año se sufriera una pérdida, ésta podrá deducirse de las ganancias
gravadas que se obtengan en los años inmediatos siguientes. Transcurridos cinco (5)
años después de aquel en que se produjo la pérdida, no podrá hacerse deducción alguna
del quebranto que aún reste, en ejercicios sucesivos”.
↳ El art. 25 del Código Civil, según el cual los plazos de mes o meses, de año o años,
terminarán el día que los respectivos meses tengan el mismo número de días de su
fecha. Así, un plazo que comienza el 15 de un mes, terminará el 15 del mes
correspondiente...”

Alpacor asociados
↳ El artículo 15 estipula la posibilidad de interponer un recurso de apelación contra la
sentencia definitiva dentro de las 48 horas de notificada la resolución impugnada
↳ El Art 43 que constituye una garantía para la defensa de los derechos reconocidos en
el texto constitucional, los tratados internacionales y, en general, las leyes que pudieran
verse afectadas en forma actual o inminente por cualquier acto u omisión de autoridades
publicas o particulares manifestantemente ilegales o arbitrarias
↳ Art. 6° CCyCN dispuso: “Modo de contar los intervalos del derecho…El cómputo civil
de los plazos es de días completos y continuos, y no se excluyen los días inhábiles o no
laborables. En los plazos fijados en horas, a contar desde una hora determinada, queda
ésta excluida del cómputo, el cual debe empezar desde la hora siguiente. Las leyes o las
partes pueden disponer que el cómputo se efectúe de otro modo”
↳ La cuestión que originó el amparo en el sub judice no es de derecho civil sino de
derecho tributario y que remite al ejercicio del poder sancionador de la administración

Vignola
↳ Art 251 de la Ley 19.550 establece que “Toda resolución de la asamblea adoptada en
violación de la ley, el estatuto o el reglamento, puede ser impugnada de nulidad por los
accionistas que no hubieren votado favorablemente en la respectiva decisión y por los
ausentes que acrediten la calidad de accionistas a la fecha de la decisión impugnada”,
↳ “La acción se promoverá contra la sociedad, por ante el Juez de su domicilio, dentro
de los tres (3) meses de clausurada la asamblea”
↳ Los arts. 27 y 28 del Cód. Civil - según la cual todos los plazos son continuos y
completos
¿Que se resuelve?
↳ Se resolvió la remoción del directorio designado y la nulidad del contrato de leasing
sobre acciones instrumentado en dicha asamblea.

La eficacia temporal, irretroactividad de la ley


↳ Art 7 CCYCN → “A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes. Las leyes no tienen
efecto retroactivo, sean o no de orden público, excepto disposición en contrario. La
retroactividad establecida por la ley no puede afectar derechos amparados por garantías
constitucionales. Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso
de ejecución, con excepción de las normas más favorables al consumidor en las
relaciones de consumo”.
⧪ Las leyes con relación al tiempo pueden clasificarse en:

Leyes con efecto Leyes con efecto leyes con efecto diferido:
retroactivo: Su aplicación inmediato:Su aplicación se Viniendo del pasado se
se rige hacia el pasado dirige al presente proyecta hacia el futuro

Del artículo 7 se desprenden las siguientes reglas:


↳ 1: La aplicación inmediata de las nuevas leyes a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurídicas existentes
↳ 2: La irretroactividad de la ley salvo a disposición en el contrario
↳ 3: La aplicación diferida a las normas supletorias

El principio general es la irretroactividad de la ley civil. Excepcionalmente, cuando el


ordenamiento jurídico lo disponga, las leyes pueden tener un efecto retroactivo con el
límite de no afectar derechos amparados por garantías constitucionales.
La constitucionalización del derecho privado conlleva la aplicación de los principios
constitucionales al derecho privado, logrando así una relación permanente entre
Constitución, tratados internacionales y el derecho público en general.

Partido Comunista
↳ Art. 46 → Establece que “Al tiempo de iniciarse una campaña para las elecciones
nacionales, los partidos reconocidos recibirán cincuenta centavos de austral por cada
voto obtenido en la última elección”
↳ Artículo 24 de la Ley de Presupuesto 24.447 de 1994 se dispuso que dicho aporte
alcance la suma de “dos pesos con cincuenta centavos por cada voto obtenido en la
última elección de diputados nacionales”.

Terren
↳ Con el régimen anterior los cónyuges que pretenden divorciarse debían acreditar
alguna de las causales subjetivas previstas en el artículo 202 o bien, la causal objetiva
que es la separación de hecho de los cónyuges sin voluntad de unirse por un tiempo
continuo mayor de tres años.
↳ Con la nueva redacción del CCyCN quedan completamente eliminadas las causales
para acceder al divorcio conyugal. Con la vigencia del CCyCN comenzaron a suscitarse
una serie de problemas prácticos en los juicios donde se había dictado sentencia bajo en
los juicios donde se había dictado sentencia bajo los cánones del anterior Código y se
encontraban pendientes las distintas instancias de revisión. Esto es la Cámara de
Apelaciones y la Corte Suprema
↳ La Ley 26.994, norma que derogó, las disposiciones vinculadas con las causales
objetivas y subjetivas que autorizaba el divorcio de los cónyuges.
¿Qué se resuelve?
↳ Devolver las actuaciones al juez de la causa para que examine el asunto a la luz de
las disposiciones vigentes y, en su caso, adecue el proceso a dichas directivas.

Principio de inexcusabilidad
↳ Art. 8 CCYCN → “La ignorancia de las leyes no sirve de excusa para su
cumplimiento, si la excepción no está autorizada por el ordenamiento jurídico”.
❖ Principio básico del sistema jurídico de que la ley se presume conocida por todos.
❖ El error de derecho no puede ser alegado como vicio de la voluntad en el ámbito de la
realización de los actos jurídicos
❖ En los Fundamentos del Anteproyecto también se hace especial referencia a la
vinculación de las personas que integran sectores de vulnerabilidad social, económica o
cultural con el conocimiento del derecho.

Javier Castro y Demetrio Quevedo


↳ Castro invocó la imposibilidad de movilizarse dado que se encontraba enfermo en San
Francisco - no fué comprobado
↳ Quevedo, el desconocimiento de la Ley 4.031 que obligaba a los ciudadanos - Es
inadmisible y no puede eximir la responsabilidad del procesado.
Vidrieria Argentina
↳ Invocó el decreto 23.666/49 que establecía: “A partir de los ejercicios que se cierren
con posterioridad al 30 de noviembre de 1949 los contribuyentes podrán computar, en
lugar de la valuación fiscal, el costo real deducidas las amortizaciones impositivas”
↳ Confiesa su ignorancia del derecho, lo que, por aplicación de principios generales
–arts. 2° y 20 del Código Civil– al par que evidencia su negligencia, excluye toda posible
excusabilidad de su error. → Siendo así, no resulta sostenible la fundamentación del a
quo cuando afirma que los principios de que nadie puede aducir su ignorancia de la ley y
el de la excusabilidad del error deban ceder, “por razones de equidad.

Anses c/ Corbalan
↳ Artículo 37 de la Ley 18.037: “En caso de muerte del jubilado o del afiliado en
actividad o con derecho a jubilación, gozarán de pensión los siguientes parientes del
causante: …los hijos e hijas solteras, hasta los 18 años de edad”
↳ Art. 786 del Cód. Civil establecía que “el que recibió el pago de buena fe, está
obligado a restituir igual cantidad que la recibida...”. Ello es así por cuanto la percepción
de un pago por error no exime de la obligación de restituir a quien recibió el pago de
buena fe.
↳¿Como se resuelve?
Corresponde revocar la solución recurrida., hacer lugar a la demanda en los términos que
se desprenden de la presente y en consecuencia, condenar a la Sra. Corbalan Veronica
Graciela al pago en el término de 30 días del capital reclamado en autos con las
deducciones antes indicadas, con más los intereses a los que hubiere lugar desde su
mora y hasta el efectivo de pago.

Capítulo V: Deber de resolver y sentencia


arbitraria

El deber de resolver
↳ Art. 3 CCYCN → ‘‘Deber de resolver. El juez debe resolver los asuntos que sean
sometidos a su jurisdicción mediante una decisión razonablemente fundada”.

❖ Esta obligación que recae sobre los magistrados debemos subsumirla


inexorablemente en la exigencia constitucional que impone a los jueces adecuar su
función pública a nuestro sistema republicano de gobierno.
❖ Obliga a los jueces a que dicten sentencias fundadas, y además, deben ser
razonables. ❖ El principio de razonabilidad tiene como finalidad preservar el valor justicia
en el contenido de todo acto de poder e, incluso, de los particulares... fundamentalmente
la razonabilidad exige que el “medio” escogido para alcanzar un “fin” válido guarde
proporción y aptitud suficiente con ese fin; o que haya “razón” valedera para fundar tal o
cual acto de poder.
❖ Las potestades otorgadas al Poder Judicial deben ser ejercidas por los jueces de
acuerdo con las reglas que impone la CN.
❖ El derecho al debido proceso legal, o derecho de defensa, nace del ART. 18 CN,
“ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior
al hecho del proceso...” y además que “es inviolable la defensa en juicio de la persona y
los derechos...”. → Garantía constitucional
❖La interpretación del derecho como método, es el procedimiento necesario para la
búsqueda de una solución justa de la litis, cuando el juez no encuentra la respuesta de
modo palmario o claro en el articulado del Código

Cancia Costa
↳ Que en su recurso extraordinario la peticionaria afirma que el fallo apelado es
equiparable a definitivo, pues impide todo debate posterior sobre su posibilidad de
acceder a una vivienda. Y tenía derecho al debido proceso legal
¿Qué fundamento da la peticionaria?
↳ Argumentó de manera fundada que ella y su hermano no forman parte de un mismo
grupo familiar y que, en consecuencia, no pudo tenerse por satisfecho su derecho de
acceso a una vivienda digna con la unidad entregada a aquel por la demandada.
↳Que los informes socio ambientales incorporados al expediente, en los que se indica
que el inmueble entregado a su hermano no resulta adecuado para albergar a ambas
familias

Colegio de Escribanos de la provincia de Corrientes


↳ La sentencia impugnada resulta inequívocamente violatoria del art. 15 del Código
Civil, que consagra la prohibición a los jueces de dejar de juzgar so pretexto de silencio
de la ley. → todas las legislaciones republicanas y sostiene que no puede haber en el
derecho privado conflictos que no tengan solución, en caso contrario, la organización del
Estado sería inadecuada para lograr mediante la intervención de los tribunales la paz
social entre sus habitantes
↳ La sentencia resulta violatoria a la garantía del debido proceso y de la tutela judicial
efectiva que protegen los arts. 8 y 25 CIDH, que consagra el derecho humano a ser oído
por un juez competente, independiente, imparcial (art. 8) y asegura que el órgano judicial
interviniente, previa tramitación del proceso, decidirá el conflicto (art. 25)

Sentencia arbitraria
❖Son arbitrarias porque se naturaliza el fallo judicial, por lo tanto, una sentencia
arbitraria no debe ser considerada como un acto judicial válido.
❖El deber indelegable que recae sobre los jueces de emitir sentencias debidamente
fundadas y razonables adquiere especial relevancia al estudiar el concepto de
arbitrariedad de sentencia, puesto que las sentencias arbitrarias se encuentran en las
antípodas de un fallo debidamente fundado y razonablemente motivado.
❖Las sentencias infundadas deben ser consideradas como especie dentro de las
distintas variables de sentencias arbitrarias. Ello así, toda vez que “una sentencia
inmotivada o infundada padece de ciertos vicios que la desnaturalizan como fallo judicial;
o en su caso, que la tornan sentencia arbitraria o inconstitucional”.
❖Fue creada y delineada por el PJ

Rey c/ Rocha
↳ Art. 48 de la Ley de Marcas 3.975 -Serán castigados con multa de veinte á
quinientos pesos moneda nacional y arresto de un mes á un año, no pudiendo ser
redimida con dinero la pena corporal → Por los delitos de falsificación de marca y venta
↳Que la destrucción de la marca ordenada por la sentencia de fs. 465,no es una pena
propiamente dicha, como lo demuestran los arts. 6 y 54 de la ley citada núm. 3975, en
cuanto de ellos resulta que en juicios civiles se puede ordenar al demandado que se
abstenga de usar una marca, ya empleada y en uso, lo que equivale á la destrucción de
sus efectos jurídicos

L., E. S. c/ CEMIC
↳ Art. 1° de la Ley 24.754– las empresas que prestaban dicho servicio debían cubrir,
como mínimo, las mismas prestaciones dispuestas como obligatorias para las obras
sociales
↳La condena que había sido impuesta por el juez de primera instancia sin brindar
razones mínimamente consistentes.
↳ Ley 48 art 15. Defensa de juicio
↳Corte IDH sostiene que la exigencia de que una sentencia cuente con fundamentos
consistentes y racionalmente sostenibles
¿Qué se resuelve?
↳Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de que, por quien corresponda, se dicte un
nuevo pronunciamiento con arreglo al presente.
↳ La doctrina de la arbitrariedad sirvió, en palabras de la autora, “…como llave para
abrir el recurso en casos en los cuales, en principio, no se cumplían los requisitos forma
de admisión del recurso extraordinario o no se encontraba comprometida una cuestión de
derecho federal” → Para que la sentencia adquiera un grado de puridad aceptable, debe
contener una básica exposición de argumentos relativos a los hechos analizados y
el derecho aplicable

¿Son obligatorias las sentencias de la CSJN para los demás


jueces?
→ El artículo 303 del CPCyCN regula el procedimiento y los efectos de las sentencias
plenarias. Las sentencias o fallos plenarios son dictados en “pleno” por todos los jueces
que integran una cámara de apelaciones para unificar jurisprudencia contradictoria
dictada por las salas que la integran. La interpretación de la ley establecida en una
sentencia plenaria es obligatoria para la misma cámara y para los jueces de primera
instancia que integran el mismo fuero, sin perjuicio de que los jueces dejen a salvo su
opinión. Solo puede modificarse dicha doctrina por medio de una nueva sentencia
plenaria.

Caso Gonzalez, Herminia


↳ El Art. 14 bis de la CN establece que el Estado debe otorgar los beneficios de la
seguridad social y el derecho a jubilaciones y pensiones móviles
↳ Que es regla para el funcionamiento de la Corte Suprema que sus decisiones se
adecuen a sus precedentes y es indudable la conveniencia de asegurar la estabilidad de
su jurisprudencia en tanto no medien razones que hagan ineludible su modificación, al
punto de que el Tribunal ha señalado que deben existir causas suficientemente graves
para hacer inexcusable tal cambio de criterio
↳ .Resulta inconducente pronunciarse acerca de la declaración de oficio de
inconstitucionalidad del art. 19, segunda parte, de la ley 24.463, como asimismo sobre las
demás cuestiones vinculadas con la condena de reajuste decidida por la alzada.
↳Los magistrados no solo tienen el deber de fundar sus sentencias conforme la
doctrina legal emanada de los fallos plenarios, sino que deben hacerlo con justa atención
a los precedentes dictados por la Corte Suprema. El fundamento de ello es preservar la
igualdad de criterio en el sistema jurídico

Capítulo VI: La buena fe como principio


general del derecho

Ubicación, concepto y acepciones de la buena fe, su


proyección sobre el derecho privado y otras ramas del
derecho
→ ART. 9 CCYCN, “Principio de buena fe. Los derechos deben ser ejercidos de buena
fe.”
→ La buena fe actúa como un mandato de optimización, en sentido de que ordena un
comportamiento cooperativo entre las partes que integran una relación jurídica.
→ Concepto jurídico indeterminado: es difícil definir qué es la buena fe y que es la mala
fe. Pero es captable en circunstancias completas.

Facetas/acepciones
Lealtad: Refiere a un comportamiento leal, Apariencia:Refiere a que las partes deben
honesto y probo en el marco de la relación confiar en las situaciones tal y como se
o negocio jurídico. La buena fe constituye presentan, lo cual remite a una valoración
un modelo de conducta que reclama subjetiva del comportamiento de la
ciertos comportamientos objetivos a las persona (su intención, su estado
partes. En este sentido, el principio fija un psicológico, su íntima convicción) en una
límite al ejercicio de los derechos, determinada situación.
imponiendo un comportamiento Permite validar la creencia de un sujeto
proporcionado, respetuoso de la otra que en principio no sería admisible si se lo
persona y de la convivencia, realizando juzgara para la pauta de comportamiento
los actos con buena conducta y dignidad. común que se exige para garantizar un
Es decir que consiste en un respeto mutuo negocio jurídico.
entre las personas en el ejercicio de todo
derecho, donde cada una debe guardar
fidelidad a la palabra y no defraudar la
confianza –base de toda relación
humana– de la otra, ni abusarse de ella.

Faz objetiva: Está vinculada con un Faz subjetiva: Apunta a la protección de


comportamiento leal, correcto y honesto, una creencia o certeza razonable
con el que debe actuarse en las Contribuye a la seguridad jurídica en
relaciones jurídicas y sus fuentes. Es una esas relaciones, pues preserva a quien
exigencia elemental para que los actos obra sobre la base de la confianza que le
jurídicos y relaciones jurídicas se puedan genera la apariencia de que un derecho
cumplir. efectivamente existe. De este modo, la
faceta subjetiva de la buena fe protege a
quien no puede percatarse de un error no
reconocible

Doctrinas

Actos propios: Existe un deber de Confianza legítima: Se refiere a la


coherencia en el comportamiento de las situación de quien tiene una expectativa
personas, que consiste en cumplir en el razonablemente fundada, sobre la posible
futuro la conducta que los actos anteriores actuación de un órgano estatal en la
hacían prever. aplicación del Derecho.
Fuente de derechos y Rol correctivo: Como Función interpretativa: Al
obligaciones secundarias: control al ejercicio irregular momento de descubrir el
Referidos al buen o abusivo de los derechos, contenido de una relación
comportamiento en el al señalar el modo en que jurídica, el estándar de la
marco de una relación deben actuar las partes, buena fe prescribe que el
jurídica, se sobreentienden tanto en un sentido positivo juez deberá atender a lo
según los usos, las como negativo. Por ese que las partes pudieron
costumbres y la equidad motivo, se dice que la entender de la misma,
(por ejemplo deberes de buena fe es un principio según lo que
custodia, información, general que opera como un ordinariamente se
colaboración, etc.) control de sociabilidad en el entiende, y no a lo que
ejercicio de los derechos efectivamente entendieron.

Causal eximente de Posición dominante: Buena fe: ART. 10 del


responsabilidad: (excluye la consecuencias derivadas CCyCN→ considera
culpabilidad), como del principio de buena fe es ejercicio abusivo al que
elemento de control de la prohibición de abuso de contraría los fines del
cláusulas abusivas en los posición dominante en el ordenamiento jurídico, o el
contratos en general y en mercado que excede los límites
las relaciones de consumo, impuestos por la buena fe,
y como fuente de revisión la moral y las buenas
de los contratos. costumbres.

Buena fe en las relaciones jurídicas se presume en todos los casos y admite prueba en
contrario, quedando a cargo de quien invoca la mala fe demostrar esto último. Se
presumirá el accionar de buena fe en todas las relaciones jurídicas que regula el CCyCN,
admitiendo prueba en contrario

Miolato de Krebs
↳ El juez del divorcio dictó –a pedido de la Sra. Miolato de Krebs– una inhibición
general de bienes contra el Sr. Krebs, que es una medida cautelar que impide a la
persona vender o gravar el conjunto de sus bienes, para preservarlos y asegurar así el
cobro o el cumplimiento del objeto de la sentencia
↳Gutiérrez le compró un inmueble a Krebs, pero el trámite, una vez cumplido, fue
dejado sin efecto por la autoridad a cargo del registro, al comprobar la existencia de la
medida cautelar ordenada contra Krebs
↳Gutiérrez se presentó en el juicio de divorcio y planteó una tercería de dominio contra
los cónyuges y solicitó que se levantara la inhibición sobre el inmueble que él había
comprado
Faifman
↳ El Estado reconoce responsabilidad porque existió encubrimiento de los hechos, La
buena fe como Principio General del Derecho grave y deliberado incumplimiento de la
función de investigación (...) y una clara denegatoria de justicia”. El Estado propone a los
peticionarios → una amplia difusión del reconocimiento de responsabilidad formulado
precedentemente (...)
→ Publicidad del Informe Grossman
→ Promover la sanción de una ley de reparación para todas las víctimas del atentado”
↳ La ley prometida no había sido dictada, por lo que las víctimas continuaban sin poder
acceder a la indemnización que les correspondía. Por ese motivo, se vieron en la
necesidad de promover acciones judiciales contra el Estado Nacional para obtener la
reparación.
↳ Que la postura del Estado Nacional resulta incompatible con el principio cardinal de
la buena fe. Cabe recordar que una de las derivaciones del principio mencionado es la
doctrina de los actos propios, según la cual no es lícito hacer valer un derecho en
contradicción con la anterior conducta (...) [pues la buena fe] impone un deber de
coherencia del comportamiento, que consiste en la necesidad de observar en el futuro la
conducta que los actos anteriores hacían prever

Zechner
↳ El centro médico apeló la sentencia de cámara mediante recurso extraordinario
↳Quienes aplican y determinan el derecho aplicable, deben seguir las reglas de
predeterminación que tipifican cada uno de los tipos legales, y para ello deben actuar de
buena fe, relacionando los contratos firmados con el respaldo material de los hechos
↳ Que la resolución atacada tampoco considera la buena fe como deber jurídico que
debe regir en toda relación contractual y conforme al cual deben conducirse cada una de
las partes debido a la confianza y expectativas que genera el otro contratante con
respecto a su cumplimiento bajo la modalidad legalmente prevista.
↳ La prestación que la actora aceptó voluntariamente desarrollar tuvo el mismo carácter
durante los 23 años de relación con la entidad médica asistencial; aquella solo manifestó
fehacientemente su desacuerdo con respecto a su naturaleza al momento en el que
invocó la existencia de un supuesto vínculo de índole laboral no registrado. Este proceder
es contrario a la regla de la buena fe

Capítulo VII: El abuso del derecho

El abuso del derecho


❖ El abuso del derecho representa una de las principales funciones correctoras que el
sistema jurídico argentino brinda a las juezas y los jueces.
❖ Opera sobre situaciones de hecho que contravienen las finalidades que el
ordenamiento jurídico buscó tutelar a la hora de sancionar las leyes o mediante el
reconocimiento de usos y costumbres en la sociedad.
❖El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo
❖Abuso del derecho cuando se utiliza una prerrogativa jurídica desviando la finalidad
ética, social o económica que ha tenido el derecho objetivo para tutelar dicho interés
❖El abuso del derecho es reconocido como un principio general de derecho que actúa
como límite interno al ejercicio de los derechos subjetivos
❖Constituye un límite interno al ejercicio de los derechos subjetivos, fundado en la
finalidad establecida en la norma jurídica
“Es un limite interno al ejercicio de los derechos subjetivos, fundado en la finalidad
establecida en la norma jurídica” porque actúa justamente como límite al ejercicio de
derechos subjetivos, no libertades genéricas, cuando la ejecución de estos produzca
resultados que afectan a terceras personas, fundado en el concepto de justicia y en el
contenido normativo
→ART. 10 CCYCN, → “Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el
cumplimiento de una obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto. La ley
no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que contraría los fines
del ordenamiento jurídico o el que excede los límites impuestos por la buena fe, la moral
y las buenas costumbres. El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del
ejercicio abusivo o de la situación jurídica abusiva y, si correspondiere, procurar la
reposición al estado de hecho anterior y fijar una indemnización.”
→ ART 19 de la CN → distingue entre acciones según ofenden o no la moral pública, el
orden o a terceros

Externos: Son los derivados de la colisión Internos: Actúan fundados en los


de derechos subjetivos, es decir, fundados conceptos de justicia, a la finalidad
en la legitimidad del mecanismo de dinámica del ordenamiento jurídico
producción y sanción de leyes. analizado.

→ Presencia de abuso en el ejercicio de derechos:


❖ El abuso de derecho subjetivo entre individuos.
❖ La situación jurídica abusiva: Un sujeto impone o determina condiciones de actuación
de la otra parte. Se entiende por situación jurídica abusiva el “ejercicio de varios derechos
entrelazados por una estrategia diseñada por su titular, creando un contexto para
desnaturalizar, obstaculizar o impedir el ejercicio de un derecho o facultad de la otra
parte”
❖ El abuso de un derecho subjetivo con impacto en derechos de incidencia colectiva o
en el ambiente.
❖ La posición dominante en el mercado.
Arcangel Maggio
↳ Los acreedores perjudicados impugnaron el acuerdo homologado con el objetivo de
que se declare el mismo como abusivo en tanto implicaba una quita real del 87,61% de lo
adeudado y, por tanto, buscaban negociar las condiciones de pago para mejorar la oferta
hecha por la empresa.
↳Que el recurso extraordinario articulado, controvierte la sentencia imputandole
arbitrariedad porque no puede calificarse de abusiva una propuesta que implica para el
deudor pagar todo lo que puede pagar, agotando sus recursos para cumplir (entre otras
razones)
↳ Sobre la imputa de arbitrariedad al fallo por haber aplicado una normativa derogada
no puede ser aceptado pues, como queda dicho, la decisión no tuvo sustento exclusivo
en ella, sino también en el derecho vigente.
↳ La sentencia apelada no se exhibe como arbitraria pues, en verdad, por el hecho de
aplazar el pago del 40%, el deudor está en la obligación de pagar el interés moratorio a
fin de que el pago siga siendo de por lo menos el 40% del capital prometido

Consorcio de propietarios Rodríguez Peña


↳ Art. 7mo del Reglamento de Copropiedad y Administración → prohíbe ceder el uso
de espacio guardacoches a personas extrañas al consorcio de propietarios ya que afecta
la seguridad del edificio
→ Los demandados agregan que esta cláusula es abusiva ya que no previene
hechos y acontecimientos de la vida natural
↳Se trata de un contrato por adhesión, que forma parte del título de dominio de cada
uno de los consorcistas, debiendo ajustarse las partes a sus disposiciones como a la ley
misma
↳ Art. 1198 del Código Civil, al disponer que los contratos deben celebrarse,
interpretarse y ejecutarse de buena fe, y de acuerdo con lo que verosímilmente las partes
entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsión.
→ Ninguno de los copropietarios puede tener derechos absolutos que menoscaben el
de los demás, ni puede existir violación alguna de las garantías constitucionales cuando
se sujetan voluntariamente a las restricciones al dominio

G., S.E
↳ El propietario que da en alquiler una cosa, debe entregarla en condiciones para su uso
y goce de acuerdo con el destino para el cual será empleada, y es quien debe asumir las
obligaciones de conservación de la cosa siempre que medie propia culpa, de sus
dependientes, de terceros o bien ante un caso fortuito. Únicamente responderá el
locatario (inquilino) cuando la conservación de la cosa se vea alterada por su propia
culpa o la de visitantes ocasionales
↳ El propietario se niega a recibir el pago y obtener la liberación del deudor, lo cual
resulta un ejercicio abusivo
↳ El art. 1071 del CC prevé que el ejercicio regular de un derecho propio o el
cumplimiento de una obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto, pero
aclara que la ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerará tal al
que contraríen los fines que aquélla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los
límites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres (ver art. 10 del
CCyCN)
↳ Se podrá pedir la resolución del vínculo por culpa del locatario cuando se encuentre en
una situación de falta de pago por un lapso igual o mayor a los dos meses.

