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Resumen Barboza DIP
Resumen Barboza DIP
Conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones entre los sujetos de la comunidad internacional.
Una norma emanada de un tratado o de una costumbre internacional, es de DI. El género es el derecho
y la diferencia específica es que es el derecho de la CI, a diferencia con el interno que lo es de una
comunidad nacional. Las normas creadas por los procedimientos de la CI, propias de un orden
descentralizado, son básicamente la costumbre y los tratados. La comunidad original de Estados surge
de Westfalia, en principio constituida solamente de Estados, con la evolución se admiten las
organizaciones internacionales y los individuos.
SUJETOS:
Los más importantes son los E que tienen plena capacidad en el derecho de gentes, son legiferantes ya
que crean el DI a través de los tratados y la costumbre y son al mismo tiempo agentes de ese derecho,
teniendo la facultad de hacerlo cumplir.
Las organizaciones internacionales tienen capacidad limitada por el objeto de su creación determinado
en su estatuto. Al igual que los E pueden crear normas jurídicas internacionales en tratados y costumbre
pero sólo dentro de su limitada capacidad.
OBJETO:
Luego de la Paz de Westfalia se limitaba a relaciones interestatales, uniones administrativas y
comisiones fluviales. Cuando el número de E aumentó, hasta comprender todo el planeta, la
descolonización y desmembramientos, la proliferación de los organismos internacionales con las
Naciones Unidas, produjo que se ensanche el objeto del DI, la tecnología abre nuevos espacios y
posibilita la aparición de nuevas actividades, la preocupación por la protección del ser humano y el
medio ambiente. Todo se va incorporando a la normación jurídica internacional.
Funciones legislativas:
Creación de normas por los tratados y la costumbre, son los modos típicos de creación del D primitivo,
descentralizado. Luego de las GM hubo una tendencia a crear normas generales a través de tratados
multilaterales, algunos que comprenden un gran número de E. Proceso de codificación de las Naciones
Unidas: los tratados son válidos para las partes, pero adquieren generalidad cuando un número
importante de E los incorporan (tratados normativos). La costumbre crea normas generales a través de
la práctica observada durante cierto tiempo y consagrada por la opinio juris (aceptación generalizada de
una práctica internacional como norma obligatoria para la CI) La Conferencia de las NU sobre el derecho
del mar, crea normas que fueron costumbre al mismo tiempo que sus textos entran en vigencia por un
tratado multilateral (Montego Bay)
Funciones judiciales:
No hay un órgano jurisdiccional de competencia universal y obligatoria, pero existe una disposición que
obliga a los E a la solución pacífica de las controversias internacionales (art. 33 de la Carta de las NU). La
CIJ es de jurisdicción obligatoria y el órgano judicial principal de las NU, en relación con los E que
aceptaron previamente dicha jurisdicción, también es obligatoria respecto de los E que la aceptaron en
tratados bilaterales o multilaterales, para referirse a las diferencias que pueden surgir de la
interpretación o aplicación de esos instrumentos. Otros tribunales permanentes son la Corte de las
comunidades Europeas o la europea e interamericana de D humanos con carácter regional y jurisdicción
relativa. La convención de las NU sobre el derecho del mar crea una corte en Hamburgo. Para juzgar a
los individuos por crímenes internacionales el Conejo de seguridad de la ONU crea una corte penal
internacional para la ex Yugoslavia y otra para Ruanda. Corte penal internacional para crímenes
internacionales (estatuto de Roma) con sede en La Haya. E pueden resolver sus disputas por arbitraje
(ad hoc).
La obligación de los E a respetar los derechos de los demás E, adquiridos en virtud del DI es la
consecuencia de que el DI particular se cree siempre sobre la base de una norma de DI general. Pacta
sunt servanta “el DI es como todo derecho un derecho general, aunque la mayor parte de sus normas
tengan el carácter de derecho particular en el sentido relativo del término”
La soberanía estatal: no hay sobre los E que componen la CI alguna forma de poder superior. Igualdad
jurídica de los E, se encuentran en un mismo plano.
Equilibrio de poder: la pluralidad de E requiere que ninguno adquiera hegemonía sobre los demás, se
celebran alianzas cuando alguno la adquiría o amenazaba. Tratado de Utrecht, mediante el cual los
borbones españoles no pueden aliarse con los franceses. Los progresos en la comunicación marítima
permitió ensanchar los límites, se consolida la actividad diplomática y se instituyó el principio de libertad
de los mares. No había una prohibición legal a las guerras, pero sí surgen reglamentaciones en su
conducción y en la neutralidad.
Los mandatos colocaban a ciertos territorios bajo la administración de las naciones más adelantadas,
debían proveer bienestar y desarrollo a los pueblos bajo mandato, no tenían soberanía territorial. Se le
dio protección a las minorías y refugiados.
La CPJI y la OIT (trabajo): se agrega a los medios para la solución pacífica el arreglo judicial, interpretaba
y aplicaba el DI. El balance de la SN: EEUU no accedió a la organización por no ratificar el Tratado,
Alemania y Rusia en principio excluidas luego ingresan para luego retirarse como Japón. No fue efectivo
el sistema de sanciones descentralizadas, el uso legítimo de la fuerza quedó supeditado al sometimiento
previo de arbitraje. La dinámica internacional del Eje (Italia, Alemania y Japón) sobrepasó la capacidad
de la SN.
Las Naciones Unidas, se crean al terminar la 2º GM, en San Francisco (1945) donde se aprobó la Carta de
las NU. El objetivo primordial es el mantenimiento de la paz y seguridad internacional. Su estructura es
compleja, con organismos especializados como la FAO (alimentación y agricultura), UNESCO, OIT, OMS,
FMI, BIRF (banco mundial), UIT (telecomunicaciones), OACI (aviación civil I), OMM, OIEA, UPU. También
hay organizaciones muy relacionadas y otras regionales, como la Organización de E americanos, la unión
europea, la liga árabe, la unidad africana, las del sudeste asiático, E centroamericanos, ALADI, NAFTA
(tratado de libre comercio).
Durante de la Guerra fría la CI quedó dividida en dos según sus ideologías y políticas y la inminente
guerra real. Afortunadamente se llegaron a algunos entendimientos, como los de desarme y la
prohibición parcial de ensayos nucleares, la no proliferación de estos, y la limitación de armas
estratégicas como también los misiles de corto y mediano alcance.
En 1970 la Declaración de los principios de derecho internacional que rigen las relaciones de amistad y
cooperación entre los E, implicó la aceptación de los 2 bandos de una serie de principios universales y
fundamentales del DI. En 1989 se produce el colapso del bloque comunista y al año siguiente se da por
finalizada la guerra. El consejo de seguridad autoriza el empleo de la fuerza contra Irak por su invasión a
Kuwait, se encargó a desempañar el papel que los fundadores de las NU le asignaron, provocaron
debates acerca de la legalidad de la Carta, como la creación de tribunales para juzgar crímenes
internacionales, en 1998 el tratado de Roma creará (cuando entre en vigor) una Corte penal
internacional con legitimidad.
Las NU promovieron la codificación y el desarrollo del DI, el clásico era liberal y descentralizado
permitiendo que las grandes potencias ejerzan su predominancia sin trabas, el derecho actual sigue
siendo liberal, descentralizado y oligocrático, pero en menor grado.
El fundamento de validez del Derecho Internacional y el motivo por el que sus normas obligas, depende
de la teoría a la que se adhiera:
TEORÍAS FORMALISTAS:
Es más importante la forma que el contenido.
VOLUNTARISTAS:
Las normas jurídicas son producto de la voluntad humana, por lo tanto las del DI derivan de la voluntad
de los E. Esta voluntad creadora debe ser autónoma. Tienen una concepción absoluta de su soberanía
exterior, incompatible con obligaciones impuestas por alguna voluntad o instancia superior.
La autolimitación de la voluntad estatal (Jellinek). Hegel dice que siendo el E soberano no puede ser
obligado por un poder extraño a sí. El DIP es solo el resultado de la autolimitación, que por su propia
voluntad se impone las obligaciones del DI. La crítica es que las relaciones entre E son necesarias por el
hecho de coexistir, así como lo es el DI, está en la naturaleza de las cosas. Si el fundamento del DI es la
voluntad del E, de la misma forma que entró podría salir por su voluntad.
Voluntad común (Triepel) el fundamento del DI es la voluntad estatal, pero no la individual de 1 E sino la
común. Varios sujetos se unen para obtener un resultado que satisfaga igualmente sus intereses
similares o comunes (normas generales) si una regla fue creada por la voluntad común solo podrá ser
derogada por esta. La voluntad tiene dos formas de expresión, los actos y las palabras. La 2ª es la más
sencilla, son los tratados internacionales, pero cuando los E dan a entender por actos concluyentes que
quieren estar ligados por cierta regla de derecho crean el derecho consuetudinario (acuerdo tácito).
TEORÍAS NORMATIVISTAS:
Emplean un razonamiento de lógica jurídica, fundan la validez en una norma superior, la norma que da
fundamento al DI es la norma fundamental. La norma Pacta sunt servanta “los pactos deben ser
cumplidos” hay dos elementos: de fuerzas dirigentes como la opinión pública y de normas de conducta
que determinan los límites y la forma en que deben desenvolverse la actividad de los E en coexistencia.
Esto no puede ser demostrado, sino asumido como una hipótesis primaria e indemostrable.
Lo que diferencia al DI del interno es que este principio no reposa como en el D.interno en una norma
superior, sino que es, él mismo una norma suprema (criterio formal que distingue las normas
internacionales y le da unidad).
IUSNATURALISMO:
Fundamento del DI: el derecho positivo forma parte de un sistema en el que la ley divina es fundamento
último. Grocio: el derecho natural consiste en principios de la recta razón que no hacen ver si una acción
es honesta o no, según esté o no de acuerdo con la naturaleza. Pacta sunt servanta es un principio de
derecho natural.
NEO-IUSNATURALISMO:
Las normas del DI positivo se fueron constituyendo sobre la base de la conciencia común de los pueblos,
tiene como base los principios jurídicos comunes del mundo cristiano que rigen antes de que el DI haya
producido normas consuetudinarias o contractuales. La norma fundamental del DI exige que los sujetos
que acaten por tradición o convención los principios jurídicos de referencia y sus determinaciones
próximas.
LE FUR:
La norma pacta sunt servanta no es suficiente para fundamentar el DI, sino que hay un orden público
internacional cuyo contenido está dado por los principios generales del Derecho.
OBJETIVISMO:
Las normas jurídicas son obligatorias por ser impuestas por las necesidades sociales, su contenido es
necesario.
DUGUIT:
Las normas jurídicas forman parte de las normas sociales, las que dan origen a sanción y coacción por su
incumplimiento son las jurídicas que se forman cuando un grupo de individuos que forman la sociedad
advierten que tales normas son tan esenciales para la vida en sociedad que la fuerza se hace necesaria
para sancionar su incumplimiento. La coacción debe ser justa (juicio de valor). En el orden internacional,
las normas responden a una necesidad intersocial.
TEORÍA DUALISTA:
Separación completa de los dos órdenes. Diferencias en: los fundamentos (en el Derecho interno es la
voluntad de un solo E y en el DI es la voluntad común de varios E); sujetos (Derecho interno son los
individuos, en el DI son los E) y en la relación (Derecho interno, de subordinación y DI de coordinación).
TRANSFORMAR EL DI EN INTERNO:
Para que una norma de DI sea aplicable a un individuo debe ser dictada una ley interna con el mismo
contenido que el tratado.
ANZILOTTI:
Las normas internacionales no pueden influir sobre el valor obligatorio de las normas internas y
viceversa. En la práctica internacional, la ley interna que esté en contradicción con una obligación
internacional del E que la adoptó no es nula, sino que sigue vigente, de todas formas acarrea
responsabilidad del E en el plano internacional. No puede haber entre el DI y el Derecho interno
conflictos, si reenvíos y recepciones.
PRÁCTICA INTERNACIONAL:
Generalmente la participación legislativa se requiere antes de que el tratado adquiera validez y sea
obligatorio para el E. En Argentina, la ley del Congreso que aprueba un tratado es ley de carácter formal
no sustantiva, significa que el Congreso autoriza al Ejecutivo a ratificar el tratado. En EEUU el Senado
tiene similar consentimiento
En algunos casos se necesita una ley interna que posibilite la ejecución de los tratados, esto se debe a la
naturaleza del tratado que necesita que sea reglamentado por el PE y completados por leyes internas.
(Tratados programáticos)
EEUU:
La costumbre internacional es parte del Derecho interno, no requieren transformación alguna, son
directamente aplicables a los ciudadanos. Los tratados aprobados por el Senado y debidamente
ratificados son parte del Derecho interno y si están en conflicto con una legislación interna previa la
derogan. La CN, en cambio, tiene supremacía.
Alemania:
Las reglas generales del DIP son parte del derecho federal, ellas prevalecen sobre las leyes y producen
en forma inmediata derechos y deberes para los habitantes del territorio federal.
ITALIA:
El ordenamiento jurídico italiano se ajustará a las normas de DI generalmente reconocido, la adaptación
es automática sin necesidad de algún acto interno.
FRANCIA:
Según los tribunales, las reglas de DI consuetudinario se aplican directamente en forma
complementaria.
LA CONSTITUCIÓN ARGENTINA:
No requiere transformación de las normas de DI para ser aplicadas a los individuos. Un tratado en el que
la Argentina sea parte, si es operativo, sus normas se aplican sin condicionamientos ni reglamentación
interna. Se requerirá la sanción de una ley que lo reglamente en forma clara y concreta cuando no son
operativos, pero esto no significa una transformación en derecho interno.
EN EL ÁMBITO INTERNACIONAL:
Se consagra la supremacía de las normas del DI en caso de conflicto con normas internas. Los E tienen la
obligación de adaptar su derecho interno al DI, so pena de que se origine responsabilidad internacional.
Las leyes internas son para el DI simples hechos, manifestaciones de la voluntad y actividad del E, de la
misma manera que sus resoluciones judiciales o medidas administrativas.
C. T de integración con E que no son latinoamericanos en los que se deleguen competencias estatales.
Tienen doble condición: 1º que la mayoría de los miembros presentes de cada cámara declaren la
conveniencia de su aprobación y luego que la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada
cámara lo apruebe dentro de los 120 días del acto declarativo. Tienen prevalencia sobre las leyes y
sobre los tratados y concordatos comunes, pueden modificar indirectamente la segunda parte de la CN.
D. Convenios internacionales celebrados por las provincias en virtud del art. 124: El E argentino les
concede competencia en materia internacional, pero están sujetados a tres condiciones: no deben ser
incompatibles con la política exterior de la N, no deben afectar las competencias federales de la N y no
deben afectar el crédito público. El congreso debe tomar conocimientos de estos T. En este tema se
plantean ciertas dudas como si el E central se debe responsabilizar por el incumplimiento, quién
establece la incompatibilidad del convenio con la política exterior de la N o si afectan al crédito público
(al tener que responsabilizarse)
En el caso de los acuerdos simples que se celebran sin la aprobación del Congreso y se ratifican con
posterioridad, ¿las provincias pueden hacer uso de este modo? Si no requieren de la aprobación del
Congreso N estarían estos tratados reputados como ley suprema de la N.
La CSJ entiende que le tribunal debe velar porque la buena fe que rige la actuación del E N en el orden
internacional para el fiel cumplimiento de las obligaciones emanadas de los T y que no se vea afectada la
CN. La reforma del 94 introduce grandes cambios al esquema normativo.
El artículo estipula cuáles son las fuentes del DI y no sólo las que la Corte debe tener en cuenta. Todos
los Estados Miembros de las NU son ipso facto miembros del Estatuto de la Corte y vinculados por sus
disposiciones. Los Estados no miembros de la ONU lo han aceptado con vistas a ser autorizados a que la
Corte entienda las diferencias en las que estén implicados. El artículo 38 no agota la enumeración de
fuentes formales en el DI actual.
Las normas emanadas de dichas fuentes pueden tener una jerarquía relativa, la que les da su posición
en el tiempo o su generalidad
Entre una norma general y otra más particular aplicable al caso predomina la particular. También una
norma del DI ha de tener primacía sobre otra que no lo sea y entre normas imperativas la posterior
deroga la anterior, por más que sea un caso raro.
En cuanto a las fuentes auxiliares (jurisprudencia y doctrina), no son consideradas en el art. 38 como
fuentes principales de derecho pero sirven para ayudar a la Corte a determinar la interpretación de las
normas emanadas de las fuentes principales (no para ser utilizadas como única base ora dar solución a
un caso.)
Aparte de las fuentes de normas generales existen en el derecho de gentes fuentes de normas
individuales que se aplican a personas determinadas. De este modo se amplía el abanico de las fuentes
del derecho y la jurisprudencia sería fuente auxiliar de las normas pero fuente directa de normas
individuales.
LA COSTUMBRE INTERNACIONAL
DI era principalmente consuetudinaria hasta que aparecieron los tratados leyes (normativos) que con la
codificación del DI adquirieron gran difusión. En la actualidad quedan áreas consuetudinarias como la
responsabilidad internacional, el procedimiento arbitral, la protección diplomática y la sucesión de
Estados. El proceso de codificación y desarrollo del DI y las resoluciones de la Asamblea General sobre
materias diversas del DI, le dieron renovado impulso a la costumbre.
Definición:
Dos significados de la palabra costumbre. Uno apunta a la norma jurídica formada al amparo de una
conducta constante y repetida en el tiempo y la otra es la práctica misma, la conducta que al repetirse
originó la obligatoriedad de su repetición.
La segunda parte del art.38 nos pone en presencia de los dos elementos que se asignan a la costumbre:
la práctica y la opinio juris.
EL ELEMENTO MATERIAL: “Una práctica que pueda ser sustrato de una costumbre se constituye por el
comportamiento uniforme de los sujetos del DIP en ciertas situaciones, o sea por la repetición constante
de conductas de aquellos sujetos durante un período de tiempo.” Las costumbres se originan entre
Estados pero los organismos internacionales pueden participar en configurarlas.
La generalidad: es relativo a las costumbres universales, ya que en las regionales solo se exige la
adhesión de los miembros de la región. También es una noción flexible.
