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SALA SEGUNDA
Magistrada Relatora: Dra. Mirtha Camacho Quiroga
Acción de amparo constitucional
Expediente: 17561-2016-36-AAC
Departamento: La Paz
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incumplimiento de las especificaciones técnicas del mencionado proyecto,
respecto al hormigón armado donde presuntamente su persona tendría
responsabilidad administrativa por haber fungido como Fiscal de Obra, extremo
totalmente alejado de la verdad conforme lo expresa el art. 35 del DS 0181 de 28
de junio de 2009, no habiendo la autoridad sumariante efectuado una compulsa
adecuada de los extremos del Proceso Administrativo Interno, el mismo que no se
pudo impugnar por indefensión.
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efectos investigativos se proceda con el precintado de todo el inmueble quemado,
entre éstos la oficina de la sumariante, conforme señalaron los medios de prensa
escritos, radiales y televisivos habiendo indicado además que la documentación se
habría quemado. A partir del 16 del citado mes y año, jamás se le hizo conocer
ningún acto procesal posterior como la Resolución Administrativa Municipal
Ejecutiva 030/2016 de 19 de febrero, que suspendió los plazos procesales,
tampoco se le dio a conocer la reanudación de los plazos establecido mediante
Auto de 18 de marzo de 2016; toda vez que, su persona tenía aún dos días para
la presentación de descargos para su declaración informativa. Siendo importante
destacar que la reanudación de los plazos procesales en el caso de Autos le fue
notificada en Secretaría de Despacho de la sumariante el 18 de marzo de 2016,
en el mismo día que se reanudaron los plazos procesales, señalando además que
el 12 de marzo de 2016 se habría procedido al reingreso a predios municipales
para la recuperación de la documentación, siendo que dicho día era sábado,
extremo totalmente alejado de la verdad y que vulnera el principio ético
establecido en el art. 8 de la CPE “Ama Llulla” (No seas mentiroso) toda vez que
el desprecintado de la Alcaldía Quemada se procedió recién el 29 de julio de 2016,
además que para desprecintar las oficinas de la autoridad sumariante se requería
la autorización del Ministerio Público, Resolución que no se encuentra arrimada al
expediente. En este estado de indefensión se dictó el Auto de 23 de marzo de
2016, que declaró clausurado el término de prueba y en la misma fecha se dictó
Resolución final del Sumario Administrativo Interno GAMEA/SUM 0037/2016, que
fue notificada en Secretaría de Despacho de la Autoridad Sumariante, violando su
derecho a la defensa, al debido proceso y a impugnar la decisión arbitraria de la
merituada sumariante, al respecto la jurisprudencia constitucional, determinó los
alcances al debido proceso a través de esta acción de defensa, es así que en la
SC 0871/2010-R de 10 de agosto, señaló que: “El debido proceso en su dimensión
adjetiva, según el tratadista Luis Saenz Dávalos, se refiere a toda aquella
estructura de principios y derechos que corresponden a las partes durante la
secuela de todo tipo de proceso, sea este jurisdiccional, administrativo o
corporativo particular”. Asimismo, el extinto Tribunal Constitucional emitió la
SC 1208/2011-R de 13 de septiembre, que cita a su vez a las SSCC 1674/2003-R,
0119/2003-R, 1276/2001-R, 0418/2000-R y 0418/2000 que han definido el debido
proceso, en ese orden de cosas la Autoridad Sumariante simplemente ha
vulnerado el derecho al debido proceso, afectando su estado de inocencia,
inobservando derechos y garantías dejando en completo estado de indefensión,
por lo que; en ese sentido, el Tribunal Constitucional emitió amplia jurisprudencia,
así como la “SCP 0028-2014-AAC” (sic) de 3 de enero, referida al debido proceso
en ámbito administrativo y a los derechos a la defensa y comunicación previa
Resolución.