Capítulo VIII: Abuso de posición dominante

El derecho a la libre competencia

↪CN de 1853 estableció ambos derechos en el artículo 14

✫Fines del siglo XIX→ EEUU→ expansión económica e innovaciones tecnológicas que
trajeron como resultado una aceleración en la concentración empresarial (TRUSTS).
→Check and balances: Rechazaba las concentraciones de poder -> tampoco el poder
económico podía residir en una persona o grupo de personas
→1890- Sherman Act, incrimina dos tipos básicos de delitos: los contratos y
combinaciones que restrinjan el comercio y la monopolización. La Sherman Act
comprende la libertad económica como regla del comercio con la finalidad de preservar la
libre competencia:
↳ Es un principio básico de la economía de mercado que tiene como presupuesto la
libertad de iniciativa económica de los particulares considerada como un postulado
esencial del ordenamiento jurídico-constitucional.
↳ No debe haber barreras que impidan la aparición de nuevas empresas dedicadas a una
actividad determinada. → libre acceso al mercado de quienes quiera operar en el
↳ Exige que la pluralidad de operadores económicos en el mercado estén sujetos a las
mismas reglas y actúen independientemente entre sí, tratando de esforzarse en captar a
la clientela por las ventajas inherentes a las prestaciones que ofrecen.

→ARGENTINA, leyes protectoras de la competencia:


En 1923 se sancionó la Ley La Reforma Constitucional Art 42 CN - "las
11.210. En 1946, esa ley de 1994 dio un salto autoridades proveerán a la
fue derogada y cualitativo en la protección protección…. De la defensa
reemplazada por la Ley de la competencia de la competencia contra
12.906. Tres décadas más mediante dos normas toda forma de distorsión de
tarde, en 1980, se sancionó contenidas en los artículos los mercados.." -> Se
la Ley 22.262 que abrogó 42 y 43, dentro de los establece el deber del
la Ley 12.906. En 1999, el “nuevos derechos y Estado de defender la
Congreso sancionó la Ley garantías” competencia y controlar los
25.186 y, finalmente, en monopolios
mayo de 2018 entró en consecuencias. Se les
vigor la actual Ley de reconoce el "derecho a la
Defensa de la Competencia defensa de la competencia"
27.442 ; no tienen libertad para
limitar o restringir la libre
competencia
Art 43 CN - las relaciones
de competencia están
protegidas como un
derecho de incidencia
colectiva

La LDC prohíbe tres tipos de conducta

Las cartelizaciones: El abuso de posición Las concentraciones


prohibición de los acuerdos dominante : Una persona económicas
entre competidores tiene posición dominante anticompetitivas: La LDC
relacionados que tengan cuando para un las prohíbe cuando su
por objeto o efecto limitar la determinado tipo de objeto o efecto pueda
competencia o el acceso al producto o servicios es: restringir o distorsionar la
mercado. Competidores -> i- La única oferente o competencia.
cartels ; acción -> demandante dentro del La LDC obliga a notificar
cartelización; Estas para mercado nacional todas aquellas operaciones
ser sancionadas deben ii- Sin ser la única oferente, de concentración
afectar el interés no está expuesta a una económica. Esta debe
económico general competencia sustancial realizarse previamente a la
iii- Está en condiciones de fecha del
determinar la viabilidad perfeccionamiento del acto
económica de un o la materialización de la
competidor participante en toma de control.
el mercado. Los actos SÓLO producirán
Esta se relaciona con el efectos una vez que la
concepto de poder de concentración económica
mercado sea aprobada por la
autoridad de app. Además
las partes intervinientes
pueden ser sancionadas
por c/día de retardo en
realizar la notificación
Práctica restrictivas de la competencia>prácticas absolutamente restrictivas de la
competencia: Estas producen perjuicio al interés económico general, consisten en
acuerdos entre 2 o + competidores, cuyo objeto o efecto fueren:
a) Concertar el precio de venta o compra de bn o ss al que ofrecen o demanden en el
mercado
b) Establecer obligaciones de producir o comercializar solo una Q restringida o limitada
de bn o ss
c) repartir o segmentar mercados
d) Establecer, concertar o coordinar posturas o la abstención en licitaciones, concursos o
subastas
→Ley 27.422 →impone sanciones a quienes cartilicen o abusen de una posición
dominante:
A) el cese de los actos o conductas prohibidas y la demolición de sus efectos
B) Multas
C) imponer el cumplimiento de condiciones que apunten a neutralizar los aspectos
distorsivos, o que las empresas infractoras sean disueltas
D) la exclusión del Registro Nacional de Proveedores del Estado, el tiempo depende del
tipo de infracción

Conductas abusivas:
Abusos exclusorios: cuando las conductas Abusos explotativos: cuando las
de quien ostenta posición dominante conductas de quien ostenta posición
tienen por objeto o efecto ELIMINAR o dominante tiene por objeto o efecto
debilitar la COMPETENCIA EXPLOTAR a CLIENTES o proveedores
mediante las distintas variables de la
competencia

El abuso de posición dominante como principio general de


derecho privado
→CCYCN, ART. 11 del Título Preliminar, capítulo 3, se establece:
❖ Abuso de posición dominante. Lo dispuesto en los artículos 9° y 10 se aplica cuando
se abuse de una posición dominante en el mercado, sin perjuicio de las disposiciones
específicas contempladas en leyes especiales. El artículo transcripto consagra que las
normas contenidas en los artículos 9° y 10° –principios de buena fe y de abuso del
derecho, respectivamente– se aplican también cuando se abusa de una posición
dominante en el mercado, sin perjuicio de las disposiciones específicas contempladas en
la LDC, entre otras leyes.
❖ Este artículo consagra la posibilidad de que la persona afectada por un abuso de
posición dominante, además de denunciar la conducta ante la autoridad de aplicación
para que se apliquen las sanciones previstas en la Ley 27.422, también pueda requerir
ante las autoridades judiciales los remedios previstos en caso de abuso de derecho.
❖A los efectos jurídicos que se producen en el derecho público, se agregan los
contemplados en el derecho privado cons las siguientes características
No se modifica el concepto normativo de la Ley de Defensa de la Competencia, sino que
a los efectos jurídicos que se producen en el derecho público se agregan los
contemplados en el derecho privado, ya que se produce un diálogo entre fuentes,
formando una comunidad de principios
Al incorporar la figura del abuso de posicion dominante uno de los efectos es que aporta
criterios interpretativos complementarios para identificar la configuracion de este
concepto, y
1- Desde una perspectiva del CCyC, si se verifica una situación que pueda clasificarse
como "abuso de posición dominante", las personas afectadas pueden solicitar tutela
preventiva para que no se continúe produciendo o agravando el daño; y una tutela
resarcitoria para que se indemnicen los daños y perjuicios sufridos
2- Al estar protegidas las relaciones de competencia como derecho de incidencia
colectiva (art 43 CN), también pueden requerir las tutelas inhibitorias y resarcitorias el
defensor del pueblo
3- La app del principio de buena fe
4- La app del principio establecido en el art 1725 del CCyC - " cuanto mayor sea el deber
de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor es la diligencia exigible
al agente y la valoración de la previsibilidad de las consecuencias" - si una empresa
ostenta una posición dominante en un mercado debe ser especialmente cuidadosa en
sus prácticas comerciales

YPF
↳ La ley 22.262 pretende evitar las prácticas competitivas
↳ Para que una determinada conducta sea reprochable por aplicación de la ley de
defensa de la competencia debe ser anticompetitiva y debe existir la posibilidad de daño
para la comunidad.
↳ Entiende que según lo expuesto, cabe presumir que la política comercial que YPF tuvo
como propósito principal mantener deprimida la oferta interna del producto y asegurar,
por lo tanto, la subsistencia de un determinado nivel de precios. Que la injustificada
reducción de la cantidad ofrecida por parte de quien ostentaba una posición dominante,
es apta para distorsionar el funcionamiento normal del mercado al afectar los precios en
perjuicio de los consumidores.
↳ Se considera que hizo abuso de posición dominante de mercado y que además
generó un perjuicio al interés económico general, definidos en los arts. 1 y 2 inc. a de la
ley 22.262, ya que los precios de YPF en el mercado nacional tuvieron un marcado
aumento (entre el 15% y 40%) con respecto a los precios internacionales, y que además
utilizaba cláusulas que prohíben la importación.
↳A su criterio, YPF pudo actuar en forma independiente de sus competidores y dominó
el mercado, por la confluencia de diferentes factores tales como una elevada
participación en el mercado, ser la única empresa productora de FLP que poseía una
presencia geográfica importante en el país, ser la principal exportadora del país, contar
con la mayor infraestructura necesaria para la provisión de GLP, logística de despacho,
almacenamiento, etc. →En ese sentido sus competidores no significaron una
competencia sustancial para su actividad en el mercado de GLP a granel, y por ende
detentó una posición de dominio en el mercado nacional
↳ Afirma a su vez que ninguno de sus competidores denunció o afirmó haber sufrido
algún perjuicio por el accionar comercial de YPF, sino que aquellos fijaron sus precios
con entera libertad. Que YPF perdió participación en el mercado en el lapso que aquellos
incrementaron la suya, lo cual demostraría que la competencia no fue afectada.
↳ ¿Qué se resolvió?
→La Resolución ordenó a YPF cesar de inmediato de abusar de su posición dominante
en el mercado de gas licuado de petróleo a granel, mediante la discriminación de precios
entre compradores nacionales y extranjeros, cuyo resultado ha sido la imposición, en el
mercado doméstico, de precios superiores a los vigentes en el internacional.
→La corte censuró la práctica de YPF de introducir en los contratos de exportación una
cláusula por la cual prohibía a los adquirentes la posterior introducción al país de dicho
producto, toda vez que con ella eliminaba la competencia de quien lo pudiera ofrecer en
el mercado interno.

Maxiconsumo y Molinos
↳ El abuso de posición dominante, para ser sancionable, requiere en forma inexcusable
la afectación del interés económico general
↳ Art 35 LDC - la autoridad de aplicación designada por el Poder Ejecutivo Nacional
podrá en cualquier estado del procedimiento de investigación de conductas imponer el
cumplimiento de condiciones que establezca, ordenar el cese o la abstención de la
conducta lesiva o bien disponer las medidas que según las circunstancias fueren más
aptas para prevenir una “grave lesión al régimen de la competencia”
¿Cómo se resuelve?
↳ Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil – Sala II: la negativa de venta
denunciada no subsistirá en la actualidad puesto que nada impide a Maxiconsumo
adquirir los productos fabricados por Molinos Río de la Plata. Lo dicho hasta aquí justifica
confirmar el rechazo de la medida preventiva solicitada dado que no están presentes sus
recaudos de procedencia. Esta Sala RESUELVE: confirmar la resolución
La Camara Nacionadl de Apelaiones en los CyCFederal, el objetivo del regimen argentino
de defensa en la competencia es la tutela del interes economico general, el correcto
funcionamiento de los mercados y el beneficio de la comunidad
❖ Maxiconsumo → Molinos
↳ Acusaba el abuso de posición dominante ante la CNDC. En la denuncia señalaba
que recibió una carta documento de Molinos el 16 de diciembre de 2014 en la que le
notificó que suspendía la venta de productos en virtud de las diferencias existentes y
solicitando que cancelara a su vencimiento las facturas pendientes. Señaló también que
Molinos había “secado” a las bocas de expendio de Maxiconsumo de sus productos y
consideró que la negativa de venta era injustificada, que Molinos tenía una posición
dominante en el mercado y que los alimentos de Molinos no podían ser sustituidos a los
efectos de contrarrestar aguas abajo las consecuencias de su negativa de venta.
↳ El tribunal entiende que el derecho invocado no es verosímil dado que la conducta
denunciada no subsistirá en la actualidad
↳Molinos Río de la Plata es un jugador importante en el rubro de la alimentación, lo
cierto es que la peticionaria no aportó elementos para sostener que ostenta una posición
de dominio en el mercado.
❖ Molinos→ Maxiconsumo
↳ Acusaba de tener una posición dominante en el mercado de comercialización
mayorista de productos alimenticios, había abusado de esa posición llevando a cabo la
práctica de “venta atada”, al obligar a sus clientes a adquirir un bulto de fideos "Molto" o
arvejas "Molto T. Recarto” puré de tomate "Molto" por cada bulto de aceite de cualquier
marca que el consumidor quisiera adquirir.
↳ Ese organismo consultivo estimó que el derecho invocado por la actora no era
verosímil pues con las constancias arrimadas “no resultaría palpable ni aparente en esta
instancia procesal la efectiva violación de la normativa antritust”
↳ Que para que prospere la pretensión cautelar no basta con acreditar prima facie la
existencia de la conducta denunciada, ésta debe implicar una violación actual o potencial
del interés económico general (conf. art.2 de la LDC)

Capítulo IX: Orden público, Fraude a la ley ,


Renuncia de derechos

El orden público y fraude a la ley


→CCyCN, ART.12 del Título Preliminar, Capítulo 3, se regulan los institutos del orden
público y fraude a la ley.
→Caracterización del orden público como instituto del derecho
❖ Concepto jurídico dinámico y vivo que se modifica con el devenir del tiempo producto
de los cambios históricos, sociales, culturales que experimentan las sociedades
democráticas. ❖ El orden público constituye “el conjunto de normas imperativas,
indisponibles para la voluntad de las partes, y de los principios que en cada momento se
consideran necesarios para la organización y funcionamiento de la sociedad y para el
respeto adecuado de los derechos fundamentales de quienes la integran”
❖ Opera como límite indisponible al ejercicio de los derechos individuales fundado en
razones generales,que, incluso, deben ser aplicadas por los jueces aun cuando ello no
sea requerido por las partes.
❖ Si bien se encuentra regulado como cláusula general, la doctrina civilista lo clasifica
en: a) orden público como garantía procedimental al consentimiento pleno: se refiere al
conjunto de dispositivos orientados a garantizar que efectivamente se exprese la
autonomía privada al exigir, por ejemplo, para la formación de un acto jurídico, un
consentimiento pleno o alguna otra garantía.
b) de protección de la parte más débil: está pensado como una intervención jurídica
permanente tendiente a fortalecer la autonomía privada y, así, la igualdad en contextos
de vulnerabilidad económica o cognoscitiva de alguna de las partes en la relación
jurídica.
c) de coordinación: versa sobre el conjunto de normas imperativas que controlan la
licitud en el ejercicio de los derechos, en particular, su adecuación a los valores del
sistema jurídico.
d) dirección: refiere a las normas jurídicas imperativas directamente relacionadas con los
objetivos económicos estatales. →ART.12 CCYCN, el fraude a la ley se configura cuando
“se realiza un negocio aparentemente válido al amparo de una norma vigente (norma de
cobertura), pero que persigue la obtención de un resultado análogo o idéntico a uno
prohibido por el orden jurídico mediante una norma imperativa a la que se denomina
norma defraudada“.
→ART 2594 CCyCN→ Las normas jurídicas aplicables se determinan por los tratados y
convenciones internacionales vigentes de aplicación en el caso
→ART 2600 CCyCN→ Las disposiciones de derecho extranjero aplicables cuando
conducen a soluciones incompatibles con los principios fundamentales de orden público
que inspiran el ordenamiento jurídico argentino deben ser excluidas
❖ En la noción de fraude a la ley se pueden distinguir tres elementos: 1) acto jurídico; 2)
ley de cobertura; y 3) ley defraudada.
❖ Las consecuencias derivadas de un acto celebrado en fraude a ley: “dicho acto debe
someterse a la norma imperativa que intentaba eludir. Consecuentemente, el acto, resulta
ineficaz en tanto persigue la elusión de una prohibición de orden público que debería ser
aplicada. Dada la ineficacia el acto carecerá de los efectos pretendidos por las partes y la
sentencia judicial que declare el fraude a la ley tendrá como efecto principal la aplicación
de la norma que se pretendió soslayar.“

Caffarena
↳ Una Legislatura Provincial no puede, por sus leyes, obligar al deudor á que cumpla su
obligación en otra moneda, sea de mayor ó de menor valor, que la que fué estipulada al
tiempo de contraerla
↳ La moneda de plata boliviana no está incluida entre las que, como de curso legal y de
aceptación obligatoria en los pagos
❖¿Qué se resuelve?
↳ La ley provincial que ordenaba la conversión es constitucional

Rosas de Egea
↳ Artículo 7 de la ley 2.393 sobre matrimonio civil de 1888, “Disolución en el país
extranjero, de un matrimonio celebrado en la República Argentina, aunque sea de
conformidad a las leyes de aquél, si no lo fuere a las de este Código, no habilita a
ninguno de los cónyuges para casarse”.
↳ Problema relativo a la validez en nuestro país de un matrimonio celebrado en el
extranjero, a pesar de mantenerse el vínculo resultante de otro anterior contraído en la
República Argentina.

Solá, Jorge Vicente


↳ Ley 17.711 que entró en vigencia el 1 de julio de 1968, establecía que “Transcurridos
dos años del matrimonio, los cónyuges, en presentación conjunta, podrán manifestar al
juez competente que existen causas graves que hacen moralmente imposible la vida en
común y pedir su separación personal”
↳ Artículo 64 de la Ley 2.393 que establecía: “El divorcio que este Código autoriza
consiste únicamente en la separación personal de los esposos, sin que se disuelva el
vínculo” → En este caso el derecho del domicilio conyugal no había disuelto el vínculo al
tiempo de la celebración de la segunda unión matrimonial”
↳ Tratado de Montevideo de Derecho Civil Internacional de 1940 que, en el caso de
matrimonio celebrado en otro país contratante con impedimento de ligamen, no impone a
los otros países contratantes la obligación internacional de desconocer la validez sino
que deja librado al orden público internacional del Estado requerido la decisión sobre la
reacción que más convenga al espíritu de su legislación
↳ Art 4 del Protocolo adicional al tratado → Las leyes de los demás Estados jamás
serán aplicadas contra las instituciones políticas, las leyes de orden público o las buenas
costumbres del lugar del proceso
↳ Ley 23.515 admite la disolución del vínculo por divorcio para los matrimonios, los
procesos en trámite e incluso para las sentencias de separación pasadas en autoridad de
cosa juzgada extranjeras y nacionales que puedan transformarse en sentencias de
divorcio
❖¿Qué se resuelve?
↳Se declara que la recurrente tiene legitimación para iniciar la sucesión del causante

Caso Kazez
↳ Ley de Emergencia Económica 25.561 donde se fijaron,s, delegaciones en favor del
PE Nacional a fin de sortear la coyuntura socioeconómica adversa. Casi un mes después
de la sanción de la ley, el Poder Ejecutivo dictó el decreto de necesidad y urgencia
214/02 mediante el cual se pesificaron todas las obligaciones de dar sumas de dinero, de
cualquier causa u origen –judiciales o extrajudiciales– expresadas en dólares
estadounidenses, u otras monedas extranjeras, existentes a la fecha de sanción de la
Ley 25.561 y que no se encontrasen ya convertidas a pesos.
↳ La Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil confirmó lo dispuesto de que los
alquileres impagos reclamados en autos –derivados de un contrato de locación de un
inmueble destinado a vivienda familiar– debían abonarse en dólares estadounidenses o
en la cantidad de pesos equivalentes.
↳ Art 11 ley 25.561 - corresponde se condene a pagar al acreedor la suma que resulte
de transformar los dólares adeudados a pesos
→ La CSJ consideró que esta Ley y el decreto 214/02 tienen carácter de orden
público, y por lo tanto, los tribunales debieron haberlas aplicado de oficio

La renuncia de derechos
→ ART. 13 del CCyCN, “está prohibida la renuncia general de las leyes. Los efectos de la
ley
pueden ser renunciados en el caso particular, excepto que el ordenamiento jurídico lo
prohíba”.
❖ La prohibición es correcta dado que, de lo contrario, se afectaría el principio de
obligatoriedad de las leyes, piedra basal de toda la estructuración del ordenamiento
jurídico. La excepción al principio general de prohibición de renuncia está dada
respecto de los efectos de las leyes para casos particulares salvo que, como
contraexcepción, el ordenamiento jurídico, en sentido amplio, lo prohíba.
❖ Las leyes son obligatorias, por tanto, no es posible dejarlas sin efecto a través de
una renuncia general.
❖ La regulación del instituto civil de la renuncia del derecho establecida en el art. 13
debe complementarse con la que se desprende a partir del artículo 944 del CCyCN
en el Título II Capítulo 5 Sección 5a relativo a los Contratos en General. - La posibilidad
de renuncia a los derechos conferidos por la ley cuando no está prohibida y sólo afecta
intereses privados

→Derechos:
❖ Disponibles: aquellos cuyo titular puede “abdicarlos” o “denunciarlos” (patrimoniales) -
renunciables.
❖ Indisponibles: son irrenunciables (extrapatrimoniales) - irrenunciables.

YPF C. Mercante
↳ Se pactó que ante la no presentación de una de las partes a escriturar o el
incumplimiento de sus obligaciones, la parte no culpable podría optar entre exigir el
cumplimiento íntegro del contrato más multa diaria o declarar resuelta la operación con
derecho a indemnización. De no obtenerse la aprobación por el mencionado organismo la
compensación quedaba sin efecto de pleno derecho, sin necesidad de notificación
alguna.
↳ Arts. 872 y 874 CC sostuvieron, por aplicación de estos artículos, la intención de
renunciar a la aplicación de la normativa de emergencia, la cual es irrenunciable por su
carácter de orden público.
↳ La demandada, al no haber aceptado el pago de YPF, conforme con el art 11 de la ley
25.561 y no haber otorgado la escritura pública, incurrió en incumplimiento contractual,
por lo cual debía abonar la multa regalada en el contrato
❖ Fundamentos
1) Porque el planteo referido a que ambas partes renunciaron a la “pesificación” fue
desestimado por los jueces sobre la base de que la renuncia no podía presumirse
de la falta de modificación expresa de la moneda extranjera en los acuerdos de
prórroga. Además el argumento de la sentencia resultaría incompleto además
porque omite analizar rasgos característicos y conducentes de la renuncia
2) Porque los magistrados se circunscriben a declarar dogmáticamente que la
preceptiva de emergencia por su carácter de orden público es irrenunciable sin
tener en cuenta lo dispuesto por los artículos 872 –que invoca en sustento de esa
afirmación– y 19 del Código Civil, que además de proscribir la renuncia general de
las leyes en virtud del principio de supremacía, expresamente otorgan la facultad
de renunciar los derechos patrimoniales conferidos por las leyes en mira del
interés individual –no del general– una vez adquiridos o cuando ya han ingresado
en el patrimonio del renunciante
↳ Por lo cual, la conclusión que la renuncia a la “pesificación” no fue acreditada y que,
por lo tanto, la demandada se hallaba obligada a aceptar el pago a cuenta ofrecido por la
actora en los términos del artículo 11 de la ley 25.561 carece de sustento objetivo
Banco Santander río
↳ Artículo 42 de la Ley de Tarjetas de Crédito 25.065 que establece que “los saldos de
Tarjetas de Créditos existentes en cuentas corrientes abiertas a ese fin exclusivo, no
serán susceptibles de cobro ejecutivo directo”
↳ Cualquier renuncia de derechos impuesta en el contrato de apertura de la cuenta
corriente bancaria o en el contrato de tarjeta de crédito que implique derechos derivados
de la ley que regula esta última materia, configuraría una cláusula nula por receptar una
renuncia de derechos indisponibles
Si en un contrato de tarjeta de crédito se impone una renuncia de derechos derivados de
la ley que regula la materia, dicha cláusula sería nula por receptar una renuncia de
derechos indisponibles. En efecto el concepto de orden público implica que aquel se
compone de normas que protegen general y no pueden ser dejadas de lado por un
contrato. En este caso, el derecho de consumo y las normas que rigen la actividad
bancaria, en especial las tarjetas de crédito, protegen el interés general vinculado a los
derechos de los usuarios de servicios financieros, y por ello, el prestador de aquel
servicio no podría excluir sus disposiciones a través de los contratos que celebra con sus
clientes

Capítulo X: Derechos individuales y de incidencia colectiva

❖La legitimación → “Derecho que tiene quien se presenta a la jurisdicción de obtener


una decisión sobre el mérito → un pronunciamiento sobre el derecho sustancial invocado
❖CSJN sostiene que “al decidir sobre legitimación, la parte debe demostrar la existencia
de un interés especial en el proceso, siendo necesario determinar si hay un nexo lógico
entre el status afirmado por el litigante y el reclamo que se procura satisfacer, el cual
resulta esencial para garantizar que aquél sea una parte propia y apropiada que puede
invocar el poder judicial federal” Asimismo, ha señalado que “se debe demostrar la
existencia de un interés especial en el proceso que se configura si los agravios alegados
afectan al demandante de forma ‘suficientemente directa’ o ‘substancial’, esto es que
tengan ‘concreción e inmediatez’”. Como consecuencia de dicha caracterización, la Corte
ha indicado que “como regla, un daño es abstracto cuando el demandante no puede
expresar un agravio diferenciado respecto de la situación en que se hallan los demás
ciudadanos, y tampoco puede fundar su legitimación para accionar en el interés general
en que se cumplan la Constitución y las leyes”

Supercanal
↳ Artículo 9° de la ley 22.285 imponía a los titulares de licencias de servicios de
radiodifusión, de “asegurar la regularidad de las transmisiones y el cumplimiento de los
horarios de programación”, así como de “mantener la infraestructura técnica de las
estaciones en condiciones satisfactorias de funcionamiento, a fin de prestar un servicio
eficiente”
↳Para que exista un caso es imprescindible que quien reclama tenga un interés
suficientemente directo, concreto y personal –diferenciado del que tienen el resto de los
ciudadanos– en el resultado del pleito que propone, de manera que los agravios que se
invocan lo afecten de forma “suficientemente directa” o “substancial”
↳ Argumentos sobre el interés personal y concreto de Supercanal SA
❖ Como ambas empresas compiten en la prestación del servicio de televisión, su
parte tiene derecho a demandar judicialmente por cualquier infracción de TVC Mercedina
S.A. al ordenamiento jurídico vigente
❖ Por otra parte, adujo que la resolución cuestionada le generará un daño que
“…consiste básicamente en la cantidad de abonados al servicio de televisión por cable
que cambiarán de prestador de servicio actual (Supercanal S.A.) al nuevo e ilegítimo
prestador (TVC Mercedina S.A.), lo que se traducirá en una pérdida importante de
ingresos para mi representada”
❖ Que ninguna de esas afirmaciones resulta suficiente para demostrar un interés
jurídico –genuinamente– personal y concreto en impugnar en sede administrativa la
resolución cuya suspensión cautelar pretende en sede judicial.
↳ Art 42 CN - El deber del Estado de defender la competencia y controlar los
monopolios, como uno de los mecanismos de protección de los derechos de
consumidores y usuarios

