Analisis Articulo # 115 COT.

[20:09, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Artículo 115 del COT.

[20:09, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Hoy vamos a analizar este artículo:

[20:10, 7/8/2019] Ysabel Figueira: El agente de retención quita el importe del impuesto, en la
percepción hay un cobro adicional

[20:10, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Cual es la diferemcia entre no retener o no percibir?

[20:10, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Buenas Tardes, Excelente. Tengo un caso, en una de las cias
del grupo, en donde la Gcia de Fiscalizacion esta aplicando la multa del 1.000% , para un periodo
de Rete IVA con retardo de 1 solo dia, y lo justifica diciendo que solo por haber sido csncelada la
obligacion, despues de iniciado el procedimiento, aplica eda sancion.

[20:10, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Y aun cuando, el vencimiento del plazo para pagar aun no se
habia vencido, para el momento de la notificacion del inicio del procedimiento.

[20:10, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Notificaron la Prov el mismo dia del vencimiento , por ende no
se hsbia vencido el plazo, y se cancelo un dia tarde pir problemas del Portal del Bsnco del Tesoro, y
teniendo soporte impreso de la pag drl banco, no lo consideran

[20:10, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Pero antes quiero hablarles del concepto de Delito. Para mí fue
fácil aprender este concepto con las siguientes siglas: ATAC: Acción Típica, Antijurídica y Culpable.
Es decir, para que exista delito y, por ende, una sanción, debe existir una actividad establecida en
la ley como ilegal y de paso, existir Culpabilidad de la persona que cometió el delito, sea de forma
dolosa (intencional) o culposa (por negligencia o impericia). Este concepto deben tenerlo claro
para todo el tema de los Ilícitos tributarios (ya que es un tipo de delito).

[20:10, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Esto es de acuerdo a quien lo realiza, si es un agente de

retención o de percepción (por ejemplo la percepción de iva en materia de licores)

[20:10, 7/8/2019] Ysabel Figueira: La Retención se aplica al proveedor

La Percepción se aplica al cliente

[20:10, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Y donde se ve ese cobro adicional ?

[20:10, 7/8/2019] Ysabel Figueira: a) La Retencion se hizo.

b) Se entero con 1 dia de retraso. (Justificado) por problemas de acceso a pag Bsnco. Se tiene
soporte.

c) El SENIAT notifica Prov el mismo dia del vencimiento, por ende nk estsba vencida la obligacion
psra ese momento. No hay coaccion.
[20:10, 7/8/2019] Ysabel Figueira: La Retencion implica , la sustraccion de una cantidad (%) ,
establecida legal o reglamentariamente, de un monto que se deba cancelar. La Percepcion es un
monto adicional que se cobra igualmente estsblecida por ley o reg

[20:10, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Vamos a analizar por partes este punto: a) se hizo la retención.
b) se enteró con un día de retraso. c) El Seniat verifica hoy (no están enterando por un proceso de
verificación, sino que lo enteraron antes). ¿Estoy en lo correcto?

[20:10, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Es decir cuando se compra

[20:10, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Al banco se refiere

[20:10, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Hay que analizar e interpretar muy bien el Art 115, numerales 3
y 4. Yo tengo mi posicion.

[20:10, 7/8/2019] Ysabel Figueira: pero la pago completa

[20:10, 7/8/2019] Ysabel Figueira: El lapso no está vencido.

[20:10, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Buenas tardes. El problema de acceso es al portal del seniat o al
del banco? Que no permitio el deposito el dia que correspondia

[20:11, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Esta claro que el tema de culpabilidad no estaría presente en
este caso, porque no existe intención de incumplir la norma. El tema de la culpabilidad debe
demostrarse, y cuando existen evidencias de las fallas, el elemento culpa no existe, por lo tanto,
no hay Ilícito, y en consecuencia, no debería haber sanción. Por supuesto, esta no es la lógica que
usan los funcionarios del Seniat porque no la conocen.