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Memorándum DTH-RCTB/SUM 0026/2016 emitido por Félix Apaza Nina, Director
de Talento Humano en cumplimiento de la Resolución Final Sumarial
Administrativa 037/2016 que determinó su destitución, al no ser encontrado se
procedió a representar para finalmente hacer conocer el Memorándum de 18 de
mayo de 2016, fecha desde la cual comienza a computarse el plazo para la
interposición de la presente acción conforme la SC 1695/2011-R de 21 de octubre.
Al no existir otro medio o recurso legal para garantizar la protección inmediata así
como para restituir los derechos y garantías restringidos y suprimidos, interpone
la presente acción de amparo constitucional.
I.1.3. Petitorio
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I.2. Audiencia Resolución del Juez de garantías
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la defensa, deviniendo en un estado absoluto de indefensión del procesado en la
tramitación de esta causa, porque a partir de ahí se tramitó todo a sus espaldas,
el accionante no sabía, no conocía, recién se llegó a enterar cuando le entregaron
el memorándum de despido, vulnerándose derechos y garantías constitucionales,
específicamente el debido proceso en la esfera del derecho a la defensa, como
consecuencia de este se emitió la Resolución 37/2016 de 23 de marzo, que en su
parte dispositiva estableció la existencia de responsabilidad y dispuso que el
accionante sea destituido de su cargo, esta Resolución también se notificó
lamentablemente en Secretaría de despacho, incumpliendo la finalidad que
persigue un acto de comunicación, porque como se va a impugnar una resolución
que no se conoce, al no haber sido debidamente notificado, como se puede
interponer recurso de revocatoria o jerárquico sino se conoce la resolución
agraviante, en estrados o en la oficina de la Autoridad Sumariante también se
notificó con esta actuación, es así como se procedió a realizar ilegalmente este
proceso administrativo, al extremo de que el 1 de abril de 2016 ya se emitió la
ejecutoría de esa Resolución; en consecuencia, el memorándum de despido que
cursa en obrados es producto de un acto ilegal, arbitrario y vulneratorio del
debido proceso. En la especie a los funcionarios provisorios, se les debe aplicar las
reglas del debido proceso respetando un elemento específico de esta garantía que
se refiere al proceso previo, en virtud de lo cual nadie puede sufrir una sanción
sin haber sido previamente oído, juzgado a través de un juicio previo en
cumplimiento de las garantías jurisdiccionales previsto en el ordenamiento jurídico
imperante, además esta perspectiva debe establecer que la garantía respecto a la
presunción de inocencia, evita aplicar sanciones sin que se haya juzgado
previamente a la persona, aspectos claramente reconocidos por la Norma
Suprema. Existiendo un contrasentido en el informe, por un lado se pretende dar
a entender que el funcionario provisorio, no tiene y no debería ser procesado
administrativamente, pero por el contrario existe un proceso administrativo
instaurado, entonces en qué se queda, se puede destituir directamente sin
proceso o se le inicia un proceso administrativo dónde se vulneran derechos y
garantías constitucionales?, consecuentemente, independientemente de la
vulneración al derecho al debido proceso, la jurisprudencia ha sido tan clara al
establecer incluso la existencia del derecho a la defensa técnica con la que se
debe contar en proceso administrativo SC 200/20015-S2, siendo que el derecho al
debido proceso es extensivo a cualquier otro proceso en el que deba determinarse
una responsabilidad administrativa. La SCP 0731/2015 de 17 de julio, establece en
su ratio decidendi las formalidades de un procedimiento o un proceso donde
también debe preverse la igualdad de condiciones conforme se tiene determinado
por lo que es inviolable que las personas o autoridades impidan o restrinjan el
derecho a la defensa, no se le dio al ciudadano la oportunidad de poder presentar
sus pruebas faltando dos días para el vencimiento de la etapa de ofrecimiento de
las mismas, extremo que deberían haberle notificado personalmente. Respecto a
la supuesta inamovilidad laboral, se confunde porque acá no se la invoca como
parte de la vulneración, sino como el diferimiento de una sanción, no de una
inamovilidad laboral, porque esa sanción en su ejecución repercute en los
derechos de una menor a un año de edad, la “SC 1316/2011” refiere que la
inamovilidad laboral de las mujeres en estado de embarazo y de los progenitores
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en este caso el padre de familia hasta que la hija o el hijo cumpla un año de edad
es un derecho que no está supeditado a determinadas condiciones o requisitos
que debe ser cumplidos por la mujer o el hombre y por lo mismo para su ejercicio
no se requiere el previo aviso al empleador del estado de embarazo de la
existencia de un hijo o hija menor de un año, el DS 496 en su artículo único,
parágrafo II, establece claramente que sin perjuicio de lo dispuesto en el
parágrafo precedente la afectada o afectado podrá interponer las acciones
constitucionales que correspondan, tomándose en cuenta la inmediatez del
derecho constitucional a la inamovilidad laboral.