Halabi
↳ 2003 el Congreso sancionó la Ley 25.873 para modificar la Ley 19.798 de
telecomunicaciones en relación con la responsabilidad de los prestadores respecto de la
captación y derivación de comunicaciones para su observación remota por parte del
Poder Judicial o el Ministerio Público
↳ 2004, el Poder Ejecutivo emitió el decreto 1563/2004 con el objeto de reglamentar los
artículos introducidos a la ley 19.878 por la Ley 25.873. Entre los considerandos del
decreto se destacó la necesidad de “combatir el delito” señalando que “las actividades
ilícitas son un flagelo que se vale de múltiples herramientas para su ejecución, entre las
cuales sobresale el uso de sistemas de telecomunicaciones de la más variada gama,
evidenciado en la utilización de modernas tecnologías, particularmente, y a solo título de
ejemplo, en los casos de secuestros extorsivos y narcotráfico”
↳ 2005, el Poder Ejecutivo dictó el decreto 357/2005 que suspendió la aplicación del
decreto
↳ Halabi alegó que esa intromisión constituye una violación de sus derechos a la
privacidad y a la intimidad, en su condición de usuario, a la par que menoscaba el
privilegio de confidencialidad que, como abogado, ostenta en las comunicaciones con sus
clientes
↳ Art 43 CN - Los derechos de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes
colectivos son ejercidos por el Defensor del Pueblo de la Nación.
Calificación sobre estos supuestos:
1) La petición debe tener por objeto la tutela de un bien colectivo, lo que ocurre
cuando éste pertenece a toda la comunidad, siendo indivisible y no admitiendo
exclusión alguna. Pero en ningún caso existe un derecho de apropiación
individual sobre el bien ya que no se hallan en juego derechos subjetivos
Estos bienes no tienen por titulares a una pluralidad indeterminada de personas,
ya que ello implicaría que si se determinara el sujeto en el proceso éste sería el
titular, lo cual no es admisible. Tampoco hay una comunidad en sentido técnico,
ya que ello importaría la posibilidad de peticionar la extinción del régimen de
cotitularidad. Estos bienes no pertenecen a la esfera individual sino social y no
son divisibles en modo alguno
2) La pretensión debe ser focalizada en la incidencia colectiva del derecho
De tal manera, cuando se ejercita en forma individual una pretensión procesal
para la prevención o reparación del perjuicio causado a un bien colectivo, se
obtiene una decisión cuyos efectos repercuten sobre el objeto de la causa
petendi, pero no hay beneficio directo para el individuo que ostenta la
legitimación. En este tipo de supuestos, la prueba de la causa o controversia se
halla relacionada con una lesión a derechos sobre el bien colectivo y no sobre el
patrimonio del peticionante o de quienes éste representa. Puede afirmarse, pues,
que la tutela de los derechos de incidencia colectiva sobre bienes colectivos
corresponde al Defensor del Pueblo, a las asociaciones y a los afectados, y que
ella debe ser diferenciada de la protección de los bienes individuales, sean
patrimoniales o no, para los cuales hay una esfera de disponibilidad en cabeza de
su titular.
↳ párr. 2° - Hay una tercera categoría conformada por derechos de incidencia
colectiva referentes a intereses individuales homogéneos. Tal sería el caso de los
derechos personales o patrimoniales derivados de afectaciones al ambiente y a la
competencia, de los derechos de los usuarios y consumidores como de los derechos de
sujetos discriminados. En estos casos no hay un bien colectivo, ya que se afectan
derechos individuales enteramente divisibles.
↳ Elementos:
1° Elemento es la existencia de un hecho único o complejo que causa una lesión a una
pluralidad relevante de derechos individuales.
2° elemento consiste en que la pretensión debe estar concentrada en los efectos
comunes y no en lo que cada individuo puede peticionar → La existencia de causa o
controversia, en estos supuestos, se relaciona con los elementos homogéneos que tiene
esa pluralidad de sujetos al estar afectados por un mismo hecho.
3° elemento es exigible que el interés individual no justifique la promoción de una
demanda
↳ Basta la comprobación inmediata de un gravamen para que una garantía
constitucional deba ser restablecida por los jueces en su integridad, sin que pueda
alegarse en contrario la inexistencia de una ley que la reglamente: las garantías
individuales existen y protegen a los individuos por el solo hecho de estar consagradas
por la Constitución e independientemente de las leyes reglamentarias
↳ Art. 54, párr. 2º, ley 24240, establece que “la sentencia que haga lugar a la pretensión
hará cosa juzgada para el demandado y para todos los consumidores o usuarios que se
encuentren en similares condiciones, excepto de aquellos que manifiesten su voluntad en
contrario previo a la sentencia en los términos y condiciones que el magistrado
disponga”.
↳ Art. 33, in fine, ley 25675 dispone que “la sentencia hará cosa juzgada y tendrá efecto
erga omnes, a excepción de que la acción sea rechazada, aunque sea parcialmente, por
cuestiones probatorias”
↳ La utilización del registro de comunicaciones telefónicas a los fines de la
investigación penal que requiere ser emitida por un juez competente mediante un auto
fundado
↳ Art 18, ley 19798 que establece que “la correspondencia de telecomunicaciones es
inviolable. Su interceptación sólo procederá a requerimiento de juez competente”
↳ Las normas cuestionadas han establecido no es otra cosa que una restricción que
afecta una de las facetas del ámbito de la autonomía individual que constituye el derecho
a la intimidad, por cuanto sus previsiones no distinguen ni precisan de modo suficiente
las oportunidades ni las situaciones en las que operarán las interceptaciones, toda vez
que no especifican el tratamiento del tráfico de información de Internet en cuyo contexto
es indiscutible que los datos de navegación anudan a los contenidos. Se añade, a ello, la
circunstancia de que las normas tampoco prevén un sistema específico para la
protección de las comunicaciones en relación con la acumulación y tratamiento
automatizado de los datos personales

Padec
↳ La actora fundó su legitimación en los artículos 52 y 53 de la ley 24.240 y en los
artículos 42 y 43 de la CN, sobre la base de que estaba en juego un derecho de
incidencia colectiva, más allá de los intereses individuales de los consumidores del
servicio de medicina prepaga prestado por la demandada. En cuanto al fondo del asunto,
consideró que las cláusulas contractuales impugnadas eran contrarias a la ley 24.240 y a
los artículos 18, 21 y 1198 del Cód. Civil, y que los aumentos aplicados por la demandada
vulneraron lo dispuesto por la ley 25.561
↳ En estos casos puede no haber un bien colectivo involucrado, ya que se afectan
derechos individuales enteramente divisibles. Sin embargo, hay un hecho, único o
continuado, que provoca la lesión a todos ellos y por lo tanto es identificable una causa
fáctica homogénea.
↳Elementos a comprobar:
1) La existencia de un hecho único o complejo que causa una lesión a una pluralidad
relevante de derechos individuales → El contrato tipo que suscriben quienes se
afilian a Swiss Medical S.A. para acceder al servicio de medicina prepaga en
cuanto contempla el derecho de esta última a modificar unilateralmente las cuotas
mensuales
2) La pretensión debe estar concentrada en los efectos comunes y no en lo que
cada individuo puede peticionar. La existencia de causa o controversia, en estos
supuestos, se relaciona con los elementos homogéneos que tiene esa pluralidad
de sujetos al estar afectados por un mismo hecho →La pretensión está
concentrada en los “efectos comunes” para toda la clase de sujetos afectados
3) el interés individual considerado aisladamente, no justifique la promoción de una
demanda
↳Desde la perspectiva señalada cabe concluir que el derecho es de incidencia
colectiva, referente a intereses individuales homogéneos, y que se encuentran cumplidos
los recaudos para hacer viable una acción colectiva
↳ Por lo que no aparece justificado que cada uno de los posibles afectados del
colectivo involucrado promueva su propia demanda. Ello es así, puesto que la escasa
significación económica individual de las sumas involucradas permite suponer que el
costo que insumiría a cada usuario accionar en forma particular resultaría muy superior a
los beneficios que derivarían de un eventual pronunciamiento favorable.

Municipalidad de Berazategui c/ Cablevisión


↳ El a quo confirmó, por mayoría, la medida cautelar solicitada y ordenó una nueva
facturación del servicio prestado a los usuarios del partido de Berazategui con sujeción a
los precios establecidos por las resoluciones mencionadas. La actora contaba con
legitimación para promover la presente acción,ya que se estaba en presencia de una
pretensión que podía ser calificada como un supuesto de ejercicio de derechos de
incidencia colectiva referida a intereses individuales homogéneos.
↳El Tribunal estima necesaria la creación de un Registro de Acciones Colectivas en el
que deban inscribirse todos los procesos de esa naturaleza que tramiten ante los
tribunales del país. La existencia de este tiende entonces a evitar el escándalo jurídico
que podría representar el dictado de decisiones contradictorias en causas conexas o
superpuestas y a lograr la economía procesal que mejor se ajuste a un adecuado servicio
de justicia. Asimismo, el registro brindará información a los tribunales y a los legitimados
colectivos o individuales acerca de la existencia de procesos de esa naturaleza y
favorecerá el acceso a justicia al permitir a los habitantes conocer la existencia de
procesos y sentencias de las que puedan ser beneficiarios

Capítulo XI: Derechos de bienes

Los derechos y bienes en el CCyCN


→CCyCN, capítulo 4 del Título Preliminar, ‘‘Derechos y Bienes”.
❖ Se regula, en general, el régimen de titularidad de los derechos y, en particular, el de
bienes y cosas.
❖ Art. 15 y 16.
❖ ART. 15 → se ratifica el derecho evidente de propiedad de las personas sobre los
bienes de su patrimonio, de conformidad con el artículo 14 de la CN y realiza una
corrección lingüística respecto del anterior lenguaje de los artículos 2311 y 2312 del
entonces Código Civil al enmendar la definición de cosas adecuándola al género al cual
pertenecen. → “Las personas son titulares de los derechos individuales sobre los bienes
que integran su patrimonio”
❖ ART 16 → dichos derechos “… pueden recaer sobre bienes susceptibles de valor
económico. Los bienes materiales se llaman cosas. Las disposiciones referentes a las
cosas son aplicables a la energía y a las fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al
servicio del hombre”
❖ El CCyCN replica la clasificación tradicional de bienes, basada en derechos
individuales de las personas sobre bienes susceptibles de valor económico, introduciendo
un cambio metodológico: los bienes dejan de ser regulados exclusivamente en Libro III
referido a “Derechos Reales” y se incorporan dentro del Libro I, Título Preliminar, como
objeto de todos los derechos y no sólo los reales.
➢ Los institutos de los bienes y las cosas superan notoriamente el ámbito de los
derechos reales y, por tanto, constituyen también objeto de las relaciones jurídicas.
❖ BUERES → “Nuestro sistema establece una relación de género a especie entre uno
y otro concepto: el bien es el género y la cosa es la especie... Los bienes –cosas y
derechos– juntamente con los hechos –positivos o negativos– constituyen el objeto de los
actos jurídicos, siendo las cosas objeto inmediato de los derechos reales y pudiendo
constituir el objeto mediato de los derechos creditorios...”.
❖ NUEVO CCYCN:
➢ Mantiene la clasificación fundada en los derechos individuales de las personas sobre
bienes susceptibles de valoración económica. (art. 17 CN).
➢ Contempla aspectos que ya forman parte de la práctica social y del sistema jurídico:
derechos de propiedad comunitaria de los pueblos originarios, derechos sobre el cuerpo
humano y sus partes, y los derechos de incidencia colectiva.

La nueva tipicidad de los bienes

→ART. 16 CCYCN, ‘‘Los derechos referidos en el primer párrafo del artículo 15 pueden
recaer sobre bienes susceptibles de valor económico. Los bienes materiales se llaman
cosas. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energía y a las
fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al servicio del hombre..”
❖ Los bienes susceptibles de valor económico pueden ser materiales o inmateriales. Los
bienes materiales se denominan cosas; los inmateriales, derechos patrimoniales.
❖ Tradición legislativa → identifica los bienes con la valoración económica, por tanto, no
es determinante su materialidad o no sino que tengan valor, y ese valor es económico y
no afectivo. En definitiva, desde el punto de vista económico, los objetos pueden tener o
no valor económico.
❖ CCyCN reconoce estos tres tipos de bienes:
Individuales de valor económico: “El derecho real es el poder jurídico, de estructura
legal, que se ejerce directamente sobre su objeto, en forma autónoma y que atribuye a
su titular las facultades de persecución y preferencia, y las demás previstas en este
Código (CCyCN)”
Individuales sin valor económico: Art. 17: “Los derechos sobre el cuerpo humano o sus
partes no tienen un valor comercial, sino afectivo, terapéutico, científico, humanitario o
social y sólo pueden ser disponibles por su titular siempre que se respete alguno de
esos valores y según lo dispongan las leyes especiales”,
Art. 56: “Están prohibidos los actos de disposición del propio cuerpo que ocasionen una
disminución permanente de su integridad o resulten contrarios a la ley, la moral o las
buenas costumbres, excepto que sean requeridos para el mejoramiento de la salud de
la persona, y excepcionalmente de otra persona, de conformidad a lo dispuesto en el
ordenamiento jurídico. El consentimiento para los actos no comprendidos en la
prohibición establecida en el primer párrafo no puede ser suplido, y es libremente
revocable”.

Comunitarios: “Las comunidades indígenas reconocidas tienen derecho a la posesión


y propiedad comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan y de aquellas otras
aptas y suficientes para el desarrollo humano según lo establezca la ley, de
conformidad con lo dispuesto por el artículo 75 inciso 17 de la Constitución Nacional”

❖ Libro Primero, Parte General, Título III, Capítulo I sobre “Bienes con relación a las
personas y los derechos de incidencia colectiva”, desde el artículo 225 al 234, se definen
los inmuebles, muebles, cosas divisibles, principales, accesorias, consumibles, fungibles,
los frutos, los productos y los bienes fuera del comercio.
❖ ART. 240 CCYCN, ‘‘el ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes
individuales o colectivos, debe ser:
1) compatible con los derechos de incidencia colectiva (dentro de cuya familia está el
derecho ambiental)
2) debe conformarse a las normas de derecho administrativo nacional y local dictadas en
el interés público
3) no debe afectar el funcionamiento ni la sustentabilidad de los ecosistemas, de la flora,
la fauna, la biodiversidad, el agua, los valores culturales, el paisaje, entre otros, según los
criterios previstos en la ley especial.”
❖ Bienes comunitarios, CCyCN menciona la posesión y propiedad comunitaria de las
tierras que tradicionalmente ocupan las comunidades indígenas de conformidad con el
artículo 75 inc. 17 de la CN y la Ley 23.302. → PATRIMONIO: es el conjunto de bienes
–derechos patrimoniales o de contenido económico– de los cuales una persona es titular.
❖ El patrimonio es un atributo de la personalidad y está integrado por bienes, es decir,
que tienen valor económico. → Conjunto de bienes de los cuales una persona es titular
❖Características del patrimonio:
1) Es universal en el sentido de que es siempre idéntico a sí mismo,
independientemente de los derechos concretos que forman parte de él.
2) Es necesario en el entendimiento de que toda persona lo tiene pues aunque no
tenga bienes tiene aptitud para poseerlos y eso es suficiente para concebir su
existencia.
3) Es único dado que, en principio, una persona puede ser titular de sólo un
patrimonio. Es inajenable con carácter general aunque sí los bienes singulares
que lo integran.
4) Constituye la garantía de los acreedores dado que está gravado por las deudas
contraídas por su titular.
No se puede ir contra el patrimonio en sí como universalidad sino contra los
bienes que lo integran individualmente considerados.
Mendoza Beatriz
↳ 2004, un grupo de diecisiete vecinos promovieron una demanda contra él EN, la
provincia de Buenos Aires, el Gob de la CABA y cuarenta y cuatro empresas, por los
daños y perjuicios que se les ha ocasionado y a fin de que se recomponga el daño
ambiental
ocasionado en el lugar
↳ Las fuentes de contaminación del río se destacan las industrias, que en la mayoría
de los casos vierten sin depuración al río y al suelo los líquidos que utilizan,
conjuntamente con residuos sólidos tóxicos y peligrosos.
Buscan reparar la incapacidad sobreviviente y la pérdida del valor locativo de los
inmuebles, además del daño infringido al medio ambiente.
↳ El art. 27 de la ley 25.675 diferencia el daño ambiental per se del daño a los
individuos a través del ambiente; y que en consecuencia, el juez debe meritar los daños
perpetrados y adoptar la medidas, que también solicitan, teniendo en cuenta si el daño
ambiental ocasionado es irreversible o no
↳ Art 41 CN “Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado,
apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las
necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el
deber de preservarlo. El daño ambiental generará prioritariamente la obligación de
recomponer, según lo establezca la ley”.
↳ La presente causa tendrá por objeto exclusivo la tutela del bien colectivo. En tal
sentido, tiene una prioridad absoluta la prevención del daño futuro, ya que –según se
alega– en el presente se trata de actos continuados que seguirán produciendo
contaminación
↳ El daño que un individuo causa al bien colectivo se lo está causando a sí mismo. La
mejora o degradación del ambiente beneficia o perjudica a toda la población, porque es
un bien que pertenece a la esfera social y transindividual, y de allí deriva la particular
energía con que los jueces deben actuar para hacer efectivos estos mandatos
constitucionales
↳ La cuenca hídrica Matanza-Riachuelo es un bien común e indivisible, cuya protección
judicial puede ser promovida colectivamente.

G:B:R S/INF:LEY 14.346


↳ La discusión del caso se centrará en determinar si los animales entran dentro de la
categoría civilista de cosas o, por el contrario, deben ser considerados como sujetos de
derecho y, por tanto, nace una obligación de respeto a su vida y dignidad como seres
sintientes.
↳ El art. 1° de la ley 14346 establece que “será reprimido con prisión de quince días a
un año, el que infligiere malos tratos o hiciere víctima de actos de crueldad a los
animales”
↳ “(...) no porque el ser humano es distinto de otros seres vivientes tiene ninguna
justificación tratar a éstos sin tener en cuenta sus intereses y derechos” “...el interés
jurídicamente protegido por la ley no es la propiedad de una persona humana o jurídica
sino de los animales en sí mismo, quienes son titulares de la tutela que establece frente a
ciertas conductas humanas”
↳ Los animales secuestrados en las presentes actuaciones no se tratan de objetos
inmateriales sino de seres vivientes susceptibles de derechos...pues los sujetos no
humanos son titulares de derechos, por lo que se impone su protección en el ámbito
competencial correspondiente...”

Prille de Nicolini
↳.La discusión del caso se centrará en la determinación de la electricidad como cosa en
los términos del entonces Código Civil y la responsabilidad civil derivada a la luz de dicha
categorización.
↳ No hay duda de que la electricidad, a la que resultan aplicables las disposiciones
referentes a las cosas (art. 2311, Cód. Civil), presenta una condición esencialmente
riesgosa que somete a quienes la utilizan como dueños o guardianes a las
consecuencias legales previstas en esa norma
↳ Segba, prestataria del servicio público que provee energía eléctrica a los domicilios
de la zona, su responsabilidad no sólo emana del carácter de propietaria de las
instalaciones sino de la obligación de supervisión que es propia de esa actividad, la que
la obliga a ejercer una razonable vigilancia de las condiciones en que aquél se presta
para evitar sus consecuencias dañosas
↳ La electricidad como una "cosa", cuyos dueños pueden responder civilmente por el
daño que ésta genere, atribuyéndose la responsabilidad a su riesgo inherente

Provincia de la Pampa c/ Provincia de Mendoza


↳ El agua es parte del medio ambiente, y por lo tanto es un bien común.
↳ Derechos de incidencia colectiva de múltiples afectados
↳ El ambiente es un bien colectivo, de pertenencia comunitaria, de uso común e
indivisible. Además del ambiente como macro bien, el uso del agua es un micro bien
ambiental y, por lo tanto, también presenta los caracteres de derecho de incidencia
colectiva, uso común e indivisible
↳ Promover una solución enfocada en la sustentabilidad futura
↳ En el campo de los derechos de incidencia colectiva, es fundamental la protección del
agua para que la naturaleza mantenga su funcionamiento como sistema y su capacidad
de resiliencia
↳ Principio de progresividad, el cual establece que: “Los objetivos ambientales deberán
ser logrados en forma gradual, a través de metas interinas y finales, proyectadas en un
cronograma temporal que facilite la adecuación correspondiente a las actividades
relacionadas con esos objetivos”
↳ Cuenca hídrica: la unidad que comprende el ciclo hidrológico en su conjunto, ligado a
un territorio y a un ambiente particular; se trata de un sistema integral que se refleja en la
estrecha interdependencia entre las diversas partes del curso de agua
Capítulo XIII: Derechos de las comunidades
indígenas

Definición, contexto y situación actual de las comunidades


indígenas

Definición: Contexto: Situación actual:


❖ Comunidad indígena ❖ Según el Fondo para el ❖ Los derechos de las
→ “el conjunto de familias o Desarrollo de los Pueblos comunidades indígenas
grupos convivientes que se Indígenas de América han sido históricamente
auto identifican Latina y el Caribe (FILAC), vulnerados por diversas
pertenecientes a un pueblo en América Latina hay razones e intereses, ellas
indígena, que presentan alrededor de 650 pueblos mantienen sus tradiciones
una organización social indígenas reconocidos y “sistemas de uso,
propia, comparten un (entre 40 y 50 millones de cuidado y preservación
pasado cultural, histórico y personas). relacionados con los
territorial común”. ❖ Argentina → Censo territorios, tierras y
❖ Pueblo indígena → “el Nacional de Población, recursos naturales (TTR)
conjunto de familias y Hogares y Viviendas 2010 que han ocupado y
Comunidades indígenas relativos a la población que utilizado durante tiempos
identificadas con una se reconoce perteneciente inmemoriales”. Al respecto,
historia común anterior al o descendiente de un se ha señalado que en la
nacimiento de la Nación pueblo indígena u originario relación entre el Estado y
Argentina. Posee una → la población originaria es los Pueblos Indígenas, ha
cultura y organización de 955.032 personas, que prevalecido una
social propia. Se vinculan representan el 2,4% del insuficiencia en las
con una lengua y una total de la población y acciones tendientes a
identidad distintiva. forman parte de los 31 superar la discriminación,
pueblos indígenas la exclusión y el racismo,
distribuidos en el país. → que se explica por la
resultados Censo 2010 se génesis e historia de los
presentan en seis Estados Latinoamericanos,
volúmenes, según regiones donde los pueblos
censales, a saber: Cuyo, indígenas fueron
Metropolitana, Pampeana, históricamente excluidos y
Nordeste, Noroeste y discriminados; a lo que se
Patagonia. sumó la construcción
–desde el poder político–
de un imaginario social que
apuntaba a construir un
país “libre del elementos
indígena”. Eso condujo a la
consolidación de un
modelo de exclusión de
esas comunidades
El marco constitucional y legal de los derechos de las
comunidades indígenas, su regulación en el CCyCn
→ Marco constitucional y legal de los derechos de las comunidades indígenas → SU
REGULACIÓN
❖ Los fundamentos valorativos del Código Civil y Comercial de la Nación (CCyCN)
incluyen –junto a otros principios rectores– una concepción de “Código con identidad
cultural latinoamericana”. Esto significa una perspectiva de regulación orientada a
integrar el bloque cultural de la región, incorporando nociones propias de la cultura
jurídica de Latinoamérica, así como una serie de criterios que se consideran comunes a
ella.
❖ ART. 18 CCYCN, ‘‘Derechos de las comunidades indígenas. Las comunidades
indígenas reconocidas tienen derecho a la posesión y propiedad comunitaria de las
tierras que tradicionalmente ocupan y de aquellas otras aptas y suficientes para el
desarrollo humano según lo establezca la ley, de conformidad con lo dispuesto por el
artículo 75 inciso 17 de la Constitución Nacional.”
❖ Se busca articular los derechos constitucionales de estas comunidades, con el ámbito
de las relaciones jurídicas civiles
❖Inciso 17, ART 75 CN → Establece la sig competencia del congreso nacional
•Reconocer la preexistencia étnica y cultural de los pueblos indígenas argentinos.
•Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educación bilingüe e
intercultural; reconocer la personería jurídica de sus comunidades, y la posesión y
propiedad comunitarias de las tierras que tradicionalmente ocupan; y regular la entrega
de otras aptas y suficientes para el desarrollo humano; ninguna de ellas será enajenable,
transmisible ni susceptible de gravámenes o embargos. Asegurar su participación en la
gestión referida a sus recursos naturales y a los demás intereses que los afecten. Las
provincias pueden ejercer concurrentemente estas atribuciones.
❖ El Código se ocupa de un aspecto particular vinculado a la posible actuación de los
pueblos indígenas en el marco del Derecho Privado.
❖ la CN y las leyes especiales vigentes en la materia conforman un sistema más amplio
que incluye una extensa gama de temáticas vinculadas a los pueblos originarios
❖ El marco constitucional se completa con el derecho internacional, a través del
Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo (OIT), sobre pueblos
indígenas y tribales. ❖ La tutela internacional se completa con diversos instrumentos
sobre derechos humanos, como la Convención Internacional sobre la Eliminación de
todas las Formas de Discriminación Racial de 1967, aprobada por Ley 17.722 en 1968,
basada en motivos étnicos; el artículo 27 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Políticos de 1966, referido a las minorías étnicas, religiosas o lingüísticas
❖ La propiedad y posesión comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan las
comunidades indígenas, el reconocimiento de este derecho considera la forma en que las
comunidades indígenas se vinculan con la tierra cultural y espiritualmente, como parte
esencial de su identidad comunitaria. Por lo que el mandato constitucional del art. 75.17
impone que su regulación se oriente más allá de la mirada económica, teniendo en
cuenta estas singulares características
❖La reforma constitucional de 1994 adoptó un paradigma protectorio, de igualdad real y
de “reconocimiento” de los derechos de las comunidades indígenas.
❖Nuevo artículo:
•Reconoce el derecho a la diferencia y la identidad → El Poder Legislativo tiene el
DEBER de integrar a las comunidades indígenas y también tiene la obligación de
dispensarles un trato igualitario con el resto de la sociedad
•Adopta un paradigmas protectorio basado en la constitución de la igualdad como
igualdad real (a través del ART 75, inc 17 CN) → Para ello la Norma Suprema ordena
implementar una serie de medidas y acciones positivas que aseguren una protección a
los sectores considerados “vulnerables”
•Reconoce la posesión y propiedad comunitaria de la tierra y lo relativo al uso y goce de
los recursos naturales
•La cuestión territorial → se ha destacado la importancia de este derecho por la relación
especial que establecen los pueblos indígenas con su hábitat ya que los territorios son la
base de su espiritualidad y condición para su sobrevivencia como pueblo → La norma
suprema atribuye a esas tierras singulares propiedades para asegurar un espacio de
asentamiento, y el cumplimiento de la finalidad indicada. Por ello, no son susceptibles de
enajenación, transmisión, embargos o gravamen
➢Reconocimiento de la personería jurídica: Admitir su organización, pero a la vez
contemplando la particularidad asociativa que le imprime la cultura indígena. Con este
derecho, las comunidades indígenas puedan accionar judicialmente ante los tribunales,
en defensa de sus derechos colectivos.
➢ Respeto a una educación bilingüe y multicultural
❖Ley 26.160: La ley suspende por el plazo de la emergencia declarada, la ejecución de
sentencias, actos procesales o administrativos, cuyo objeto sea el desalojo o
desocupación de las tierras mencionadas (art. 2º). Asimismo, prescribe que durante los
tres primeros años contados a partir de la vigencia de esta ley, el Instituto Nacional de
Asuntos Indígenas deberá realizar el relevamiento técnico-jurídico-catastral de la
situación dominial de las tierras ocupadas por las comunidades indígenas
❖La Corte IDH declaró que la República Argentina es responsables de la violación del
derecho de propiedad establecido en el ART 21 de la CADH respecto a las 132
comunidades indigenas de la Previncia de Salta y ordena medidas de reparación