[20:11, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Yo también. Mi posición es la siguiente: a) retención

extemporánea hasta 100 días, se aplica lo que indica la primera parte del numeral 3. b) si se entera
fuera de ese plazo, aplica numeral 4. c) Si se entera cuando se inició un procedimiento de
verificación o fiscalización, sin importar plazos, numeral 4, entendiendo que el procedimiento es
para ese punto particular.

[20:11, 7/8/2019] Ysabel Figueira: El Artículo 115 es muy clro en cuanto a los incumplimiento

[20:11, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Aunque la intencion del dia de hoy es la interpretacion de la
norma y la aplicacion o no por parte de la admon tributaria. Es necesario considerar aunque traiga
muchas aristas.

Una cosa en el acceso al portal del seniat que por su puesto no permite el acceso a la banca y
tampoco a efectuar los tramites ante la admon y otra cosa distinta y de la cual la admon no va a
considerar es cuando el problema lo tiene el portal del bco. Este ultimo de ser imputable solo al
banco no tiene que ver con la admon y por lo tanto se establecen las sanciones.
El detalle se presenta porque la mayoria de las veces quien ha presentado fallas a sido el portal del
seniat y cuando ha sido el banco el contribuyente considera que es por parte del seniat, no siendo
asi.

Es una situac…

[20:11, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Al Portal del Banco del Tesoro. No permitia acceso, daba
mensaje de error.

[20:11, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Esta claro que el tema de culpabilidad no estaría presente en
este caso, porque no existe intención de incumplir la norma. El tema de la culpabilidad debe
demostrarse, y cuando existen evidencias de las fallas, el elemento culpa no existe, por lo tanto,
no hay Ilícito, y en consecuencia, no debería haber sanción. Por supuesto, esta no es la lógica que
usan los funcionarios del Seniat porque no la conocen.

[20:11, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Quien NO cumpla será sancionado

[20:16, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Falta una gran parte, pero no las pueden pasar de una vez todo.

[20:16, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Al parecer hay una limitación para el envío de estos foros

[21:40, 7/8/2019] Ysabel Figueira: No estoy muy claro y cinvencido de su posicion e interpretacion.
Ud opina que , sin importar los dias de retraso, si el pago se hizo, durante un proceso de
fiscalizacion o verificacion, aplica la multa del 1.000%?

[21:40, 7/8/2019] Ysabel Figueira: En materia de Derecho, para que exista delito, tiene que haber
culpabilidad. De ha criticado mucho en el tema tributario la subjetividad y la relajación del
concepto de Delito para sancionar acciones que no cumplan con los elementos concurrentes del
concepto delito. Y si, puede ser que sea como usted dice, el que no cumpla se sanciona. Pero
también está el tema de la ineficiencia de los servicios. ¿De quién es la culpa de no cumplir?

[21:40, 7/8/2019] Ysabel Figueira: No lo interpreto yo. La norma así lo indica. El numeral 3 señala
que si el pago se realiza cuando existe un procedimiento de verificación o fiscalización aplica el
numeral siguiente, que es la multa de 1000%. Pero debo entender que el procedimiento de
verificación o Fiscalización está dirigido a ese punto específico, es decir, al punto de las
retenciones, aunque la norma no aclara ese punto particular.

[21:40, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Una pregunta... Si hago una reposición de pago de una factura a
una persona que canceló por la empresa y no se retuvo, pero la factura se registró fuera del.libro
de compras y no se aprovechó el crédito fiscal, y adicionalmente se registró como gasto no
deducible, también aplicaría la sanción?

[21:40, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Todos estos problemas de conectividad, de luz, de sistemas, de
no emisión de cheques de gerencia, entre otros, es lo que podemos alegar como eximentes de
responsabilidad. Recuerden lo que dije al principio, el tema de la culpabilidad es esencial para que
exista delito. Si yo puedo demostrar que intenté por todos los medios de cumplir con la normativa,
no existe el elemento culpa y, por lo tanto, NO hay Ilícito. Esa es mi opinión muy legal, por
supuesto. Y debemos soportar este alegato, por supuesto.