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modifican los incisos a) y b) del art. 21 del DS 23318-A, modificado por el
DS 26237 de 29 de junio de 2001, con el siguiente texto: “Art. 21.- (Sumariante)
El Sumariante es la autoridad legal competente, sus facultades son: a) En
conocimiento de la presunta falta o contravención del servidor público, de oficio,
por denuncia, en base a un dictamen o causa de un informe de auditoría especial;
disponer la iniciación del proceso o pronunciarse en contrario con la debida
fundamentación; b) cuando así lo crea necesario, adoptar a título provisional las
medidas precautorias de cambio temporal de funciones o la suspensión del cargo
con goce de haberes por un período no mayor a noventa (90) días, tiempo en el
que deberá finalizar el proceso interno. La Ley del Estatuto del Funcionario Público
de 22 de octubre de 1999, en su Título V sobre la Declaración de bienes y rentas.
Capítulo Único, art. 53 establece: “(Declaración de bienes y rentas) Todos los
servidores públicos, cualquiera sea su condición, jerarquía, calidad o categoría,
están obligados a prestar declaraciones expresa sobre los bienes y rentas que
tuvieren al momento de iniciar su relación laboral con la administración. Durante
la vigencia de la relación laboral del servidor con la administración y aún al final
de la misma, cualquiera sea la causa de terminación, las declaraciones de bienes y
rentas de éstos, podrán ser, en cualquier momento, objeto de verificación. Al
efecto, los servidores públicos prestarán declaraciones y actualizaciones periódicas
conforme a la reglamentación expresa”. Por lo que en el caso presente, el ahora
accionante no declaró tener ninguna relación matrimonial o de concubinato,
menos señala que tenga un hijo como dependiente, debiendo los funcionarios
públicos adecuar su conducta a las nuevas reglas que dispone dicha Norma
Suprema, no pudiendo infringir los principios universales de la administración
pública previstos en el art. 232 de la CPE, relativos a la ética, legitimidad y
transparencia, los cuáles se contraponen al derecho individual al trabajo, quien no
podía ejercer sus funciones en contravención de la Ley fundamental, por lo que
solicita se deniegue la tutela solicitada.