Comunidad Indígena Eben Ezer c/ Provincia de Salta


↳ Presentó un amparo con motivo de la Ley local 7274 mediante la cual fueron
desafectados como reserva natural los lotes fiscales números 32 y 33 y se habilitó al
Poder Ejecutivo provincial para ponerlos en venta por vía de un proceso licitatorio.
Sostuvo la Comunidad, que sobrevivía, de acuerdo a sus usos y costumbres, gracias a
los recursos naturales existentes en uno de los lotes en juego y al corredor ecológico que
representa el restante, al paso que arguyó el quebrantamiento, entre otros derechos de
jerarquía constitucional, del derecho a la vida y a la propiedad comunitaria de las tierras.
↳ El Poder Ejecutivo le dio comienzo de ejecución cuando aún no se había cumplido
con la compensación dispuesta por el art. 2° de la Ley 7274
↳ Si bien el art. 87 de la Constitución provincial prevé la posibilidad de declarar, en el
marco de la acción de amparo, la inconstitucionalidad “de la norma en que se funde el
acto u omisión lesiva, ello exige, justamente la existencia de ese ‘acto u omisión lesiva’”.
La actora había promovido una acción de inconstitucionalidad que le correspondía
resolver en forma originaria y debía ser rechazada in limine al haber sido iniciada una vez
operada la caducidad prevista en el art. 704 del CPyC local.
↳ La actora dedujo recurso extraordinario
↳ Cuando las disposiciones de una ley, decreto u ordenanza resulten claramente
violatorias de alguno de los mencionados derechos, “la existencia de reglamentación no
puede constituir obstáculo para que se restablezca de inmediato a la persona en el goce
de la garantía fundamental vulnerada. Procede, por ende, la vía del amparo cuando el
acto de autoridad se fundamenta en normas que resultan palmariamente contrarias al
espíritu y a la letra de la ley de las leyes
↳ La garantía del derecho a la propiedad comunitaria de los pueblos indígenas debe
tomar en cuenta que la tierra está estrechamente relacionada con sus tradiciones
↳ “Protección judicial” prevista en la Convención ADH (art. 25), que exhibe jerarquía
constitucional, máxime cuando los denominados recursos de amparo, especialmente en
el terreno sub examine, no deben resultar “ilusorios o inefectivos
↳ El Convenio n° 169 de la Organización Internacional del Trabajo, sobre pueblos
indígenas y tribales, de jerarquía supralegal, en su artículo 14.3 dispone, precisamente,
que “[deberán instituirse procedimientos adecuados en el marco del sistema jurídico
nacional para solucionar las reivindicaciones de tierras formuladas por los pueblos
interesados”

Recurso de hecho deducido por la comunidad Mapuche “Las Huaytekas”


↳ La posesión comunitaria indígena tiene jerarquía normativa superior a la posesión
civil del derecho privado. Manifiesta que la sentencia apelada vulnera la ley 26.160 y el
derecho a la tierra y al territorio, que demanda una protección especial por parte del
Estado
↳ La cuestión controvertida consiste en determinar si el artículo 75, inciso 17, de la
Constitución Nacional, los instrumentos internacionales de derechos humanos y la ley
26.160 le confieren un derecho a la comunidad Las Huaytekas para repeler el desalojo
cautelar de la parcela en disputa promovido por el titular registral del inmueble.
↳ La ejecución del desalojo puede afectar el derecho de la comunidad a la posesión
y propiedad comunitaria indígena
↳ La ley 26.160 Declaró la emergencia en materia de posesión y propiedad de las
tierras que tradicionalmente ocupan las comunidades indígenas originarias del país (art.
1).
↳ El artículo 2 de la ley suspende, por el plazo de la emergencia declarada, la
ejecución de sentencias, actos procesales o administrativos cuyo objeto sea el desalojo o
desocupación de las referidas tierras, cuando la posesión sea actual, tradicional y
pública, como sucede prima facie en el caso de acuerdo con lo expuesto en la sección
anterior.
↳ El artículo 3 establece el deber del Instituto Nacional de Asuntos Indígenas de
realizar un relevamiento técnico jurídico catastral de la situación dominial de las tierras
ocupadas por las comunidades indígenas
↳ Pretende evitar que se consoliden nuevas situaciones de despojo a fin de respetar y
garantizar derechos constitucionales de los pueblos indígenas y en aras de dar
cumplimiento a un conjunto de compromisos internacionales de derechos humanos
asumidos por el Estado Nacional
↳ 2000 el actor compró las parcelas
↳ 2010 Lof Palma moraba esas tierras
↳ Artículo 75, inciso 17, de la Constitución Nacional consagra derechos específicos
para estos pueblos entre los que se encuentra el derecho a la posesión y propiedad
comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan
↳ Artículo 13 del Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo dispone
que “los gobiernos deberán respetar la importancia especial que para las culturas y
valores espirituales de los pueblos indígenas y tribales reviste su relación con las tierras
y/o territorios y en particular los aspectos colectivos de esa relación. El término tierras
incluye el concepto de territorios, lo que cubre la totalidad del hábitat de las regiones que
los pueblos interesados ocupan o utilizan de alguna otra manera”.
↳ El artículo 14 del referido convenio reconoce el derecho de propiedad y de
posesión sobre las tierras que tradicionalmente ocupan los pueblos indígenas, ordena la
determinación de las tierras y territorios, así como su efectiva protección, y la adopción
de medidas para salvaguardar el derecho de estos pueblos a utilizar tierras a las que
hayan tenido tradicionalmente acceso para sus actividades tradicionales y de
subsistencia aunque no estén exclusivamente ocupadas por ellos
↳ El artículo 16 dispone que estos pueblos no deberán ser trasladados de las tierras
que ocupan
↳ La CI expresó que, hasta tanto se concrete la delimitación y titulación de las tierras
indígenas, los Estados deben abstenerse de realizar “actos que puedan llevar a que los
agentes del propio Estado, o terceros que actúen con su aquiescencia o su tolerancia,
afecten la existencia, el valor, el uso o el goce de los bienes ubicados en la zona
geográfica donde habitan y realizan sus actividades los miembros de la Comunidad”

Agrupación indigena Paineo


↳ El Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de Neuquén rechazó la demanda por
la no finalización del relevamiento técnico-catastral que requiere la ley 26.160.
Indica que las actoras no tienen derecho a la propiedad de tales tierras puesto que ellas
sólo han sido titulares de permisos precarios de ocupación conocidos como “permisos de
veranada”. Explica que dichos permisos se rigen por la Ley 263 y el Decreto 826/1964, y
que expresamente se consignó en ellos que el “permiso es personal e intransferible y
será válido para la presente temporada de verano, tiempo durante el cual podrá hacer
pasar la hacienda consignada sin que ello signifique otorgar derecho alguno a la tierra...”
↳ Señala que si en algún momento los demandantes ingresaron a los inmuebles que
hoy son de su propiedad e instalaron sus animales para el pastoreo –lo que dice
desconocer– ello no les otorga ningún derecho relativo a la pretendida ocupación
ancestral y/o dominio comunitario. Insiste en que la transmisión de las tierras se hizo
conforme a derecho y que su parte adquirió las mismas de buena fe
↳ Contesta la Prov de Neuquén:
↳ Indica que una misma parte no puede reconocer en otro la propiedad de las tierras
y al mismo tiempo reclamar la propiedad sobre dichas tierras invocando un derecho
ancestral por ocupación inmemorial
↳ Niega que la Provincia, haya vulnerado la prohibición establecida en el artículo 75
inc. 17 CN, dado que no enajenó tierras de Pueblos Indígenas. Explica que las tierras
eran fiscales y comprobada la ocupación por Dn. Francisco Cordero, se dio lugar a la
petición
↳ Considera que al no existir en el Cód. Civil el concepto de “propiedad comunitaria”
hace falta una ley que la defina para establecer su alcance, tornándose parcialmente
operativa con el dictado de las normas reseñadas y a través del actuar de los sujetos
estatales involucrados.
↳ Admite que en tanto comunidad indígena originaria tiene derecho a ser titular de
propiedad comunitaria con los alcances previstos en el artículo 75 inc. 17 CN pero
cuestiona que con la sola invocación de la norma los actores puedan ser considerados
como propietarios comunitarios de las tierras que ellos mismos invocan sin existir un acto
estatal de delimitación, demarcación, en su caso, titularización en tal sentido
↳ La Ley 306 que ordenó el censo, y destaca que dentro de los lotes alcanzados por el
Decreto, no se encuentran los que son objeto de reclamo en este proceso judicial.
↳ Ley 26.160 declaró la emergencia en materia de posesión y propiedad de las tierras
que tradicionalmente ocupan las comunidades indígenas originarias, cuya personería
haya sido inscripta en el Registro Nacional de comunidades Indígenas
↳ Convenio 169 OIT Ley 24.071, Art. 13 establece que se deberán respetar la
importancia que para las culturas y valores espirituales de los pueblos reviste su relación
con las tierras o territorios, que ocupan o utilizan de alguna otra manera y en particular
los aspectos colectivos de esa relación. Y que deberán tomarse medidas para
salvaguardar el derecho de los pueblos interesados a utilizar tierras que no estén
exclusivamente ocupadas por ellos pero a las que hayan tenido tradicionalmente acceso
↳ Conclusión:
↳ Dada la falta de conclusión del relevamiento técnico-jurídico-catastral exigido por la
Ley 26.160, no resulta posible en estos términos emitir pronunciamiento

Comunidades Indígenas Miembros de la asociación Lhaka Honhat


Reclamos territoriales indígenas en el caso
a) una primera fase (antes de 1999), en que el Estado recibió los primeros reclamos y
avanzó hacia un reconocimiento unificado de la propiedad;
b) una segunda fase (1999-2004), en que la política estatal se orientó hacia un
reconocimiento fraccionado de la propiedad;
c) una tercera fase (2005 y 2006), signada por la realización de un referéndum respecto a
la propiedad y la creación de una entidad estatal específica para implementar acciones
referidas a la tierra
d) una cuarta fase (a partir de 2007), en que se desarrollan acuerdos entre criollos e
indígenas y se efectúan acciones tendientes a su implementación
Obras, act, y proyectos sobre el territorio reclamado
:a) la construcción de un puente internacional; b) la ruta nacional 86; c) la ruta provincial
54, y d) la exploración de hidrocarburos.
Acciones
↳ De las conclusiones del fallo surge que el tribunal interamericano valoró diversos
elementos que indicaban que el Estado sí tenía pleno conocimiento de esas actividades,
y sus consecuencias para los derechos de las comunidades indígenas denunciantes.

Capítulo XII: Derechos sobre el Cuerpo


Humano
El CCyCN pone particularmente el acento en la protección de la persona humana, que se
enmarca en el pleno respeto de los derechos fundamentales.
Los derecho sobre el cuerpo humano deben ser interpretados y aplicados conforme los
principios constitucionales y convencionales
Derecho a la vida
→ Es el primer derecho de la persona humana reconocido y protegido por la Ley
Fundamental, por lo cual es el eje y centro de todo el sistema jurídico, es inviolable y
constituye un valor fundamental
→ En la CN no aparece de manera explícita, pero puede ser incorporada en el art 33
→ Incorporado en los Tratados Internacionales a partir de 1994 en el art 75 inc 2 CN

→ Las TRHA son procedimientos y técnicas que se realizan con asistencia médica
para la consecución del embarazo, quedando comprendidas las técnicas de baja y alta
complejidad, con o sin donación de gametos y/o embriones, y los nuevos procedimientos
y técnicas, desarrollados mediante avances técnico científicos, que decida autorizar e
incluir el Ministerio de Salud de la Nación, en su carácter de autoridad de aplicación de la
ley.
Como se ha visto en la jurisprudencia y normas que regulan las TRHA, la voluntad
procreacional es un principio elemental que sirve de guía en las cuestiones vinculadas al
ejercicio de los derechos reproductivos, como parte de los derechos sobre el cuerpo
humano. Por ejemplo, para resolver el problema no legislado de la fecundación post
mortem.

→ Ley 26.862 “tiene por objeto garantizar el acceso integral a los procedimientos y
técnicas médico-asistenciales de reproducción médicamente asistida”. A tal efecto, según
el art. 2° de la norma, “se entiende por reproducción médicamente asistida a los
procedimientos y técnicas realizados con asistencia médica para la consecución de un
embarazo. Quedan comprendidas las técnicas de baja y alta complejidad, que incluyan o
no la donación de gametos y/o embriones…”.
El único límite que la ley impone al respecto se vincula con aquellos procedimientos o
técnicas no especificados en el propio texto normativo o con aquellos que no hubieran
sido aprobados por la autoridad de aplicación

→ El derecho a la vida privada se relaciona con:


⧪ la autonomía reproductiva
⧪ el acceso a servicios de salud reproductiva, lo cual involucra el derecho de acceder a
la tecnología médica necesaria para ejercer ese derecho.
Según Convencion para la Eliminacion de todas las Formas de Discriminación contra la
Mujer: las mujeres gozan del derecho “a decidir libre y responsablemente el número de
sus hijos y el intervalo entre los nacimientos y a tener acceso a la información, la
educación y los medios que les permitan ejercer estos derechos”

→ Los hijos e hijas concebidos mediante tecnologías reproductivas son hijos de quien
haya prestado su consentimiento previo, informado y libre con independencia de quién
haya aportado el material genético.
→ Art 563: prohibía el vínculo filial entre la persona nacida mediante la utilización de
técnicas de fertilidad y la persona fallecida si la concepción en la mujer o la implantación
del embrión no se produjeron antes del fallecimiento, salvo que existiere consentimiento
expreso en documento público o testamento de que los embriones producidos con los
gametos puedan ser transferidos o cuando la concepción en la mujer o la implantación
del embrión se produce dentro del año siguiente al fallecimiento.

Caso N.O.C.P
↳Ley 26.862 establece que tiene como objeto garantizar el acceso integral a los
procedimientos y técnicas médico asistenciales de reproducción médicamente asistida
↳ La fecundación post mortem no es una técnica prohibida y con los elementos
aportados es posible tener por acreditado que el Sr. P. tenía la voluntad firme de ser
padre
↳“...Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni
privado de lo que ella no prohíbe” → por tanto no existe impedimento legal para su
realización
La sentencia aplica el estándar más amplio, sobre la base de un consentimiento implícito
y sin plazo de caducidad
↳ ¿Que se resuelve? → Se autoriza a la Sra C. P. N. O a someterse al tratamiento de
fertilización

Donación de órganos y la aplicación de la ley 24.193. Los


casos de la donación entre vivos sin vínculo familiar y de las
denominadas células madre
→ En el caso de la donación de órganos entre vivos sin vínculo familiar la cuestión a
analizar radica en determinar si la finalidad tenida en miras por la ley se cumple en el
caso. Mientras que en la llamada donación de células madre se encuentra en juego la
posibilidad de reservar para uso exclusivamente autólogo (cuando la misma persona es
donante y receptor) las muestras de CPH de cordón umbilical y o su uso debe ser
alogénico (a favor de terceros)
→ En este caso se autorizó a una menor a que se le practique la ablación de uno de
sus riñones para ser implantado en su hermano
Caso C., M
↳ Ley de Trasplante de Órganos y Materiales Anatómicos N° 24.193, autoriza la ablación
de órganos entre vivos sólo en los supuestos establecidos expresamente en el artículo
15, condiciones que exige para su autorización es que “el receptor sea su pariente
consanguíneo o por adopción hasta el cuarto grado, o su cónyuge, o una persona que,
sin ser su cónyuge, conviva con el donante en relación de tipo conyugal no menos
antigua de tres (3) años, en forma inmediata, continua e ininterrumpida. Este lapso se
reducirá a dos (2) años si de dicha relación hubieren nacido hijos”.
Su amistad es de casi cuarenta años y que los une un vínculo que abarca a las familias
de ambos, así como los momentos compartidos.
↳ 1) Hacer lugar a lo solicitado. 2) déjase asentada la posibilidad de retractación del Sr.
MC en los términos del art. 15 in fine de la ley 24.193.

Caso C., M. E. - Incucai


↳ Resolución 69/2009 INCUCAI establecía que las células madre provenientes de la
sangre placentaria y del cordón umbilical que se colectaran para usos autólogos
eventuales deberían ser inscriptas en el Registro Nacional de Donantes de Células
Progenitoras Hematopoyéticas y estarían disponibles para su uso alogénico, es decir,
para ser transplantadas a otras personas (art 6). También establecía requisitos para la
habilitación de los establecimientos y bancos dedicados a la conservación de células
madre provenientes de la sangre placentaria y del cordón umbilical, prohibiendo que
tuvieran fines de lucro. art. 11 establece que “las unidades de CPH de SCU colectadas
con anterioridad a la entrada en vigor de esta resolución, deberán ser notificadas al
Registro Nacional de Donantes de Células Progenitoras Hematopoyéticas → Se busca
inconstitucionalidad de esta resolucion, segun la Ley 24.193, en tanto genera un
supuesto de donación forzosa de material anatómico contrariando lo establecido en sus
artículos 15 y 19, y se traduce en un exceso en la reglamentación, en violación de la
jerarquía de las normas que regulan los trasplantes de órganos y materiales anatómicos
↳ Ley de Sangre: trata específicamente la recolección, la conservación, el
procesamiento, el almacenamiento y el transporte de células progenitoras
hematopoyéticas, tanto periféricas como de cordón umbilical y de placenta.
↳ Art 57 - “ ...sólo podrán realizarse cuando corresponda por los establecimientos
oficiales y/o privados expresamente autorizados al efecto, de acuerdo a las disposiciones
de esta ley y a las de su reglamentación”

Capítulo XIV: Persona Humana


El comienzo de la existencia de la persona humana se vincula con dos principios
fundamentales del DIDH:
⧪El reconocimiento de la personalidad jurídica, como sujeto de derecho
⧪El derecho a la vida, en especial, la protección de la vida a partir de la concepción.

Las determinaciones del DIDH en esta materia tienen una especial gravitación, por dos
razones.
⧪En primer lugar, porque los instrumentos mencionados anteriormente han recibido
jerarquía constitucional en el artículo 75 inc. 22 de la Constitución Nacional (CN). Y de
este modo, integran el llamado “bloque de constitucionalidad federal”, que representa la
cúspide de nuestro ordenamiento jurídico. Además porque la CN, no contempló
expresamente dentro de su texto el derecho a la vida. Este debe considerarse como un
derecho no enumerado, en los términos del artículo 33 de la CN.
⧪En segundo lugar, el artículo 75 inc. 22 de la CN otorgó rango constitucional a una
serie de convenciones y declaraciones de derechos humanos, que reconocen de forma
explícita el derecho a la vida a partir de la concepción.
El artículo 2º del CCyCN, en cuanto a que la ley debe ser interpretada teniendo en cuenta
las leyes análogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos
humanos, y de modo coherente con todo el ordenamiento.
Art 19 del CCyCN “La protección del embrión no implantado será objeto de una ley
especial
Corte IDH - Término “concepción”
→ El momento de encuentro o fecundación del óvulo por el espermatozoide
→ El momento de implantación del óvulo fecundado en el útero (anidación)
→ Concepción es sinónimo de anidación
→ Artículo 21 del CCyCN sienta como principio que los derechos y obligaciones de la
persona por nacer quedan irrevocablemente adquiridos con su nacimiento con vida. De
este modo, la persona puede adquirir derechos y obligaciones desde que está concebido
o implantado en la mujer o persona gestante; pero si no nace con vida, se considera que
nunca existió

Caso F., A. L
↳ Viejo art 86 inc 2 CP, cuyo texto original (antes de la modificación introducida por la
citada ley) establecía: El aborto practicado por un médico diplomado con el
consentimiento de la mujer encinta, no es punible
2) Si el embarazo proviene de una violacion o de un atentado al pudor cometido sobre
una mujer idiota o demente. En este caso, el consentimiento de su representante legal
debera ser requerido para el aborto.
↳ Excepciones a la regla de la penalización del aborto.
“Aborto terapéutico”, que se realiza con el propósito de evitar un peligro para la vida o la
salud de la persona gestante (inc. 1º)
↳ El aborto que se practica cuando el embarazo ha sido producto de una violación o de
un “atentado al pudor cometido sobre una mujer idiota o demente”
↳ La tesis restrictiva consideraba que la ausencia de un signo de puntuación entre los
dos supuestos mencionados –violación o atentado al pudor– implicaba que ambos
supuestos se referían al mismo sujeto: la mujer “idiota o demente”. De modo que, según
esta lectura, el CPN sólo permitía practicar legalmente el aborto si la víctima del delito era
una persona con una discapacidad mental.
↳ La tesis amplia o bivalente sostenía que la no punición debía aplicarse a cualquier
caso donde el embarazo fuese producto de una violación.
La Ley 27.610 reconoce el derecho de toda mujer u otras entidades con capacidad de
gestar, a decidir voluntariamente la interrupción de su embarazo, hasta las catorce (14)
semanas inclusive del proceso gestacional. Fuera de ese plazo, mantiene la no
punibilidad del aborto
IVE: instaura la obligación de todos los prestadores de servicios de salud de incorporar la
cobertura integral y gratuita de la interrupción voluntaria del embarazo, con cobertura
total

Modelo de indicaciones Modelo de Plazos

Sigue un sistema de regla-excepción, Posibilita la realizacion de abortos


donde la regla es considerar al aborto voluntarios en un periodo determinado
voluntario como un delito, salvo en los que la propia ley establece.
casos en que éste se despenaliza. La ley 27.610 antes referida reguló la IVE
Debía leerse e interpretarse como el e incorporó un modelo de plazos al código
resultado de una ponderación que hizo el penal, que coexiste actualmente con un
legislador de los principios modelo de indicaciones que se aplica
constitucionales y convencionales que se ahora fuera del plazo de 14 semanas para
encuentran en pugna. los casos allí previstos

“la continuidad de este embarazo contra la voluntad de la niña implica grave riesgo para
su integridad psicofísica, incluido riesgo de vida”
Hubo un acuerdo que
a) el caso encuadraba en el supuesto de “aborto no punible” previsto en el inciso 2º,
primera parte del artículo 86 del Código Penal;
b) que esta hipótesis de interrupción del embarazo era compatible con el plexo
constitucional y convencional.
↳ Interpretación amplia, no es posible derivar de este tratado un mandato para
interpretar restrictivamente la norma
↳ El artículo 75, inciso 23, de la Constitución Nacional resulta imposible extraer base
alguna para sustentar la tesis que postula el recurrente. - porque es necesario advertir
que este apartado se inserta en una cláusula en cuyo articulado la Constitución le
atribuye al Poder Legislativo
Artículo 1º se limitó a plasmar una declaración interpretativa

↳ En efecto, reducir por vía de interpretación la autorización de la interrupción de los


embarazos sólo a los supuestos que sean consecuencia de una violación cometida
contra una incapaz mental implicaría establecer una distinción irrazonable de trato
respecto de toda otra víctima de análogo delito que se encuentre en igual situación y que,
por no responder a ningún criterio válido de diferenciación, no puede ser admitida
↳ Principios Convencionales:
⧪ Inviolabilidad de la persona: Las personas no pueden ser utilizadas como un simple
medio, lo cual prohíbe que las personas sean sacrificadas en su dignidad en su
inviolabilidad personal- no se puede obligar a la victima de una violacion a proseguir con
el embarazo
⧪ No discriminación: Existe un deber de dar mayor protección a las personas
vulnerables y a las personas con discapacidad mental
⧪ Estricta legalidad penal y pro homine: Las normas penales deben describir con
precisión el alcance de las conductas punibles, y en caso de que no tengan esa precisión
se deben interpretar a favor de la libertad y hacer una interpretación restrictiva de la
punición
↳ La jurisprudencia citada descartó que exista una reserva en ese sentido, considerando
que el art. 2° de la ley aprobatoria de la CDN es una simple declaración interpretativa.