ELEMENTO PSICOLÓGICO:
Es la convicción de que la costumbre es obligatoria. Los actos protocolares se cumplen invariablemente
pero estas no son costumbres jurídicas sino de cortesía, oportunidad o tradición. El uso es una imitación
y la simple costumbre es la que el grupo considera como regla y su incumplimiento despierta críticas o
presiones sociales. La costumbre jurídica es coercible, se puede obligar a otro a obedecerla.
LA NUEVA COSTUMBRE:
La codificación de la AGNU (comisión de DI, cuerpos codificadores específicos) produce gran cantidad de
tratados. Costumbre formada sobre tratados normativos: normas generales de adhesión considerable,
sus normas se aplican a los E miembros, y a los no miembros cuando por la generalidad se transforman
en costumbres del DI general. Costumbres formadas sobre la base de resoluciones de la AGNU, no
tienen fuerza obligatoria sin embargo la doctrina considera que las resoluciones normativas de esta
pueden suscitar los mismos modos de interacción con la costumbre que aquellos que la corte identificó
en relación con los tratados de codificación. Costumbre formada sobre otros textos: las reglas de
extensión del mar territorial a las 12 millas fue norma consuetudinaria mucho antes que la convención
entrara en vigencia, leyes nacionales tomaron los conceptos de esta.
Rasgos diferenciales de la nueva costumbre: la clásica requería una serie de actos uniformes de los E,
repetidos en el tiempo. Ahora la regla está preparada en textos que no se inspiran enteramente en
actos pasados, sino que preveen conductas futuras, sin embargo debe pasar por un proceso de
aceptación por la CI en su conjunto.
La formación de la costumbre como por ejemplo el del paso inocente de buque de todas las banderas
por el mar territorial de los E costeros, el E costero estuvo originalmente en situación de poder impedir
que por sus aguas territoriales naveguen buques de otro pabellón. Repetir una conducta significa que
los hechos individuales de cada episodio responden a un género común. La repetición genera entre los E
protagonistas una costumbre válida. Su período formativo no puede ser demasiado extenso y tiene
como base el consentimiento en obligarse de los mencionados E.
LA COSTUMBRE UNIVERSAL:
No está definido el momento en que una costumbre particular pasa a ser universal, esto se debe a la
descentralización del DI, no hay un órgano legislativo central que lo ejercito, sin embargo la CIJ, la AGNU
y la doctrina son consideradas como sus boceras. Sus declaraciones son las que decide que una
costumbre llegó a ser universal y esto se debe a que la CI toma conciencia de la generalidad de una
cierta práctica, sin embargo todavía falta la declaración que la consagra públicamente costumbre
universal.
LA NOVEDAD DE LA COSTUMBRE:
El nuevo factor es la masiva intervención de los foros de las UN en la formación de costumbre, aquí las
relaciones de los E representados son inmediatas y no es necesario un tiempo inmemorable para que
una costumbre se forme. Las normas consuetudinarias pueden encontrar su base en las reglas
consuetudinarias que se deducen de los actos o en la nueva costumbre que se desprende de los textos.
Estas últimas tienen una base perfectamente redactada con cierto consenso de la CI y requiere lapsos
menores para madurar.
El restatement of the foreign relations law of the United States: el E disidente que lo expresa durante el
proceso de desarrollo no está obligado por la regla de derecho, aún después de su maduración. Esto se
apoya en dos fallos, el de derechos de asilo y el de las pesquerías. La objeción debe realizarse en el
proceso de formación cuando el consentimiento es necesario. Si esta costumbre llega a ser universa, ya
no se requiere el consentimiento de los E, aún de los no participantes y la regla les será impuesta.
Art. 2.1 restringe el concepto de tratados a los acuerdos internacionales escritos y entre E. Un acuerdo
internacional es el concurso de voluntades en el plano internacional y regido por el DI que le da validez y
obligatoriedad en su marco. Esto se utiliza para diferenciarlos de los acuerdos entre E pero que están
regidos por el derecho interno de una de las partes (D privado). La convención no se ocupa de los
acuerdos orales, sin excluirlos ya que pueden ser reconocidos por un juez internacional en ciertas
circunstancias. Los tratados son creados por una manifestación de la voluntad común de 2 o más sujetos
de DI con capacidad suficiente (no pueden individuos o compañías comerciales)
CLASIFICACIÓN DE TRATADOS:
Son bilaterales aquellos en los que participan dos sujetos y multilaterales los celebrados por 3 o más.
Son abiertos aquellos a los que se puede acceder sin haber participado de la negociación y cerrados
aquellos que no admiten nuevos miembros sin que ello implique la celebración de un nuevo tratado.
En buena y debida forma son los que siguen un proceso complejo (se negocia, se adopta el texto único,
se firma y ratifica) y los tratados en forma simplificada que normalmente son bilaterales, tienen la
ventaja de ser una forma rápida que va de acuerdo a la intensificación de las relaciones internacionales.
Tratados contratos y normativos: los 1º expresan una voluntad de una parte que es distinta y
complementaria de la voluntad de la otra (comprar/vender) y los 2º traducen una voluntad común
expresada en normas generales. Los tratados leyes no obligan a 3º E no miembros. Ambos crean normas
aunque los 1º solo normas individuales.
CELEBRACIÓN:
Conformación del texto:
Se negocia a través de los representantes debidamente acreditados, se formulan propuestas,
contrapuestas, etc. Hasta arribar a un acuerdo. Una vez que las partes manifiestan su opinión de que el
texto refleja lo negociado, se adopta ese texto. Su autenticación se verifica mediante la firma, la firma
ad referendum o la rúbrica de los representantes. Es la prueba formal de la adopción del texto (art.
10.1/2).
A. Firma: obliga cuando el tratado estipula expresamente que la firma tendrá ese efecto o cuando los
negociadores hayan convenido en él (12.1). A pesar de que el tratado todavía no entró en vigencia nace
la obligación de abstenerse de actos en virtud de los cuales se frustre el objeto y fin de este.
B. Ratificación: (14) surge de la división de poderes. PE condice las relaciones I, parlamente aprueba el
tratado para que el PE pueda ratificarlo. Depende de cada país.
C. Adhesión (15): si no participó en la negociación puede acceder al tratado por adhesión posterior a él.
RESERVAS:
Es una declaración unilateral hecha por un E al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o adherirse
a é, con el objeto de excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas disposiciones de este en su
aplicación para dicho E. Es aparentemente unilateral ya que este carácter se presenta en la formulación
pero carece de efectos jurídicos mientras no haya una reacción de los miembros del tratado (acepten o
rechacen). Puede suceder que el E regla respecto a cierto tema una posición que considera importante
en su política exterior y que si no presenta una reserva que la salve, le resultará imposible entrar en el
tratado. Esto solo atañe a las convenciones multilaterales, en el tratado bilateral esto equivale a reabrir
las negociaciones.
REGLA DE UNANIMIDAD:
En la SN las reservas debían ser aceptadas por la totalidad de los E parte para que fuera incorporada al
tratado. Era una modificación del texto ya que la regla hacía prevalecer la integridad del tratado y que el
texto sea el mismo para todos.
LA REGLA PANAMERICANA:
El Consejo Directivo de la Unión Panamericana adopta reglas que se impusieron en la práctica: 1. Un
tratado estará en vigor en la forma en que fue firmado entre aquellos países que lo firmen sin reservas y
el lo términos originales. 2. Entrará en vigor entre los gobiernos que ratifiquen con reservas y los
firmantes que acepten las reservas en la forma modificada. 3. No estará en vigor entre un E que haya
ratificado con reservas y otro que no las acepte. Favorece la participación de E al permitir a los
reservantes incorporarse sí algún otro E las acepta.
El E puede presentar una reserva al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse, a
menos que la reserva esté prohibida por el tratado o que lo estén solo determinadas reservas o que no
sea compatible con el objeto y fin de la convención.
OBJECIÓN A LA RESERVA:
Basta que un solo E acepte la reserva para que el reservante forme parte del tratado. Si otro E quiere
que el tratado no entre en vigencia entre él y el reservante debe indicarlo expresamente.
Subsistemas:
•Entre el reservante y los que aceptan la reserva rige el tratado modificado.
•Entre el reservante y lo que no aceptan la reserva, no rige el tratado si estos últimos así lo manifiestan.
•El tratado rige en la forma original entre los otros E.
•Entre un E que haya hecho una objeción a la reserva, entra en vigor el tratado y las disposiciones que
se refieran a la reserva no se aplican entre estos dos.
Casos de aceptación unánime necesaria:
Ciertos tratados de interés general exigen la aceptación de todas las partes de una reserva, ya sea por el
número reducido de E o por el objeto y fin que implica su íntegra aplicación por las partes como
condición esencial.
Irretroactividad: el art. 28 consagra la irretroactividad del tratado respecto de los actos o hechos que
tuvieron lugar antes de la fecha de entrada en vigor o de situaciones que dejaron de existir para ese
entonces. Salvo que una intención diferente se desprenda del tratado.
La aplicación de tratados sucesivos concernientes a la misma materia:
1. Cláusula expresa: uno de los tratados establece que está subordinado a otro anterior o posterior. Se
sigue lo dicho en el tratado.
2. Todas las partes de uno también lo son del otro: si las disposiciones son incompatibles rige el segundo
(lex posterior deroga lex anterior)
3. Aplicación parcial del primer tratado: si no son totalmente incompatibles las disposiciones del 1º que
no se opongan al 2º serán aplicables.
INTERPRETACIÓN:
Existen tres criterios interpretativos:
1. El objetivo o textual: la letra del instrumento y su contexto, también puede investigar la voluntad real
de las partes o el papel del objeto y del fin del tratado.
2. Subjetivo: exploración de la intención de los contratantes.
3. Teleológico: los objetivos y fines que persigue el tratado.
Como la voluntad del E no pudo formarse (la CN no se respetó) el tratado es nulo. Inseguridad jurídica
en las relaciones internacionales.
No importa cómo se forma la voluntad, lo que importa es su manifestación exterior, en ningún caso de
violación constitucional hay nulidad.
Solo hay nulidad cuando la violación de normas internas es de tal carácter que cualquier E de buena fe
no puede ignorarlas. Es la que prevaleció.
B. Dolo: conducta fraudulenta de otro E negociador que induce al que lo alega a celebrar un tratado. La
corrupción del representante es un causal independiente pero también pueden entrar en esta
definición.
Obligaciones imperativas:
No todas las obligaciones erga omnes son imperativas, pero todas las normas imperativas son erga
omnes. Las normas imperativas generales son las aceptadas y reconocidas como tales por la CI en su
conjunto, no admiten acuerdos en contrario y solo pueden ser modificadas por una norma ulterior de
igual carácter.
EFECTOS DE LA NULIDAD:
El principal es invalidar las disposiciones ad initio. El E autor no puede pedir la anulación de los actos
consecuentes al tratado si la causal es dolo o coacción. Si la causal es una norma imperativa vigente al
tiempo se su celebración las partes tiene que eliminar las consecuencias de los actos hechos conforme
al tratado y ajustar la norma imperativa en sus relaciones. La nulidad se opone a todo el tratado o a una
cláusula determinada de alcance limitado. Art. 44. Las cláusulas objetadas deben ser separables, no
haber constituido una base esencia en el consentimiento en obligarse o si la continuación del
cumplimiento del tratado en esas condiciones no es justa. (No si se alega coacción o contradicción con
norma imperativa)
La nulidad es subsanable en los casos del art. 45: si la causal fue la violación de una norma interna, por
error, dolo y corrupción de los representantes.
En cuando a las obligaciones; solo se originan si el 3ºe acepta expresamente por escrito la obligación. Su
revocación o modificación solo tiene lugar por un nuevo acuerdo de todas las partes y el 3º.
Para los derechos creados por una disposición de un tratado a favor de un 3º se requiere la aceptación,
pero existe una presunción de que lo acepta mientras que no haya indicación en contrario. La
revocación o modificación depende de las condiciones en que fue concedido. Art. 37.
Enmienda:
Es el cambio de alguna/as de las disposiciones en relación con todos los E miembros, puede asimilares a
un tratado nuevo, requiere el acuerdo de todas las partes. Todas las partes pueden participar de las
negociaciones y decisiones, en la celebración y ser partes del tratado enmendado. Si alguna parte no
acepta la enmienda se crean subsistema:
Demás E se rigen por el original. Entre los E que aceptaron y los que no aceptaron rige el original.
Los E que son parte luego de la aprobación de la enmienda, a menos que manifiesten una intención
diferente, se regirán con los E que la aceptaron por el texto modificado y con los demás por el original.
Modificación:
Afecta solo a algunas partes que la acordaron entre ellas en un tratado multilateral y en cláusulas en sus
relaciones mutuas. Ej.: en un tratado de integración para adaptarlas mejor a una subregión. Podrán
hacerlo si el tratado lo prevee o si no hay una prohibición. No debe afectar el disfrute de derechos o el
cumplimiento de obligaciones de las demás partes ni ser incompatible con el objeto y fin del tratado.
Terminación total o parcial: podrá ser parcial cuando las cláusulas son separables en cuanto a su
aplicación y no constituyen una base esencial de su consentimiento en obligarse y la continuación del
resto no es injusta. En caso de violación por coacción o por oposición a una norma ius cogens la
terminación es total.
Renuncia o retiro:
Debe demostrarse que infiere de la naturaleza del tratado, de un tratado de límites no puede
denunciarse o retirarse.
Cambio fundamental en las circunstancias:
Se puede pedir la revisión cuando se cumplen los requisitos: ser imprevisto, de gran importancia, estar
en relación con las circunstancias existentes cuando fue celebrado, alterar el alcance de las obligaciones
que faltan cumplir y ser base esencial del consentimiento en obligarse. No se permite la denuncia
unilateral, si no es aceptada por el resto se aplica el art. 33 (carta onu) sobre la solución pacífica de las
controversias y si no a la conciliación obligatoria del anexo.
Violación:
En los bilaterales, la parte puede pedir la terminación total o parcial. En los multilaterales puede ser por
todas las partes, por la parte perjudicada o por una cualquiera.
Suspensión de un tratado:
Las partes quedan exentas de cumplir las obligaciones por un período de tiempo, casas: voluntad de las
partes. En los tratados multilaterales la suspención entre algunos está sujeta a condiciones; que esté
previsto en el tratado, si no lo está, que no afecte el goce de derechos o cumplimiento de obligaciones
de los otros E que no participan de la suspención. Por una violación grave.
Las consecuencias: partes están exentas de cumplirlo durante el período de suspención en sus
relaciones recíprocas.
Solución pacífica de las controversias relativas a la terminación o suspención del tratado o por la
nulidad:
Existe la obligación de sentarse en la mesa de negociación, aunque no la de llegar a una acuerdo que
resuelva el asunto. Si las diferencias versan sobre una norma ius cogens hay jurisdicción obligatoria de la
CIJ salvo que las partes de común acuerdo se sometan al arbritraje.
La conferencia de Viena establece (76) que el depositario puede ser uno o más E, uno organización
internacional o el principal funcionario administrativo de ella. El registro de los tratados respondió, en la
era de la SN, a la preocupación de Wilson por los efectos nocivos de la diplomacia secreta. En el Pacto
de la SN, el tratado no tiene fuerza obligatoria hasta que ser registrado.
CAPITULO VIII: PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO. FUENTES AUXILIARES. OTRAS FUENTES
Es la 3ª fuente mencionada en el art. 38. Estos principios generales son de derecho interno, normas muy
generales que tienen vigencia en la mayor parte de los ordenamientos jurídicos de las naciones
civilizadas (enriquecimiento sin causa, cosa juzgada, buena fe, nadie puede transmitir a otro un derecho
mejor ni más extenso que el que tiene, ni alegar su propia torpeza para beneficiarse en derecho). No son
principios de DI sino de D. Forman un fondo común de los derechos internos e internacional. Los 1º
están más desarrollados. Los principios generales del DI es la costumbre internacional. Puede ser que
algunos de estos principios generales del D no sean aplicables al DI por sus especiales características
(Din) como también sucede a la inversa. Para ser fuente del DI estos principios del D interno deben ser
transferibles al orden internacional, considerando las diferencias de estructura entre ambos.
Autonomía como fuente del DI:
Los voluntaristas ponen en duda que se puedan aplicar en forma autónoma, pero existe la costumbre
internacional que considera a los principios generales del derecho con aplicación supletoria. No son
fuentes formales ya que no constituir un procedimiento de creación de normas, sino que son una
reserva de conceptos jurídicos, fuente material, elementos exteriores al DI pero no al derecho mismo.
Travaux prèparatoires:
La XII convención de La Haya en su art. 7 relativo al Tribunal Internacional de presas daba a los jueces el
poder de sentenciar de acuerdo con los principios generales de justicia y equidad llegado el caso.
La jurisprudencia:
Sirve para verificar el contenido y el alcance de la norma consuetudinaria cuando no fue formulada con
precisión por la práctica reiterada de los E. Tiene una función especificadora, establece la especie dentro
del género legal.
El art. 59 del estatuto de la CIJ “la decisión de la Corte no es obligatoria sino para las partes en litigio y
respecto del caso que ha sido decidido” no tiene vigencia el sistema de precedentes del common law. En
el DIP, la jurisprudencia tiene ciertas características como el hecho de que no existen muchas líneas
jurisprudenciales que consoliden una determinada interpretación, debido al reducido nº de casos en
comparación con el D interno. Hay una diferencia entre las sentencias de la CIJ y la de los tribunales
arbitrales, que no son tenidos en cuenta. La CIJ trata de mantener coherencia en sus decisiones sobre
casos similares y cuando se aparte de lo que dijo con anterioridad demuestra que existen circunstancias
que la justifican.
La doctrina:
Art. 38 “doctrina de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones”, tanto autores como
sociedades científicas (institut de droit international, International law association, instituto hispano,
luso, americano de DI) la CIJ raramente cita la doctrina como fundamento de sus opiniones, aunque es
innegable la influencia que ejerce sobre los H de D que constituyen la Corte o tribunales.