I.2.3. Resolución
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para su descargo, este plazo fue interrumpido por Resolución Administrativa (RA)
030/2016 por la quema de las oficinas de la Alcaldía de la ciudad de El Alto hecho
público conocido, la reanudación debió ser notificada en el domicilio real porque el
plazo de los diez días conforme el art. 22 inc. b) del Reglamento de
Responsabilidad por la Función Pública se debió notificar de esa forma en
domicilio real y no en Secretaría, es decir, la misma forma que se notificó la
primera vez con el Auto inicial 017/2016 por lógica jurídica ya que la reanudación
del plazo y los dos días que aún le quedaban al procesado corresponden al plazo
de los diez días que debieron ser notificados en domicilio real, pues como podría
enterarse el accionante cuando de la reanudación del plazo aludido, estas
actuaciones de la asesora legal Shirley Fernández de Ramos hicieron incurrir en
error al Director de Talento Humano, Félix Apaza Nina, se desconoció el
procedimiento administrativo y las formas de notificación, peor todavía se vulneró
un derecho fundamental como es el art. 48.VI de la CPE que garantiza la
inamovilidad laboral de los progenitores hasta el año de edad del hijo; ii) En
cuanto a la inamovilidad de la fuente de trabajo de Edgar Carmelo Gamboa
Huanca es alarmante el desconocimiento de los derechos fundamentales que
están por encima de otra norma como el art. 48.VI de la CPE, agravándose por lo
inhumano cuando se hace notar tal error representando el memorándum de
despido explicando que tiene una niña recién nacida con prueba de su certificado
de nacimiento de la hija nacida el 2 de mayo de 2016, certificado prenatal y
certificado de nacido vivo haciéndose caso omiso a toda esa prueba con un
desinterés único, se desconoció también las normas del Código Niña Niño
Adolescente en sus arts. 5, 6, 7, 8 y 9 ignorando el interés superior de los niños y
adolescentes velados por la Constitución Política del Estado, por los profesionales
y funcionarios demandados de la Alcaldía de la ciudad de El Alto, poniendo en
peligro el capital humano del Estado tal vez en desconocimiento de la Máxima
Autoridad Ejecutiva existiendo abundante jurisprudencia al respecto como las
SSCC 0688/2013, 26/2013-R y 1316/2011-R. Aclarándose sobre la subsidiariedad
que en el caso presente la causa superior como es la protección constitucional de
la niña recién nacida excepciona cualquier otro camino de agotar vías ya que la
protección puede resultar tardía o el daño irremediable ya que la subsidiariedad
sede ante la inmediatez que al respecto señala la SC 0832/2005-R de 25 de julio
de 2005 y el DS 0496/2009 complementado por el art. 6 del DS 12/09; iii) Se
exceptúa de la presente acción a Carmen Soledad Chapetón Tancara como
Alcaldesa de la ciudad de El Alto por carecer de legitimidad pasiva por no haber
firmado ninguna Resolución en contra de la accionante.
II. CONCLUSIONES
De la revisión y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se
establece lo siguiente:
II.1. El 28 de enero de 2016, la Autoridad Sumariante del Gobierno Autónomo
Municipal de El Alto, pronunció Resolución inicial de apertura de Sumario
Administrativo Interno GAMEA/SUM- 17/2016, dispuso de oficio inicio de
sumario interno contra el servidor público Edgar Carmelo Gamboa Huanca,
por la presunta contravención: Constitución Política del Estado art. 232,
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art. 235 numerales 1, 2, 5 y 5, Ley 2027 art. 8 incs. a) y b), DS 25749
Reglamento de Desarrollo Parcial a la Ley del Estatuto del Funcionario
Público, art. 15 inc. b), Reglamento Interno de Administración de Recursos
Humanos del Gobierno Autónomo Municipal de El Alto, art. 104, inc. a), c),
i), q); art 129 inc. d) g) y q) DBC del Proyecto Construcción Centro Cultural
(fase IV) Localización 6 de Agosto, Distrito 8. Disponiéndose la apertura de
término de prueba de diez (10) días hábiles y perentorios a efectos de que
los sumariados presenten pruebas de descargo pertinentes, plazo y término
que será computado a partir de la legal notificación con la presente
Resolución(fs. 55 a 62).
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demostrado la vulneración de las siguientes normas administrativas:
Constitución Política del Estado: art. 232, art. 235 numerales 1, 2, 4 y 5,
Ley 2027 art. 8 incs. a) y b), DS 25749 Reglamento de Desarrollo Parcial a
la Ley del Estatuto del Funcionario Público, art. 15 inc. b), Reglamento
Interno de Administración de Recursos Humanos del Gobierno Autónomo
Municipal de El Alto, art. 104, inc. a), d), p) y q); art 129 inc. d) g), Anexo 3
del DBC del Proyecto Construcción Centro Cultural (fase IV) Localización 6
de Agosto, Distrito 8. Correspondiendo en estricta sujeción del art. 29 de la
Ley 1178, la imposición de Sanción Administrativa de Destitución del Cargo,
y que en caso de que a la fecha el sumariado no sea servidor público de la
entidad, se establece la imposición de sanción a los fines de constancia y
registro en la Contraloría General del Estado, conforme las previsiones del
art. 15 del DS 23318-A (fs. 73 a 80).