Caso Artavia Murillo


La pareja del caso, debido a una accidente ocurrido (al esposo), buscaron como última
instancia realizar FIV
↳ Se analizó la responsabilidad internacional de Costa Rica, por violación de los
derechos humanos reconocido en la CADH, como consecuencia de la prohibición de la
fecundación in vitro (FIV) en dicho Estado, vigente desde hacía doce años.
Este Sistema tiene carácter subsidiario. Eso significa que sólo interviene después de
haberse acudido a las instancias judiciales locales, sin obtener un remedio para la
violación de los derechos. La Corte IDH debe ser entendida como una cuarta instancia”
por arriba de nuestra CSJN
Se alegó que esta prohibición absoluta constituyó una injerencia arbitraria en los
derechos, se alegó que esta prohibición absoluta constituyó una injerencia arbitraria en
los derechos
El Decreto Ejecutivo No. 24029-S, emitido por el Ministerio de Salud, autorizaba la
práctica de la FIV para parejas conyugales y regulaba su ejecución. En su artículo 1°
regulaba la realización de técnicas de reproducción asistida entre cónyuges, y establecía
reglas para su realización. En el artículo 2° se definían las técnicas de reproducción
asistida como “todas aquellas técnicas artificiales en las que la unión del óvulo y el
espermatozoide se logra mediante una forma de manipulación directa de las células
germinales a nivel de laboratorio”
La Sala Constitucional determinó que las prácticas de FIV “atentan claramente contra la
vida y la dignidad del ser humano”. Ya que
i) “El ser humano es titular de un derecho a no ser privado de su vida
ii) “en cuanto ha sido concebida, una persona es una persona y estamos ante un ser vivo,
con derecho a ser protegido por el ordenamiento jurídico”
iii) “como el derecho [a la vida] se declara a favor de todos, sin excepción, debe
protegerse tanto en el ser ya nacido como en el por nacer”.
↳ Artículo 4 de la Convención, la Sala consideró que “este instrumento internacional da
un paso decisivo, pues tutela el derecho a la vida a partir del momento de la concepción,
además se prohíbe tajantemente imponer la pena de muerte a una mujer en estado de
gravidez, lo que constituye una protección directa y, por ende, un reconocimiento pleno
de la personalidad jurídica y real del no nacido y de sus derechos”. No es posible
sustentar que el embrión pueda ser considerado persona
↳ La Sala hizo referencia al artículo 6 de la Convención sobre los Derechos del Niño.
Sobre este punto, la Sala concluyó que “las normas citadas imponen la obligación de
proteger al embrión contra los abusos a que puede ser sometido en un laboratorio y,
especialmente del más grave de ellos, el capaz de eliminar la existencia”.
Convención Americana exige prohibir la FIV
↳ Artículo 4.1 exigía una protección absoluta del embrión
El derecho a la vida es un derecho humano fundamental. Los Estados tienen la
obligación de garantizar la creación de las condiciones que se requieran para que no se
produzcan violaciones de ese derecho. La Corte señaló que el derecho a la vida
presupone que ninguna persona sea privada de su vida arbitrariamente (obligación
negativa) y que los Estados adopten todas las medidas apropiadas para proteger y
preservar el derecho a la vida (obligación positiva)
↳ El artículo 1 de la Convención Americana establece: Los Estados Partes en esta
Convención se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a
garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que esté sujeta a su jurisdicción, sin
discriminación alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, opiniones
políticas o de cualquier otra índole, origen nacional o social, posición económica,
nacimiento o cualquier otra condición social.
↳ La Sala Constitucional entendió que la concepción sería el momento en que se
fecunda el óvulo y asumió que a partir de ese momento existía una persona titular del
derecho a la vida. Mientras que el Tribunal observa que sólo al cumplirse la implantación
se cierra el ciclo que permite entender que existe la concepción. Por lo cual antes de este
evento no procede aplicar el art 4 de la Convención Americana
↳ Según el argumento sistemático, las normas deben ser interpretadas como parte de
un todo cuyo significado y alcance deben fijarse en función del sistema jurídico al cual
pertenecen. En este sentido, el Tribunal ha considerado que “al dar interpretación a un
tratado no sólo se toman en cuenta los acuerdos e instrumentos formalmente
relacionados con éste (inc 2 art 31 de la Convención de Viena), sino también el sistema
dentro del cual se inscribe (inc 3 art 31)”, esto es, el derecho internacional de los
derechos humanos.
Art 1.2 Convención - “personas” y “ser humano” son sinónimos
↳ “el artículo 1 de la Declaración ha incorporado la noción de que el derecho a la vida
existe desde el momento de la concepción”
↳ Comité de Derechos Humanos ha señalado que se viola el derecho a la vida de la
madre cuando las leyes que restringen el acceso al aborto obligan a la mujer a recurrir al
aborto inseguro, exponiéndola a morir.

↳ El artículo 6.1 de la Convención sobre los Derechos del Niño señala que “[l]os
Estados Partes reconocen que todo niño tiene el derecho intrínseco a la vida”.
Interpretación evolutiva
↳ La Corte analizará dos temas en el marco de la interpretación evolutiva:
i) los desarrollos pertinentes en el derecho internacional y comparado respecto al status
legal del embrión → No llevan a la conclusión que el embrión sea tratado de manera igual
a una persona o que tenga un derecho a la vida.
ii) las regulaciones y prácticas del derecho comparado en relación con la FIV.
Interpretación teológica
Se analiza el propósito de las normas involucradas, para lo cual es pertinente analizar el
objeto y fin del tratado mismo y, de ser pertinente, analizar los propósitos del sistema
regional de protección.
El embrión no puede ser entendido como persona para efectos del artículo 4.1 de la
Convención Americana.“concepción” en el sentido del artículo 4.1 tiene lugar desde el
momento en que el embrión se implanta en el útero, razón por la cual antes de este
evento no habría lugar a la aplicación del artículo 4 de la Convención.
“en general” no es absoluta, sino es gradual e incremental según su desarrollo, implica
entender la procedencia de excepciones a la regla general
↳ El Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que un derecho puede ser restringido
por los Estados siempre que las injerencias no sean abusivas o arbitrarias; por ello,
deben estar previstas en ley en sentido formal y material. “derecho absoluto a la vida del
embrión” c no tiene sustento en la Convención Americana
↳ La Corte considera que una de las injerencias directas en la vida privada se relaciona
con el hecho de que la decisión de la Sala Constitucional impidió que fueran las parejas
quienes decidieron sobre si deseaban o no someterse en Costa Rica a este tratamiento
para tener hijos. La injerencia se hace más evidente si se tiene en cuenta que la FIV es,
en la mayoría de los casos, la técnica a la que recurren las personas o parejas después
de haber intentado otros tratamientos para enfrentar la infertilidad
↳ La Sala Constitucional partió de una protección absoluta del embrión, la cual implicó
una arbitraria y excesiva intervención en la vida privada y familiar que hizo
desproporcionada la interferencia. Asimismo, la interferencia tuvo efectos
discriminatorios.

Puntos resolutivos
1. Esta Sentencia constituye per se una forma de reparación.
2. El Estado debe adoptar, con la mayor celeridad posible, las medidas apropiadas para
que quede sin efecto la prohibición de practicar la FIV y para que las personas que
deseen hacer uso de dicha técnica de reproducción asistida puedan hacerlo sin encontrar
impedimentos al ejercicio de los derechos que fueron encontrados vulnerados en la
presente Sentencia.

Caso Portal de Belén


↳ La CSJN aplicó a tal efecto el principio pro homine a favor del embrión, y consideró
que la sola posibilidad de que esa opinión científica fuera certera, era suficiente para
juzgar si existe o no una amenaza efectiva e inminente para el derecho a la vida, por el
uso del fármaco
↳ Se ha afirmado que el comienzo de la vida humana tiene lugar con la unión de los dos
gametos, es decir con la fecundación
↳ Esta Corte ha declarado que el derecho a la vida es el primer derecho natural de la
persona humana preexistente a toda legislación positiva que resulta garantizado por la
Constitución Nacional
↳ El art. 4.1. del Pacto de San José de Costa Rica establece: “Toda persona tiene
derecho a que se respete su vida. Este derecho estará protegido por la ley y, en general,
a partir del momento de la concepción”.
↳ Art. 70, en concordancia con el art. 63 que “Desde la concepción en el seno materno
comienza la existencia de las personas; y antes de su nacimiento pueden adquirir
algunos derechos, como si ya hubiesen nacido”
↳ Resolución: Se deja sin efecto la autorización, prohibiendo la fabricación distribución y
comercialización del fármaco “Imediat”

Caso S.V.S, D. P.R.F y R.G.J.


↳ la Ley 26.862 y su decreto reglamentario 953/2013 se dedican fundamentalmente a la
cobertura médica de los procedimientos de TRHA
↳ Preguntas que involucran la técnica TRHA y que han quedado fuera de la legislación:
1) Si bajo la tesis de la anidación sostenida en Artavia Murillo, el embrión in vitro no
es considerado persona, tendría una naturaleza jurídica sui generis (como sucede
con otros elementos que preocupan a la bioética, como la sangre y órganos para
donación, las células madres, los tejidos, entre otros). ¿Son personas o son
cosas? ¿Y si son personas, qué alcance tiene sobre ellos el derecho a la
protección de la vida?
2) Se vincula con la noción de “voluntad procreacional”, que es el eje y principio
rector de la regulación de las TRHA. Este principio se exterioriza a través del
correspondiente “consentimiento informado”, esto es, el acto por el cual las
personas brindan su conformidad (o rechazo) para someterse a estos
tratamientos, luego de recibir la información completa, adecuada, clara y precisa.
El acto de consentimiento presenta varios aspectos no legislados.

Caso S.V.S.
↳ Art 1 CDN (Ley 23.849): Protección a la vida humana desde el momento mismo de la
concepción
↳ Arts. 63 y 70 del CC: Determinan que la existencia de la persona humana comienza
con su concepción. La referencia a que la concepción opere “dentro del seno materno”
↳ La Convención sobre los Derechos del Niño determina que a los efectos de su
aplicación, se entiende por niño todo ser humano menor de dieciocho años de edad
↳ El medio físico en el cual haya tenido lugar la concepción deviene indiferente. En
otros términos, el embrión es por ende sujeto de derechos
↳ La vida requiere su protección desde el mismo instante de que comienza a existir un
nuevo ser que ya cuenta con un código genético único e irrepetible, mereciendo su
protección desde que el óvulo es fecundado al igual que los ovocitos pronucleados, como
células peculiares que se comportan en forma independiente
↳ Sostengo que la protección legal y constitucional del ordenamiento jurídico argentino
debe alcanzar incluso al momento en el cual comienza el proceso de la generación con el
ovocito pronucleado, puesto que con la integración en el óvulo de la carga genética del
espermatozoide se inicia el proceso irreversible de la plasmación de un individuo
humano.
↳ Los embriones resultantes o no transferidos de la práctica que por este medio se
autoriza deben estar alcanzados por aquella protección legal en función de sus
características humanas, por consistir en vida humana en gestación independientemente
de que se encuentren fuera del útero materno
↳ Se ha expresado, permitir el “descarte” de embriones vulnera el derecho a la vida de
los mismos, y su “utilización en el campo experimental” conlleva un atropello contra la
dignidad de la persona humana.
↳ Los “embriones sobrantes” o “no transferidos” luego de la terapia ordenada, se
proceda a la inmediata crioconservación

Caso D. P., R . V c F., A. E


↳ Derecho de los embriones a ser implantados, fundamentándose para ello en la
calidad de persona humana que predica a su respecto. Entiende que el demandado ya es
padre, que la revocación del consentimiento no es viable, debiendo valorarse la mala fe
del demandado
↳ Artículo 7° de la ley 26.862 de “Acceso integral a los procedimientos y técnicas
médico-asistenciales de reproducción médicamente asistida” expresa: “Tiene derecho a
acceder a los procedimientos y técnicas de reproducción médicamente asistida, toda
persona mayor de edad que, de plena conformidad con lo previsto en la ley 26.529, de
derechos del paciente en su relación con los profesionales e instituciones de la salud,
haya explicitado su consentimiento informado. El consentimiento es revocable hasta
antes de producirse la implantación del embrión en la mujer”
↳ Artículo 560 CCyCN establece: “El centro de salud interviniente debe recabar el
consentimiento previo, informado y libre de las personas que se someten al uso de las
técnicas de reproducción humana asistida. Este consentimiento debe renovarse cada vez
que se procede a la utilización de gametos o embriones”.
↳ Artículo 561 CCyCN dispone: “El consentimiento es libremente revocable mientras no
se haya producido la concepción en la persona o la implantación del embrión” - La actora
planteó la inconstitucionalidad de este artículo
↳ Se remite la ley 26.862, y prevé dos consentimientos: uno al momento del inicio del
proceso reproductivo, y otro antes de la utilización de los gametos y en el tercero se
expresa la voluntad.

Caso R., G. J.
↳ La ley 26.862, sobre “Acceso integral a los procedimientos y técnicas médico -
asistenciales de reproducción médicamente asistidas”, en el artículo 2 expresa que toda
persona capaz, mayor de edad, puede someterse al uso de Técnicas de Reproducción
Humana Asistida, habiendo previamente prestado su consentimiento informado, de
acuerdo con los términos de la Ley 26.529.
↳ El consentimiento previo, debe protocolizarse ante escribano público o ante
funcionario público dependiente del Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas, y es libremente revocable mientras no se haya producido la concepción en la
mujer o la ↳ iniciación de alguna de las Técnicas permitidas
↳ El artículo 562 del Cód. Civ. y Comercial titulado “Voluntad Procreacional”, establece:
“Los nacidos por las técnicas de reproducción humana asistida son hijos de quien dio a
luz y del hombre o de la mujer que también ha prestado su consentimiento previo,
informado y libre en los términos de los artículos 560 y 561, debidamente inscripto en el
Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, con independencia de quién haya
aportado los gametos”
↳ Art. 560 que el consentimiento debe renovarse cada vez que se proceda a la utilización
de los gametos o embriones generados. De no otorgar la o las personas involucradas ese
consentimiento no puede procederse a ningún cambio de su situación, es decir que si los
embriones se encuentran criocongelados permanecerán en ese estado hasta que su
titular exprese su intencionalidad de modificarlo.
↳ La Corte ha señalado que la maternidad forma parte esencial del libre desarrollo de la
personalidad de las mujeres. Teniendo en cuenta todo lo anterior, la Corte considera que
la decisión de ser o no madre o padre es parte del derecho a la vida privada e incluye, en
el presente caso, la decisión de ser madre o padre en el sentido genético o biológico

Capítulo XV: Capacidad

Los cambios consagrados en el nuevo Código civil y Comercial

Capacidad: A la aptitud que tiene una persona para ser titular de derechos y deberes y
ejercerlos por sí misma. La capacidad des la regla y sus limitaciones sólo se imponen de
manera excepcional

La capacidad de derecho La capacidad de hecho o ejercicio

Se refiere a la aptitud que toda persona La capacidad de obrar.


posee, por el solo hecho de ser tal, para Se refiere a la aptitud para ejercer por sí
adquirir derechos y contraer obligaciones. misma sus derechos ( art 23 CCyC).
s. Al respecto sostiene Bueres que: se
Capacidad de ejercer por sí mismos esos
tiene capacidad jurídica porque se es
persona y no a la inversa. derechos.

↳ Artículo 24 del CCyCN: son incapaces de ejercicio:


a) La persona por nacer
b) La persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con al
alcance dispuesto en la sección 2 de este capítulo
c) La persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensión dispuesta en
esa decisión.
↳ Los tres principios que en materia de incapacidad deben ser siempre considerados de
manera flexible por la autoridad competente:
a) Presunción de capacidad
b) Incapacidad en beneficio del sujeto
c) Proporcionalidad (supuestos limitados a aquellos que la persona no puede hacer
sin colocarse en riesgo a sí mismo o a sus bienes

Las personas menores de edad: El principio de autonomía


progresiva

↳ El artículo 25 CCyCN nos trae las calificaciones con las que debemos manejarnos a la
hora de interpretar las normas del derecho argentino:
• menor de edad: persona que no ha cumplido los 18 años. aquellos menores de 14
años –conforme el código anterior– no podían celebrar contratos ni tampoco administrar
ni disponer de sus bienes sino a través de sus representantes legales.
• adolescente: persona menor de edad que cumplió 13 años. entre 13 y 16 años pueden
“decidir por sí respecto de aquellos tratamientos que no resulten invasivos, ni
comprometen su estado de salud o provocan un riesgo grave en su vida o integridad
física”. Cumplidos los 16 años, “es considerado como un adulto para las decisiones
atinentes al cuidado de su propio cuerpo”.
Menor impúber → Incapaz absoluto
Menor adulto → Incapaz relativo
↳ Artículo 26 se refiere al ejercicio de los derechos por la persona menor de edad siendo
la regla general la actuación a través de sus representantes legales. Esa norma
establece que: …la que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer
por si los actos que le son permitidos por el ordenamiento jurídico. En situaciones de
conflicto de intereses con sus representantes legales, puede intervenir con asistencia
letrada. La persona menor de edad tiene derecho a ser oída en todo proceso judicial que
le concierne, así como a participar en las decisiones sobre su persona.”
↳ Art 75 inc 22 CN: La capacidad progresiva implica reconocer aptitudes en el niño
teniendo en consideración determinadas características que le permiten ejercer por sí
algunos derechos.
↳ El art 27 de la Ley 26.061 crea la figura del abogado del niño. Esta creación de
abogado del niño busca asegurar que el menor sea escuchado por los jueces, en pleno
reconocimiento del ejercicio de su autonomía, siempre tendiente a asegurar su interés
superior.

Asesoría de familia e incapaces


↳ La menor tenía 14 años y pidió la intervención de una abogada del niño para resistir
una orden de revinculación coercitiva con su madre, a quien no deseaba ver por haber
sido sometida a maltratos por parte de ella y de su pareja.
↳ ley 26.061
⧪ El artículo 27 de la Ley 26.061 citada, reconoce el derecho a participar en todo
procedimiento así como el derecho a recurrir ante el superior, pero amplía respecto de
todo procedimiento administrativo o proceso judicial
Art 24 inc. d y e reconoce el derecho del niño, niña y adolescente de “recurrir a un
superior” ya sea en un procedimiento judicial o administrativo

⧪ Art. 26 del nuevo CCyC, el que en su parte pertinente indica: “Ejercicio de los
derechos por la persona menor de edad. La persona menor de edad ejerce sus derechos
a través de sus representantes legales. Sin tener en cuenta la opinión del niño, la
invocación de su interés superior será un acto puramente paternalista. Así el niño debe
ser protagonista insustituible en la definición de su interés superior.

⧪ El artículo 12 indica que “Los Estados Parte garantizarán al niño que esté en
condiciones de formarse un juicio propio el derecho de expresar su opinión libremente en
todos los asuntos que afectan al niño, teniéndose debidamente en cuenta las opiniones
del niño, en función de la edad y madurez del niño. Con tal fin, se dará en particular al
niño oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo que
afecte al niño, ya sea directamente o por medio de un representante o de un órgano
apropiado, en consonancia con las normas de procedimientos de la ley nacional”.
↳ La CDN establece que este derecho a ser oído lo será considerando su “edad y
madurez” ⟶ con 14 años de edad. En la audiencia celebrada en esta instancia se
mostró madura, serena y conocedora de la situación que la tiene como protagonista. Es
ella quien debe determinar si está o no preparada para la revinculación con su madre y el
modo de hacerlo.

Caso F., H. O. S
↳ El derecho a votar de las personas con discapacidad es: Los derechos que consagra la
Constitución no se entienden como absolutos, sino que su reglamentación implica alguna
clase de reglamentación, que los hace relativos en su ejercicio.
↳ La CDPD reemplazó el sistema de sustitución de la voluntad estableciendo que las
personas con discapacidad mental tienen capacidad jurídica en igualdad de condiciones
que los demás y que se debe disponer un sistema de toma de decisiones con apoyos y
salvaguardas proporcionales y revisables periódicamente.
↳ Se plantea la inconstitucionalidad artículo 3, inciso a, del Código Electoral Nacional –
ley 19.945– en tanto excluye expresamente del padrón electoral a “los dementes
declarados tales en juicio”
↳ Ley 26.378 -- si bien el artículo 29 de ese último instrumento establece que los
Estados parte deben asegurar el voto de las personas con discapacidad, dicha cláusula
es aplicable a los diversos supuestos de discapacidad física y mental previstos en el
artículo 1, párrafo 2°, de la convención, excluidos los supuestos de dementes declarados
tales en juicio.
No prevé ninguna restricción razonable ni permite excepción alguna del derecho al voto
respecto de ningún grupo de personas con discapacidad
↳ Aduce la arbitrariedad de la sentencia por haberse apartado de las constancias de la
causa, pues la cámara mantuvo la incapacidad absoluta del señor H. O. F. a pesar de
reconocer su notable mejoría
↳ Señala que no se puede excluir a su representado del sistema electoral sin antes
corroborar si cuenta o no con discernimiento para emitir su voto y que, en caso de
detectarse alguna dificultad para el ejercicio autónomo de ese derecho, se debe
implementar un sistema de apoyo de acuerdo con lo previsto en el artículo 12 CDPD
↳ CCyCN –ley 26.994–, que reconoce que la capacidad general de ejercicio de la
persona humana se presume y que la limitación de la capacidad para realizar
determinados actos jurídicos es de carácter excepcional y se impone en beneficio de la
persona
↳ Derecho al sufragio: “el derecho a votar libremente por un candidato de su propia
elección es la esencia de una sociedad democrática, y toda restricción irrazonable de ese
derecho golpea al corazón del gobierno representativo. En efecto, el sistema republicano
exige por definición la participación del pueblo en la forma de gobierno; a su vez, el
sistema representativo implica que esa participación se logra a través del sufragio”
↳ El juez puede restringir la capacidad para determinados actos siempre que estime que
puede resultar un daño a la persona o a sus bienes.
↳ La Defensora General de la Nación alega que no se respetaron las pautas previstas
por el artículo 152 ter del CC –introducido por la ley 26.657– pues no se realizó un
peritaje interdisciplinario y no se dispuso ningún medio de prueba tendiente a justificar la
restricción a la capacidad respecto de determinados actos jurídicos, sino que se
reprodujo el antiguo modelo de incapacidad absoluta.
↳ Artículo 25 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos reconoce el derecho
a votar sin restricciones indebidas y el artículo 23 de la CADH dispone que la ley puede
reglamentar el ejercicio del derecho a votar exclusivamente
↳ Es válido inferir que el derecho a votar de las personas con discapacidad que
expresamente reconocen, no es absoluto. Por lo tanto, el derecho a votar está sujeto a
las leyes que reglamenten su ejercicio en tanto no se lo altere
↳ Artículo 12 de la referida Convención reconoce que las personas con discapacidad
tienen capacidad jurídica en igualdad de condiciones con los demás en todos los
aspectos de la vida y que se debe disponer un sistema de toma de decisiones con
apoyos y salvaguardias proporcionales y revisables periódicamente
↳ Ley 26.657 de Derecho a la Protección de la Salud Mental. El artículo 42 establece que
las declaraciones judiciales de inhabilitación o incapacidad deberán fundarse en un
examen de facultativos
Capitulo XVI: Inviolavilidad de la persona
humana

Derechos personalísimos
Son aquellos que están tan íntimamente unidos a la persona que no pueden separarse
de la misma en toda su existencia
No son sinónimo de DH, ya que estos hacen referencia a la protección de los derechos
de la persona contra el avance del Estado
La incorporación y reconocimiento de los derechos personalísimos en el actual Código
Civil y Comercial implicó un cambio de paradigma, donde la persona es eje y centro del
sistema jurídico y esto es una consecuencia de la jerarquización de los Tratados
Internacionales de DDHH con la reforma constitucional de 1994.

Cifuentes:
⧪ Subjetivos privados
⧪ Innatos
⧪ Vitalicios
⧪ No pueden transmitirse ni disponerse en forma absoluta y radical
Señala que prevalece el criterio plural y hace una división de los derechos en tres grupos:
⧪ Los derechos de la integridad física, los cuales comprenden la vida, las facultades
sobre el propio cuerpo y los derechos relacionados con la salud
⧪ El derecho a la libertad, entendida en sentido amplio, no solamente comprende la
libertad física, sino también la expresión de ideas y sus manifestaciones
⧪ Los derechos de la integridad espiritual, que tienen que ver con la identidad, el
honor, la imagen, la intimidad

Se encuentren en los artículos:


⧪ 18 y 19 CN
⧪ 11 inc 1 CADH

Características
⧪ Innatos ⟶ nacen con la persona
⧪ Vitalicios ⟶ siguen a la persona durante toda la vida
⧪ Esenciales ⟶ no pueden ser dejados de lado
⧪ Necesarios ⟶ para el desarrollo de la persona
⧪ De objeto interior ⟶ se desprenden de la personalidad
⧪ Inherentes ⟶ no pueden separarse de la persona
⧪ Extrapatrimoniales ⟶ no poseen contenido económico
⧪ Privados porque se ubican en el ámbito del actuar de los particulares
⧪ Absolutos ⟶ en el sentido de que son oponibles erga omnes
⧪ Autónomos ⟶ no dependen de otras figuras jurídicas
⧪ Indisponibles ⟶ no pueden disponer, ceder, negociar, solo es posible hacer algún
tipo de alteración parcial y transitoria
Sistemas de clasificacion de los derechos personalisimos
⧪ Unitario ⟶ Se trata de un derecho a la personalidad del cual se desprenden
múltiples facultades.
⧪ Plural ⟶ Agrupa los derechos personalísimos dependiendo qué bienes o
manifestaciones interiores estos protegen.

Inviolabilidad de la persona humana


Vinculada al concepto de “dignidad”
Se encuentra en los artículos:
⧪ 51 del Código establece ⟶ “La persona humana es inviolable y en cualquier
circunstancia tiene derecho al reconocimiento y respeto de su dignidad
⧪ 18 CN ⟶ La norma alude a la inviolabilidad de la persona humana como una
garantía que posibilita que la dignidad le sea reconocida y respetada en toda
circunstancia.
⧪52 CN ⟶ “Afectaciones a la dignidad. La persona humana lesionada en su intimidad
personal o familiar, honra o reputación, imagen o identidad, o que de cualquier modo
resulte menoscabada en su dignidad personal, puede reclamar la prevención y
reparación de los daños sufridos, conforme a lo dispuesto en el Libro Tercero, Título V,
Capítulo 1”
⧪ 1738 del CCyCN establece que las indemnizaciones deben incluir especialmente
“las consecuencias de la violación de los derechos personalísimos de la víctima, de su
integridad personal, su salud psicofísica, sus afecciones espirituales legítimas y las que
resultan de la interferencia en su proyecto de vida”
⧪ 1740 del Código ⟶ Reparación plena: “La reparación del daño debe ser plena (...)
En el caso de daños derivados de la lesión del honor, la intimidad o la identidad
personal,el juez puede, a pedido de parte, ordenar la publicación de la sentencia, o de
sus partes pertinentes, a costa del responsable” - cuando hay una violación a derechos
de la personalidad, si la parte lo solicita, la publicación de la sentencia condenatoria como
complemento de la reparación del daño

Caso Albarracini Nieves


❖ Sufre un accidente ⟶ La mujer presenta un documento certificado donde había
rechazado recibir transfusión de sangre por ser contraria a sus creencias y estas
directivas anticipadas deben ser respetadas por los médicos intervinientes resguardando
así el principio de autodeterminación de la persona.
El padre quiere que la transfusión se realice, así que va a juicio

Artículos que la CSJN toma en cuenta:


❖14 y 19 CN: Libertad de culto y principio de reserva
❖Leyes 17.312 (los médicos deben respetar la voluntad del paciente, especialmente
en cuanto a la negativa de recibir tratamiento) y 26.529 (reconociendo a toda persona
capaz mayor de edad la posibilidad de disponer directivas anticipadas sobre su salud)

⟶ Se considera el fallo Bahamondez, en el cual se toma en cuenta el art 19 de la CN


⟶ El derecho que le asiste a decidir sobre su propio cuerpo y a aceptar o no tratamientos
médicos, es un derecho personalísimo que debe reconocerle a todo ser humano.

El artículo 19 que consagra que “Las acciones privadas de los hombres que de ningún
modo ofenden al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo
reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados” además “...protege
jurídicamente un ámbito de autonomía individual…”.
Ninguna resolución judicial puede obligar a una persona a recibir ciertos tratamientos
médicos contra su voluntad ya que la integridad física y la salud quedan comprendidas
dentro de la esfera de intimidad, mientras no se perjudique a un tercero.