Otras fuentes:
La equidad:
El art. 38 reconoce la facultad de la CIJ para decidir un litigio ex aquo et bono
Si las partes así lo convienen, no teniendo en cuenta las normas del DI eventualmente aplicables.
ACTOS UNILATERALES:
De los E:
Los que se refieren a un tratado o a una costumbre internacional no interesan por no crear obligaciones
ni derechos ni normas, sino que es el tratado o costumbre el que les da nacimiento. Los autónomos
producen efectos jurídicos por sí mismos y son:
Los E que cedieron parcial o totalmente sus competencias a un E soberano, tienen personalidad
internacional limitada para algunos asuntos o carecerán totalmente de dicha personalidad. Este es el
caso de los protectorados o E vasallos. Andorra y Mónaco respecto de Francia.
Comunidad beligerante:
Un grupo se levanta en armas contra el gobierno de su E, el grupo insurgente carece de personalidad
internacional. A pesar de ser un conflicto interno, puede afectar intereses y valores de la C.I. por sus
obligaciones frente al derecho humanitario (1) y también a 3º E por el trato a los extranjeros o que el E
que sufre la insurrección estima conveniente la aplicación del DI en sus relaciones con ese grupo. En
estos casos el grupo adquiere personería internacional debiendo cumplir con ciertos requisitos
sintetizados en los art. 7 y 8 del reglamento sobre la guerra civil: posesión por el mov. Insurreccional de
una parte del territorio nacional; elementos de un gob regular que se ejerza de hecho sobre dicho
territorio y la conducción de las hostilidades por tropas regulares con disciplina militar que conforman
los usos y costumbres de guerra. Tiene responsabilidad internacional por sus actos finalizando cuando
es derrotada o cuando se convierte en el gobierno del E.
El individuo:
Tienen personalidad pasiva y a través de tratados cierta participación activa en el plano internacional en
el campo de derechos humanos
La población
Está compuesta por nacionales (sobre los cuales el E tiene una supremacía personal originada por la
nacionalidad que permite ejercer su poder aunque no estén en el territorio) y por extranjeros (sobre los
que ejerce una supremacía territorial por el hecho de que se encuentran dentro del ámbito en el que
ejerce su soberanía) que habitan de forma permanente en su territorio.
Territorio
Ámbito en el cual ejerce una competencia general (intenta satisfacer las necesidades de la población,
soc. Perfecta) y exclusiva porque excluye la competencia de otro E o sujeto internacional en su
territorio, salvo cuando existe la extraterritorialidad o la intervención permitida. La CIJ en el asunto del
Canal de Corfú declara que la exclusividad debe ser respetada por los otros E.
Gobierno
El DI exige que el gobierno sea efectivo y que ejerza las potestades del E en el territorio y sobre la
población. La forma de gobierno no es relevante.
Soberanía
Comunidades que tienen cierta autonomía no son sujetos del DI o si lo son su personalidad es limitada.
Los E de una federación carecen de personalidad internacional salvo que la Constitución les otorgue
alguna capacidad en el plano exterior como por ejemplo las prov. Argentinas (art. 124 pueden celebrar
convenios internacionales bajo ciertas condiciones, personalidad internacional restringida) La soberanía
en el plano internacional tiene sus límites naturales en la igualdad soberana de los E y en el DI que les
impone obligaciones. La CPJI: la soberanía en las relaciones entre E significa su independencia. E no
sometido a ninguna autoridad superior. En su relación con del DI, las limitaciones a la soberanía estatal
no se presumen (CPIJ). En su relación con otros E tiene la facultad de restringir su propia soberanía por
tratados o por actos unilaterales (CPJI)
La inmediatez
El E soberano está sometido inmediatamente al orden jurídico internacional, mientras que los E de un E
federal o el individuo lo están en forma indirecta. Esto significa que le E no tiene intermediarios para el
manejo de las relaciones exteriores, como sería el caso de un protectorado por el cual un E las delega a
otro mediante un tratado.
El E federal:
E una sola persona ante el DI, los E miembros aceptaron una Constitución que consagra la unidad. El
poder central tiene jurisdicción sobre los E miembros y sobre la población de estos.
Confederación:
Agrupa E que mantienen su personalidad internacional completa, hay varias personas. El órgano central
es una dieta, corporación ante la cual los E miembros se representan por enviados diplomáticos, este
poder central es reducido, se limita a funciones comunes y parciales en la defensa y representación
exterior, son frágiles y por lo general es un tránsito a la federación.
Protectorados y E Vasallos:
Tienen personalidad en las competencias que no forman parte del tratado que establece el
protectorado o vasallaje y en la medida que las 3º potencias reconocen dichos tratados.
Mandatos:
El pacto de la SN da origen a este régimen aplicado a las colonias de Alemania y Turquía luego de la 1º
GM. Se le encomienda a los E vencedores la administración de los territorios. Alemania y Turquía
pierden su soberanía sobre estos, pero tampoco la tenían los E administradores. Los mandatarios tenían
obligaciones relacionadas con la población, su bienestar y capacitación. Esto se transformaría luego en
el proceso de descolonización de las NU.
E y territorios neutralizados:
Un E soberano y con personería internacional, puede ser neutralizado a perpetuidad por un tratado
internacional, se imposibilita legalmente para declarar la guerra o formar parte de alianzas que puedan
conducirlo a una. Los 3ºe deben respetarla. Suiza. E muy diferente la neutralización de un E con la de un
determinado territorio, en este caso el E soberano se compromete a no hacer la guerra en ese lugar ni a
realizar actos en ella que impliquen su preparación, está prohibido fortificarlo, mantener tropas, bases
militares, navales o aéreas (Estrecho de Magallanes por Arg. Y chile, canal Suez, la Renania)
Reconocimiento de E:
Al surgir un E nuevo a la vida internacional, este busca su admisión. Un E puede nacer por varias
maneras, ocupación res nullius asentando una comunidad con gobierno efectivo e independiente; por
secesión o desmembramiento o por agrupamiento de varios menores (unificación). La comunidad
establecida en un territorio y con un gobierno efectivo e independiente espera a ser reconocida como E
miembro de la CI. Los demás E deben comprobar que los hechos se cumplan. El reconocimiento es una
consecuencia de la descentralización del D y la CI. El reconocimiento es un acto libre por el cual los E
comprueban la existencia sobre un territorio de una sociedad humana políticamente organizada,
independiente de otro E, capaz de observar las prescripciones del DI y manifiestan su voluntad de
considerarlo como miembro de la CI.
Panorama actual:
El E que reconoce es al mismo tiempo guardián de sus intereses u agente del DI, son inevitables que las
consideraciones políticas influyan en el acto positivo del reconocimiento o en su rechazo, sin embargo
esto no afecta la naturaleza legal. Si se acepta como declarativo, no hay posibilidad de someterlo a
condiciones, los E se limitan a probar la existencia de un hecho con efectos jurídicos. Si un E es
absorbido por otro, el retiro del reconocimiento se puede realizar de forma tácita reconociendo al E en
su nueva situación o expreso como en el caso de la desaparición del Reino de Nápoles con la unificación
italiana. Para los E de Europa oriental, en la Unión soviética y Yugoslavia, el reconocimiento se otorgaría
si contaban con base democrática y se comprometían a respetar obligaciones internacionales derivadas
de la carta de la ONU, Acta de Helsink y de París; también ciertos compromisos en materia de derecho
humanos, derechos de las minorías, inviolabilidad de las fronteras, desarme y no proliferación nuclear.
Al caso de Yugoslavia se le agregó la necesidad de un informe previo y la prohibición de adoptar
nombres que escondan reivindicaciones territoriales.
Reconocimiento de gobiernos;
Se presenta cuando un gobierno del E sucede a otro de una manera no prevista en su Constitución. Si la
sucesión es regular los demás E continúan normalmente sus relaciones con el nuevo gobierno.
Los gobiernos constituidos en el exilio, cuando reclaman autoridad legítima sobre un territorio que
ocupan, durante la 2º GM se constituyeron en Londres varios gobiernos de exilio de países ocupados
por Alemania. El acto de reconocer al gobierno tiene naturaleza constitutiva o declarativa, la
personalidad del E continúa invariable, si las nuevas autoridades no son reconocidas como miembro de
la CI no implica que se ponga en duda la existencia de un gobierno en le país, si esto ocurre faltaría un
elemento esencial y se presentaría el problema de retirar el reconocimiento. Al DIP solo le interesa que
haya un gobierno efectivo. Quien reconoce debe tener confianza en que el nuevo gobierno estará
dispuesto a cumplir con las anteriores obligaciones contraídas por el E y si tiene la capacidad de respetar
el derecho de gentes. Puede ser expreso o tácito.
Doctrina de Tobar:
No reconocimiento de los gobiernos de facto hasta que representantes libremente elegidos por el
pueblo reorganizaran constitucionalmente el país.
Doctrina de Estrada:
Evitar el reconocimiento ya que significa la emisión de un juicio sobre la legitimidad del gobierno.
Efectos:
Los atributos básicos del E son oponibles erga omnes, la soberanía territorial del E no reconocido debe
ser respetada. Un efecto importante es el cambio en su situación política, el reconocimiento como E
independientes por la unión europea (parte) de algunas repúblicas formadas de la antigua Yugoslavia,
transforma una guerra civil en una internacional con la ación de Servia Montenegro, que hubiera sido
una defensa al orden constitucional pero fue considerada una agresión en donde se consideró la
intervención de 3º E. Un E no reconocido no puede litigar en los tribunales del E que no lo reconocen ni
se le otorgaría el exequatur y ejecución de sentencias, tampoco podría reclamar o hacer efectivo su
derecho sobre el territorio de aquel E.
Territorio del E:
Naturaleza jurídica del territorio, teorías:
1. Teoría territorio sujeto: el territorio es un componente, este es el E mismo, contemplado dentro de
sus límites. No hay una cuestión de derechos del E sobre el territorio, sino que ambos se confunden un
una misma entidad
2. Territorio objeto: El E tiene un derecho real de dominio sobre el territorio, se relaciona la teoría con la
monarquía absoluta en la que el rey es el dueño del territorio. En la actualidad no es aceptada
3. Territorio ámbito: Kelsen, es el ámbito de validez del orden jurídico del E. Limitando la aplicación de
actos coercitivos al E al que pertenece el territorio con exclusión de los otros E. No es satisfactoria
porque hay casos en que son ejecutados allende las fronteras de un E con la bendición del DI.
En el caso de las islas Palmas el árbitro Huber se refiere a la soberanía territorial como la soberanía en
las relaciones entre E que significa la independencias para ejercer parte del derecho con exclusión de
todo otro E, las funciones estatales. Tiene la plenitud para ejercer sus funciones exclusivas y generales.
El sustrato territorial está dado por un espacio físico dentro de las fronteras que, de acuerdo con el DI,
tiene el E (terrestre, marítimo, aéreo). Facultad de ejercer en forma plena y exclusiva las funciones
estatales dentro del espacio determinado.
Soberanía territorial:
Poder que el E ejerce sobre las personas, dentro de su territorio la competencia territorial es mayor,
fuera de estas puede ejercerla basada en títulos específicos.
Plenitud:
E reglamenta y administra las instituciones y actividades humanas mediante la legislación, la
reglamentación, jurisdicción o administración. Limitaciones: impuestas por la coexistencia internacional
de los E, se abstiene de llevar adelante ciertas políticas o aceptan otras impuestas desde afuera,
protección a los derechos fundamentales, principio de utilización razonable del territorio prohibiendo o
reglamentando actividades que pueden causar daños transfronterizos, obligaciones respecto a los
recursos naturales dentro del territorio, etc.
Exclusividad:
Los E ejercen los poderes (L,E,J) a través de sus propios órganos, la igualdad soberana de los E prohibe a
los demás inmiscuirse en el ejercicio interno de tales poderes. La CIJ no admitió en el asunto del
estrecho de Corfú, que la eventual violación del DI por Albania autorizara al Reino Unido a ejercer un
acto de fuerza en el territorio del 1º en busca de pruebas.
Limitaciones a la exclusividad:
Inmunidades de jurisdicción territorial a los Jefes de E y diplomáticos extranjeros, buques y aeronaves
de guerra; los E territoriales deben abstenerse respecto a los actos ejercidos por estos. Hay excepciones
o limitaciones a la soberanía sobre ciertos territorios, establecido por contrato, como es el caso de
Argentina y Chile que neutralizan el Estrecho de Magallanes.
Arrendamiento:
Por vía convencional un E puede ceder parte de su territorio por cierto período a otro reservándose una
soberanía residual. Hong Kong fue cedido a China en arrendamiento al Reino Unido, volvió a la
soberanía plena de la Rep. Popular China en 1997. Otro ejemplo es la cesión administrativa del Canal de
panamá a EEUU.
Capitulaciones:
Convenios entre ciertos E occidentales y otros fuera de la cristiandad en virtud que los 1º se reservan el
derecho de juzgar a sus súbditos por hechos o actos cometidos en jurisdicción de otros miembros del
Tratado (Europa / Asia, África)
También hay limitaciones a la soberanía territorial en las relaciones de los E con las organizaciones
internacionales, que se establecen en el tratado constitutivo de las organizaciones (rige para todos los E
miembros) o en convenios entre la organización y el E huésped. En ambos casos se imponen que para
que la organización pueda cumplir los fines de su Estatuto.
Espacios que comprende: terrestre, incluyendo suelo y subsuelo: aguas interiores (ríos, lagunas, lagos,
estéreos) y mar territorial y espacio aéreo sobre la tierra, aguas interiores y mar territorial. Más allá del
mar territorial el E tiene derechos soberanos específicos en la zona contigua y en la zona económica
exclusiva, en la plataforma continental allende las aguas territoriales. Los derechos son de esploración y
explotación de los recursos naturales de, investigación científica, etc.
Territorio terrestre:
Cuando un E adquiere un territorio significa que incorpora al suyo otra parcela por alguno de los medios
del DI.
Arbitro Huber en el caso de las Islas Palmas: Las formas de adquisición son la conquista, la ocupación y la
cesión cuando el cedente tiene la facultad de disponer del territorio. Lo mismo ocurre en la acreción, un
soberano capaz de extender su soberanía a cualquier punto que caiga en la espera de su actividad. Esto
trae como consecuencia que se desplieguen todas las funciones estatales en el territorio adquirido. La
adquisición requiere del animus domini y el efectivo ejercicio de las competencias estatales o corpus. El
título (derecho a ejercer la soberanía territorial) garantiza que no se pierda la soberanía por el mero
hecho de su no ejercicio temporal sobre parte del territorio.
La reforma religiosa conspiró contra la asignación de territorios por el Papa. Grocio limita los efectos a
los E beneficiarios, excluyendo a 3º E sobre los que no tenía fuerza obligatoria. El descubrimiento solo
daba preferencia al descubridor por un tiempo razonable, el suficiente para que el E lo competara con la
ocupación efectiva.
Ocupación;
Se inspira en el D.romano de propiedad, se necesita del animus y de ciertos hechos concretos que lo
manifiesten, normalmente son las funciones estatales desplegadas en el ámbito territorial que pueden
asumir formas diferentes según las circunstancias particulares de cada caso. La efectividad es la clave
para que la ocupación tenga efecto de adquirir el territorio. Casos:
Isla Clipperton:
Pacífico a 1200 Km. SE de México, se la disputa con Francia. En 1858 un francés de un buque mercante
la encuentra deshabitada y la declara territorio francés avisando al cónsul y al gobierno de Hawai.
Francia no la ocupa materialmente. En 1897 un buque de guerra mexicano desembarca y fuerza a sus 3
habitantes a izar la bandera mexicana. México declara que la isla fue descubierta por España y que fue
sucedida en título de soberanía. Arbitro decide que la isla es francesa porque México no probó el hecho
del descubrimiento. La isla era terra nullius y susceptible a la ocupación cuando Francia proclama su
soberanía y a pesar de no haberla ocupado, realizaron actos exteriores del animus occupandi.
Groenlandia oriental:
1931 Noruega ocupa la porción oriental del Groenlandia aduciendo que era terra nullius. Dinamarca
sostenía su soberanía sobre toda Groenlandia desde 1721, aunque solo había colonizado la parte
occidental. El tribunal decide que Dinamarca poseía título válido ya que el rey de Dinamarca había
realizado actos de jurisdicción válidos para todo el territorio, la legislación es una forma del ejercicio del
poder soberano, había concesiones de comercio, caza y minería hechas sobre la base de que el rey
estaba en la posición de otrogar un monopolio válido en la costa este, también había concesiones para
las líneas telegráficas y la legislación fijaba los límites del mar territorial.
Isla de Palmas:
Situadas cerca del archipiélago de las Filipinas. EEUU alegaba que España se las había cedido en el
tratado de parís en 1898, el título español se basaba en la contigüidad con el archipiélago de las Filipinas
que por el descubrimiento cayeron bajo su soberanía. Holanda se basó en los actos de soberanía
realizados por ella desde 1700. El arbitro Huber falló a favor de Holanda, la isla estaba habitada
permanentemente y la población era lo suficientemente numerosa como para que fuera imposible que
sobre ella no se ejerzan actos de administración. Los títulos de EEUU fueron rechazados porque España
no podría haber cedido lo que no tenía.
Descubrimiento:
No crea un título definitivo, sino uno imperfecto que se completa con la ocupación efectiva. El DI de la
época declaraba que un acto de aprehensión efectiva fundamentada en todas las formas de adquisición
territorial exigía la ocupación efctiva.
Derecho intertemporal:
La insistencia creciente de que la ocupación fuera efectiva, sería inconcebible si sólo se exigiera para el
acto de adquisición de un derecho y no igualmente para su mantenimiento, no basta con que dicho acto
sea válido al tiempo de su realización sino que debe ir cumpliendo las exigencias normativas de tiempos
posteriores para la creación o subsistencia de ese mismo derecho.
Cesión:
El título de España y el tratado de París que otorgaba la cesión era incoado (imperfecto) ya que
prevalece el despliegue continuo y pacífico de autoridad de otro estado.