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toda vez que habiéndosele instaurado proceso sumario interno, se lo dejó en
completo estado de indefensión al no haber sido notificado en su domicilio real
con la reanudación de plazo probatorio que se encontraba suspendido, no
habiendo tenido por lo mismo la posibilidad de presentar pruebas de descargo, así
como asumir defensa y ser oído en proceso, siendo finalmente destituido
irregularmente de su fuente laboral, al haberse desarrollado el proceso de
referencia en vulneración a sus derechos y garantías constitucionales, así como
desconocerse su derecho a la inamovilidad laboral por constituirse en progenitor
de una hija menor de un año.
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La SCP 0533/2016-S2 de 23 de mayo, con relación al debido proceso
administrativo, señaló que: “(…) Compele referir al respecto que, el art.
115.II de la CPE, prevé: ‘El Estado garantiza el derecho al debido proceso,
a la defensa y a una justicia plural, pronta, oportuna, gratuita,
transparente y sin dilaciones’. Por su parte, este órgano de
constitucionalidad, definió al debido proceso como el derecho de
toda persona: ‘…a un proceso justo y equitativo en el que sus
derechos se acomoden a lo establecido por disposiciones
jurídicas generales aplicables a todos aquellos que se hallen en
una situación similar (...) comprende el conjunto de requisitos
que deben observarse en las instancias procesales, a fin de que
las personas puedan defenderse adecuadamente ante cualquier
tipo de acto emanado del Estado que pueda afectar sus
derechos…’ (SSCC 0418/2000-R y 1276/2001-R, entre otras).
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el conocimiento respecto a las razones concretas de una determinación
asumida. Así, la SCP 0405/2012 de 22 de junio, reiterando el
entendimiento contenido en la SC 0752/2002-R de 25 de junio,
determinó: ‘…el derecho al debido proceso, entre su ámbito de
presupuestos exige que toda resolución sea debidamente fundamentada.
Es decir, que cada autoridad que dicte una resolución debe
imprescindiblemente exponer los hechos, realizar la fundamentación legal
y citar las normas que sustenta la parte dispositiva de la misma. (…)
consecuentemente cuando un juez omite la motivación de una resolución,
no sólo suprime una parte estructural de la misma, sino también en los
hechos toma una decisión de hecho no de derecho que vulnera de manera
flagrante el citado derecho que permite a las partes conocer cuáles son las
razones para que se declare en tal o cual sentido; o lo que es lo mismo
cuál es la ratio decidendi que llevó al juez a tomar la decisión’.
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Estado, en su art. 115.II, señala: ‘El Estado garantiza el derecho al debido
proceso, a la defensa y a una justicia plural, pronta, oportuna, gratuita,
transparente y sin dilaciones’.
El art. 117.I, establece: ‘Ninguna persona puede ser condenada sin haber
sido oída y juzgada previamente en un debido proceso…’.
(…)
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penal o disciplinario.
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la reanudación de plazo probatorio que se encontraba suspendido, no
habiendo tenido por lo mismo la posibilidad de presentar pruebas de
descargo, así como asumir defensa y ser oído en proceso, siendo
finalmente destituido irregularmente de su fuente laboral, al haberse
desarrollado el proceso de referencia en vulneración a sus derechos y
garantías constitucionales, así como desconocerse su derecho a la
inamovilidad laboral por constituirse en progenitor de una hija menor de
un año de edad.