Ley 26.529 El derecho a aceptar o rechazar determinadas terapias o procedimientos


médicos “con o sin expresión de causa” esta ley en su art. 11 reconoce a toda persona
capaz mayor de edad la posibilidad de disponer directivas anticipadas sobre su salud,
pudiendo consentir o rechazar determinados tratamientos médicos, preventivos o
paliativos, y decisiones relativas a su salud.
Cabe concluir que no resultaría constitucionalmente justificada una resolución judicial que
autoriza a someter a una persona adulta a un tratamiento sanitario en contra de su
voluntad. Y además, cabe concluir que no existió en el caso algún interés público
relevante que justificara la restricción en la libertad personal del nombrado

Caso D., M. A.
Distintas formas de morir dulcemente:
❖ Eutanasia
❖ Suicidio asistido
❖ Muerte digna

Puntos centrales de la Ley 26.529 (después sancionada con otro nombre):


❖ Evitar encarnizamiento (crueldad) terapéutico
❖ Humanizar la Medicina recuperando la relación médico-paciente
❖ Respetar la autonomía del paciente, en cuanto, a decisiones relacionadas con su
propia calidad de vida

❖ Ley 26.742
El paciente que está por morir, tiene el derecho a manifestar su voluntad en cuanto al
rechazo de procedimientos quirúrgicos, de reanimación artificial o al retiro de medidas de
soporte vital cuando sean extraordinarias o desproporcionadas en relación con la
perspectiva de mejoría, o produzcan un sufrimiento desmesurado. También podrá
rechazar procedimientos de hidratación o alimentación cuando los mismos produzcan
como único efecto la prolongación en el tiempo de ese estadio terminal irreversible o
incurable.
La CSJN aclaró que en los casos introducidos por la ley 26.742 sobre “muerte digna” no
es necesario pedir autorización judicial alguna para llevar adelante este tipo de prácticas
médicas, ya que este requisito no surge ni de la letra de la ley ni del análisis de los
debates parlamentarios. Por lo tanto, por imperio del art 19 de la CN no puede exigirse
una autorización judicial para convalidar las decisiones de las/os pacientes.
❖ Agregó que la ley 26.529, modificada por la ley 26.742, procura asegurar el goce del
derecho a la autonomía personal en la etapa final de la vida y que ese derecho se plasma
en la posibilidad de aceptar o rechazar determinadas terapias o procedimientos médicos
o biológicos.
❖ La ley garantiza la formación de un consentimiento informado por parte del paciente,
y prevé la posibilidad de que, en determinados supuestos, este sea otorgado por los
representantes legales.
❖ Artículo 2 y 5
❖ Artículo 6º se establece que en estos supuestos el consentimiento del paciente “[…]
podrá ser dado por las personas mencionadas en el artículo 21 de la ley 24.193, deberá
garantizarse que el paciente, en la medida de sus posibilidades, participe en la toma de
decisiones a lo largo del proceso sanitario”.
❖ Artículo 21 - quienes pueden transmitir el consentimiento informado del paciente no
actúan a partir de sus convicciones propias sino dando testimonio de la voluntad de este.
Es decir que no deciden ni “en el lugar” del paciente ni “por” el paciente sino
comunicando su voluntad.

Los terceros autorizados solo pueden dar testimonio bajo declaración jurada sobre la
voluntad del/de la paciente, no pueden en ningún caso decidir “en lugar de” la persona.

⟶ Las instancias anteriores coinciden en que no tiene posibilidad alguna de recuperación


neurológica o de revertir su actual estado.
⟶ La decisión de aceptar o rechazar un tratamiento médico constituye un ejercicio de la
autodeterminación que asiste a toda persona por imperio constitucional.

El artículo 19 de la Constitución Nacional otorga al individuo un ámbito de libertad en el


cual puede adoptar libremente las decisiones fundamentales acerca de su persona, sin
interferencia alguna por parte del Estado o de los particulares, en tanto dichas decisiones
no violen derechos de terceros.
Resolución:
Se pone de manifiesto la necesidad de que, las autoridades correspondientes,
contemplen mediante un protocolo las vías por las que el
personal sanitario pueda ejercer su derecho de objeción de conciencia sin que ello
se traduzca en derivaciones o demoras que comprometan la atención del paciente.

Capítulo XVII: Derecho a la imagen, derecho


a la intimidad y libertad de expresión

El derecho a la imagen
❖ El derecho a la imagen ha sido caracterizado como un derecho absoluto que cada
persona tiene sobre su propia imagen y que confiere la atribución de negarse a que sea
captada, reproducida o difundida, salvo circunstancias excepcionales que permiten
invertir el principio. Presenta las particularidades derivadas de su vinculación inescindible
con la dimensión existencial de la imagen.

❖ Artículo 31 de la Ley de Propiedad Intelectual N° 11.723 otorgó protección contra la


publicación sin consentimiento del retrato fotográfico de una persona, en los siguientes
términos: El retrato fotográfico de una persona no puede ser puesto en el comercio sin el
consentimiento expreso de la persona misma y muerta Faltando sus familiares, la
publicación es libre. La persona que haya dado su consentimiento puede revocarlo
resarciendo daños y perjuicios.
Establece:
⟶ Que la publicación del retrato fotográfico sólo es posible si existe consentimiento del
titular del derecho.
⟶ Que la persona que ha dado su consentimiento para la publicación de su imagen
puede revocar resarciendo los daños y perjuicios, sin necesidad de invocar motivo
alguno.
❖ Artículo 53 CCyCN
Excepciones de la necesidad de consentimiento:
a) que la persona participe en actos públicos
b) que exista un interés científico, cultural o educacional prioritario, y se tomen las
precauciones suficientes para evitar un daño innecesario
c) que se trate del ejercicio regular del derecho de informar sobre acontecimientos
de interés general. En caso de personas fallecidas pueden prestar el
consentimiento sus herederos o el designado por el causante en una disposición
de última voluntad. Si hay desacuerdo entre herederos de un mismo grado,
resuelve el juez. Pasados veinte años desde la muerte, la reproducción no
ofensiva es libre
⟶ Explicaciones
a) cubrir la captación de imágenes de personas que participan de un acto público y
su posterior publicación de esas imágenes en un medio de comunicación
b) debe existir una efectiva necesidad de reproducción y un interés cultural,
científico o educativo de la sociedad que pueda prevalecer sobre el derecho a la
imagen de la persona afectada
c) pretender articular el derecho a la imagen con la libertad de prensa.
⟶ Fue más allá del retrato fotográfico y consagró expresamente la protección de la
imagen y de la voz de una persona, sin importar el modo o soporte de reproducción.
⟶No sólo la publicación de la imagen o de la voz de una persona requiere de su
consentimiento, sino también su captación. La Ley 11.723 sólo prevé el consentimiento
para su publicación. Se trata de otro caso donde si bien existen diferencias entre ambas
regulaciones, no existe una real colisión, sino una ampliación de derechos.

Derecho a la intimidad
⟶ Pueden reclamarse los daños y perjuicios en tanto se informe a los buscadores de la
publicación dañosa, y éstos no la eliminen.
⟶ El derecho a la libertad de expresión no puede ser sometido a censuras ni
alteraciones, lo que no quita que se puedan reclamar eventualmente daños y perjuicios
por lo expresado.
⟶ La libertad de expresión comprende no sólo la libertad de prensa, sino también el
derecho a transmitir ideas, hechos y opiniones difundidos a través de Internet o por
cualquier medio de comunicación. En este sentido, la Corte Suprema considera que el rol
de los motores de búsqueda por internet es fundamental para brindar acceso a la
información.

❖ El derecho a la intimidad ha sido caracterizado como el derecho personalísimo que


permite sustraer a la persona de la publicidad u otras turbaciones a la vida privada, el
cual está limitado por las necesidades sociales y los intereses públicos.
❖ Art 19 establece que “[l]as acciones privadas de los hombres que de ningún modo
ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas
a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados...”
Protege jurídicamente un ámbito de autonomía individual constituida por la imagen, los
sentimientos, hábitos y costumbres, las relaciones familiares, la situación económica; en
definitiva, todas las acciones, hechos o datos que están reservadas al propio individuo.
❖Art 18 protege también indirectamente el derecho a la intimidad al establecer la
inviolabilidad del domicilio, de la correspondencia, las comunicaciones o los papeles
privados
❖Tratados internacionales
DUDH CADH

artículo 12 de la DUDH establece que artículo 11 incs. 2. y 3 de la CADH tiene


nadie será objeto de injerencias arbitrarias una redacción casi idéntica a la DUDH,
en su vida privada, su familia, su domicilio solo agrega que nadie puede ser objeto
o su correspondencia, ni de ataques a su de injerencias abusivas en la vida privada,
honra o a su reputación y que toda además de las arbitrarias previstas en la
persona tiene derecho a la protección de DUDH
la ley contra tales injerencias o ataques.

❖ Protección de la vida privada (Art 1170): . El que arbitrariamente se entromete en la


vida ajena, debe ser obligado a cesar en tales actividades, si antes no cesaron, y a pagar
una indemnización que debe fijar el juez, y puede ordenarse la publicación de la
sentencia en un diario o periódico del lugar, si esta medida es procedente para una
adecuada reparación.
La vida privada (aspectos íntimos) protegida por el artículo 1770 CCyCN es el conjunto
de datos, hechos o situaciones reales, desconocidos por la comunidad y reservados al
conocimiento del sujeto mismo, bien de un grupo reducido de personas.

Violación de la intimidad:
⟶ Difusión de información sobre la vida privada
⟶ Por el solo hecho de entrometerse en ella
Esta debe ser arbitraria, es decir, no debe estar justificada en forma legítima o porque
se actuó en cumplimiento de una obligación legal.
Caso Ponzetti de Balbín
❖Le sacan una foto en el hospital a punto de morir, a la familia no le gusta, demandan
a la editorial por daños y perjuicios
❖Primera instancia - Agravios
a) la decisión del juez no estuvo fundada en derecho, sino que ha sido “la reacción
emocional, casi subjetiva, política, del público”;
b) a la luz del artículo 1071 bis del Código Civil, que protege la intimidad del
hombre, es injusto concluir que su parte actuó “arbitrariamente”, pues medió una
razón periodística, referida a una personalidad que, por participar en grado sumo
en la vida pública, ha renunciado, en cierto modo, a la intimidad;
c) El juez, a pesar de estar de por medio la libertad de prensa, no ha analizado en
profundidad la fotografía en cuestión, cuando entre el aparente conflicto entre dos
garantías fundamentales debe privar la que resguarda la libertad de prensa;
d) la indemnización que prevé el art. 1071 bis no tiene, como parece haberlo
entendido el a quo, carácter “sancionatorio”
Tribunal:
1) No considera que el magistrado de primera instancia haya juzgado el caso como
mero “público”, al margen de que el juez no puede dejar de actuar en casos como el sub
lite “como un hombre normal”.
2) No han acreditado contar con la autorización del enfermo, ni de sus familiares, para
la obtención y posterior publicación de la fotografía cuestionada, lo cual pone en
evidencia la arbitrariedad a la que alude la norma. Además, la intención de querer
ampararse en la figura descripta al final del art. 31 de la ley 11.723 es tardía, ya que no
se la introdujo en tiempo oportuno y la referida arbitrariedad en la obtención del retrato,
de su lado, lo imposibilita.
3) La garantía de la libertad de prensa,, no es absoluto, ni debe interpretarse de
manera que anule o contradiga otro: sobre tal recuerdo, destaca que la libertad de
imprenta “nunca puede llegar a constituir un derecho absoluto merced al cual se pueda
hacer tabla raza con todas las otras declaraciones, derechos y garantías que enumera
expresa o implícitamente la propia Constitución (art. 33)”. Además “el derecho de libre
publicación no resulta haber sido ejercido en forma legítima o regular, toda vez que ha
habido un entrometimiento arbitrario en la esfera de reserva del doctor Balbín, violando
así su derecho de intimidad”. La doctrina “considera que el estado de salud de una
persona íntegra aquel espectro de hechos reservados al conocimiento de la propia
persona”.
4) Considera que la reparación del daño en los términos del art. 1071 bis implica una
“verdadera reparación de derecho y no una simple reparación jurídica motivos de
equidad”; y tras diversas consideraciones al respecto, fija la suma de 170.000 pesos
argentinos en concepto de indemnización
5) Rechaza, por último, el agravio referido a la publicación del fallo en un matutino de
esta capital.
❖ Los demandados, derecho de
información, sosteniendo que se intentó documentar una realidad; y que la vida
del doctor Balbín, como hombre público, tiene carácter histórico, perteneciendo
a la comunidad nacional
❖ El recurrente afirma no haber excedido “el marco del legítimo y regular ejercicio de la
profesión de periodista, sino que muy por lo contrario, significó un modo de dar
información gráfica de un hecho de gran interés general”
❖ Derecho a prensa CN: libre uso de la imprenta como técnica de difusión de las ideas
frente a la autoridad que buscaba controlar ese medio de comunicación mediante la
censura y por tanto a garantizar la libre publicación de las ideas.

Ejercicio del derecho de la Derecho social Derecho individual de


industria/ empresarial información/individual

⟶ Comercio de la prensa, ⟶ a la información ⟶ Mediante la emisión y


cine, radio y televisión expresión del pensamiento
a través de la palabra
impresa, el sonido y la
imagen

❖ En cuanto al derecho a la privacidad e intimidad su fundamento constitucional se


encuentra en el art. 19 de la Constitución Nacional el derecho a la privacidad comprende
no sólo a la esfera doméstica, el círculo familiar y de amistad, sino a otros aspectos de la
personalidad espiritual o física de las personas tales como la integridad corporal o la
imagen y nadie puede inmiscuirse en la vida privada de una persona ni violar áreas de su
actividad no destinadas a ser difundidas, sin su consentimiento o el de sus familiares
autorizados para ello
❖ En el caso de personajes célebres cuya vida tiene carácter público o de personajes
populares, su actuación pública o privada puede divulgarse en lo que se relacione con la
actividad que les confiere prestigio o notoriedad y siempre que lo justifique el interés
general. Pero ese avance sobre la intimidad no autoriza a dañar la imagen pública o el
honor de estas personas y menos sostener que no tienen un sector o ámbito de vida
privada protegida de toda intromisión.
❖ Resolución
Por lo cual, la fotografía, excede el límite legítimo y regular del derecho a la información.
En consecuencia, la presencia no autorizada ni consentida de un fotógrafo no admite
justificación y su publicación configura una violación del derecho a la intimidad

Caso Rodriguez
❖ Encontró fotos suyas en páginas porno, y demandó a Google y Yahoo por no
haberles dado consentimiento para eso
❖ ¿Que reclamo?
a) la indemnización de los daños y perjuicios causados a su honor, su nombre, su
intimidad y su imagen al relacionársela arbitrariamente con páginas de internet
vinculadas a contenidos pornográficos
b) El resarcimiento económico por el uso de su imagen sin autorización
c) El cese del uso no autorizado de su imagen y nombre;
d) La eliminación definitiva de toda vinculación de su imagen y nombre con los sitios
de contenido sexual, erótico y pornográfico que se realizaban a través de Google
y Yahoo.
❖ Que la cámara señaló que la actora no había intimado extrajudicialmente a las
demandadas sino que había pedido y obtenido medidas cautelares

❖Derechos en conflicto:
⟶ La libertad de expresión e información
Comprende el derecho a transmitir ideas, hechos y opiniones difundidos a través de
Internet ( instrumento para garantizar la libertad de información y la formación de la
opinión pública)
Art 1º ⟶ Ley 26.032 ⟶ “la búsqueda, recepción y difusión de información e ideas de toda
índole, a través del servicio de Internet, se considera comprendido dentro de la garantía
constitucional que ampara la libertad de expresión”.
Art 13 CADH se aplica plenamente a las comunicaciones, ideas e informaciones que se
difunden y acceden a través de Internet
⟶ Al honor y a la imagen
Al Honor A la imagen

Se refiere a la participación que tiene el (Art 19 CN) otorga al individuo un ámbito


individuo dentro de la comunidad de libertad en el cual éste puede adoptar
amparando a la persona frente a libremente las decisiones fundamentales
expresiones o mensajes que lo hagan acerca de su persona, sin interferencia
desmerecedor en la consideración ajena alguna por parte del Estado o de los
al ir en su descrédito. particulares, en tanto dichas decisiones no
violen derechos de terceros

Art 19 “...nadie puede inmiscuirse en la vida privada de una persona ni violar áreas de su
actividad no destinadas a ser difundidas...”
❖ Se concluye en que los “buscadores” son, en principio, irresponsables por esos
contenidos que no han creado.
❖ Que a la inexistencia de una obligación general de vigilar le sigue la inexistencia de
responsabilidad. Nadie debiera estar sujeto a responsabilidad por un contenido en
Internet del que no sea autor
❖ Hay casos en que el “buscador” puede llegar a responder por un contenido que le es
ajeno.
❖ Solo corresponde atribuir el daño moral al creador de la página web, que será quien
deberá responder por la eventual utilización impropia.

Disidencia

❖Salvedad por la cual podemos encontrar otra vía de reclamo civil - Lorenzetti y
Maqueda - En el caso se podrá también reclamar los daños y perjuicios por la indebida
utilización de la imagen. ya que los motores de búsqueda estaban haciendo utilización de
la imagen sin haber solicitado el consentimiento
❖ Que por su parte, la Corte IDH ha dado un amplio contenido al derecho a la libertad
de pensamiento y de expresión al describir sus dimensiones individual y social
. En efecto, ha señalado que quienes están bajo la protección de la Convención tienen el
derecho de buscar y difundir ideas e informaciones de toda índole, la libertad de
expresión en una sociedad democrática tiene una dimensión individual y una dimensión
social
Ley 26.032

Supuestos en los cuales corresponde imputar responsabilidad a la actividad desplegada


por los motores de búsqueda.
1) se configura un comportamiento antijurídico por parte del buscador cuando,toma
un conocimiento efectivo de que está causando un perjuicio individualizado y, no
adopta las medidas necesarias como para corregir .
En consecuencia el proveedor de servicios de búsqueda resulta responsable
cuando, teniendo un conocimiento, no actúa con diligencia para suprimir o
inutilizar el enlace correspondiente
2) cuando la actividad de empresas, se aparta de la mera intermediación de los
contenidos y asume, una actuación activa con respecto a ellos
La actora no acreditó haber cursado ningún reclamo extrajudicial dirigido a las
demandadas con el propósito de identificar las páginas indexadas que le producían el
perjuicio invocado. Por otro lado, cuando promovió medidas judiciales y las notificó a las
accionadas, éstas cumplieron con los mandatos. Corresponde rechazar los agravios de la
demandante enderezados a cuestionar lo resuelto por el a quo en su primera pretensión
Posiciones:
1) defendida por la demandada, sostiene que la función del thumbnail es de mero
“enlace”, Por lo tanto, cumple una función únicamente referencial del contenido
original de la página, que es de responsabilidad exclusiva del titular de ésta.
2) –que fue el criterio seguido por la cámara– “el hecho de que la actora haya
producido sesiones fotográficas para distintas revistas no impide que el empleo de
esas fotografías sin su consentimiento en un medio distinto haya representado un
daño moral resarcible”

Art 31 Ley 11.723 ⟶ Exigencia del consentimiento del titular del derecho personalísimo
para la publicación de su imagen
La libertad de expresión que protege a quienes realizan la actividad de buscadores en
internet no es incompatible con la responsabilidad civil en su aspecto preventivo.

Capítulo XVIII: Derecho a la intimidad y


tenencia de estupefacientes
Derecho penal
↳ Rama del derecho que se encarga de la protección de los bienes jurídicos, con el fin
de lograr o proveer a la seguridad jurídica y a la paz social. Consecuencia ⟶ sanción
↳ Individualista. Resguardo de los intereses de las personas como tales y como
miembros de la sociedad. Intereses vitales o bienes jurídicos objeto de la protección
penal.
Bienes jurídicos: Son intereses reconocidos por la totalidad, o al menos una parte
relevante de la sociedad.
- Bienes jurídicos de los individuos
- Bienes jurídicos de la colectividad

Principales garantías:
Principio de Legalidad:
➸ Art 18 CN “Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso…” - cuando entra en vigenci una ley
penal, esta tiene efecto hacia el futuro y no puede aplicarse hacia atrás ->
Principio de irretroactividad de la ley
Reconoce varias garantías que hacen al debido proceso legal, estas son:
- La garantía del juez natural
- La inviolabilidad de la defensa en juicio
- La prohibición de ejercer coerción para que el imputado declare contra sí
mismo
- La inviolabilidad del domicilio y de los papeles privado l libertad a una
persona
- Las exigencias formales y materiales para poder privar
➸ Art 19 CN “...Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no
manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe” - que sin una ley que sancione
una conducta no hay pena
➸ Art 2 CPN “Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la
que exista al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicará siempre
la más benigna - La excepción del principio de irretroactividad de la ley: la
retroactividad de la ley penal cuando ésta es más benigna, osea, solamente se
puede aplicar cuando esta sea más beneficiosa para la persona imputada,
procesada o condenada
Principio de reserva/lesividad
➸ Art 19 CN “Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo
ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo
reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados…” - todas las
acciones privadas que no generen un daño a alguno de estos bienes políticos
protegidos por el DP no pueden ser sancionadas.
Principio de inocencia
Toda persona imputada por un delito se presume inocente y esa inocencia solo va a caer
con una sentencia definitiva y firme que establezca que la persona fue encontrada
culpable del delito imputado
In dubio pro reo
Se aplica al momento de la sentencia e implica que el juez o tribunal para condenar tiene
que tener la certeza de que la persona imputada es culpable del delique que se le imputa,
en caso de que haya dudas hay que resolver a favor de la persona imputada
Principio de culpabilidad
No hay delito si la conducta no es replicarle al actor
La pena tiene que tener una proporcionalidad con el reproche del acto delictivo
Ne bis in idem
Prohibición de la persecución penal múltiple - nadie puede ser perseguido más de una
vez por el mismo hecho
Principio de la doble conforme/instancia
Posibilidad de recurrir una sentencia condenatoria a un tribunal superior
Principio de plazo razonable del proceso
La garantía de ser juzgado sin dilataciones indebidas

Bazterrica
❖ ¿Cuál era el contexto político de cada fallo y cuál es la composición de la corte?
Fallo del 1986, en un contexto de la vuelta de la democracia donde se busca era afianzar
las instituciones y proteger los derechos individuales después de la dictadura del 76
1974 el congreso sanciona la ley 20.771 sobre el régimen penal de estupefacientes
se busca proteger la salud pública
Art 6 “Será reprimido con prision de 1-6 años y multa de $100-$5.000 el que tuviera en su
poder estupefacientes, aunque estuvieran destinado a uso personal”

❖ Ética:
- Privada:cuya transgresión está reservada por la Constitución al juicio de Dios
- Colectiva: en la que aparecen custodiados bienes o intereses de terceros
❖ Convención Única sobre estupefacientes: obliga a las partes contratantes a considerar
las medidas que pueden adoptarse para el tratamiento médico, el cuidado y la
rehabilitación de los toxicómanos, y, si es posible, a establecer servicios adecuados para
su tratamiento
❖ El Estado no debe imponer ideales de vida a los individuos, sino ofrecerles libertad
para que ellos los elijan, y que es suficiente por sí misma para invalidar el art. 6 de la ley
20.771, cuya inconstitucionalidad se declara

❖ CSJN
1986
El art 6 de la ley 20.771 establece un delito de los llamadas de peligro abstracto, en este
tipo de delitos no se comprueba el daños al bien jurídico que se busca proteger (salud
pública) sino que la sanción penal se aplica, en realidad por la posibilidad de lesionar el
bien y no con la comprobación efectiva de un daño
No se puede suponer que la simple tenencia tenga siempre efectos negativos para la
salud pública, esa potencialidad de daño no está justificada frente al art 19 de la CN

❖ ¿Qué lectura hace la corte del art 19 de la CN?


C8)
Lo que se tiene que comprobar para que la persona sea alcanzada por la sanción penal
es que se configure un daño a un tercero, no va a alcanzar con la probabilidad de dañar
la salud pública para aplicar una pena
El art 19 es una prohibición constitucional dirigida al Estado, ya que este no puede
entrometerse en las conductas que son privadas, y no pueden imponer ideas de vida a
los ciudadanos

❖ ¿Cómo ve la corte al toxicómano en cada fallo?


La corte va a resaltar que las persona implicadas en estos delitos, requiere en realidad
tratamiento y no un castigo va a poner de manifiesto que el camino de la persona hacia la
adicción es paulatino y que ante esto el Estado tiene que buscar diferentes formas de
ayudar al ciudadano y además va a sostener que en estos casos una sanción penal le va
a generar a la persona implicada un estigan, el cual seguro que le empeore su adicción y
además el encarcelamiento de este sentido no va a ser una sanción razonable

❖ Voto particular de Petracchi


En cuanto al art 19 resalta sus alcances, el art 19 protege un campo de autonomía que
incluye: los sentimientos de la persona, los hábitos, entre otros y que va a quedar
reservada a la intimidad de la persona
Sostiene que es fundamental para la existencia de una sociedad libre, va a resaltar que la
libertad es uno de los objetivos de la CN
C9)
Veníamos de una época donde el control social era por media del prohibiciones y que el
Estado en realidad es quien tiene el deber de garantizar la libertad para que las personas
actúen con el único límite de no producir daños a otros

Tesis de inconstitucionalidad, dos argumentos:


No se cumple el requisito establecido por La sanción tendría por única base la
el citado art. 19, consistente en que las peligrosidad del autor y no la acción
acciones privadas sólo pueden ser objeto realizada por éste, o sea que el tipo penal
de restricción cuando medie peligro construido por el art. 6, de la ley 20.771,
concreto para terceros. no sigue las pautas exigidas en la materia
por el ordenamiento constitucional, al
configurar como delito a las presuntas
características nocivas de una
personalidad determinada

Circunstancias
La externa al conflicto sub examine: La configurada por la naturaleza del
cuando el asunto atañe a la consideración conflicto mismo: se emplaza la cuestión a
del alcance de las garantías resolver proviene de que los hechos que
constitucionales debe orientar la se juzgan se vinculan directa o
hermenéutica constitucional en todos los indirectamente con un problema temible:
campos el tráfico y consumo de estupefacientes

Montalvo, Ernesto
❖Hechos procesales del caso: cuando resuelve la 2da instancia, justamente había
entrado en vigencia la ley 23.737, por lo cual como el tribunal consideró que esta ley era
más benigna, ya que reducía la escala penal, comparada con la anterior, lo condenan a
Montalvo aplicando esta nueva ley en forma retroactiva
La defensa de montalvo, cuando apela ante la corte, va a sostener que la sentencia de la
cámara es arbitraria ya que al procesado se lo perjudico en vez de beneficiarlo, ya que la
ley 20.771 que motivó el proceso penal, ya había sido declarado, en cambio la nueva ley
y esto afecta su defensa en juicio

Artículo 14 Ley 23.737 versa así: Será reprimido con prisión de uno a seis años y multa
de trescientos a seis mil australes el que tuviere en su poder estupefacientes. La pena
será de un mes a dos años de prisión cuando, por su escasa cantidad y demás
circunstancias, sugiere inequívocamente que la tenencia es para uso personal.
La ley redujo la escala de pena.
La ley 20.773: facultó al juez a dejar en suspenso la aplicación de la pena y someter a la
persona a una medida de seguridad curativa por el tiempo necesario para su
desintoxicación y rehabilitación o por tratarse de un principiante o experimentador, el juez
puede sustituir la pena por una medida de seguridad educativa
Ley 23.774: aumenta los miembros de la CS de 5 a 9, dando una “mayoría automática”
que avaló todas las políticas y leyes promovidas por el PE
Art 19 CN: Las “acciones privadas” están exentas de la autoridad de los magistrados
cuando “de ningún modo” ofendan al orden y a la moral pública ni perjudiquen a terceros.