Contigüidad:
En ciertas circunstancias las islas relativamente cerca de la costa de los E otorgaba la pertenencia en
razón de la situación geográfica, pero no hay una regla de DI positivo que establezca que las islas
situadas fuera de las aguas territoriales debían pertenecer a un E por el hecho de que su territorio
constituye la terra firma (continente o isla grande)
Ocupación efectiva:
Despliegue real, continuo y pacífico de las funciones estatales por Holanda en el territorio objeto de
controversia.
La accesión:
Nuevos terrenos se agregan al territorio propio por la obra de la naturaleza, como el aluvión (terreno se
incorpora en bloque y subidamente) o avulsión (proceso lento) o por obra del hombre, como la ganancia
de terreno al mar.
1. El Artico: la contigüidad se expresa a través de los sectores y fue invocada por varios países. El
casquete polar norte solo es una gruesa capa de hielo y ciertos archipiélagos e islas. Las características
climáticas no permiten la ocupación material, los países cuyo territorio se extiende hasta dentro del
casquete polar ártico tendrían derecho sobre las tierras bañadas por las aguas situadas entre una línea
que se extienda hasta el norte desde su extremo oriental y otra que se extienda hasta el norte desde su
extremidad occidental. Rusia, Noruega, Dinamarca, Canadá y EEUU, tienen un litoral que da al Océano
Artico y poseen este derecho.
2. La Antártida: la diferencia con el caso anterior es que este se trata de un continente cubierto por los
hielos. Varios países reclaman un sector, incluso la Argentina (meridianos 25º y 74º) Además de
Australia, Chile, Francia, Noruega, Nueva Zelanda y el Reino Unido. En algunos casos los sectores se
superponen parcialmente (chile, argentina, reino unido). Los EEUU no reclamaron sector alguno pero
tampoco reconocen las reclamaciones de los demás países.
3. El tratado del Antártico: Se realizó para excluirla del campo de la Guerra fría y para facilitar la
investigación científica. Washington dic. 1º 1959. Zona comprendida al sur del paralelo 60º de latitud
austral y dentro de ella al continente y a los hielos adheridos a las costas. Los miembros originales son:
Argentina, Australia, Bélgica, Chile, Francia, Japón, nueva Zelanda, Noruega, Unión Sudafricana, URSS,
Reino Unido y EEUU.
Cláusula paraguas: Niega que las disposiciones del tratado puedan ser invocadas como renuncia de las
partes a sus derechos de soberanía, establece que ningún acto o actividad que tenga lugar en la
Antártida sirva de fundamento para hacer valer, apoyar o negar cualquier reclamación de soberanía
territorial ni para crear derechos de soberanía, No se podrán ampliar las reclamaciones ya existentes ni
formularse nuevas reclamaciones.
Exclusividad de actividades pacíficas: el objeto y fin del tratado es que en interés de la humanidad, la
Antártica se reserva para actividades pacíficas y la investigación científica, se prohibe su militarización y
la realización de maniobras o ensayos de armas de fuego. Se excluye toda explosión nuclear o la
introducción de desechos radioactivos.
Partes consultivas: los miembros originales y los que manifiesten interés concretando actividades o
estableciendo bases, son partes consultivas y gozan de una situación especial. Se reúnen cada 2 años
para considerar los temas relativos a la vida del tratado y adoptan recomendaciones por unanimidad.
Protección del medio ambiente; ante la falta de reglamentación en lo relativo a zonas de pesca y de la
plataforma continental, el temor a la contaminación determina la creación de instrumentos
internacionales para la protección del medio ambiente como la Convención de Canberra y la de
Wellington. En 1991 el protocolo de Madrid protege el medio antártico, la pone como reserva natural
consagrada a la paz y a la ciencia y reglamenta las actividades.
La Antártida ¿es un espacio común internacional?: Algunos la consideran de esta forma e invalidan las
reclamaciones de soberanía territorial hechas, esto podría ser así si la CI completa lo considerada, en las
partes de la Antártida que no han sido objeto de reclamaciones territoriales hasta el presente, no
susceptible de apropiación. No es correcto que, en tiempos en que los países interpusieron las
reclamaciones, ello fuera así. La Antártida en ese momento era res nullius y nadie contrarrestó los actos
de ocupación ni las pretensiones territoriales.
La conquista:
El pacto de Kellogg Briand de 1928 prohibe el uso de la fuerza, la conquista deja de ser un medio lícito
para adquirir territorios. Las Naciones Unidad y la Resolución de la Asamblea General de las NU, prohibe
formalmente la conquista por la fuerza; el territorio de un E no será objeto de adquisición por otro E
derivada de la amenaza o el uso de la fuerza. La ocupación militar japonesa de Manchuria y la
instalación de un gobierno del Manchukúo, motivaron la reacción de EEUU que no reconoció las
situaciones de hecho o tratados que modifiquen la soberanía de Chile. “el territorio de un E es
inviolable, no puede ser objeto de ocupación militar ni de otras medidas de fuerza tomadas por otro
estado, directa o indirectamente, cualquiera fuera el motivo, aunque de manera temporaria. No se
reconocerán las adquisiciones territoriales o las ventajas especiales que se obtengan por la fuerza o por
cualquier medio de coacción”
Prescripción adquiquisitiva:
Huber hizo predominar el despliegue pacífico de soberanía durante cierto tiempo por encima del
descubrimiento. Rousseau: si el territorio es res nullius, se aplica la ocupación. Si es prescripción adversa
(contra título anterior) hay diferentes soluciones, o no hay protestas del anterior soberano “teoría del
silencio” abandonó su título; o se resiste y protesta en cuyo caso no hay ni abandono ni transferencia de
título. El abandono sería la verdadera razón por la cual el nuevo lo adquiere. El principio ex injuria non
oritur jus, dice que un E puede, por una violación legal consentida por otros E, construir un derecho
prescripto o histórico. Este derecho no se fundamenta en la ilegalidad de los actos que le dan origen,
sino en otro proceso paralelo al 1º y que consiste en la inacción del antiguo soberano, que abandona su
título o permite su extinción o lo pierde por omisión de mantenerlo.
En el DI se adopta en la Paz de Breda (países bajos e Inglaterra) y regula la situación territorial existente
al final de la guerra, la ocupación militar lograda por una de las partes durante las hostilidades,
permanecen con título de soberanía basado en el tratado de Paz. El ocupante militar continúa
poseyéndolo pero ahora con título. En 1810 se utiliza en forma diferente, se proclama como principio de
derecho público, su utilidad es la servir como criterio para establecer las fornteras entre los E
independientes que surgen de las colonias españolas en América, estas serían los antiguos virreinatos o
capitanías. Los territorios no quedan como res nullius que pueden ser ocupados por otros E y incluso por
E exteriores al continente. Se utilizó también en la independencia de E africanos y a la aplicación de
fronteras internacionales como la de Brasil con sus vecinas colonias de España.
Convención de París 1919. Luego de la 1º GM, se demuestra la importancia de la aviación como arma
bélica y el impulso que cobró la navegación aérea civil. Instrumento multilateral con 38 E. Proclama la
soberanía del E sobre su espacio aéreo, admite el sobrevuelo inocente de naves civiles reconociendo al E
un poder reglamentario. Se fija la matriculación en registros por los E miembros que otorgaba su
nacionalidad, crea un organismo internacional para coordinar y controlar el tráfico.
Convención de Chicago 1944. Después de la 2º GM las armas aéreas fueron decisivas, la actividad civil
en la postguerra fue extraordinaria. Ratifica la soberanía plena y exclusiva del E sobre su espacio aéreo,
las aeronaves civiles dependen de su nacionalidad en el registro, se determinan las condiciones que
deben reunir sus equipos de radio y sus documentos, se crea la Organización de la Aviación Civil
Internacional, con funciones más amplias. Se distinguen entre los vuelos regulares (autorización especial
del E territorial) y no regulares (derecho de paso inocente sujeto a la reglamentación del E). El E puede
suspenderlo por razones de seguridad en parte o en la totalidad del territorio, siempre que lo haga sin
discriminar. Por razones de seguridad se crearon las zonas de identificación en alta mar, las aeronaves
que se dirigen a la costa deben identificarse y son objeto de formas de control desde tierra. El E puede
exigir a las aeronaves que violen la reglamentación a que aterricen o que cambien la ruta. La CI
reaccionó ante el incidente aéreo en territorio de la URSS cuando abatió un avión de Korean Airlines por
haberse desviado de su ruta e ingresado sin permiso. La jurisdicción de las aeronaves pertenece al E de
su nacionalidad, y se distinguen entre vuelos sobre espacios internacionales (jurisdicción al E de su
nacionalidad) o sobre territorios de un E extranjero (por el E territorial) o sobre las relaciones de la
comunidad de abordo (E de su nacionalidad).
El territorio marítimo: son las aguas marítimas interiores, aguas encerradas entre la costa y las líneas de
base recta, el mar territorial, las aguas archipelágicas. Sobre estas el E tiene potestades amplias.
Fusión de Estados:
(continuidad dentro de los límites antiguos) Suecia y Noruega se unifican en 1902, cada uno tenía su
propia personalidad internacional. La regla consuetudinaria de la continuidad de los tratados dice que
los anteriores a la fecha de fusión rigen dentro de los límites de cada uno de los miembros del nuevo
estado. La excepción es cuando la aplicación de este va contra el objeto o el fin o cambia radicalmente
las condiciones de ejecución.
Disolución de uniones de E:
La unión de Egipto y Siria se disuelve en 1960, la costumbre y la convención mantienen la continuidad
de los tratados, los celebrados por las partes antes de la fusión y los celebrados por la unión.
Se encuentran en la Declaración sobre los principios del DI referentes a las relaciones de amistad y a la
cooperación entre los E, de conformidad con la Carta de UN. Estos son: no uso de la fuerza, arreglo
pacífico de controversias internacionales, no intervención, cooperación, igualdad de derechos y libre
determinación de los pueblos, igualdad soberana de los E, buena fe en el cumplimiento de las
obligaciones internacionales.
El no uso de la fuerza:
La expresión fuerza se refiere a la fuerza armada que utiliza un E contra otro. En el caso de que sea el
Consejo de Seguridad el que ejerce esta fuerza lo hace en ejercicio de una acción coercitiva.
2. La guerra queda prohibida respecto a una controversia, antes de los 3 meses desde el fallo arbitral o
judicial o el informe del Consejo, que cayera sobre dicha controversia.
3. La guerra contra cualquier miembro de la sociedad que se conformara con una sentencia de la CPJI o
con un informe del Consejo, es considerado como un acto de guerra contra todos los demás miembros.
El derecho de la Carta:
“Los miembros se abstendrán, en sus relaciones internacionales, del uso o amenaza de la fuerza contra
la integridad territorial o la independencia política de cualquier E o de cualquier otra manera contraria a
los Propósitos de las Naciones Unidas.” La prohibición del uso de fuerza es una norma imperativa del DI,
en cambio el alcance exacto de la regla y las excepciones están sujetas al debate.
A. Todo el derecho sobre el uso de la fuerza está contenido en la Carta, art. 2(4) con la excepción de
legítima defensa, y que el derecho consuetudinario fuer derogado. (E pacifistas o militarmente menores)
La escuela permisiva (Bowett) los usos limitados de la fuerza con ciertos propósitos deben ser
permitidos.
Posición restrictiva (Brownlie) sostiene que las expresiones integridad territorial e independencia
política se refieren a la totalidad de los derechos de un E en el DI y que son comprensivas de todo los
que el E es.
Durante los últimos años los usos de fuerza fueron calificados por los E protagonistas como formas de
legítima defensa, se amparan en la excepción, esto por otro lado nos muestra que los E aceptan la forma
amplia de interpretación.
En 1837 Canadá se revela contra G. Bretaña. EEUU era neutral sin embargo ciudadanos norteamericanos
fletaron un buque que ayudó a los rebeldes y atacó buques británicos. Este buque fue apresado por las
fuerzas inglesas, lo incendiaron y tiraron por las cataratas del Niágara. Al no haber un estado de guerra
entre EEUU y GB, el buque era de bandera neutral, GB debía probar una necesidad de defensa propia
urgente para legitimar su incursión en territorio estadounidense y que no habían hecho nada
irrazonable o excesivo por estar justificados por la necesidad de la defensa propia.
Debía existir un ataque armado en desarrollo contra el territorio para la legítima defensa pero en caso
de que este fuera inminente se puede accionar en la defensa preventiva. El ataque o amenaza debía ser
dirigido contra intereses estatales, contra nacionales y otros derecho otorgados por el DI.
Después de 1945:
Solo cabe la legítima defensa ante el ataque armado, cualquier forma de defensa preventiva será
ilegítima. Los permisivos aducen que el anterior derecho consuetudinario no fue abolido por la Carta y
que esta no especifica que el ataque armado es el único caso en que cabe la legítima defensa. Los E
latinoamericanos y otros, resguardaron el derecho de sus pactos regionales a ejercer la legítima defensa
colectiva ante un ataque armado mientras el consejo de seguridad de la ONU no toma medidas (TIAR,
tratado interamericano de asistencia recíproca).
El ataque armado:
Caen dentro las invasiones del territorio de un E por unidades militares de otro, el bloqueo naval de las
costas, el ataque a sus fuerzas armadas o a sus bienes en cualquier parte siempre que la entidad del
ataque lo justifique, la prolongación de la permanencia de una fuerza militar en otro E más allá de lo
convenido, uso de mercenarios o bandas armadas. En el caso Nicaragua la CIJ no consideró que el apoyo
de EEUU a los contras alcanzara a configurar el concepto de ataque armado
El DI no obliga a los E a diferir su acción defensiva hasta el momento en que el agresor consuma su
ataque, sino que se entiende que este existe desde el momento en que se ponen en marcha los
efectivos. Las nuevas tecnologías bélicas hacen más difícil establecer el momento preciso de un ataque
armado. No configuran ataque armado las formas de asistencia a una fracción empeñada en lucha civil
contra el gobierno constituido de otro E, el envío de armas, financiamiento, entrenamientos y apoyo
constituyen un uso ilegal de la fuerza pero no equivalen a un ataque armado que los autorice a
responder.
Permisiva: no se puede privar a un E, que está en condiciones, de tutelar sus derechos cuando no están
protegidos por la CI organizada, ya que el Consejo de Seguridad no estuvo en condiciones de hacerlo.
Los restrictivos se basan en el abuso de las grandes potencias si se tiene en cuenta el concepto amplio,
ya que podrían atacar a países débiles cuando sus intereses así lo indiquen.
Para la legalidad se requiere: 1. Que le E territorial no pueda o no quiera proteger a dichos nacionales. 2.
Que las vidas de estos corrieran peligro grave e inminente. 3. Que no haya otro medio para protegerlos.
4. Que la acción de represalias se mantenga dentro de los límites de la necesidad, evacuando lo antes
posible el territorio.
Intervención humanitaria:
Para proteger a los nacionales del propio E territorial o extranjeros no nacionales del E interviniente.
Farer lo define como la amenaza o uso de fuerza de un E contra otro con el propósito de poner fin al
abuso de este último en perjuicio de sus propios nacionales. La legalidad es dudosa, nunca fue invocada
formalmente ni por India cuando intervino Pakistán, ni por Tanzania cuando intervino en Uganda.
Las controversias pueden ser de tipo jurídico (las partes se hallan en desacuerdo acerca de la
interpretación o aplicación del derecho vigente) o de tipo político (una de las partes busca la
modificación del derecho vigente)
En la Convención de Viena sobre el derecho de los tratados, establece que si cualquiera de las partes
formula una objeción, deberán buscar una solución por los medios del art. 33 de la Carta de las NU. En
cuanto a las normas jus cogens es obligatoria la jurisdicción de la CIJ y en otros artículos la conciliación
del Anexo.
El art. 33 de la Carta establece que las partes en una controversia cuya continuación sea susceptible de
poner en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad internacional tratarán de buscarle solución,
ante todo, mediante la negociación, la investigación, la mediación, la conciliación, el arbitraje, el arreglo
judicial, el recurso a organismos o acuerdos regionales y otros medios pacíficos de su elección. El
Consejo de seguridad, si lo estimase necesario, instará a las partes a que arreglen sus controversias por
dichos medios.
Negociación:
Es una relación directa y exclusiva entre las partas, falta de formalismo en el procedimiento. Los
inconvenientes son la asimetría política y económica de los E, posibilita la presión del más fuerte para
imponer sus intereses Normalmente se utiliza para iniciar cualquiera de los otros medio o para aplicar
las soluciones emergentes de ellos.
Buenos oficios:
Interviene un 3º (E o persona internacional) este toma la iniciativa de acercar a las partes sin participar
directamente en las negociaciones, no propone soluciones (cónsules norteamericanos entre Arg. Y Chile,
Patagonia)
Mediación:
El 3º elabora una propuesta luego de escuchar a las partes, esta no es vinculante ya que pueden o no
aceptarla, el mediador puede presentar nuevas propuestas. Los 2 últimos métodos pueden ser
solicitados por las partes u ofrecidos por un 3º.
Investigación o encuesta:
Se aplica para determinar los hechos que fueron motivo de la controversia. En 1977 se crea una
comisión permanente de investigación de hechos (Convenciones de Ginebra sobre derecho humanitario
bélico) una vez que se determinan los hechos pueden instalarse otros procedimientos para establecer la
solución. (Convención europea)
En la práctica la comisión mixta de expertos elabora un dictamen sobre la realidad de los hechos, la
AGNU recomendó a los órganos encargados del mantenimiento de la seguridad la utilización de este
método para prevenir conflictos.
Conciliación:
Busca finalizar la controversia mediante una propuesta de la Comisión de Conciliación basada en el DI.
Puede estar compuesta por 3 o 5 miembros, 1 o 2 elegidos por cada parte y el resto por común acuerdo.
La solución no es obligatoria para las partes. El método más utilizado en los grandes convenios
multilaterales de codificación y en algunos casos se establece la obligatoriedad de la resolución.