Conocidos los antecedentes que nos informan del proceso, y conforme los
Fundamentos Jurídicos III.2 y III.3 de la presente Sentencia Constitucional
Plurinacional que se tienen precedentemente glosados, se advierte que el
ahora accionante desempeñó varias funciones laborales, desde la gestión
2006 al interior del Gobierno Autónomo Municipal de El Alto conforme la
prueba literal adjunta, habiendo sido finalmente designado conforme
memorándum de 10 de julio de 2016 como Oficial Menor Administrativo
Financiero de la Sub Alcaldía Distrito 5 con los derechos y beneficios que
le reconoce la ley; posteriormente y al haberse instaurado proceso
sumario en su contra, se aperturó plazo probatorio de diez días, el mismo
que se suspendió debido a los incidentes acaecidos en la ciudad de El Alto
del departamento de La Paz que son de conocimiento amplio y general;
no obstante, lo anterior y sin antes haberse procedido al desprecintado y
apertura de los ambientes del municipio por parte del Ministerio Público,
se reanudó el plazo probatorio del proceso administrativo interno, el
mismo que no fue puesto oportunamente en conocimiento de la parte
demandante, ya que se lo notificó en despacho de la Autoridad
Sumariante, prosiguiéndose de forma irregular con la posterior
sustanciación del mismo, no habiendo reparado en la posibilidad de que el
ahora accionante debió ser notificado en su domicilio real, al tratarse de
una reanudación de plazo probatorio, por lo que se vulneró
flagrantemente el debido proceso, así como el derecho a la defensa, al no
haber podido el ahora accionante presentar todas las pruebas de
descargo, así como asumir su amplio derecho e irrestricto a la defensa
dentro del referido proceso, provocándosele por lo mismo un estado de
total y completa indefensión, para finalmente como corolario de dichas
actuaciones irregulares, ser destituido conforme Resolución final del
supuesto proceso sumario interno sustanciado en desconocimiento y a
espaldas suyas; además de no haberse reparado al ser de conocimiento
de los personeros de la entidad, al tratarse de un funcionario que se
constituye en padre o progenitor con una hija dependiente menor a un
año de edad, la misma que goza del control reforzado de
constitucionalidad por parte del Estado Plurinacional de Bolivia, siendo por
lo mismo destituido de sus funciones laborales en forma totalmente
arbitraria e injustificada, al haberse llevado adelante un proceso sumario
interno en vulneración a derechos y garantías fundamentales.
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de El Alto, refiere que las labores desarrolladas por el ahora accionante
Edgar Carmelo Gamboa Huanca corresponderían a un cargo provisorio por
no haber mediado los procesos que hacen a la carrera administrativa
conforme a la Ley del Estatuto del Funcionario Público; no obstante, lo
anterior, el ahora accionante no podía ser destituido de sus funciones, sin
mediar proceso previo que determine responsabilidades civiles, penales o
administrativas; consecuentemente, al haber las autoridades demandadas
de manera completamente arbitraria vulnerado derechos y garantías
constitucionales vinculadas al debido proceso en la sustanciación del
aludido proceso sumario interno instaurado en su contra, así como
prescindido de los servicios del ahora accionante conforme memorándum
de destitución, el mismo que desempeñaba el cargo de Oficial Menor
Administrativo Financiero de la Sub Alcaldía Distrito 5 del Gobierno
Autónomo Municipal de El Alto, constatándose la existencia de groseras
vulneraciones al debido proceso administrativo, no haberse podido ejercer
su amplio derecho a la defensa, presentar oportunamente pruebas de
descargo en su favor, así como acceder a una adecuada defensa técnica,
en todo caso y conforme la jurisprudencia que se tiene ampliamente
desarrollada en los Fundamentos Jurídicos III.2 y III.3 del presente Fallo,
corresponde en todo caso conceder la tutela que se tiene solicitada,
quedando subsistentes las asignaciones familiares que le corresponden a
la menor beneficiaria, al no encontrarse disuelto el vínculo laboral por el
término de ley.
POR TANTO
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