[21:40, 7/8/2019] Ysabel Figueira: En la actualidad las actividades que viene realizando la admon
es sobre las retenciones de iva y la providencia que presentan lo especifica.

[21:40, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Esa es mi posición. Imaginen este caso: tengo un procedimiento
de fiscalización abierto en materia de ISLR para el ejercicio 2018, y estoy intentando enterar las
retenciones de ISLR del mes de julio y por problemas ajenos a mi voluntad, (porque nunca hay
inconvenientes para declarar), no pude pagar el día 10, sino el 11. El día 12 el Seniat me notifica la
resolución con la multa de 1000% por enterar con retraso. ¿Seria legal? Entonces el Seniat va a
tener fiscales permanentes y así siempre aplica esa multa.

[21:40, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Es proporcional aplicar la misma multa del 1.000% por mas de
101 dias de retraso o muchos mas, sin mediar o si, un proceso de verificacion o fiscalizacion? A el
caso de retraso de solo 1 dia, solo porque se hizo en un proceso abierto? No veo que este hecho,
sea un agravante y cause mayor prejuicio al Fisco.

[21:40, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Hay casos en que el banco no tiene conexión con el seniat, da
mensajes de error para procesar el pago de los impuestos. Puede coincidir con la caida de la
pagina del portal seniat o no...

[21:40, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Se aplica la multa porque no retener, porque existe una
responsabilidad administrativa del Agente de retención. Lo que no te pueden exigir es el pago del
impuesto dejado de retener.

[21:41, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Esa seria una Interpretacion en extremo y ecclusivamente
LITERAL, lo cual no concuerda con lo establecido en el articulo 4 del CC en cuanto a la
interpretacion de las leyes, por otra parte, esa interpretacion literal, no esta considerando la
proporcionalidad de la multa impuesta con la gravedad y perjuicio al Fisco.

[21:41, 7/8/2019] Ysabel Figueira: No opino lo mismo, Recordar que los entes recaudadores, y
mas con los SPE, son en esos casos, designados por el SENIAT, y se convierten en parte integrante
del proceso, Si este falla, falla el Sistema establecifo por el SENIAT. Por otra oarte, el utilizar otro
medio de pago distinto , es en este caso concreto, casi imposible. El plazo de pago, fue el dia
siguiente a ka culminacion dexla semana, No se podia hacer cheque de gcia, por cusnto rl banco
exige 24 horas decanticipacion, lo que es imposible en este caso

[21:41, 7/8/2019] Ysabel Figueira: El tema de la proporcionalidad de las multas establecidas en

este Código, y los perjuicios a los contribuyentes, es tema aparte. Este Código, desde que salió
publicado, ha implicado para muchos una violación sistemática de principios de protección al
contribuyente.

[21:41, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Por su puesto que aplicaria la sancion

[21:41, 7/8/2019] Ysabel Figueira: En el caso concreto que comento, por el retraso de un solo dia
(justificado) de la 3 semana de mayo, y en el momento de notificar la apertura del procedimiento
se esta cslculando una multa de Bs. 3.800.000.000,00 en lugar de aplicar multa de solo 5% por 1
dia. Es eso Proporcional,?

[21:41, 7/8/2019] Ysabel Figueira: ¿Saben cuánto se tarda un caso para que sea admitido en un
tribunal? Aquí en Caracas, al menos 6 meses. En el interior pueden pasar años, solo para la
admisión. ¿Saben que eso no implica la suspensión de efectos? Eso quiere decir que, a menos que
lo soliciten al tribunal y este se pronuncie, el Seniat puede obligarlos a pagar ese monto a través
de medidas cautelares: embargo de bienes, por ejemplo.

[21:41, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Completamente de acuerdo. Esos son los puntos que debemos
considerar para el cambio del COT. Pronto estaremos trabajando en este punto.