La aceptación de su jurisdicción es voluntaria pero una vez emitido el laudo arbitral o el fallo judicial las
partes quedan obligadas a cumplirlo. Esto tiene fundamento en un tratado previo firmado por las partes
en donde fijan dicha competencia, si una de las partes no acata la decisión incurre en responsabilidad
internacional. La distinción fundamental es que el arbitraje es ad hoc, o sea que requiere el
establecimiento por las partes, para cada caso, de un tribunal con competencia determinada y de un
procedimiento. En el arreglo judicial el tribunal es que se utiliza es permanente, los jueces ya están
designados, los procedimientos establecidos y una competencia general dentro de la cual debe caer el
caso de que se trate. La CIJ es la más importante instancia judicial de las NU.
Arbitraje:
Convenios de La Haya 1899 y 1907. En la edad media, el Para y el Emperador eran los que arbitraban las
disputas de los príncipes cristianos, con la formación de los grandes E esto cayó en desuso y volvió a
utilizarse a mediados del siglo pasado (Arg. Chile)
El arbitraje pasó a ser materia para juristas especializados que nombran las partes y cada una designa un
árbitro, los neutrales son elegidos de común acuerdo.
En la CIJ, los jueces de la nacionalidad de las partes en un juicio no se excusa (como en el derecho
interno) y si una de las partes carece de juez permanente tiene derecho a nombrar uno ad hoc para el
asunto. La finalidad de esto es que los E tengan un mayor control del manejo interno del tribunal.
Compromiso arbitral:
Es el instrumento. Cuando no hay un tratado general ni una cláusula compromisoria, el compromiso es
el fundamento jurídico del arbitraje, es necesario también cuando están presentes dichos elementos. El
compromiso es indispensable en todos los casos. Argentina y Chile suscritos al tratado general de
arbitraje de 1902, se someterían al arbitraje de S.M Británica por todos los asuntos entre ambos países
de cualquier naturaleza.
El derecho aplicable:
Es determinado por las partes, puede ser el DI, un tratado particular o la equidad (no aplicar ninguna
norma sino sus propias percepciones de lo que es justo)
Procedimiento: establecido por las partes en forma directa o indirecta (el tribunal). Hay dos fases, una
escrita en donde la instrucción comprende la presentación por las partes de memorias, contramemorias,
réplicas y duplicas; y otra de audiencias orales en donde los abogados y agentes de las partes discuten,
examinan y analizan las pruebas, Los medios de prueba más utilizados son la documental, testimonial,
pericial, dictámenes de expertos, etc. El procedimiento es flexible y poco formal, los árbitros suelen
otorgar prolongaciones a los plazos procesales y las pruebas pueden ser admitidas hasta poco antes de
la sentencia. Luego de la deliberación se dicta el laudo arbitral que se funda en derecho como la
sentencia judicial. Es vinculante para las partes y produce efecto de cosa juzgada (solo para las partes y
para ese caso) debe cumplirse de buena fe, ante su incumplimiento cabe ejercer los mecanismos de
responsabilidad internacional. No existe un tribunal que revise la solución, sin embargo se admiten
recursos ante este:
Interpretación:
Cuando surge entre las partes una controversia sobre la interpretación o alcance del laudo. El laudo
arbitral de S.M británica de 1902 sobre río encuentro y de 1965 sobre laguna del desierto fueron objeto
de este recurso y luego la sentencia fue dejada de lado ya que las partes en el tratado de paz y amistad
de 1984 se apartaron de este y eligieron un tribunal compuesto por 3 juristas latinoamericanos
(flexibilidad)
De revisión:
Una de las partes alega un nuevo hecho con posterioridad al cierre del procedimiento, este debió ser
desconocido por la parte que lo alega y por el tribunal y deberá ejercer una influencia que sea decisiva
en la sentencia. El tribunal podrá ordenar la suspención de la sentencia hasta resolver sobre su
modificación.
Arreglo judicial:
Antecedentes: el tribunal de presas y el tribunal centroamericano de justicia (1908/18) en Costa Rica.
Jurisdicción contenciosa:
Competencia en todo litigio que las partes le sometan y todos los asuntos especialmente previstos en la
Carta, tratados o convenciones vigentes (36.1). Puede ser reunida por los E miembro de las NU y por E
no miembros en las condiciones que fije el Consejo de Seguridad. La adopción de sentencia es
obligatoria, de no cumplirse el CS podrá hacer recomendaciones o dictar medidas con el objeto que se
lleve a cabo su ejecución (94). Solo se ejerce entre E y es voluntaria (34.1) el consentimiento puede ser
dado:
A. Por cláusulas opcionales (36.2). Los E en cualquier momento pueden declarar que la reconocen como
obligatoria ipso facto y sin convenio especial, respecto de cualquier E que acepte la misma obligación.
Esto de jurisdicción a todas las controversias sobre interpretación de tratados, cuestiones de DI,
existencia de todo hecho que constituya una violación a una obligación internacional, etc. Puede
hacerse reservas.
B. Por un tratado general de solución pacífica de controversias.
C. Por una cláusula compromisoria que puede ser general o particular, en un tratado sobre otra materia.
• con posterioridad:
Por un pacto especial o por un compromiso (36.1).
El consentimiento puede ser otorgado incluso luego de que el asunto sea incoado en la corte a solicitud
de un E, el otro lo acepta.
Competencia personal:
La AGNU y el CS se encuentran facultados para solicitar opiniones consultivas (art. 96 de la Carta)
también funcionó como tribunal de alzada en instancia consultiva del tribunal administrativo del OIT
aunque en la actualidad no lo hace.
Jurisdicción consultiva:
A solicitud de la AGNU o del CS, la CIJ puede emitir una opinión sobre cualquier cuestión jurídica que se
le plantee, la AG puede autorizar a otros órganos de la ONU para que requieran tales opiniones cuando
versen sobre cuestiones jurídicas en la esfera de sus actividades (UNESCO, OIT, OMM, FMI, BIRF, OMS,
OACI). La jurisdicción consultiva es una cuestión delicada ya que se podría estar cubriendo un hecho
verdadero bajo la consulta abstracta, la Corte demostró un criterio flexible y no escatimó en dar sus
dictámenes. Estos carecen de obligatoriedad pero en algunos casos son vinculantes.
Procedimiento contencioso:
El juicio se incoa notificando a la Corte del compromiso de las partes, el secretario notifica a los E parte y
a otros con enteres en el pleito. En la fase escrita se presenta la memoria, contestación, réplica y
duplica, las partes invocan los hechos y derechos de los que pretenden valerse y la etapa de prueba
documental. Las excepciones preliminares son cuando se niega la competencia de la corte o al
admisibilidad de la demanda. La CIJ ha admitido medidas provisionales incluso antes de decidir su
competencia (caso de los ensayos nucleares). El tribunal decide de oficio medidas de instrucción o
solicita dictámenes periciales. En la fase oral las partes examinan sus argumentos y pruebas. Se delibera
y se dicta sentencia. Las decisiones se toman por mayoría y en caso de empate vota el presidente. La
decisión es obligatoria y fundada en DI. El fallo solo es obligatorio para las partes y respecto del caso
planteado. No hay tribunal de alzada. Se admiten los recursos de interpretación y revisión. El
cumplimiento: habitualmente los E acatan la sentencia, en la práctica solo EEUU e Irán desconocieron
fallos de la corte por no aceptar su jurisdicción, en los asuntos de personal diplomático y consular de
EEUU en Teherán y actividades militares en y contra Nicaragua.
D. Acuerdos regionales: se tendrán en cuenta antes de quedar subordinados al CS. En el ámbito europeo
la Conferencia sobre seguridad y cooperación que produjo la Carta de París en 1990 crea un Centro de
prevención de Conflictos.
LA NO INTERVENCIÓN
Debido a que los E son soberanos e iguales, en sus relaciones no pueden ejercer autoridad sobre otro.
Los E no pueden intervenir en los asuntos internos o externos de otro. (resolución 2131)
DI clásico:
La no intervención no estaba prohibida. Durante las alianzas (Congreso de Viena) la intervención era un
medio normal para imponer ideas e intereses como la idea de la legitimidad monárquica. Luego se fue
restringiendo a ciertos casos: cuando lo autorizaba un tratado, a petición del gobierno legítimo del E, en
nombre de la CI como intervención humanitaria, para el cobro de deudas públicas, para la protección de
naciones exteriores.
La CIJ en el caso del canal de Corfú expresó la pretensión del derecho de intervención que dio lugar a
graves abusos por lo cual lo considera inadmisible, además el caso de Marras demuestra como esto se
reservaría a los E poderosos.
El art.2 de la Carta:
“ninguna disposición de esta Carta autoriza a las NU a intervenir en los asuntos que son esencialmente
de jurisdicción interna de los E, ni obligará a los miembros a someter dichos asuntos a procedimientos
de arreglo conforme a la presente carta, pero este principio no se opone a la aplicación de las medidas
coercitivas”
Este principio se inició en América latina para igualar la situación de los E con EEUU, este recién aceptó
el principio en 1936.
La resolución 2625:
Las especificaciones “directa o indirectamente” excluyen la intervención de los E a través de 3º
intermediarios. La única excepción es la lucha de liberación nacional contra la colonización.
La naturaleza del principio: este principio existe en la opinio juris, se apoya en las prácticas bien
establecida y es un principio corolario del principio de igualdad soberana de los E. (CIJ caso
Nicaragua/EEUU). Respecto al carácter imperativo (pertenencia al jus cogens) la corte no se expidió
sobre el asunto.
Igualdad: art. 2 de la Carta: la organización está basada en el principio de igualdad soberana de todos
sus miembros. Y la resolución 2625 agrega que tiene iguales derecho y deberes y son por igual
miembros de la CI pese a las diferencias económicas, sociales, políticas o de otra índole. Hay una
igualdad formal y una desigualdad real, ya que de hecho existen. La igualdad jurídica implica la no
discriminación de algunos frente a normas generales, lo que no significa que deban ser tratados de igual
forma. La CPJI introduce la idea de desigualdad compensadora que impone un sistema de ayudas,
transferencia tecnológica, sistemas de preferencias recíprocos, etc. En la convención del Mar se otorgan
ciertas ventajas a los E sin litoral y en algunos convenios de integración se habla de países de menor
desarrollo económico relativo que obtienen ventajas por ello. Esto se da en el orden del DI particular, en
el general todavía no tiene lugar esta situación
Pueblos y territorios:
La R 1514 determina que los destinatarios fueron los pueblos coloniales, principalmente los de África, ya
que quedaron divididos en forma totalmente arbitral según las conveniencias de los colonizadores y sin
tener en cuenta la realidad tribal. El derecho de los pueblos a disponer de sí mismos apunta a los
pueblos sometidos a dominación colonial, de allí que parezca el territorio como de más importancia que
la población. No se exige homogeneidad, esto sería impensable debido a la arbitrariedad con que fueron
trazadas las fronteras. Lo que se ha querido es encaminar hacia la independencia a los territorios en los
límites de las fronteras administrativas trazadas por la antigua metrópoli.
PRINCIPIO DE BUENA FE
Casi todas las obligaciones internacionales deben ser cumplidas por los E de buena fe, tanto las que
surjan de los tratados como las de los principios y normas generales reconocidos del DI.
=== Autonomía y contenido: === para un sector de la doctrina carecen de autonomía ya que siempre se
encuentran ligados a algo diferente (tratado, actos, etc.) El contenido es impreciso, los tribunales no
podrían pronunciarse en que un E actuó de mala fe. No hay una obligación jurídica general de ser y de
actuar de buena fe en el DI. También se dice que es un principio moral o precepto general que no puede
tener efectividad jurídica. El DI no gobierna estados de ánimo, que no pueden ser captados en
comportamientos objetivos.
Jean Pierre Cot dice que el principio es de aplicación delicada. Mientras está en relación con el honor de
los E su aplicación se paraliza pero cuando atenúa la coloración penal del principio, cuando se relativizan
las sanciones, la buena fe permite inducir orden a la conclusión de un tratado.
Es difícil establecer con precisión su contenido, desde que el sentido está librado a las apreciaciones
subjetivas de los E. Las medidas que se dan al juez son las ”razonable” o “daño sensible” o el “buen
paterfamilias” que le permiten al intérprete aplicar la norma o ajustar sus rigideces al caso concreto.
En el caso de cumplimientos, puede darse el caso de que el cumplimiento sea aparente pero que en el
fondo no sea satisfactorio, es el caso de las negociaciones en donde se dan ciertas pautas para
reconocer cuando no es conducida de buena fe.
Respecto a su naturaleza moral, el principio es jurídico desde que está contenido por una norma de este
tipo y adquiere las características de heteronomía y obligatoriedad. El derecho es un mínimo de ética y
por lo tanto lo es en el contenido de sus normas (no en la parte formal).
El derecho aplicable:
Está regido por la convención de Viena sobre las relaciones diplomáticas (1963). La CIJ dijo que refleja el
derecho consuetudinario (EEUU vs. Irán)
Altos funcionarios del E (cancilleres o jefes de E) que reciben a sus pares en el país.
Conferencias o reuniones internacionales que actúan paralelamente a las actividades desarrolladas por
los OI y que exigen el envío de delegaciones especiales
Los cónsules, se relacionan con las funciones diplomáticas y se rigen por principios parecidos.
Los órganos centrales son el jefe de E, jefe de gobierno y ministro de RREE y los periféricos agentes
diplomáticos. Los primeros obligan al E y no necesitan poderes especiales para la representación.
Órganos centrales:
1. Jefe de E y de gobierno:
Ejerce la más alta representación del E. Son acreedores de privilegios e inmunidades cuando están en
territorio extranjero. Estos son: el jefe de E, su familia y séquito gozan en el E que visiten:
B. Ministro de RREE: es la cabeza del manejo de las RR internacionales, todos los asuntos oficiales de la
Misión diplomática extranjera se tratarán con él (41.12). La cancillería argentina tiene una vasta gama
de funciones.
Órganos periféricos:
Misión diplomática:
Es un órgano permanente de un E en territorio de otro E, canaliza las relaciones aunque algunas por su
específica naturaleza (política o técnica) quedan a cargo de otros órganos estatales. Jurídicamente es un
órgano del E acreditante con personalidad y estatuto diferenciado del de sus miembros.
Sus funciones:
Representación: no es un S de DI, su representación del E no es la que tiene un mandatario respecto a
su mandante y sus actos no son atribuibles directamente al S de DI cuya voluntad expresa.
Protección diplomática: la protección de los intereses del E acreditante y de sus nacionales. Sus límites
están dados por el DI (no intervención en asuntos internos)
Negociación: sobre las cuestiones que afecten la relación bilateral, como reclamos de derechos o
intereses económicos de los nacionales del E acreditante o el cumplimiento de un tratado, etc.
Deberes de la Misión:
• No intervención en los asuntos internos del E receptor.
• Comunicaciones con el gobierno local a través del ministerio de RREE.
• Sumisión a la ley local, la inmunidad de jurisdicción tiene como único efecto paralizar la sanción
legal contra la violación de las leyes del E receptor, pero no elimina la obligación de su cumplimiento.
A. Nombramiento del jefe de misión: es competencia interna del E acreditante, debe obtener el pacet
del E receptor.
B. Entrada en funciones: desde que presenta al jefe del E receptor las cartas credenciales. Los
encargados de negocios tiene cartas de gabinete que son presentadas ante el ministro de RREE del E
receptor.
C. Acreditaciones múltiples: Puede acreditar un solo jefe de misión ante dos o más E (embajadores
concurrentes), se instalará un encargado de negocios ad interim en cada uno de los E en que el jefe de
misión no tenga su sede permanente. A la inversa, dos o más E pueden acreditar a una única persona
como jefe ante un 3º E.
D. Fin de funciones: Presentación de un documento análogo a las cartas credenciales, las cartas de
retiro.
El encargado de negocios ad interim: En los casos de ausencia o partida del jefe de misión, el funcionario
que le sigue en jerarquía pasa a reemplazarlo sin necesidad de acreditación, si no hay ningún
funcionario diplomático, un miembro del personal administrativo y técnico podrá encargarse de los
asuntos administrativos corrientes con el consentimiento del E receptor.
Personal de Servicio: servicio doméstico de la misión, no los particulares de los miembros de ella. Su
nombramiento y remoción es igual al del personal diplomático.
Criados particulares: empleados por los miembros de la misión para tareas domésticas, los que no son
de la nacionalidad del E receptor y tampoco su residencia permanente gozan de ciertas facilidades.
Fundamento:
Carácter representativo del agente diplomático: Es la más antigua y responde a la época en la cual las
RREE se daban entre personas (príncipes), debido a que el agente diplomático era un representante del
monarca, se lo consideraba como a este.
Teoría de la extraterritorialidad: mediante una ficción jurídica, el derecho reputa que el agente
diplomático nunca abandonó su territorio nacional, la ficción se extiende a los locales de la misión.
Teoría del interés de la función: debido a que los embajadores y otros ministros públicos sin
instrumentos necesarios para el mantenimiento de esta sociedad general, su función no puede alcanzar
el fin si no se halla provisto de todas las prerrogativas necesarias para asegurar el éxito y le permita
ejercer sus funciones con toda libertad, seguridad y fidelidad.
Inviolabilidad diplomática:
El E receptor está inhibido de ejercer cualquier medida de carácter coactivo o que implique el uso de
fuerza contra personas o cosas afectadas a la actividad diplomática y en el caso de las personas, la
limitación a la libertad ambulatoria.
Inviolabilidad de la sede:
El E receptor tiene prohibida la entrada a los locales de la misión o a la residencia particular de los
agentes, tampoco pueden realizar medidas de ejecución forzada sobre estos.
Inmunidad de jurisdicción:
No pueden ser sometidos a la jurisdicción de los tribunales del E receptor, sin embargo no los exime de
responder ante los tribunales de su propio E.
Inmunidad penal:
Es absoluta e ilimitada para cualquier clase de delitos, se lo podrá declarar persona no grata y luego
pedir la extradición.