❖¿Que resolvió la corte?


Va a remitirse a favor de la constitucionalidad de la penalización de la tenencia para
consumo

❖¿Qué lectura hace la corte del art 19 de la CN?


La corte realiza una interpretación literal del art 19 CN
C11)

❖¿Cómo ve la corte al toxicómano en cada fallo?


Se lo ve como una persona que instiga a los demás a que consume, que contagia al
resto de la sociedad para que se drogue y también que esto e sun hecho público y
notorio y que sus acciones no van a quedar encerradas en su intimidad, sino que se van
a exteriorizar

❖Bien jurídico:
La salud pública, a los valores morales, a la familia, a la juventud e incluso a la
subsistencia de la humanidad, y que cualquier actividad relacionada al consumo de
drogas pone en peligro estos bienes
Si el Estado no hace nada, la sociedad va a pensar que no le importa y que el consumo
de drogas no es una conducta disvaliosa

❖Sanción de la Ley 23.737


Esta vuelve a tipificar la tenencia para consumo personal, con una escala de pena menor
de la anterior, el Congreso sigue considerando como delito la tenencia para consumo
Por lo cual la corte va a sostener la constitucionalidad del art 6 de la ley 20.771 como el
art 14 de la ley 23.737

Arriola
¿Por qué este cambio de criterio?
Porque pasaron más de 20 años del fallo Montalvo, donde se aplicó una interpretación
restrictiva de los derechos individuales, y sin embargo la drogadicción aumentó en vez de
disminuir. Esto demuestra que las razones utilitaristas sostenidas en el fallo Montalvo no
sirvieron para poner un freno al problema
¿Cuál era el contexto político de cada fallo y cuál es la composición de la corte?
Reforma constitucional de 1994 y se le dio jerarquía constitucional a varios instrumentos
de DH, que vienen a proteger y a fortalecer los derechos individuales, entre los cuales
está el derecho a la intimidad
Además hay otros principios con jerarquía constitucional que están en juego en esta
cuestión - el principio a la dignidad - por ello, las razones de política criminal de
persecución del consumidor para llegar al traficante no pueden considerarse legítimas
Otro principio es el de pro homine

¿Cómo ve la corte al toxicómano en cada fallo?


El tribunal lo va a ver como una víctima de narcotráfico, por lo cual, una sanción penal
podría implicar una revictimización de la persona que está prohibida también por los
tratados internacionales de los DH, además ningún tratado internacional obliga al Estado
a criminalizar la tenencia de estupefaciente para consumo , pero si a asumir
compromisos para combatir el narcotráfico

Art 14 2da parte de la ley 23.737 es inconstitucional


Sosteniendo el tribunal, que una norma considerada legitim en sus orígenes, puede
otorgarse indefendible desde el punto de vista constitucional con el paso del tiempo
C18)

Capítulo XIX: Derecho a la intimidad como


derecho personalísimo
La identidad es el DH y personalísimo a ser uno mismo. La sociedad tiene la obligación
de respetarlo
Se vincula a la diferencia como desprendimiento necesario del derecho a la igualdad, lo
que implica que cada uno de nosotros tenga su propia imagen social determinada por sí
mismo y que el Estado y los particulares tienen que respetarlo y no pueden imponer a
las personas una determinada forma de ser

Grupos:
↳ Derechos de integridad física: comprenden la vida, las facultades sobre el propio
cuerpo y los derechos relacionados con la salud
↳ Derecho a la libertad: ya sea, la libertad física, la expresión de ideas y sus
manifestaciones
↳ Derecho sobre la integridad espiritual: derecho a la identidad, al honor, a la
imagen, etc..

Facetas de los derechos a la identidad:


↳ Estática: tiene que ver con cuestiones que hace a nuestra identidad que no son
susceptibles a ser modificadas (fecha, lugar de nacimiento)
↳ Dinámica: tiene que ver con el desenvolvimiento de la personalidad y de las
relaciones sociales de la persona, esta goza de especial protección e implica
diferentes aspectos de la personalidad (identidad ideológica, religiosa, de
género..) La faceta dinámica es la que tiene una protección especial ya que
abarca distintas cuestiones relativas a nuestra personalidad, como por ejemplo la
identidad de género, y la sociedad tiene que respetarlo.

Encuadre normativo:
- CN + Tratados DDHH
Se encuentra comprendida como una proyección del derecho a la intimidad (art 19 CN,
art 11 CADH)
También con el concepto de igualdad - derecho a diferenciarme del resto y no sufrir
discriminacion alguna por ello y a contar con las mismas oportunidades sin importar esas
diferencias (Cny convencional)
- CCyCN
Importante la sanción de nuevo CCyCN en cuanto al reconocimiento de los derechos
personalísimos o de la personalidad, la identidad fue uno de los derechos mencionados
en el art 52 (las personas que sufren una afectación a estos derechos pueden reclamar la
prevención y la reparación del daño producido)
Mención específica a los derechos de integridad espiritual
Derecho al nombre (cap 4 título 1 de persona humana) art 62 es un derecho y un deber
de las personas
- Ley de Identidad de Género N° 26.743:
Sancionada en el 2012
Inclusión de derechos de los grupos transexuales y travestis.
Termino de identidad de genero: vivencia interna individual del genero tal como cada
persona la sienta, puede corresponder o no con el sexo asigndao al momento de nacer .
Garantiza que las persona trans puedan cambiar el nombre, el msexo o la imagen en los
documentos oficiales sin necesidad de someterse a ningún tipo de proceso
Reconoce el derecho al libre desarrollo personal y al trato digno y va a ser hincapié en el
derecho de todas las personas mayores a realizarse los tratamientos necesarios
(hormonal o quirúrgicos) para adecuar sus cuerpos a la identidad de género
autopercibida. y va a incluir todas estas prestaciones de salud en el plan médico

La Ley 26.743 implicó un reconocimiento importante de derechos de las personas trans,


ya que les permite realizar un trámite gratuito y confidencial para el cambio en sus
partidas de nacimiento y documentos, además de incluir en el PMO los tratamientos
hormonales y quirúrgicos para adecuar su cuerpo a su identidad de género.

OC-24/17 Corte IDH


Corte IDH
Funciones:
↳ La contenciosa: Contienda, entender en casos contra los Estados sometidos a
su juridicción para analizar si violaron o no alguna disposición de la convencion (ej
Artavia Murillo) la corte dicar una sentencia estableciendo la responsabilidad, o
no, del Estado por violar algun derecho humano
↳ La consultiva: Dentro de la cual se pueden realizar consultas a ella, para que
emita opiniones sobre la interpretación y el alcance de las disposiciones de la
convención, dentro de esta competencia los Estados pueden pedir opiniones a la
corte sobre la compatibilidad o no de su legislación interna con los instrumentos
internacionales.

La República de Costa Rica realiza una consulta sobre la compatibilida de su derecho


interno y varios artículos de la CADH en relación a la identidad de género y a los
procedimientos de adecuación de datos de las personas trans
La OP 24/17 estableció distintos requisitos que los Estados deben cumplir en relación a
los trámites para adecuar los datos de las personas con su identidad de género, en este
sentido resaltó la importancia de que el procedimiento sea confidencial y que los
cambios no queden expuestos en los documentos.

Reflexiones:
- La identidad de género es la vivencia interna e individual del género tal como
cada persona lo siente. Que puede o no corresponder con el sexo asigando al
momento de nacer, esta es el resultado de la desicion autonoma y libre de quien
la detenta y va a depender unicamente de la apreciacion subjetiva de la persona
- La identidad de género es un elemento constitutivo y constituyente de la identidad
de las personas.
- La identidad se desprende del derecho a la vida privada, y del reconocimiento al
libre desarrollo de la personalidad
- El reconocimiento de la identidad de género por parte del Estados es de gran
importancia para garantizar el goce de los derechos de las personas trans

Los procedimientos tienen que estar regulados de conformidad con ciertas características
mínimas de los procedimientos de adecuación de datos:
- Se tiene que poder cambiar el nombre, la foto y el género en la documentación de
la persona
- Trámite meramente declarativo, solo con brindar el consentimiento
- No se puede exigir certificados medicos o psicologicos ya que esto implicaría que
la persona tiene algún tipo de enfermedad o de patología
- Confidencialidad, la modificación no puede quedar expuesta en los documentos
- “Tender” a la gratuidad, en el sentido de que si tiene algún costo, este no sea un
obstáculo a que la persona pueda o no realizar estos cambios
- Rapidez
- Los trámites no pueden condicionarse a cirugías o tratamientos hormonales, ya
que esto puede comprometer a la integridad corporal de la persona y a su libre
elección de someterse o no a estas
Todas estas disposiciones son aplicable para los menores de edad

La Corte IDH le va a decir al Estado costarricense que no va a incumplir la convención si


acata todos estos requisitos

La Opinión Consultiva 24/17 cataloga a la identidad de género como la vivencia interna


del género como lo siente la persona, la cual puede o no corresponder con el sexo
asignado al momento de nacer y que resulta de una decisión autónoma y libre de quien lo
detenta.
Gualtieri Rugnone de Prieto…
❖ Caso Relevante “Vazquez Ferra” - declara inadmisible la extracción compulsiva de
sangre por entender que resulta violatoria del art 19 CN

⟶ 1ra instancia - La juez, ordenó que el matrimonio concurrieran con el menor a


realizarse un examen de sangre. Ellos se niegan. Ella ordenó un allanamiento del
domicilio, con el fin de obtener, por un medio alternativo, pruebas de ADN para poder
determinar la identidad filial del menor. Guillermo Gualtierri interpone un recurso
extraordinario ante la corte basándose en la violacion de preceptos constitucionales ya
que se estaría utilizando sin su consentimiento, material biológico de su propiedad como
un objeto de prueba, contra quienes él consideraba sus padres. La CSJN confirma la
sentencia recurrida ya que va a sostener que la obtención del ADN por medios
alternativos no resulta violatoria, ya que no se invade el cuerpo del recurrente, y la
finalidad es la tutela del interés público y la persecución de la verdad objetiva.
La Corte sostuvo que la decisión encuentra razonable fundamento en la necesidad de
salvaguardar el deber del Estado de investigar y sancionar los hecho reputados como
delitos máxime en estos casos que se trata de un caso de lesa humanidad

Fallo Emiliano Prietro


1ra y 2da ordena la extracción compulsiva de la persona
Emiliano acude a la corte ya que considera que esa resolución vulnera su derecho a la
intimidad, su integridad física, psíquica y moral y su dignidad

❖ Puntos centrales:
↳ No se está hablando de un delito común, sino de lesa humanidad, el cual es un
crimen de naturaleza permanente, por lo cual el Estado tiene la obligación de perseguirlo
y de sancionar
↳ El conflicto principal es el choque entre la autonomía de la voluntad del presunto
secuestrado y el derecho a la verdad de la familia. El derecho del primero a negarse a
una extracción de sangre queda resguardado por el art 19 de la CN. El reconocimiento
del derecho de la familia a conocer la verdad, se encuentra resguardado por el art 33 de
la CN como derecho implícito.

➸ El tribunal concluye que en estos casos hay una pluralidad de sujetos pasivos del
delito, no solo la persona desaparecida es víctima, sino que también lo son las familias y
ambas categorías tienen la misma legitimidad y no prima uno sobre el otro
➸ La corte va a resaltar que hay que buscar la solución más armónica y que vulnere lo
menos posible los derechos de ambas partes y que es necesario agotar las vías no
invasivas para obtener las pruebas de ADN
➸ La corte va a determinar que la actual negativa del presunto secuestrado de conocer
el resultado de la prueba no implica que en un futuro pueda solicitarla, por lo cual va a
conservar el derecho a reclamar la validez de la misma en el caso de que cambie de
opinión.
La CSJN reconoció una tensión extrema de derechos que son igualmente legítimos y la
necesidad de resolver buscando la solución más armónica que vulnere lo menos posible
los derechos de ambas partes.

L. G., A.
Fallo anterior a la Ley de Identidad de Género
❖ “Derecho a la identidad sexual” como derecho no enunciado, abarcado por el derecho
a la privacidad en su dimensión amplia.
❖ “Identidad esexual” como derecho a “ser el que sexualmente es”
❖ “Cambio de género” cambio entre categorías binarias
❖ “trans” que han cambiado la asignacion social varon/mujer en la que se encontraban
encasilladas al no sentirse identificadas con el sexo juridicamente asignado al nacer

El actor solicitó autorización para la operación quirúrgica y el consiguiente cambio


registral en los datos

⟶ sexo biologivo - sexo cromosomico - el cual se instarura al momento de la facundacion


⟶ sexo genital - conformacion de los organos int y ext
⟶ sexo morfologico - dado por el aspecto fissico
⟶ sexo psiquico - sentimiento interno de pertenecer al sexo femenoni o masculino

➸ Ley de Identidad de Género 26.743 (LIG):


- No exigen a la reasignación sexual previos para la rectificación de los documentos
- Adscribe al paradigma que relaciona la identidad de género con la autopercepción
y no genitalidad
- La norma vigente no exige la intervención judicial sino que es suficiente con un
trámite administrativo ante el Registro correspondiente
- La solicitud debe ser efectuada a través de sus representantes legales, y con
expresa conformidad del menor

Capítulo XX: Proteccion de los consumidores


❖ El Derecho del consumidor se basa en el principio de que existe un gran desequilibrio o
desbalance entre los consumidores y los proveedores de bienes o servicios, causado por
la asimetría en el poder económico y la disponibilidad de información que pueden
exponer a los consumidores a toda clase de abusos.
- Situación de “vulnerabilidad”
- Protección especial a los consumidores. Normas legales de carácter imperativo
- Derecho relativamente nuevo
- Se estructura a través de la CN, Tratados de DH, la LEY 24.240 de Defensa del
Consumidor y el CCyCN (partc. arts- 1.092 a 1.122)
❖ Necesidades de los consumidores y sus derechos:
- Derecho a la seguridad
- Derecho a estar informado
- Derecho a elegir
- Derecho a ser oído

La protección constitucional de los consumidores

❖ En el art 42 CB, se enuncian los derechos del consumidor y del usuario en la relación
de consumo
1) Protección de su salud, seguridad e intereses económicos: Los estados deben
adoptar políticas adecuadas para garantizar que los bienes producidos por los
fabricantes sean inocuos para el uso y que los responsables de introducir los
bienes en el mercados deben velar para que estos bienes no pierdan su
inocuidad. El proveedor debe adoptar las medidas de prevención de riesgos al
consumidor y el deber de responder cuando no se cumple con la misma
Ley 24.240 art 5 y 6
2) Protección de sus intereses económicos: los Estados deben propender a que los
consumidores obtengan el máximo beneficio
3) Información adecuada y veraz: que el consumidor dispone de información
determinante para su consentimiento y para compensar su vulnerabilidad
estructural
Art 1.100 CCyCN
4) Libertad de elección: posibilidad del consumidor de poder optar entre una
variedad de productos y servicios y de tener acceso a ellos a precios justos
Art 1.099 CCyCN
5) Trato equitativo y digno

❖ Los derechos consagrados en el art 42 de la CN pueden distinguirse entre sustantivos


e instrumentales.
1) Los derechos sustantivos: se refiere a la protección de la salud, la seguridad e
intereses económicos, a una protección adecuada y veraz, a la libertad de
elección y las condiciones de trato equitativo y digno
2) Los derechos instrumentales: son los mecanismos que el consumidor contará
para hacer valer esos derechos sustantivos, a través de la interactividad de estas
disposiciones consagradas a nivel constitucional y consagradas como principio
protectorio de este. Están dirigidos a la creación de un sistema de educación para
el consumo de protección de la competencia, hay una necesidad de garantizar el
acceso de la libre competencia y a la mejor calidad y precio en un marco de libre
competencia.
El mencionado artículo también contempla derechos considerados
instrumentales, como la defensa de la competencia o la educación para el
consumo.

Integración normativa e interpretación, los principios


protectorios y de consumo sustentable
❖ Principios fundamentales:
- El principio protectorio: previsto en el art 42 CN y establece el deber de las
autoridades de tutelar los derechos de los consumidores
- El principio de consumo sustentable: las modalidades de producción y consumo
no sostenibles son las causas principales de la degradación del ambiente. Los
Estados deben procurar fomentar modalidades de consumo sostenible. Art 14
CCyCN: la ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales cuando
pueda afectar al ambiente

Relación de consumo, consumidor y proveedor

➸ Relación de consumo: vínculo jurídico entre el proveedor y el consumidor o usuarios.


En toda relación de consumo hay un sujeto activo que es el “consumidor” y un sujeto
pasivo que es el “proveedor”.
➸ Consumidor: (Ley 24.240 y 1.092 del CCyCN) es la persona humana o jurídica que
adquiere o utiliza, en forma gratuita y onerosa, bienes o servicios como destinatario final,
en beneficio propio o de su grupo familiar o social
➸ Proveedor: la persona humana o jurídica de naturaleza pública o privada, que
desarrolla de manera profesional, aun ocasionalmente, actividades de producción,
montaje, creación, construcción, transformación, importación, concesión de marca,
distribución y comercialización de bienes y servicios destinados a consumidores o
usuarios.

➸ El criterio esencial de aplicación de todo el sistema de protección a los consumidores


son los conceptos de relación de consumo, consumidor y proveedor.

Befumo, Juan
Antes de la Ley 24.240 y de la reforma constitucional de 1994

❖ El pretensor aspira en cambio a obtener una sustitución del automotor.


❖ El actor fundó su impugnación de la decisión desestimatoria en la atribución al
veredicto de:
a) una suposición imaginativa, e infundada en diligencia probatoria, sobre la mecánica
determinante de la rotura del “portamasa de automotor Duna SD”
b) desatención respecto del dictamen y estudios técnicos que señalaron que la pieza rota
poseía la dureza prevista en las normas de fabricación pero una composición química
inadecuada.
c) de la incredulidad del magistrado respecto de dichos testimoniales.

❖ El elemento cuestionado poseyó la dureza prevista a pesar de que su composición


infringió la proporción tolerable de fósforo. El derivable que la pieza es de por contextura.
. Dada esta carencia es imposible aseverar jurisdiccionalmente en los límites de la
controversia si las especificaciones de dureza y de incidencia del fósforo son meramente
concurrentes, o si la segunda constituye un límite esencial por sobre el cual la pieza hubo
de ser desechada como inepta para su incorporación al vehículo aunque poseyera la
dureza requerida
❖ Art 1.632 CCiv “a falta de ajuste sobre el modo de hacer la obra”,debe ser dirimida la
diferencia “en consideración al precio estipulado”
❖ Tampoco es imputable responsabilidad a la concesionaria que vendió el rodado
producido por aquella
⟶ Conclusión: Sugiero confirmar la sentencia desestimatoria con base en las
consideraciones vertidas en este acuerdo; y distribuir las costas del juicio en el orden
causado porque la solución deriva de un contexto controversial insuficiente. Creo que los
costos de la peritación sobre la pieza rota deben ser impuestos íntegramente a la parte
demandada

De Blasi de Musmeci, Claudia


Ley de Defensa del Consumidor y art 42 de la Constitución reformada en vigencia

⟶ Art 42 CN: consagra el derecho de los consumidores y usuarios


⟶ Art 43 CN: prevén medios expeditivos para su aseguramiento

❖ Resulta prudente prever que la demandada proceda a una revisión técnica de los
vehículos del mismo y que adopte las medidas necesarias para que se modifiquen los
procedimientos de fabricación y/o tratamiento de las piezas aludidas

Carrefour
➸ Art 7 de la Ley de Defensa del Consumidor establece la obligatoriedad para el
proveedor de las ofertas realizadas a consumidores potencialmente indeterminados. En
cambio en los contratos paritarios –los que no son de consumo– el principio general es
que la oferta a persona indeterminada no es obligatoria para quien la realizó y se la
considera tan sólo como una invitación a ofertar a terceros.
↳ Además la oferta debe contener las fechas precisas de inicio y finalización, sus
modalidades, condiciones y limitaciones.
↳ La revocación de la oferta hecha pública sólo es eficaz una vez que haya sido
difundida por medios similares a los empleados para hacerla conocer; y la no
efectivización de la oferta es considerada negativa o restricción injustificada de venta,
susceptible de ser sancionada
❖Hechos del caso:
- Oferta formulada por Carrefour en medio de difusión masiva, con limitación de
cantidades de la misma, sin informar las unidades con que cuenta para
cubrirla
- La Dirección Nacional de Comercio Interior (DNCI) impuso a Carrefour Argentina
S.A. multa de $20.000 por infracción a los art 7 de la ley 2.240 y decreto 1798/94
- Carrefour apeló la sanción impuesta en los términos del art 45 de la ley 24.240
- Se agravia alcances art 7 del decreto 1798/94 excede los límites ley 24.240
imponiendo el deber de precisar el número de productos en oferta y fijando así
una carga no contemplada en la norma
❖ El tribunal entiende que se había procedido a un exceso de jurisdicción en donde esté
excluyendo, de manera sostenida que existia un cumplimineot razonado de la norma que
va dirigida a la protección del derecho de información

Unión de Usuarios y Consumidores


❖ Hechos del caso:
⟶ amparo presentado debido al incumplimiento de las normas mínimas de calidad,
seguridad, igualdad y trato digno de la prestación del servicio de los usuarios de la Línea
Sarmiento
❖ Art 42
❖ Aspectos que resultan conducentes para la solución del caso:
A) En el ramal Once-Moreno de la Línea Sarmiento “desde octubre de 1999
comienza a marcarse una tendencia decreciente en los índices de calidad
B) Tampoco es cierto que TBA esté operando en su nivel óptimo
C) Se cambiaron los asientos originales por las actuales e incómodas butacas que
poseen estos coches (…) esta modificación, respondió a las directrices básicas
siguientes: a) disminuir el costo de los asientos en la reparación, b) (…) aumentar
la superficie libre de los coches para admitir más pasajeros parados, c) (…)
disminuir el peso del vehículo para compensar el peso del mayor número de
personas que cargaría el coche”.
D) Los sufridos pasajeros de ese Ferrocarril simplemente no podrán utilizar el cesto
de basura porque no podrán llegar a él, debido al hacinamiento en el que viajan, y
quien ha viajado en esos trenes sabe que a una persona con capacidades físicas
o requerimientos normales le es difícil subir y permanecer en el interior del tren,
porque le será imposible acceder al interior del tren”. “
E) No existen impedimentos técnicos para justificar, tal como lo pretende hacer TBA,
la incorporación de coches con nueva tecnología a la Línea Sarmiento
El agravio relativo a la inconstitucionalidad del decreto 104/01 es infundado

Claps, Enrique Martín


Comercio electrónico
A través de plataformas que ofrecen como intermediación entre consumidores y
proveedores hacia donde se trata como servicio de favorecer los contactos entre estos
interventores y el contrato

❖ Hechos del caso:


↳ Patricio Andres Claps, adquirió a través de “Mercado Libre”. Al llegar al estadio,
los hermanos Claps fueron trasladados a la comisaría, dado que las entradas
figuraban como robadas
↳ Los hermanos Claps promovieron una demanda de daños y perjuicios de contra
Mercado Libre alegando que existió una relación de consumo, que la compre fue
realizado por Patricio Andres en beneficio de sus hermanos por lo que eran
consumidores
↳ Sr. Paglia, quien alegó que había recibido 12 entradas de buena fe a una
empleada de Ticketek, la empresa encargada de llevar adelante la venta de las
entradas, y que las había puesto a la venta ❖ ⟶ ↳ ➸

⟶ Aplicado el art 1 de la Ley 26.361, modif ley 24.240, respecto del contrato celebrado,
lo considera de consumo, actuando los reclamantes como usuarios o consumidores,
como consecuencia de estos pretendían usar las entradas como destinatarios finales
⟶ Atento lo normado por Art 42 CN, y las anteriores mencionadas la postura de
(Mercado Libre) resulta contraria a los principios de responsabilidad objetiva que la
normativa le impone a todos los sujetos mencionados… y el consumidor puede reclamar
por daños y perjuicios, sin tener que probar que el vendedor conocía o debía conocer los
vicios o defectos de la cosa vendida
❖ El hecho de no ser ni propietario ni poseedor de los productos que se comercializan
en su espacio virtual no lo exime de la responsabilidad
❖ La renta de la demandada depende, no solamente del espacio publicitario que ofrece,
sino de que la venta se concrete. Por lo tanto, es equívoco que no lucre como
“intermediario” de la comercialización de bienes

Capítulo XXI: Principios en materia


contractual
❖ El art 957 CCyCN define el contrato como “...el acto jurídico mediante el cual dos o
más partes manifiestan su consentimiento (se configura de 3 elementos - discernimiento,
intención y libertad.) para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones
jurídicas patrimoniales” .
El contrato es obligatorio en tanto se encuentre en armonía con el ordenamiento jurídico,
es decir, no sea contrario a la ley, el orden público, la moral y las buenas costumbres.

Tipos de contratos segur el CCyCN:


➸ Los contratos discrecionales o paritarios: ya sean civiles o comerciales, regulados
en el Título II.
↳ Prima la autonomía de la voluntad de las partes, entendiendo que los sujetos a que se
someten son libres e iguales. dentro de estos se encuentran los “contratos por adhesión”,
(art 984 CCyCN), definidos como “...aquel mediante el cual uno de los contratantes
adhiere a cláusulas generales predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por un
tercero, sin que el adherente haya participado de su redacción”
➸ Los contratos de consumo:Título III.
↳ Nacen de la relación de consumo que consagra tanto el art 42 CN, como la Ley de
Defensa del Consumidor 24.240, se trata de un régimen basado en un principio
protectorio por el desequilibrio entre las partes y la situación de vulnerabilidad de los
consumidores.