[21:41, 7/8/2019] Ysabel Figueira: No, no es proporcional ni es justo. Yo puedo compartir sus
criterios, pero es como indica @Gustavo Portillo, el tema es que sancionan. ¿Que debemos hacer?
Todos estos son argumentos que nosotros, como abogados, usamos en Recursos Jerárquicos o
Contenciosos. Y aunque estemos en lo cierto, el problema es que es a nuestro cliente a quién
colocamos en riesgo y, es por ello, que debemos considerar su posición. Recuerden que también el
Seniat tiene la potestad (ilegal e inconstitucional) de establecer medidas cautelares y hacer cobro
ejecutivo.

[21:41, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Pienso que la "Intencion del Legislador" es aplicar mayor multa
a mayor prejuicio al Fisco. La norma debe interpretarse No de forma Literal, sino en un contexto
integral , armonizado y concatenado y en base a la intencion del legislador.

[21:41, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Debería servir, pero los funcionarios no están saliendo para
verificar sino para multar. Es decir, están cumpliendo órdenes, no analizando casos. Pero para
ejercer los recursos, si te van a servir.

[21:41, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Ahora bien, considerando lo que hemos visto, Cual seria la
interpretacion correcta del articulo 115 , numerales 3 y 4. En mi Opinion, para que aplique la
multa del 1.000% se debe partir de los dias de retraso, cuando estos superen a los 100 dias.
Entiendo que existe una "o" intercalada por alli, en el ultimo parrafo del numeral 3, pareciera
establecer la no concurrencia de los supuestos alli indicados, perk como mencione, eso riñe con
la proporcionalidad de la sancion vs el ilicito y con la intencion del leg. Cual es la posicion
correcta?

[21:41, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Esto no es proporcional ni justo. Incluso, se podría hablar del
principio de no confiscatoriedad del tributo. Y es ahí donde debemos ejercer los recursos en
contra de estas multas.

[21:41, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Y solo preguntar, por que espero hasta el ultimo dia para pagar?
Por que no previó el administrador o propietario pagar, si hoy hay tantas situaciones que afectan
las operaciones? También hay que apoyar a los clientes con su planificación tributaria, en esa area
seguramente @freddy sanz puede apoyar y brindar elementos que permitan instruir mejor al
contribuyente o cliente, si somos su apoyo contable

[21:41, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Entonces tener el poco de print de error de portal y bancos.
Idas de luz y otras causas de fuerza mayor que me imposibilitan cumplir a tiempo con declarar y
pagar el tributo, NO me sirve de mucho a la hora de una verificación 🤔😖

[21:41, 7/8/2019] Ysabel Figueira: No defiendo al contribuyente, pero el calendario fiscal es un

juego extraño. Me paso con un contribuyente hace dos semanas, se le juntaron compromisos de
pagos de dos semanas por la fecha que le corresponda en esos periodos. Una semana le tocaba el
día jueves y la siguiente semana le tocaba declarar el lunes, entonces los compromisos de
anticipos de IVA e ISLR se le juntaron con los de esa semana... 🙈

[21:41, 7/8/2019] Ysabel Figueira: En su caso planteado la AT alega que había iniciado un proceso
de verificación

[21:42, 7/8/2019] Ysabel Figueira: No se espero hasta el ultimo dia para pagar. En el caso en
concreto, el plazo para pagar era el dia inmediato siguiente a la culminacion del periodo semanal.
Es decir, el periodo finalizo el dia 26 de mayo y rl plazo, segun calendario era el dia suguiente, el
27. Como ves, no habia realmente ni un dia para procesar, determinar y realizar la declsracion y
procesar pagos.

[21:42, 7/8/2019] Ysabel Figueira: El poder que dio el COT a la AT es una aberración y lo que
parece es que los funcionarios buscasen realizar la sanción mas alta, para entonces "negociar" con
el contribuyente. No digo que siempre sea así, pero es la impresión que me da.