Inmunidad civil:
Con excepción de las acciones reales, sucesorias y derivadas de actividades profesionales o comerciales
(irrelevante para el desempeño de la función diplomática)
Renuncia a la inmunidad:
Las inmunidades se otorgan teniendo en cuenta los intereses del E acreditante y no la persona del
agente, por ello solo el E es capaz de renunciar a ellas. Debe ser expresa y posibilitará la puesta en
marcha del mecanismo jurisdiccional del E receptor respecto del agente, sin embargo para que la
sentencia se ejecute se requiere que el E renuncie a la inmunidad de ejecución
Exención fiscal:
Los agentes están fuera del alcance de la potestad tributaria del E receptor, esta alcanza a todos los
impuestos o gravámenes nacionales, provinciales o municipales, sean personales o reales, salvo los
impuestos sobre inmuebles, sucesiones y actividades profesionales o comerciales, impuestos indirectos
y derechos de registro, aranceles judiciales, hipoteca y timbre de bienes inmuebles.
Misiones especiales:
(Convención de Nueva York) son misiones temporales de carácter representativo enviadas por un E a
otro, con el consentimiento de este último para tratar con él asuntos determinados o realizar ante él un
cierto objetivo.
Entrada en funciones:
Se fija por mutuo consentimiento de los E, el envío de una de estas misiones no requiere la existencia de
relaciones diplomáticas entre los E.
Personal de la misión:
Puede estar encabezada por el jefe de E o de gobierno, ministro de RREE u otro funcionario de alto
rango, cuyos privilegios e inmunidades serán los acordados en cada caso por el DI, además de los que
otorga la propia convención. Las diferencian en cuanto a la inmunidad de jurisdicción es en materia civil,
a las excepciones de la CV se le agrega la acción de daños resultante de un accidente ocasionado por un
vehículo utilizado fuera de las funciones oficiales de la persona de que se trate.
Comienzo y fin:
Entra en funciones cuando toma contacto oficial con el ministerio de RREE del E receptor o con el
órgano que se hubiere convenido, sin ser necesaria la presentación de cartas credenciales. Finaliza por
mutuo consentimiento, cuando se cumple el objetivo, por expiración del período señalado o por
notificación de cualquiera de los E.
Misiones permanentes:
Pueden celebrar negociaciones con el organismo y dentro de su margo, las relaciones en los organismos
son de carácter multilateral, en contraposición a las relaciones bilaterales de las misiones diplomáticas.
Establecimientos de la misión:
Pueden establecerse libremente, sin necesidad de consentimiento previo del país huésped o del OI,
salvo disposición en contrario.
Personal:
La clasificación es análoga al personal de las misiones diplomáticas, el jefe de misión se acredita ante el
secretario general del OI y puede actuar en todos los órganos que lo componen. El resto del personal
será libremente nombrado y removido mediante notificación previa al OI quien notifica al país huésped.
Terminación de funciones:
En los casos de transgresión de la obligación de respeto de las leyes locales o de intervención indebida
en los asuntos internos del país huésped, la convención no contempla la posibilidad de declararlo
persona no grata. El E que envía la delegación tendrá la obligación de retirar al miembro que haya
violado sus obligaciones en caso de infracción grave y manifiesta. Esto no se aplica si actuó en ejercicio
de sus funciones.
Privilegios e inmunidades:
Son similares a las diplomáticas. La diferencia es la presunción del consentimiento del jefe de misión
para la entrada en caso de incendio, etc.
Misiones de observación:
Tiene un régimen similar al de las misiones permanentes, su función es estrechar lazos con el OI por
parte de E no miembros y tutelar sus intereses.
La oficina consular:
Las funciones pueden ser ejercidas por cónsules de carrera (son funcionarios del E, enviados para
permanecer durante un tiempo en la sede) o por cónsules honorarios (son personas que residen
normalmente en el E receptor que inclusive pueden tener su nacionalidad y por su relevancia o méritos
especiales adquieren la designación consular honoraria por parte del E) Jerarquías:
Consulados generales
Consulados
Viceconsulados
Agencias consulares
La oficina consular ejerce sus funciones en la circunscripción consular y sus límites no pueden alterarse
sin el consentimiento del E receptor.
El jefe de la oficina consular: su nombramiento requiere el acuerdo del E receptor, le remite la carta
patente en la cual consignará la circunscripción, el asentimiento se manifiesta por el exequatur que
puede ser denegado sin expresar la razón.
Personal: la oficina consular cuenta con personal consular de carrera y personal administrativo y
técnico. Su designación y remoción es libre. Los empleados contratados localmente están sometidos al
régimen laboral común del E receptor. En caso de ausencia temporal o permanente del titular la oficina
queda en manos del funcionario de carrera que le siga en jerarquía.
Fin de las funciones: mismas causas que los de la misión diplomática y el hecho se notifica al E receptor,
este puede remover al jefe mediante la revocación del exequatur.
Inmunidad de jurisdicción: están exentos de la jurisdicción de los tribunales del E receptor por actos
efectuados en el ejercicio de sus funciones oficiales, con las excepciones previstas en materia civil y los
accidentes transcurridos fuera del ejercicio de sus funciones.
Cónsules honorarios:
Su régimen es aún más restringido
Los locales consulares honorarios no gozan de ninguna forma de inviolabilidad, el E receptor tiene la
obligación de protegerlos contra toda intrusión o daño.
Los archivos de la oficina solo gozarán de inviolabilidad en la medida en que estén separados de los
papeles privados de su titular.
Las franquicias aduaneras solo se extienden a los artículos de uso oficial.
El cónsul honorario no goza de inmunidad de jurisdicción salvo para los actos vinculados al ejercicio de
sus funciones oficiales.
La exención fiscal solo se extiende a los sueldos percibidos por el cónsul honorario en su calidad de tal.
La exención de la inscripción de extranjeros o de prestaciones personales de que gozan funcionarios, no
se extiende a su familia.
El E goza, dentro de su territorio, exclusiva jurisdicción sobre todas las personas físicas y jurídicas. Existe
un régimen de inmunidades y de tratamientos especiales otorgados a E extranjeros y sus
representantes. Las inmunidades se pueden dividir en dos categorías:
• Las del E
• Las de los agentes diplomáticos y consulares.
Inmunidades del E y de sus bienes: las inmunidades de un E surgen cuando existe una disputa sobre la
cual el tribunal local tiene jurisdicción local, pero no puede ejercerla porque una de las partes es un E
soberano. La inmunidad nace de la igualdad soberana de los E.
Inmunidad de ejecución: impide a los órganos del E territorial a ejecutar la sentencia que se hubiere
dictado contra él, ni aplicarle una decisión administrativa.
La actividad mercantil del E extranjero: una forma de distinguir entre los actos del E inmune de los actos
sujetos a jurisdicción, es la división entre actos comerciales y no comerciales. La dificultad consiste en
establecer cuando un acto de un E es comercial y cuando no lo es, teniendo en cuenta que los actos de
naturaleza comercial suelen vincularse, cuando los realiza un E. Para la doctrina de la finalidad, un acto
será no comercial si persigue una finalidad pública, la compra de municiones, o de botas, para el ejercito
es un caso típico de acto comercial con finalidad pública. La doctrina de la naturaleza establece que el
carácter comercial de una actividad quedará determinada a la naturaleza del comportamiento.
El proyecto de la CDI se inclina por el criterio de la naturaleza del acto, pero también se tendrá en
cuenta la finalidad, necesaria para la determinación del carácter no mercantil del contrato.
Excepciones de los casos de no inmunidad:
• Sometimiento voluntario del E a la jurisdicción interna, como cuando presenta una demanda
ante un tribunal doméstico.
• La actividad comercial del E con algunas excepciones
• Las cuestiones laborales, civiles o que se relacionen con inmuebles situados en el E territorial o
con la participación de un E en una sociedad comercial.
Entidades a las que se aplica: tampoco es clara, Diez Velasco dice que se extiende a los E miembros de
una federación, la crítica es: si se considera parte del E, debería reconocérseles la inmunidad de que
goza este, si se estima que carecen de poder político y no participan de las funciones soberanas del E,
debería negárseles la inmunidad.
No parece ofrecer dudas que las subdivisiones políticas de un E extranjero se benefician de la inmunidad
jurisdiccional, en tanto actúen en ejercicio del poder público del E.
La legislación argentina: en mayo de 1995, el Congreso sancionó la ley 24.488 sobre inmunidad
jurisdiccional de los E extranjeros ante los tribunales argentinos. Anteriormente, la inmunidad de
jurisdicción de estos figuraba en la CN, la CSJ había recurrido a proncipios generales del derecho de
gentes para resolver estos problemas. Nuestro país otorgaba inmunidad de jurisdicción bajo condiciones
de reciprocidad.
Alcance Ratione personae: se otorga a los E extranjeros que hubieran sido reconocidos como tales por la
RA, también a las entidades equiparables a ellos. La CDI ha entendido que pueden invocarla los órganos
del E en la medida que actúen en ejercicio de las prerrogativas del poder público del E, tales órganos
serían ministerios, embajadas, secretarías, etc, del E; así también las FFAA.
Ante quién se goza: deben quedar comprendidos no solo los tribunales judiciales, sino también los
administrativos.
La renuncia tácita: la ley 24.448 prevé solamente que los E extranjeros no podrán invocar su inmunidad
de jurisdicción, cuando fuera objeto de una demanda principal que el E extranjero hubiere iniciado. Sin
embargo, determinados actos procesales podrían probar la intencionalidad de los E extranjeros de
someterse a la jurisdicción de los tribunales nacionales.
La constitución de un domicilio especial en un contrato: puede un E extranjero celebrar un contrato
comercial en nuestro país en el que no conste expresamente la jurisdicción de los tribunales nacionales,
pero aquel E constituye domicilio especial. La elección de este implica la extensión de la jurisdicción que
pertenece a nuestros jueces (domicilio real de las personas)
Responsabilidad civil por la comisión de delitos y cuasi delitos: la ley no reconoce inmunidad de
jurisdicción a un E extranjero ante una demanda por responsabilidad civil derivada de un delito o cuasi
delito cometido en territorio nacional.
Un caso de amicus curiae: la ley omite que el ministerio de RREE exprese su opinión sobre aspectos de
hecho o de derecho ante el tribunal interviniente, en calidad de amicus curiae.
PRINCIPIOS GENERALES:
En materia de responsabilidad la costumbre internacional no es muy clara, la Comisión de DI tiene
propuestas más creíbles para originar normas consuetudinarias. La doctrina hasta entonces solo
consideraba la teoría de la responsabilidad dentro del terreno del trato a extranjeros.
Tratamiento a extranjeros:
Lo relativo a la responsabilidad del los E se incluía en las violaciones a las obligaciones que regían el
tratamiento a extranjeros. Era necesario ampliar el enfoque, “situaciones resultantes del
incumplimiento de una obligación jurídica internacional por un E cualquiera sea la naturaleza de la
obligación y la materia a que se refiere”. Las razones fueron:
1. Imposibilidad práctica de tratar la responsabilidad por daños a la persona o bienes de extranjeros sin
plantear, los problemas generales de la responsabilidad internacional del E, causas y modalidades.
Las situaciones jurídicas subjetivas son en las que se encuentra el sujeto en relación a la norma. Por un
lado el D del sujeto (subjetivo) que es víctima de la violación, de exigir la reparación. Al derecho
subjetivo violado corresponde una obligación del autor de la violación. El E víctima puede impones una
sanción, es facultativa.
2. DI es un orden coercitivo como todo D, la única consecuencia posible de una violación es la sanción
coercitiva. La reparación es relegada a la categoría de subsidiaria o sustitutivo, en caso de que se llegue
a un acuerdo evitando así la sanción.
3. En todo sistema jurídico, el hecho ilícito, da lugar a dos tipos de relaciones caracterizadas por
diferentes relaciones jurídicas de los sujetos que intervienen en ellas. Se puede exigir la reparación o
que se aplique una sanción.
En el DI actual, la reparación tiene prioridad sobre la sanción. El hecho ilícito de un E pude poner a este
en relación con otros E diferentes del lesionado (tratados multilaterales, violación de obligación erga
omnes)
El hecho del E: la atribución de una conducta al E, la conducta de ciertas personas puede ser atribuida al
E estas son:
A) Órganos de E: El E es una persona moral, actúa por intermedio de personas físicas que el D interno
asigna con este carácter siempre y cuando actúen en la ocasión como tales órganos.
B) Las entidades públicas territoriales. Entidades facultadas para ejercer prerrogativas del poder público:
son diferentes al gobierno central y gozar de personalidad jurídica distinta, prestan servicios públicos o
desempeñan funciones públicas, que responde a la necesidad de descentralización. Para el DI se
confunden con el E.
C) Personas que actúan de hecho por cuenta del E, o que desempeñan de hecho prerrogativas del poder
público: su conducta se atribuye al E. Ej.: Eichann, nazi refugiado en Arg. Secuestrado por comando
israelí y llevado a Israel para el enjuiciamiento. Israel alega que fue espontáneo y que no fue informado
el gobierno. Argentina consideró que de todas formas lo aprobó solidarizándose con los autores que
habían menoscabado su soberanía. Consejo de Seguridad, señaló los peligros de la repetición de tales
actos y pidió a Israel la reparación adecuada. En general se trata de restablecer el estatus quo ante y
ofrecer reparación por el daño.
Puede suceder que personas privadas, individual o colectivamente, actúen como órganos del E sin serlo.
D) Actuación ultra vires de órganos del E: la atribución de hechos cometidos en exceso de competencia
o contra sus instrucciones. La comisión cambia la práctica ya que antes se atribuían al E.
E) Hechos de particulares: no se considera hecho del E la conducta de personas que no actúan por
cuenta de él. Cuando los actos de los particulares están relacionados con ciertos deberes del E y éste no
los cumple hay imputación. Tampoco se atribuyen al E los hechos del órgano de otro E actuando en su
jurisdicción. Idéntica solución con relación a órganos de una organización internacional, que actúan por
regla general en otro E. Tampoco la conducta de órganos de un movimiento insurreccional. Estos
podrían generar responsabilidad internacional propia si violan una obligación internacional. Si el
movimiento triunfa y reemplaza al antiguo gobierno o forman un nuevo E, sus acciones se le atribuyen.
Obligación de comportamiento:
Impone a los E la realización de actividades o de omisiones específicas, “de medios”. Otras solo piden la
obtención de cierto resultado, sin establecer los medio por los cuales se deben obtener. La violación se
produce cuando la acción u omisión producida no está de conformidad con la conducta requerida del E
autor.
Obligaciones de resultado:
La violación no se produce a menos que el resultado exigido no sea logrado. Hay algunas obligaciones
que admiten que el E no pudo obtenerlo por los medios inicialmente previstos, pero puede cumplir la
obligación por la utilización de otros. No hay violación si el E obtiene el resultado por los medios
originalmente exigidos o por otros equivalente, y habrá violación si no logra el resultado por ninguno de
los medios.
Circunstancias eximentes:
Consentimientos:
Un E no puede reclamar contra el hecho de otro para el cual prestó previamente su consentimiento. No
vale para obligaciones de ius cogens ya que estas no pueden ser afectadas por acuerdos entre E.
Contramedidas:
Represalias, acciones que serían ilícitas sino fuera porque el hecho de que el E contra el cual van
dirigidas ha cometido anteriormente, contra el que toma la contramedida, un hecho ilícito. Debe ser una
medida legítima de acuerdo con el DI, cumpliendo todos los requisitos que aquel establece para que sea
legal, relativas al contenido, formas y grados de responsabilidad.
Peligro extremo:
Situación de necesidad en que se encuentre un órgano de E que está actuando, ya que se presenta la
alternativa de violar una obligación internacional del E o en su defecto poner en peligro su propia vida o
de las personas confiadas a su cuidado. Hay una imposibilidad moral de obrar en cumplimiento del
deber internacional.
Legítima defensa:
Su empleo solo en casos en que tenga finalidad defensiva, oposición a un ataque violento de otro sujeto;
su carácter de excepción a una norma por la que reserva a una autoridad centralizada el monopolio del
uso de la fuerza. La mayoría de los autores la facultad de invocarla como justificación, fuera del caso en
que el E de que se trate fuese objeto de una agresión armada, se rechaza. Una minoría considera que la
carta es a título de ejemplo y que se remite a la costumbre internacional.
La familia de la necesidad:
El mecanismo básico del E de necesidad, es el mismo que el de la figura de peligro extremo,
contramedidas y legítima defensa. Se diferencias del caso fortuito y la fuerza mayor, que no admiten
participación de la voluntad de un órgano del E. En los casos de necesidad, el sujeto tiene una
alternativa entre dos bienes, ambos jurídicamente protegidos, y uno de su esencial interés. La
proporcionalidad, es no emplear medios ni causar efectos más allá de los necesarios para la protección
del propio derecho so pena de incurrir en la ilegalidad.
Limitaciones:
Las normas imperativas del DI y las disposiciones y procedimientos de la Carta de la ONU relativos al
mantenimiento de la paz y seguridad internacional (39).
Continúa la vigencia de la norma primaria: el E debe cumplir la obligación violada ya que las
consecuencias jurídicas no hacen desaparecer ipso facto la relación anterior.
El E lesionado: art. 40. El concepto general es que es lesionado cualquier E afectado en sus derechos por
un hecho internacionalmente ilícito de otro E. Entre los casos específicos se identifica como lesionado al
E cuyo derecho emana de un tratado bilateral, de un fallo o decisión obligatoria de la CIJ o tribunal
arbitral, o de un E 3º a un tratado o de un tratado multilateral o de una norma de DI consuetudinario,
etc. Si el hecho ilícito es un crimen internacional, son lesionados todos los demás E de la CI.
Es daño directo si en el encadenamiento fáctico no intervino un hecho que rompa el nexo de causalidad
y convierta a los perjuicios subsiguientes en accesorios. El daño debe estar ligado al hecho ilícito en
forma previsible o que según el curso normal y natural de los acontecimientos se ponga de manifiesto
que el daño es consecuencia lógica del hecho ilícito. La previsibilidad es el límite en la cadena causal.
Daño mediato: se inflige al E a través de las personas físicas o jurídicas de sus nacionales o
representantes o de los bienes que les pertenecen a estas. Puede dividirse en material y moral.
CIJ en el caso Mavrommatis en Palestina dijo que el DI autoriza al E a proteger a sus nacionales
lesionados por actos contrarios al DI cometidos por otro E del que no obtuvieron satisfacción por vías
ordinarias. Se pone en movimiento la ación diplomática o la acción judicial internacional.