Título II del CCyCN. Aplican a los contratos discrecionales o paritarios


a) Libertad de contratar: apunta, por un lado, a la libertad que toda persona tiene
de contratar o de no contratar y, por otra parte, a la libertad de elegir con quién
contratar. El contrato libremente pactado tiene fuerza obligatoria
Borda: “La autonomía de la voluntad se vincula estrechamente con la fuerza
obligatoria del contrato, … es que el contrato está libremente pactado … haya
sido celebrado con pleno discernimiento, intención y libertad … el mero
consentimiento contractual, prescindiendo de toda otra formalidad, obliga a los
contrayentes, pues si bien las personas son libre de obligarse o no
b) Orden público y la libertad en los contratos: cuando rige la norma de órdenes
públicos como vimos anteriormente, son indisponibles para las partes (no pueden
acceder a modificar el orden público previamente establecido o a pactar
situaciones que vayan en contradicción con este). Hay un imperativo sobre el
modo de actuar ante determinadas circunstancias que impide a las partes
disponer libremente
c) La buena fe contractual: la buena fe no estuvo tratada en el CC sino hasta su
incorporación por medio de Ley 17.711, regulada en el art 1.198, encuadrada en
materia contractual. El CCyCN pasa a tratar a la buena fe en el Título Preliminar
dándoles un alcance más abarcativo en sintonía con el ejercicio regular de los
derechos “... se influencia se proyecta a todas las relaciones jurídicas de derecho
privado”
d) Prelación normativa: art 963,
1. normas indisponibles de la ley especial y de este código;
2. normas particulares del contrato;
3. normas supletorias de la ley especial;
4. normas supletorias de este código
En primer lugar, siempre va a prevalecer la norma de orden público; lo demás
queda al arbitrio de lo que las partes decidan por autonomía de la voluntad, y
finalmente, en caso de silencio, regirán las normas supletorias.
e) Integración del derecho de propiedad: art 965 consagra como derecho de
propiedad los derechos resultantes de los contratos. De este modo se encuentran
amparados por las garantías constitucionales que protegen el derecho de
propiedad (art 17 CN y concordantes del bloque constitucional federal)

Banco de la Provincia de Santa Cruz


❖ Hechos del caso:
- La Dirección General Impositiva (DGI) celebró un convenio de recaudación con el
Banco de la Provincia de Santa Cruz para que este realice la cobranza de
impuestos nacionales cuya recaudación estaba a su cargo. Por su gestión de
cobro el banco percibió una retribución. Si el Banco no ingresaba en la DGI los
montos recaudados, entraría en mora (situación en donde una de las partes
incumple los plazos establecidos en forma de previa con las disposiciones del
convenio) y se le aplicaban intereses. Este convenio otorgaba la posibilidad de
rescisión unilateral por cualquiera de las partes.

⟶ Art 1.197 CC: el cumplimiento de lo pactado, cuya fuerza obligatoria no puede ser
desvirtuada con apoyo de métodos principios generales
⟶ Art 623 CC: autoriza la capitalización de los intereses “por convencion expresa que
autorice su acumulacion al capital con la periodicidad que acuerden las partes”

❖ Pretender la invalidación de las cláusulas reseñadas invocando la existencia de una


“coerción moral, en términos de presión irresistible” .. aparecen como alegaciones
carentes de un mínimo de seriedad para ser tratadas por el Tribunal
La accionante pretendió la intervención judicial sobre los efectos del contrato y demás
convenios pactados con la DGI, planteo rechazado por la Corte

Massa
❖ Hechos del caso:
- Crisis 2001 y un inminente vaciamiento de las reservas del Banco Central de la
República Argentina, el PEN dispuso una serie de medidas entre las que se
encontraba la imposibilidad de disponer libremente sobre los depósitos bancarios
que fue conocido como el corralito.
- El 6/01/2002 se dictó la Ley de Emergencia Pública 25.561; y el 03/02/2002, el
decreto de necesidad y urgencia 214/02 dispuso la pesificación asimétrica, es
decir la clasificación de los depósitos en dólares estadounidenses, fundado en la
protección del interés público y en la normativa de emergencia pública
- Massa demandó por inconstitucional la normativa de emergencia
La pesificación no lesiona el derecho de propiedad de los ahorristas

❖ Conclusión: El fallo de la Corte ha convalidado el dictado de normativa de emergencia


dictada a la luz de la situación provocada por la crisis financiera. y otorgar una solución
en la que se devuelvan los depósitos especificados en virtud de la temática de
emergencia, se la agregaba determinados agregados en cuanto al valor del peso
especificados se hacía en relación a ese valor más al coeficiente de estabilización de
referencia, más un 4% de interés

➸ Voto de Fayt:
La normativa de emergencia no ocasiona lesión al derecho de propiedad de la actora. De
haberse ocasionado tales daños, quienes lo padecieron pueden reclamar su
indemnización a través de un juicio posterior que persiga tal objeto
El reintegro de la propiedad debe restituirse al titular

➸ Voto de Argibay
Art 99.3 CN “El PE no podrá… emitir disposiciones de carácter legislativo”⟶ cualquier
disposición de carácter legislativo emitida por el PE debe reputarse prima facie
inconstitucional. Solamente en circunstancias excepcionales...podrá dictar decretos…
conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros
Al dictar el decreto 214 no hubo pronunciamiento oportuno por parte de las Cámaras del
Congreso ⟶ no habiéndose cumplido el procedimiento propio de la excepción este
decreto debe reputarse;
↳ además al impedir el cumplimiento de las obligaciones que los bancos tenían hacia
los titulares de depósitos, ha privado a estos últimos de su derecho de propiedad y
vulnerado al art 17 CN
↳ limita el cumplimiento de la obligación del banco deudor a un determinado monto
El derecho contractual, tiene por objeto la correlativa obligación del deudor de entregar la
cantidad depositada en la calidad y especie comprometida
Ley 2.466 había reconocido que el Estado Nacional no alteraría las condiciones pactadas
entre los depositantes y las entidades financieras
El acreedor no ha sufrido alteración alguna de su derecho personal

➸ Ampliación de fundamentos de Lorenzetti


Todo derecho que tenga valor reconocido como tal por la ley .. integra el concepto
constitucional de propiedad a condición
Tipos de interpretaciones:
- Amplia, la más usada
- Restrictiva
-

Mikiej
❖ El artículo 765 del CCyCN establece que la obligación es de dar dinero si el deudor
debe cierta cantidad de moneda, al momento de constitución de la obligación.
↳ Agrega que si por el acto por el que se ha constituido la obligación, se estipula dar
moneda que no sea de curso legal en nuestro país, la obligación debe considerarse como
de dar cantidades de cosas y el deudor puede liberarse dando el equivalente en moneda
de curso legal.
↳ Las partes pueden pactar la excepción del pago efectivo en moneda extranjera

❖ No parece coherente ni de acuerdo a los postulados de la buena fe negocial , que


mientras cumplía sus obligaciones la ejecutada no encontraba ningún defecto en el
mutuo hipotecario, pero luego de caer en mora pretenda persuadir al tribunal de que la
deuda carece de liquidez o es de imposible liquidación

❖ “De las obligaciones de dar sumas de dinero”, nada impedía a los particulares
establecer en sus convenciones otra especie de moneda distinta de la curso legal como
medio de pago.”

❖ Artículo 962, ⟶ las normas legales relativas a los contratos son supletorias de la
voluntad de las partes a menos que de su modo de expresión, de su contenido o su
contexto resulte de carácter indisponible
❖ Al no mencionarse al decreto ley 5.965 entre las derogaciones del nuevo Código, es
válida la cláusula de pago efectivo en moneda extranjera

❖ Artículo 959 ⟶ “Todo contrato válidamente celebrado es obligatorio para las partes...”
❖ Artículo 766 ⟶ “el deudor debe entregar la cantidad correspondiente de la especie
designada”; el deudor deberá entregar la moneda extranjera y no podrá liberarse de la
obligación a través de la entrega de moneda de curso legal
❖ Artículo 7 del nuevo Código “Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los
contratos en curso de ejecución”, “con excepción de las normas más favorables al
consumidor en las relaciones de consumo”.
Consecuentemente, al tratarse la norma del artículo 765 de una norma supletoria,
corresponde aplicarla a las relaciones que nazcan a partir de la entrada en vigencia del
nuevo Código, salvo que las partes hayan convenido lo contrario.
El CCyCN otorga facultades a los jueces de reducir los intereses

❖ Conclusión: debe establecerse al 8% anual la tasa para el cálculo de los intereses


debidos

Capítulo XXII: Responsabilidad Civil

La responsabilidad civil en el CCyCN


❖ Concepto de “obligación”
- Relación jurídica: relación humana contemplada y regulada por el derecho
- Entre dos personas: acreedor y deudor
- Una de ellas -deudor- tiene el deber de realizar una prestación destinada a
satisfacer un interés lícito de la otra -acreedor-
- Incumplimiento o falta de pago: faculta a intentar vías de cumplimiento forzoso
- Prestación: puede ser un hacer o un no hacer, susceptible de valor económico
❖ Responsabilidad civil:
- Obligación que consiste en el deber jurídico de prevenir y reparar un daño
antijurídico
- Función bipartita (incorporación del CCyCN)(art 1.708) : preventiva y resarcitoria;
las dos funciones tienen la misma jerarquía normativa
se expresa de la siguiente forma:
a) Las normas indispensables de este Código y de la ley especial
b) La autonomía de la voluntad
c) Las normas supletorias de la ley especial
d) Las normas supletorias de este Código
- Contempla las dos etapas del daño:
a) Obligación de actuar antes, impedir producción, comunicación o agravamiento
del daño (prevención)
b) Una vez producido el daño, repararlo (reparación)
- Prevalencia histórica de función resarcitoria; y relevancia de la función preventiva
- Relación con derechos patrimoniales y extrapatrimoniales
Carácter patrimonial - función resarcitoria
Carácter extrapatrimonial - función preventiva
❖ La función de la responsabilidad que causa controversia es la punitiva: sancionar al
responsable de la afectación de dichos bienes jurídicos, una finalidad disuasiva y
destinando el monto de la indemnización hacia la víctima
❖ En los casos de responsabilidad civil derivados del riesgo o vicio de las cosas, la parte
damnificada no debe probar la culpa o dolo del dueño o guardián de la cosa en la
producción del daño.
❖ Función Preventiva:
- Deber general de prevención del daño: evitar causar daño no justificado; adoptar
medidas razonables; no agravar el daño
- Acción preventiva c/ aciones u omisión jurídicas que hacen previsible la
producción de un daño, su continuación o agravamiento (Art 1.711 CCyCN)
- Legitimación amplia: reconoce una amplia prerrogativa hacia el “interés razonable
en la prevención del daño” (Art 1.712 CCyCN) (Legitimación: actitud de una
persona para ser parte de un proceso)
- No exige acreditar factor de atribución (Art 1.711 CCyCN)
- Sentencia: El juez debe tener en cuenta la medida menos restrictiva y más
idónea posible (ponderación)
Para que exista un deber de prevención del daño se requiere la demostración de
una acción u omisión antijurídica del agente, que tenga relación de causalidad
adecuada con el daño que previsiblemente puede acontecer, sin exigirse la
concurrencia de un factor de atribución.
❖ Función Resarcitoria:
- Principio neminem laedere: no dañar al otro (Art 1.716 CCyCN)
- 4 presupuestos o elementos esenciales:
a) Antijuridicidad (Art 1.717 y ss): conducta que causa un daño es antijurídica, si no
está justificada. Causales de justificación, este caso están justificadas (osea, al
verificarse)
Cuando los daños son causados como consecuencia del
ejercicio regular de una prerrogativa jurídica, es decir sin incurrir en un ejercicio
abusivo del derecho
Cuando el daño fue provocado a raíz de una conducta
que se realizó para evitar un daño propio o a un tercero
Supuestos que pueden generar conflictos:
- La asunción de riesgos por la propia víctima - no se justifica el hecho dañosa
salvo que la asunción del riesgo pueda calificarse como culpa de la víctima
- El consentimiento libre e informado del damnificado - se libera la responsabilidad
por los daños derivados de la lesión de bienes disponibles en la medida en que
dicho consentimiento no constituya una cláusula abusiva
El artículo 1718 dispone que los hechos dañosos quedarán justificados en los
siguientes casos: 1) el ejercicio regular de un derecho; 2) en legítima defensa
propia o de terceros, y 3) para evitar un mal, si el peligro no se origina en un
hecho suyo; el hecho se haya justificado únicamente si el mal que se evita es
mayor que el que se causa.
En la responsabilidad civil el requisito de la antijuridicidad se verifica en la
medida que el daño no se encuentre justificado, de conformidad con las causales
establecidas por la ley.
b) Factor de atribución (Arts 1.721 y ss): Motivo por el cual se le atribuye
responsabilidad a una persona
I. Subjetivo: cuando el motivo está vinculado al dolo (intención o manifiesta
indiferencia) y/o culpa (omisión de diligencia debida. Imprudencia,
negligencia, impericia)
II. Objetivo: es irrelevante la culpa o dolo de agente para atribuir
responsabilidad. El factor de atribución estará vinculado a elementos
objetivos que no hacen al comportamiento de la persona. Se libera
demostrando causa ajena
c) Causalidad: determina autoridad del daño y alcance del resarcimiento
I. Nexo de causalidad entre daño y hecho (art 1.726)
II. Teoría de la causalidad adecuada. Pautas de valoración (art 1.725)
III. Ruptura de nexo causal: hecho del damnificado, caso fortuito, hecho de
3ro
d) Daño resarcible: lesión a un derecho o interés no reprobado, referido a la
persona, el patrimonio o derecho de incidencia colectiva
I. Principio de reparación plena: el resarcimiento debe restituir al damnificado al
Estado o situación anterior a la producción de ese daño, y si no e sposible a la
indemnización dineraria
II. Prueba y alcance de indemnización: quien alega la existencia de un daño tiene la
carga de ofrecer y producir las pruebas necesarias para verificar su efectiva
existencia.
La indemnización deberá cubrir el daño emergente (la disminución patrimonial
provocada como consecuencia inmediata del daño) el lucro cesante (ganancias
futura que se pierden), estas se deben acreditar a través de un principio de
probabilidad objetiva

Ontiveros
❖ Hechos relevantes:
↳ Jueza de Mendoza tuvo un accidente de trabajo en su despacho, que le provocó
lesiones físicas (60% incapacidad) y pérdida de capacidad laboral. Demandó a la
ART
↳ C.S.Prov. redujo indemnización por daño material: la incapacidad laboral no era
total sino parcial; más ausencia de lucro cesante

↳ se debe indemnizar aunque el damnificado continúe ejerciendo una tarea


remunerada. Ello es así pues dicha disminución indudablemente influye sobre las
posibilidades que tendría la víctima para reinsertarse en el mercado laboral
el fallo apelado adoptó un criterio injustificadamente restrictivo que lo llevó a
establecer resarcimientos insuficientes para satisfacer el derecho a una
reparación integral. Ello conduce a la descalificación de la sentencia

❖ Resolución CSJN:
↳ Reparación integral: principio legal y de base constitucional y convencional La
CSJN aplicó el principio de reparación integral, que indica que ante la existencia
de un daño comprobado (en el caso, la incapacidad laboral) procede su
resarcimiento.
↳ Se debe indemnizar la disminución permanente de capacidad (69%), aunque
pueda continuar prestando tareas. Afecta posibilidades de ascenso y reinserción

➸ Voto Lorenzetti
La Constitución Nacional recoge el principio de la reparación plena del perjuicio
sufrido por una víctima, lo cual significa que la lesión a un derecho o un interés no
reprobado por el ordenamiento jurídico, da derecho al damnificado a una acción
de responsabilidad civil, que puede tener una función preventiva o
resarcitoria….Que ese daño a la persona da derecho a una indemnización que no
necesariamente debe ser menor que en el caso en que hubiera consecuencias
económicas.

➸ Disidencia Rosenkrantz
Así, el hecho de que el peritaje médico indicase que la incapacidad no era total,
justifican, reducir la cuantía de la indemnización en la medida en que se
consagraría un enriquecimiento sin causa en favor de la actora.
También es legítimo reducir la indemnización a la actora en razón de que continúa
percibiendo sus remuneraciones sin merma alguna.
“al mantener sus ingresos no se producirá el desequilibrio patrimonial que le
impide solventar los gastos necesarios para su subsistencia y la de su grupo
familiar”
Ahora bien, la disminución de la aptitud para realizar actividades productivas es
un daño específico que debe indemnizarse a pesar de que no se cause perjuicio
por lucro cesante.
La probabilidad de que tenga que reinsertarse en el mercado es muy escasa. Por
ende, es legítimo reducir la indemnización si es altamente probable que la actora
continúe desempeñándose en el cargo de magistrada en los años por venir.

Bergerot
➸ Una docente fue invitada a ingresar a un camión donde se llevaban a cabo
actividades publicitarias y de promoción de actividades turísticas de la provincia
de Salta y fue invitada por una promotora a ingresar en el y a informarse sobre las
distintas actividades turísticas. Para acceder era necesario subir por una escalera
metálica la cual no tenía barandas de seguridad, por lo cual, cuando la docente
accede, sufre una caída desde la escalera que le ocasiona una serie de lesiones
físicas grave (incapacidad física parcial y permanente del 25% de la total obrera y
un daño psíquico del 10%)
➸ El caso, al llegar a la corte fue analizado a través del sistema de la
responsabilidad objetiva, el factor de atribución se analizó teniendo en cuenta el
riesgo o el vicio de la cosa
➸ La Corte señala que cuando se tiene que probar y acreditar un factor de
atribución objetivo, lo que se tiene que demostrar es el comportamiento anormal
de la cosa (la escalera) y se tiene que demostrar la relación de causalidad entre el
comportamiento anormal de la cosa con el daño provocado. Y el dueño puede
eximirse demostrando que el daño fue culpa de la propia víctima o de un tercero.
➸ La Corte observa que el comportamiento anormal de la cosa estaba acreditado
porque estaba vinculado a la circunstancia, al hecho de que la escalera no tiene
varandas y eso generaba una situación de riesgo y que ese riesgo guardaba un
nexo de causalidad adecuado
➸ No nos vamos a fijar en la culpa o en el dolo, sino que en el factor objetivo (el
riesgo de la cosa, el comportamiento anormal)
Art 1.113 CC - la responsabilidad del dueño o guardián, quien podrá eximirse total
o parcialmente de esta, acreditando la culpa de la víctima o de un tercero por
quien debe responder
La ausencia de baranda tuvo un papel causal en el daño que sufrió la victima

Dekleva, Zulma Nélida


❖ Hechos relevantes:
El programa de televisión emitió un informe referido a la historia y vida secreta de
una mediática actriz, revelando detalles de su intimidad (lugar donde vive, medio
de sustento, personalidad “violenta o peligrosa”, vida sexual, etc…)
La actriz promovió una demanda por daños y perjuicios por violacion a su
intimidad y honor, que fue negada por la demanda.
La demanda ha incurrido en infracción al “deber genérico de no dañar” - neminem
laedere

CADH art. 11 inc. 1 dispone: “Toda persona tiene derecho al respeto de su honra
y al reconocimiento de su dignidad”,incs. 2° y 3° afirma que ninguna persona
puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida...

❖ Daño moral: no queda reducido a clásico pretium doloris (sufrimiento, dolor,


desesperanza, afición, etc..), sino lesión o agravio a un interés jurídico no
patrimonial. Menoscabo a bienes extrapatrimoniales. El requisito del "daño
resarcible" exige la demostración de una lesión a un derecho o interés no
reprobado; en el caso del daño moral, éste recae sobre un derecho de naturaleza
no patrimonial, como son el honor o la intimidad.

Fideicomiso Altamasa

❖ Hechos:
Los actores promueven acciones para que se adopten medidas para evitar accidentes
con pelotas de golf que caen dentro del inmueble, desde una cancha lateral.
Pretendían que se instalará una red de contención en el límite de la cancha para evitar
los daños que se podían producir como consecuencia de las pelotitas de golf que
ingresaban a gran velocidad

❖ Fundamentos de la acción:
art 1.710 CCyCN

❖ El tribunal, la cámara de apelaciones en lo civil, partió de analizar los distintos


presupuestos y requisitos de la tutela preventiva.
1- No es necesario acreditar factor de atribución (dolo o culpa), sino un peligro en la
producción de un daño que puede evitarse, detenerse o siquiera reducirse (art 1.712
CCyCN)
2- Se debe demostrar que existe de parte del agente, al cual se le atribuye la
responsabilidad, una acción u omisión antijurídica y, relación de causalidad adecuada
entre la antijuridicidad en el daño previsible; en este caso se debería plantear que existía
por parte del club y de la administración del club o del barrio privado, una omisión en la
adopción de medidas de prevención para evitar los accidentes con las pelotitas de golf y
el nexo de causalidad adecuada entre la omisión y el daño previsible, el daño que se
podría generar sobre los derechos de las personas que estaban accionando

❖ Sentencia: debe ordenar -en forma definitiva o provisoria- obligaciones de hacer o de


no hacer, y procurando la menor restricción posible y el medio más idóneo (art 1.713
CCyCN)

❖ ¿Estas meras autorizaciones eran medidas suficientes a los fines de tener por
cumplido el deber de prevención de daños?
En los casos de tutela preventiva, las gestiones que se tienen que realizar para prevenir
la realización del daño, están a cargo de los potenciales o posibles dañadores y no de los
posibles damnificados
El tribunal observa que la simple autorización no era una medida razonable ni suficiente,
ya que el riesgo de daño era originado por una actividad deportiva promovida por el
propio club y en ese espacio, por lo tanto la administración del club tenían el deber de
prevenir los daños a través de medidas

❖ Condena: Instalar red de contención en la cancha de golf. Costos a cargo del club

Capítulo XXIII: Principio de igualdad y no


discriminacion en las relaciones de familia. El
reconocimiento de diversas formas de familia

La proyección del principio de igualdad y no discriminacion


en las instituciones del derecho de familia

➸ Cambio de paradigma del CCyCN en materia de familia


➸ Punto de partida: la familia como producto cultural y dinámico. Múltiples formas de
familia. Ausencia de un concepto unívoco y atemporal
➸ Reconocer diversidad de formas de familia , y garantizar igualdad de derechos a sus
integrantes
➸ Derecho de FamiliaS vs Derecho de (una) familia
➸ Influencia de perspectiva de género y diversidad sexual
➸ El CCyCN confirmó y profundizó el reconocimiento y regulación del matrimonio
igualitario, pero este ya había sido incorporado al ordenamiento jurídico mediante una ley
modificatoria del derogado Código de Vélez.
➸ El principio de Igualdad y no discriminación en materia de familias encuentra su
correlato en una interpretación amplia del artículo 14 bis de la Constitución Nacional que
establece el derecho a la protección de la familia
➸ Dicha perspectiva implica que el derecho reconozca y regule a las distintas formas de
familia bajo un principio de igualdad ante la ley y evitando discriminaciones arbitrarias.

❖ Proyecciones sobre el CCyCN:


Consolidación del matrimonio igualitario (incorporado al viejo CC)
TRHA (técnicas de reproducción humana asistida) como tercer fuente de filiación (junto a
filiación natural y por adopción). Acceso amplio e igualitario para todas las personas
Reconocimiento de familias no matrimoniales:
a) Uniones convivenciales: regulación de sus efectos. Relación con faz + y - del
derecho al matrimonio
b) Familia ensamblada: figura del progenitor afín, vínculo que se establece entre la
nueva pareja y les hijes; familia que se constituye con posterioridad a un divorcio,
una separación o una viudez y posteriormente se forma una nueva familia en el
cual algune de les integrantes tienen hijes
c) Familias monoparentales. adopción unilateral y TRHA

❖ Deudas pendientes del CCyCN en materia de familias:


Se mantiene el viejo principio “quien da a luz es madre” y “la madre siempre es cierta”
No regula (tampoco prohibe) la gestacion por sustitucion (se elimino del Anteproyecto):
persona que da a luz solo en calidad de gestante, para que otro/s establezcan vínculos
de filiación
Importancia y relación con el paradigma de igualdad y no discriminacion en materia de
familias

Atala Riffo
❖ Hechos:
Karen Atala Risso (abogada y jueza de Chile) fue privada de custodia de sus hijas en
proceso judicial de familia que fue promovido por su ex marido en el cual se adjudicó la
tutela y custodia de este último excluyendo a Karen Atala Riffo
CSJ de Chile: invocó afectación del interés superior de las niñas, por efectos
presuntamente dañinos del nuevo entorno familiar de su madre, que convive con su
actual pareja mujer
Atala denuncia discriminacion por la sentencia que tomó su orientación sexual como
factor negativo para la aptitud parental

❖ Cuestiones a analizar/resolver por la CIDH:


I) ¿La orientación sexual es una categoría protegida por la cláusula de no
discriminacion (art 1.1 CADH)?
II) ¿Existió una diferencia de trato basada en la orientación sexual de Atala?
III) ¿Existió una discriminacion arbitraria en la decisión judicial de negarle la tutela
de sus hijas menores, bajo argumentos basado en la supuesta protección del
interés superior de las niñas?
⟶ Fundamentos de la sentencia (I):
- Art 1.1 de la CADH: repespetar los derechos y libertades sin discriminacion por
motivos de raza, color, sexo, idioma, religion, opiniones politicas, o de cualquier
otra indole, origen nacional o social, pocision economica, nacimiento o cualquie
otra condición social.
- Interpretación evolutiva y dinámica de la cláusula. Las categorías no son
taxativas. Incluye otros motivos no enunciados
- Incluye orientación sexual e identidad de género. Principio pro homine
⟶ Fundamentos de la sentencia (II):
- Sentencia CSJ Chile negó custodia por “efectos adversos” que su orientación
sexual y vida en pareja con otra mujer podía ocasionar en las niñas (eventuales
daños en bien estar emocional, riesgo de discriminacion y estimación, etc..)
- Interés superior del niño: evaluar comportamientos parentales concretos y su
impactos, debidamente probados
- No son válidos los argumentos basados en estereotipos, presunciones,
generalizaciones ni preferencias culturales sobre una forma de familia
determinada
⟶ Fundamentos de la sentencia (III):
- ¿Existe el derecho a una familia “normalmente estructurada” y valorada
socialmente como modelo tradicional?
- CADH: protege la familia y el derecho a su conformación, sin consagrar un
modelo único
- No protege solamente a la familia “tradicional” basada en el matrimonio entre
mujer y hombre
- No hay un concepto unívoco de familia en la CADH. Protege múltiples y diversas
formas de familia
- Impacto discriminatorio sobre las niñas

En el caso “Atala Riffo y Niñas Vs. Chile” la Corte Interamericana de Derechos


Humanos sostuvo que la orientación sexual integra las categorías prohibidas para
la distinción de derechos

S.T.,V.

❖ Hechos:
Proceso judicial para que se inscriba el nacimiento de un niño concebido mediante
gestación por sustitución, como hijo de dos varones, excluyendo filiación de mujer
gestante
La pareja había recurrido a gestacion por sustitucion con ovodonación anonima
Problema: ausencia de regulación en el CCyCN de la figura de la gestacion por
sustitucion, y sus efectos jurídicos

❖ Fundamentos de la sentencia
- CCyCN incorporó TRHA como nueva fuente de filiación
- Pone como eje central a la voluntad procreacional: intención de ser madre/padre,
independientemente del material genético empleado
- Acceso amplio, sin exclusiones ni discriminaciones
- Empero, el código mantiene el principio de que quien da a luz tiene vínculo filial
- Jurisprudencia: ratificó derecho a la adopción y TRHA de parejas homosexuales
en igualdad de condiciones con las heterosexuales
❖ Conclusiones:
- Denegar la solicitud implicaría excluir a la pareja formada por dos hombres del
derecho a procrear y establecer vínculos filiales en igualdad jurídica con las
demás (no discriminaion)
- Jurisprudencia favorable a la gestacion por sustitucion
- No está prohibida: principio de reserva legal (art 19 CN)
- Consentimiento informado y ausencia de controversia con la mujer gestante
- Confirma sentencia que hace lugar a la inscripción solicitada- El tribunal admitió la
pretensión, ya que a pesar de no estar regulada, la gestación por sustitución
tampoco está expresamente prohibida, por lo que es dable acudir al principio de
voluntad procreacional que integra el Código Civil y Comercial para resolver la
cuestión.

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