[21:42, 7/8/2019] Ysabel Figueira: lo que dijo la amiga mercedes es la realidad lo vivio un Cliente
una multa exagerada por el atraso de un dia y luego negociaron esa.multa con los dueños de la
empresa increible pero vivimos en el pais de que todo es posible

[21:42, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Es así, el problema es que no están aprobando la suspensión de
los efectos. Solo en pocas ocasiones he leído sobre la aprobación de esta suspensión.

[21:42, 7/8/2019] Ysabel Figueira: De acuerdo, Sr Gustavo. Como planificas logistica, Si el plazo de
pago es el dia siguiente a la culminacion de periodo. Es decir, Realmente no se tuvo ni un dia para
trabajar.

[21:42, 7/8/2019] Ysabel Figueira: En este caso, que la AT emitira directsmente la Resolucion de
Sumario, se presentara el Recurso Jerarquico, se debe solicitar la Suspension de los efectos,
alegando que su ejecucion causaria gravd perjuicio operacional decla empresa. Y considerando
que la AT tarda un mundo en la admision del Recurso y pof ende la apertura drl lapso probatorio y
el tiempo de decision, se debe ejercer subsidiariamente el Contencioso Tributario.

[21:42, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Conclusiones del día de hoy: a) Delito es una acción típica
antijurídica y culpable, todos los elementos deben estar presentes para que se configure el delito.
b) El artículo 115 está dirigido a sancionar los deberes relacionados con las retenciones y
percepciones. c) Los numerales 3 y 4, traen confusiones en la forma en que la Administración
Tributaria está aplicando la sanción. d) Debemos tener soportado muy bien, incluso haber
presentado escritos a la Administración Tributaria todas aquellas situaciones que se hayan
presentado y que nos hayan impedido cumplir con la obligación tributaria. ¿Alguna otra
conclusión?

[21:42, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Con respecto a lo indicado por amulfo y tambien por guatavo. El
calendario del 2018 no tiene nada que ver con el 2019 y muchas personas se confiaron. El del 2018
lo hicieron con dias fijos segun el ultimo num de rif. Para el 2019 no fue asi. Todas las semanas o la
mayoria cambia. Por lo tanto como sugerencia se deberia estar pendiente de los proximos

[21:42, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Y eso es lo que parece en mi caso, ya nos citaron por 3 vez para
indicarnos los resultadis "antes de notificsr Resolucion," objeto,? Para Negociar, no creo sea
como elemento de Buena Fe,

[21:42, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Si te cuento, la Sancion en principio, superaba lo 6.000 MM ,

tenian "errores" , creo deliberados a ver si caiamos, y se bajo a 3.050MM. De eso, solo una
semana , por retraso de 1 dia aplican 2.800MM , se ve que quieren negociar eso. Estan pel.....do.

[21:42, 7/8/2019] Ysabel Figueira: olvidense de las leyes en venezuela por un buen rato todo
queda en manos de la persona que este al frente del organismo de gobierno

[21:42, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Totalmente de acuerdo Sr Gustavo. No voy a caer en ese Juego.
Voy a esa reunion y planteare claramente mi posicion y si no la consideran, pues Recurriremos.

[21:42, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Eso es correcto, Tengo compañias del Grupo, que algunas
semanas, se pagan el dia Lunes, No dejando nada de margen para procesar.

[21:42, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Pero ojo... El tema aqui radica en lo expuesto por Ysabel... Como
hay Ilícito si no se cumplen las variables que definen el DELITO según el derecho? Si no hay Delito,
entonces no debería haber sanción o penalización

[21:42, 7/8/2019] Ysabel Figueira: Como complemento, la aplicacion de la Sancion debe ser
proporcional a la gravedad del Ilicito y al perjuicio causado al Fisco. Asi debe interpretarse
conjuntamente con lo dispuesto en art 4 del CC.

Salvo mejor opinion, para la aplicacion de sancion del 1.000% debe configurarse una
extemporaneidad de mas de 100 dias.