Formas de reparación: al daño material se asigna la restitución en especie (statu quo ante) o
indemnización. Al daño moral se asigna una satisfacción. La indemnización cubre el daño moral de los
nacionales del E.
La cesación (41): Todo hecho ilícito es una amenaza contra la eficacia, la validez y por ende la existencia
de la norma violada, especialmente si esta es continuada. La obligación de cesar se dirige a aquellas
violaciones producidas por un hecho de carácter continuo y su efecto es (sin perjuicio de la
responsabilidad) imponer el cese de su acción u omisión ilícita.
Intereses: se acepta el pago de intereses, hay discrepancias respecto a la fecha inicial y a la tasa, el más
usual es la fecha de producción del daño o el memento en que se fijó el monto de la indemización
principal o el de la interposición de demanda.
Lucro cesante: tiene dificultades en la práctica, el tribunal arbitral en el asunto de Alabama dijo que las
ganancias dejadas de percibir no pueden ser objeto de resarcimiento porque por su naturaleza depende
de las circunstancias oscuras e inciertas. Basta con la presunción de que en el curso ordinario y normal
de los acontecimientos la pérdida no habría ocurrido.
LA SATISFACCIÓN (45):
Es una forma autónoma o un agregado a otros modos de reparación. Cubre el daño a la dignidad, al
honor o prestigio del E (daño moral). La satisfacción puede tomar diferentes formas según el caso, las
disculpas, la indemnización nominal y si hay violación grave de los derechos del E lesionado, una
indemnización que refleje la gravedad de la violación. Si el hecho ilícito resulta del comportamiento
irregular grave de funcionarios, corresponde al E autor tomar medidas disciplinarias contra los
responsables y si proviene de un comportamiento criminal, su castigo por sanción penal. En ningún caso
deben tener modalidades que menoscaben la dignidad del E autor, salvo en los crímenes
internacionales.
Es una medida autónoma que en lugar de intentar el restablecimiento de la situación anterior mira hacia
al futuro, tiene una función preventiva más que reparadora y presupone el riesgo de repetición del
mismo hecho. Es un remedio sui genereis, debe diferenciarse de la satisfacción y de otros modos de
reparación. Cuando proceda o cuando las circunstancias demuestren que está el riesgo real de
repetición y la gravedad de la lesión sufrida por el lesionado lo justifiquen, procederán tales medidas. Es
un remedio excepcional y se desestimarán las reclamaciones abusivas que menoscaben la dignidad del E
autor.
CONSECUENCIAS PROCESALES
CONTRAMEDIDAS (47):
Favorecen al R fuerte en relación con el débil ya que no existe en el DIG una forma satisfactoria de
control de su legalidad y la historia de las relaciones internacionales está plagada de abusos
(represalias). En un ordenamiento descentralizado, carente en la mayoría de los casos de métodos de
solución obligatoria de controversias, los E recurren a medidas unilaterales de autoayuda.
El art. 47 dice que por adopción de contramedidas se entiende que el E lesionado no cumple con una o
varias de sus obligaciones para con el E autor de un hecho internacionalmente ilícito, con el objeto de
inducirle a cumplir sus obligaciones según los art. 41 a 46. Este tipo de conductas fue despojado de su
ilicitud por el art. 30 de la primera parte del proyecto. Se llama E lesionado al que lo fue en primer
término y adopto la contramedidas y E autor al que fue autor del hecho internacionalmente ilícito que
dio origen a la relación.
Como cada E es juez de sus derechos y como no todos tienen la misma capacidad para adoptar las
contramedidas, el sistema es primitivo. El reconocimiento para adoptarlas debe ser sometido a estrictas
condiciones.
CONDICIONES:
Condiciones previas:
Negociación. Medidas transitorias: el debe cumplir con la obligación de negociar pudiendo tomar
medidas transitorias necesarias para preservar sus derechos.
Arbitraje obligatorio (48): el arbitraje versará sobre la legalidad de la contramedida adoptada por el E
lesionado.
Condiciones sustantivas:
Porporcionalidad (49): no deben ser desproporcionadas al grado de gravedad del hecho
internacionalmente ilícito ni a los efectos de este sobre el E lesionado. La proporción solo puede
apreciarse de manera aproximada y en referencia a dos aspectos diferentes que el artículo incluye: el
grado de gravedad de la infracción por un lado, que mide según dos factores, la importancia del interés
que protege la obligación y la gravedad de la infracción misma: y por otro lado, los efectos del hecho
ilícito sobre el E lesionado.
Una propuesta es que la comisión de conciliación declare en su informe final que hay indicios racionales
de que se cometió un crimen, ante esta afirmativa es obligatorio el arbitraje.
Consecuencias: (51)
Al establecer que un crimen internacional da origen a todas las consecuencias jurídicas de cualquier
hecho internacionalmente ilícito, más otras consecuencias específicas que son material de los art. 52 y
53.
Consecuencias colectivas o de procedimiento: debido a que el crimen ataca una obligación erga omnes y
lesiona a la CI en su conjunto, todos los E tienen ciertas obligaciones a su respecto. El 53 establece que
la 1º es no reconocer la situación creada por el crimen internacional, no prestar ayuda o asistencia al E
que haya cometido el crimen internacional. (obligaciones pasivas). Las obligaciones activas son:
cooperar con otros E para el cumplimiento de las dos obligaciones anteriores así como en las acciones
para eliminar las consecuencias del crimen. Esto sin perjuicio de las medidas que pueda tomar un OI
competente.
Conciliación: (56)
Particularidades: cualquiera de las partes puede convocar el procedimiento transcurridos 3 meses de la
primera solicitud de negociaciones. No requiere acuerdo de partes para ser puesta en movimiento. La
comisión de conciliación no tiene fuerza obligatoria pero si tiene ciertos poderes como el de investigar
los hechos y las partes deberán cooperar para el ejercicio de aquellos poderes incluso en su propio
territorio. Se traza el procedimiento para la constitución de la Comisión a cargo del secretario general de
las UN.
El arbitraje: (58)
No es obligatorio, requiere el común acuerdo de las partes, con una excepción, el de las contramedidas
urgentes (congelamiento de fondos en bancos del país supuestamente lesionado). Se establece el
procedimiento para constituir el tribunal y delega el nombramiento de los miembros, en caso de falta de
acuerdo de partes, en el presidente de la CIJ.
Alcance:
La CDI encaró el proyecto sobre “responsabilidad por las consecuencias perjudiciales de actos no
prohibidos por el DI” contemplando las actividades internacionalmente lícitas que creen riesgo de
producir daño transfronterizo significativo. Este daño abarca desde una baja probabilidad de causar
daño desastroso a una alta probabilidad de causas otro daño sensible, de esta forma unen los conceptos
de riesgo y daño sensible.
2. La reparación no llegaría si la víctima debe cargar con la prueba de la culpa. Los daños originados se
consideran costos inherentes a la actividad, que si no se hicieran caer sobre el operador o empresario
originarían un enriquecimiento sin causa.
3. Siendo social la utilidad de la actividad peligrosa, no sería apropiado que los costos solo estuvieran a
cargo del operador, debe transitar al conjunto de la sociedad. El operador aumenta el precio de su
servicio para trasladar el costo de las indemnizaciones y seguros.
Las obligaciones que emergen de la responsabilidad sine delicto está en el terreno de las normas
primarias, la responsabilidad surge sin violación de obligación y por ende pertenece al trecho normativo
anterior al incumplimiento. La indemnización no tiene carácter de sanción sino de una prestación
impuesta por una norma primaria.
La atribución de conducta al E:
(imputación). En la responsabilidad por hechos ilícitos se atribuye al E la conducta de ciertas personas
actuando en determinadas condiciones. En los tratados en que se establece la responsabilidad sine
delicto, las conductas a partir de las cuales se originan las consecuencias no se atribuyen al E. La
obligación para el E nace a partir de que las actividades se desarrollan bajo su jurisdicción o control.
(Convención sobre responsabilidad por dalos causados por objetos espaciales, el E de lanzamiento). Hay
una atribución de las consecuencias trans fronterizas de tales conductas.
El daño:
En la responsabilidad sine delicto es una condición sine qua non de la responsabilidad. Sin daño no hay
obligación. Este pone en movimiento el mecanismo de la norma primaria que rige esta responsabilidad y
hace exigible la prestación que es el contenido de la obligación de indemnizar.
La reparación:
Hay una tendencia para que también llega a borrar las consecuencias y establecer la situación que
hubiera existido si el hecho no hubiera tenido lugar, statu quo ante. Pero el hecho de que sea una
actividad lícita la que origina el dalo trae consigo otras posibles diferencias, como por ejemplo la
posibilidad de fijar topes a la indemnización. También el hecho de que algunos gastos de prevención se
descuenten de las indemnizaciones. La reparación no tiene la misma naturaleza en las dos
responsabilidades, cuando no hay violación a una obligación la equidad y la justicia aconsejan llegar lo
más cerca posible de la regla de Chorzow.
La Cesación:
No es aplicable a la responsabilidad sine delicto, simplemente porque en su hipótesis la naturaleza de la
actividad cambia y la cesación se aplica según la responsabilidad del hecho ilícito.
La soberanía territorial: Tiene dos caras, una es la libertad y la exclusividad de la acción del E; la otra es
su integridad e intangibilidad. La soberanía estatal queda vulnerada cuando se produce en su territorio
un daño proveniente de otro E. La libertad de un E para desarrollar o autorizar en su territorio cualquier
actividad está limitada por la soberanía territorial de los demás E. No se admite la derogación de esta
soberanía a causa de una interferencia venida del exterior. El daño altera los mecanismos de la
responsabilidad, si los E tienen en su territorio ciertos deberes con respecto a los derechos de otros E y a
los de súbditos extranjeros, el que origina un daño tendría los mismo deberes hacia las víctimas del
daño que lo reciben estando en su propio país. Los E de los cuales son nacionales las víctimas pueden
promover protección diplomática o acción judicial.
El enriquecimiento sin causa: hacer soportar sobre terceros los costos externos de una actividad
peligrosa que representa los daños causados a terceros.
Los principios generales del derecho: Los principios de la responsabilidad objetiva, por riesgo o sine
delicto son un rasgo común a los derechos internos más conocidos, por ello habría que buscar el
fundamento en el art. 38.3 del Estatuto de la CIJ.
Los tratados. Los pagos ex gratia: hay tratados que imponen un régimen especial sobre las actividades
de riesgo, en los cuales los E descargan su responsabilidad en los explotadores privados. En otros los E
conservan una dosis de responsabilidad subsidiaria y en otros la plena responsabilidad por ciertos
daños. Los E que van a realizar actividades peligrosas suelen pedir permiso a los posibles afectados. Hay
convenciones que establecen regímenes jurídicos para ciertas actividades como: aviación civil,
actividades nucleares, transporte de petróleo por mar, etc. La variante con la convención sobre objetos
espaciales es que en esta el E tiene una responsabilidad absoluta por cierto tipo de daños.
Dos técnicas de prevención: se aplicará la responsabilidad sine delicto cuando la actividad no tenga el
carácter de dañina sino meramente peligrosa.
El equilibrio de intereses: Crea entre las partes una obligación de por lo menos negociar, de buena fe y
tratando de contemplar los intereses de la otra parte, pero sin que ello signifique la obligatoriedad de
arribar a un acuerdo. El E de origen debe adoptar las precauciones necesarias y consultar con los
posibles E afectados para establecer un régimen que establezca el equilibrio de intereses. Si el daño se
produce y no hay un régimen de DI particular el E de origen tiene la obligación de negociar con los
afectados respecto de las indemnizaciones por los daños causados.
El derecho del espacio: Resolución de AGNU (63) t tratado (67). Es un tratado marco que consagra los
principios generales, es el marco jurídico dentro del cual han de insertarse tratados sobre aspectos o
actividades sectoriales.
Delimitación inferior: no hay un límite definido y aceptado por la CI. Las teorías científicas indican que el
espacio aéreo termina donde termina la atmósfera o el campo de gravitación terrestre. Las funcionales
la definen como la línea más arriba de la cual las aeronaves no encuentran más sustento (99/110 Km).
Otros que piensan que se ha formado una costumbre en dónde el límite es la órbita del satélite más
bajo. Ninguna ha encontrado aceptación general.
La órbita geoestacionaria: única zona en la cual se pueden colocar satélites que sigan el movimiento de
la tierra, es un recurso limitado lo que conlleva una significación económica y cultural. Los problemas se
presentan por no estar definido el límite inferior del espacio cósmico.
Otros principios:
Libertad de exploración y uso de este espacio, sin discriminación para todos los E. Igualdad, cualquiera
sea el grado de desarrollo de estos.
Uso con fines pacíficos, se prohibe la colocación en órbita de armas nucleares u otras de destrucción en
masa, establecer bases o fortificaciones, realizar maniobras o ensayos militares.
Tratados sectoriales:
Tratado de la Luna: repite los principios y agrega que cuando llegue a ser posible la explotación de los
recursos de la Luna, esta será sometida a un régimen internacional. Proclama el libre acceso a todos los
E y la necesidad de la no contaminación los cuerpos celeste provenientes de la Tierra.
Tratado de registro de Objetos: Identificación de los objetos lanzados al espació para la responsabilidad
que el lanzamiento implica y para la devolución en caso de que se extravíen. Se debe notificar al
Secretario de ONU, este llevará un registro central.
Convenio sobre la responsabilidad: establece la responsabilidad sine delicto del E con respecto a ciertos
daños causados por objetos espaciales (sobre aeronaves, sobre la tierra u otra nave espacial).
INTELSAT e INMARSAT: desde los satélites de comunicación se transmiten señales telefónicas, radiales y
de televisión. Se estableció este servicio público internacional para la asignación, coordinación y registro
de radiofrecuencias y bandas de frecuencia. También una para la mayor seguridad y mejores
transmisiones en el mar de los satélites.
La Antártida:
Hay 7 países que reclaman la soberanía sobre territorios del continente. El tratado antártico establece el
estatus del área. Algunos son partidarios de que la Antártida sea sometida a un régimen de espacio
común internacional en el marco de ONU. En cuanto a los espacios no reclamados, entrarían entre los
territorios más allá de las jurisdicciones nacionales. Por el Tratado del antártico los países reconocieron
la libertad de investigación científica y el turismo.
La Atmósfera:
No es espacio común porque está sujeto a la soberanía de los E, pero debido a sus especiales
características a al hecho que un daño causado en una parte de ella se extiende a otras partes, podría
ser tratado como espacio común internacional.
RÍOS INTERNACIONALES:
Definición:
Según el Congreso de Viena es el que atraviesa o divide los territorios de dos o más E. Cuando atraviesa
sucesivamente el territorio de más de un E se llama curso sucesivo y cuando separa los territorios de dos
E se llama río de frontera o contiguo. Los lagos serán internacionales cuando sus riberas pertenezcan a
más de un E. Se incluye dentro del concepto de curso de agua internacional a los canales y a toda otra
vía de agua artificialmente creada que una dos o más ríos o afluentes situados en diferentes E.
Los E ribereños comparten un recurso: el agua, que tiene la característica de fluir, el uso del río por una
parte afectará inmediatamente el uso del mismo por el otro E. Esta interdependencia determina que la
soberanía de cada uno de ellos respecto al recurso debe ser limitado en la medida en que los derechos
de los otros se interponen.
Ríos internacionalizados:
Son ríos que por su situación geográfico política, corren en todo su recorrido dentro del territorio de un
solo E, a estos ríos (a diferencia con los internacionales) no les corresponde el régimen del DIG, sino que
están sometidos a ser internacionalizados por tratados. (Rin, Danubio, Elba, Nilo, Niger, etc.)
Navegación:
Su libre navegación no está establecida como una norma del DIG ya que a falta de un tratado la
situación no es clara. La jurisprudencia de la CPJI habla sobre la existencia de un derecho fluvial
internacional. Barberis sostiene la existencia de ciertos principios consuetudinarios, ya que algunas
cláusulas se han repetido en las distintas convenciones y que rigen aun cuando no fuesen insertadas en
los futuros tratados. En América esta norma no es aceptada regionalmente ya que las secciones de los
cursos ubicadas en diferentes ribereños sólo están abiertas a la navegación de los otros ribereños por
imperio de tratados o concesiones unilaterales.
Son vías de agua de interés internacional los ríos y lagos internacionales, incluyendo los lagos cuyas
costas pertenecen a diferentes E.
Declara la libertad de navegación sin discriminación para todos los E parte. No rige esta para los buques
de guerra.
La navegación de cabotaje se reserva para los E ribereños. Estos tiene facultades reglamentarias, de
policía y sanidad.
En el período entre las 2 GM este principio se vio disminuido, Hitler notificó que no reconocía como
válidas las comisiones fluviales. Luego de la 2º GM y a iniciativa de la URSS el régimen del Danubio
cambió en un sentido menos favorable que antes hacia los no ribereños.
En un principio el E territorial tenía derechos absolutos sobre un río internacional o bien restringir sus
usos de manera que no cause daños sensibles a otros ribereños. Huber en el caso Islas Palmas planteo el
problema de si un E tiene derecho a la utilización de su territorio sin tener en cuenta los efectos nocivos
que puede provocar en el territorio de otros E.
Doctrina Harmon: Sostuvo la soberanía absoluta de un E sobre la parte de un río internacional que
estuviera situada dentro de su territorio era un principio básico del Derecho de gentes.
Ambas doctrinas tiene como fundamento la soberanía territorial, pero ninguna de las dos tiene en
cuenta la esencial naturaleza del agua y la interdependencia que ella origina entre los ribereños.
Fallo de la CPJI sobre el asunto del río Oder: Igualdad perfecta de todos los E ribereños en el uso de todo
el curso del río y la exclusión de todo privilegio preferencial de cualquiera de ellos con relación a los
otros. Se considera a los ríos internacionales, sus afluentes y otros elementos hidrográficos como un
todo que se denominará cuenca hidrográfica. “Área en los territorios de dos o más E en la que todas las
corrientes de agua superficial, tanto naturales como artificiales, drenan una cuenca común y terminan
en una desembocadura común o en desembocaduras comunes.” El uso de cualquiera de las aguas en
una porción de la cuenca puede repercutir sobre los usos en otra porción del mismo sistema y si la
cuenca internacional (territorio que abarca se divide entre varios E) pueden surgir problemas entre
dichos E.
El ciclo hidrológico:
Es el movimiento del agua por un curso de agua. La noción de curso de agua se amplió, incorporándose
además de ríos y lagos, los glaciares y aguas subterráneas. La unidad de un sistema de curso de agua se
basa en la naturaleza del ciclo hidrológico.
El agua que abandona la masa terrestre del globo terráqueo retorna en igual cantidad, este proceso de
desarrolla constantemente. Del agua que cae en distintas formas de precipitación:
- Parte puede ser interceptada por la vegetación sin llegar al suelo
- Caer en la superficie y humedecer el suelo o formar charcos
- Infiltra en el suelo
- Formar corrientes y comenzará a fluir hacia tierras más bajas (afluente a los ríos, se termina
vertiendo en lagos o en el mar)
Aguas subterráneas: pueden estar o no conectadas a un curso de agua (confinadas). Es la parte más
importante del ciclo hidrológico, constituyen el 97% de agua que existe en el planeta (excluyendo
océanos, glaciares, casquetes polares) Desde el punto de vista jurídico hay una estrecha
interdependencia con las aguas de diversas partes del curso de agua (incluyendo glaciares y aguas
subterráneas), por ejemplo, la contaminación de las aguas de la superficie pueden amenazar a las
subterráneas y viceversa.
Codificación del derecho de los cursos de agua para usos distintos de navegación:
Convención codificadora:
A. Curso de agua (Art. 2 inc.a) “sistema de aguas de superficie y subterráneas que, en virtud de su
relación física, constituyen un conjunto unitario y normalmente fluyen a una desembocadura común. Es
un sistema hidrológico con interrelación entre los componentes que forman el curso de agua (lagos,
ríos, glaciares, embalses y cauces). La intervención humana en un punto del sistema puede repercutir en
cualquier otro punto.
El Río Grande y Nilo reúnen todas las características de un sistema de curso de agua que fluyen al mar
en todo o en parte por vía subterránea, con ramificaciones que pueden distar una de otra hasta 300 KM.
O bien que desaguan en lagos en ciertas épocas del año y en el mar en otras.
B. Curso de agua internacional (2 inc.b) “es el curso de agua cuyas partes se encuentran, físicamente en
E distintos” ej. El lago por el que pasa una línea fronteriza.
“Los E del curso de agua utilizarán en sus territorios respectivos un curso de agua internacional de
manera equitativa y razonable, en particular, los E del curso utilizarán y aprovecharán un curso de agua
internacional con el propósito de lograr una utilización óptima y sostenible y el disfrute máximo
compatible con la protección adecuada del curso de agua internacional teniendo en cuenta los intereses
de los E del curso de agua de que se trate.” El derecho de un E sobre el curso de agua es un atributo de
su soberanía pero tiene la obligación de no privar a otros E del mismo curso de agua. Se busca el mínimo
detrimento o el mínimo de necesidades insatisfechas para cada estado del curso de agua.
“Los E del curso de agua participarán en el uso, aprovechamiento y protección de un curso de agua
internacional de manera equitativa y razonable, esa participación incluye tanto el derecho de utilizar el
curso de agua como la obligación de cooperar en su protección conforme a lo dispuesto en la
Convención.” Cada E tiene derecho a la cooperación de los demás en diferentes cuestiones:
inundaciones, reducción de contaminación, lucha contra la erosión, regulación de ríos, obras hidráulicas
protección del medio ambiente, etc.
Respecto a la naturaleza de normas consuetudinarias, la CDI dijo que la práctica de los E generalmente
acepta como derecho estos principios y en particular en las disposiciones de los tratados.
Obligación de no causar daño sensible: Daño sensible es un daño de cierta magnitud (más que una mera
molestia que debe ser soportado en aras a la buena vecindad) Es difícil de medir por lo que debe ser
apreciable en cada caso en particular (no puede cuantificarse)
Art.7: “Los E del curso de agua, al utilizar un curso de agua internacional en sus territorios, adoptarán
todas las medidas apropiadas para impedir que se causen daños sensibles a otros E del curso de agua.
Cuando a pesar de ello se causan daños sensibles a otro E, el E cuyo uso los causó deberá, a falta de
acuerdo con respecto a ese uso, adoptar todas las medidas apropiadas y en consulta con el E afectado
para eliminar o mitigar esos perjuicios y cuando proceda, examinar la cuestión de la indemnización.
(solución de controversias, art.33 proyecto)
2. Relación de los usos entre sí: ningún uso de un curso de agua tiene en sí prioridad sobre los otros
usos, y en caso de conflicto procederá el que mejor satisfaga los factores y principios del art.6 sobre el
equilibrio de intereses, en caso de duda, aquel uso que mejor tenga en cuenta las necesidades humanas
esenciales. Los factores a tener en cuenta son: factor geográfico, hidrográfico, climático, ecológico,
económico, conservación, aprovechamiento, etc.
3. Nuevas medidas proyectadas: cuando un E del Curso de agua proyecte una obra o medida nueva
deberá cumplir con ciertos pasos procesales:
La navegación:
En el período colonial, España solo permitió la navegación de los buques de su propia bandera. En 1825
se firma el primer tratado entre Gran Bretaña y el gobierno patrio, se otorga la libre navegación de los
ríos y nación favorita. Rosas cerró los ríos argentinos a toda la navegación extranjera. El tratado de
alianza (51) entre Brasil, EERR, Corrientes y el gobierno sitiado de Montevideo, se compromete a
influenciar en el gobierno para la libre navegación de los ríos Paraná y demás afluentes del R de la P
para todos los ribereños que se presten a la misma libertad de navegación en aquella parte de los
mencionados ríos. La libre navegación de los ríos se declara la CN 53 en los art. 12 y 26.
De la confederación con el Imperio del Brasil: En 1828 las provincias unidas firman la paz con el Brasil y
le conceden la libre navegación del Plata y sus afluentes por 15 años. En 1851 Brasil en alianza secreta
con Py, convienen auxiliarse mutuamente para obtener la libre navegación del Paraná hasta el Río de la
Plata para buques de manos Estados.
Con el Paraguay: En 1876 se firma el primer tratado, luego de la guerra de la triple alianza, que decreta
la libre navegación para todas las navegaciones desde el río de la Plata para buques mercantes y de
guerra para ambos países, el cabotaje se reserva para cada ribereño en su trecho. En 1967 se firma un
nuevo tratado, aquel sigue vigente en cuanto sea compatible con el nuevo. Excluye cabotaje y buques
de guerra.
Con Bolivia: En 1868 se declara la libertad de navegación para buques de ambas partes en el río y sus
afluentes, igual tratamiento para buques mercantes y de guerra de los dos países.
Con el Uruguay rige actualmente el tratado del Río de la Plata de 1973, que regula la navegación,
régimen jurídico del río, las jurisdicciones y límites entre E parte, la línea de su límite exterior, la división
de jurisdicciones marítimas argentina y uruguaya, y la zona común de pesca.
Navegación:
Libre navegación a perpetuidad. Y asegura la continuación de las existentes facilidades para el acceso
mutuo a puertos de la otra.
Ambas partes tienen derecho al uso de los canales que estén en las aguas de uso común.
Buques de 3º bandera pertenecientes a E de la cuenca del Plata (públicos o privados), tienen libre
navegación en las aguas de uso común del río.
Otras banderas, solo gozan de la libre navegación de buques mercantes pero no de guerra.
La libertad de navegación comprende la que se efectúa en la parte navegable del río, la entrada en
puertos y las operaciones normales tocantes a los pasajeros y a las mercancías
Cuestiones de jurisdicción:
El río de la Plata, técnicamente, se extiende desde el paralelo de Punta Gorda (parte más estrecha) hasta
la línea imaginaria que une Punta del Este con Punta Rasa en el cabo San Antonio. (Declaración conjunta
de ambos países sobre el límite exterior del río 1961)
Cada parte se reservó una franja costera de jurisdicción exclusiva adyacente a su consta. Extensión de la
franja:
Art.3: si la seguridad se ve afectada por una de las partes o si un delito cometido en el buque tiene
efectos sobre el territorio de una de las partes, esta parte tendrá jurisdicción sobre el buque.
Art.5: si en el ejercicio de esta jurisdicción una de las partes verifica un ilícito en un buque de cualquier
bandera, podrá iniciar la persecución de dicho buque, hasta el límite de la franja costera de la otra parte,
si penetra en esta se pedirá colaboración y se entregará el infractor a la autoridad que inició la
persecución.
Art.12: si una parte construye una obra, se hará cargo de su mantenimiento y administración. Dictará la
reglamentación aplicable al canal y ejercerá el control de su cumplimiento.
Las obras nuevas: régimen de consultas respecto a la construcción de nuevos canales, la modificación
significativa de los existentes o de obras nuevas, se realizará a través de una comisión administradora.
En caso de que se presente la posibilidad de producir un daño sensible, y no hay acuerdo en la comisión,
ni entre las partes se aplicaran las normas de solución de controversias.
Lecho y subsuelo: se divide siguiendo una línea que pasa por la mitad del río (longitud y latitud, puntos).
Cada E podrá explorar y explotar, de acuerdo a las exigencias de un aprovechamiento integral y racional
del recurso, y sin causar daño sensible, los recursos del lecho y subsuelo en su parte.
Islas: (44) las islas ya existentes y las que se formen pertenecen a una u otra parte según donde se
encuentren con respecto a la línea de división del lecho. (45) La Isla Martín García es una excepción y
tiene un régimen especial, está próxima a la costa uruguaya pero está bajo la jurisdicción argentina,
dedicada exclusivamente a la reserva natural para la conservación y preservación de la flora y fauna
autóctona. Será cede de la comisión administradora que gozará de inmunidad de acuerdo al DIP. Existe
una formación aluvional muy próxima a la isla, Argentina sostiene su carácter accesorio y Uruguay realza
su carácter independiente. En el art. 46 se establece un límite seco entre ambos países.
Comisión administradora (66) se establece una comisión binacional para coordinar la acción de las
partes en todos los aspectos del régimen del río. Actuará en primera instancia en la consideración de
controversias de las partes con relación al río y su régimen (plazo de 120 días para la resolución) si el
resultado es negativo pasa a los gobiernos para su negociación (180 días)
Frente marítimo:
Límite lateral (70): es la línea de base recta que cierra al río de la plata, o sea la recta imaginaria que une
Punta del Este a Punta Rasa, en el cabo San Antonio. Desde el punto medio de dicha línea parte hacia el
mar, límite marítimo entre ambos países, que sigue la equidistancia determinará por el método de
costas adyacentes.
Recursos vivos del mar: En la zona de pesca común más allá de las 12 millas medidas desde las
correspondientes líneas de base costeras, las partes dentro de su cupo, pueden conceder permisos de
pesca a 3º banderas.
Investigación científica: (79) en la zona de intereses común, en forma similar a la que se practica en el
río. Puede denegarse permisos por circunstancias excepcionales y por períodos limitados
Comisión técnica mixta: el frente marítimo tiene su propia comisión para coordinar la acción de las
partes. Dirige todo lo relativo a los recursos vivos del mar.
Solución de controversias: rasgo importante del tratado, las controversias que se susciten entre las
partes, en cuanto a la aplicación o interpretación del tratado serán sometidas a la CIJ (cuando las
instancias anteriores no fueron efectivas)
1992: se firma el acuerdo sobre transporte fluvial en estos ríos, sobre el tramo mencionado.
El art. 31 declara abierto a la adhesión y premia la negociación de los países miembros de la ALADI
Art.1: Facilitar la navegación y el transporte comercial fluvial longitudinal. Se exceptúan los buques de
guerra y otras embarcaciones que desarrollen actividades sin fines comerciales.
Art.5: exentos de impuestos, gravámenes, atributos. Derecho de transporte igual para todas las
banderas.
Art8: cláusula de la nación más favorecida con relación a 3º para E miembros del tratado.
Art. 22 se crean órganos del acuerdo:
Órgano político: comité intergubernamental de la hidrovía
Órgano técnico: comisión del acuerdo
Los países miembros designan organismos nacionales competentes para aplicar el acuerdo. Para lograr
el cumplimiento del acuerdo principal y los miembros conviven en celebrar los siguientes protocolos:
- Asuntos aduaneros
- Navegación y seguridad
- Seguros
- Condiciones de igualdad de oportunidades para una mayor competitividad
- Solución de controversias
- Cese provisorio de bandera.
Durante el S.XX evoluciona debido a numerosos hechos como los reclamos de los E sobre sus aguas
territoriales, la explotación intensiva de los recursos vivos y no vivos del mar con tecnologías complejas,
el establecimiento de jurisdicciones exclusivas de pesca por los E ribereños, la extensión de la
jurisdicción de los E con plataforma continental y la preocupación por la protección del MA marino de
todo tipo de contaminación. A la costumbre y al derecho del mar clásico se le agrega la normación
sistematizada por la codificación internacional.
La codificación:
La primera conferencia fue en Ginebra (1958) con 86 países, se aprobaron cuatro convenciones
concernientes al mar territorial y la zona contigua, el alta mar, la plataforma continental, la pesca y la
conservación de recursos económicos y un protocolo facultativo sobre el arreglo pacífico de
controversias.
La segunda conferencia fue en 1960 que no logró resolver el tema de la extensión del mar territorial.
La convención de Montego Bay (Jamaica) de 1982: en 1994 entró en vigor. El apoyo concitado por la
convención proviene del equilibrio de los diversos intereses (políticos, geográficos, económicos) de los
E, en un texto general que regula todos los usos fundamentales del mar, se trató de un paquete de
negociación cuyas normas están ligadas entre sí por recíprocas concesiones, de tal manera que la
aceptación de una implica necesariamente la de las otras que las equilibran.
La convención reconoce al E ribereña derechos exclusivos en sus aguas interiores marítimas y con
contiene ninguna regla que limite su jurisdicción a esta agua.
Acceso de buques de tercera bandera a las aguas interiores de un E: un E no podrá cerrar sus puertos
sino por razones extremas y de interés público, los buques extranjeros que naveguen por ellas están
sometidos a la soberanía territorial del E ribereño y los buques de guerra deben ser notificados por vía
diplomática y permitida por autoridad competente, gozan de inmunidad y están excluidos de la
competencia del E ribereño, salvo en el cumplimiento de las leyes territoriales sobre navegación o
reglamentaciones de carácter sanitario.
La línea normal para medir la anchura del mar territorial es la línea de bajamar a lo largo de la costa. En
caso de que los E poseedores de costa con ciertas particularidades, la línea de bajamar es desplazada
por el sistema de líneas de base recta que encuentran su fundamento en el fallo de la CIJ sobre las
Pesquerías noruegas donde sostuvo que este método se usaría para fijar el límite interno del mar
territorial de Noruega cuestionado por Gran Bretaña, debido a la geografía particular de las costas
noruegas.
Para evitar los abusos en la utilización de este sistema la Convención determina que estas no deben
apartarse de manera considerable de la dirección general de la costa y que las extensiones de mar
situadas entre estas líneas y la tierra deben estar suficientemente ligadas al dominio terrestre para ser
sometidas al régimen de aguas interiores. No deben ser trazadas desde elevaciones que emerjan de
bajamar y queden sumergidas en alta mar. El E costero tiene la facultad de determinar las líneas de base
combinando diversos métodos (líneas de base norma, líneas de base recta) según las circunstancias
especiales.
Delimitación:
Para delimitar el mar territorial entre dos E con costas enfrentadas o adyacentes, hay tres posibilidades:
- Acuerdo entre las partes, a falta de este se recurre al método de la equidistancias a menos que
circunstancias especiales impongan otra solución.
- Línea de equidistancia
- Circunstancias especiales
Régimen jurídico:
La soberanía del E ribereño es plena en su mar territorial, espacio aéreo adyacente, lecho y subsuelo de
esas aguas. Tiene competencias legislativas y jurisdiccionales, pudiendo reglamentar la navegación y la
actividad pesquera. Así como dictar leyes para prevenir, reducir y controlar la contaminación del MA
marino, establecer un control aduanero y sanitario y sancionar las infracciones a estas reglas
El paso es inocente cuando no afecta la paz, el buen orden o la seguridad del E ribereño, los casos en
que el paso no es inocente es cualquier acto no pacífico que atente contra la integridad o soberanía del
E ribereño, la practica con armas de cualquier clase, los actos de propaganda o actividades que
perturben las comunicaciones o los servicios del E ribereño, todo acto de contaminación internacional y
grave, cualquier actividad pesquera, o toda actividad que no esté relacionada con el paso.
Derecho de persecución:
Es la facultad de continuar la persecución de un buque extranjero, iniciada en sus aguas territoriales,
más allá de su límite exterior, cuando haya tenido razones fundadas para creer que el buque había
cometido una infracción a sus leyes y reglamentos, a condición de no haberla interrumpido.
La zona contigua:
Adyacente al mar territorial hay una zona contigua que empieza en el límite exterior del mar territorial,
donde el E ribereño tiene ciertas facultades exclusivas pero limitadas y de carácter funcional. Adquiere
gran importancia en ciertos ámbitos geográficos como los mares semicerrados o cuando hay islas
sometidas a distintas soberanías donde resulta imposible la existencia de un zona económica exclusiva.
La convención fija en 24 millas marinas a partir de las líneas de base utilizadas para medir la anchura del
mar territorial (12 millas desde el límite exterior de dicho mar). El E tiene competencia para prevenir y
sancionar las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigración y sanitarios,
cometidos en su territorio o mar territorial. La convención de derecho del mar establece que esta zona
se encuentra dentro de la zona económica exclusiva: la ZEE es un área situada más allá del mar
territorial y adyacente a este. El objeto es que el E pueda garantizar la seguridad de su territorio y la
obtención de recursos financieros, potestades ajenas a la ZEE.
Los estrechos internacionales:
Son de gran importancia estratégica, según su definición geográfica el estrecho es el paso angoste entre
costas que pone en comunicación dos mares. Desde el punto de vista jurídico la CIJ en el caso canal de
Corfú apuntó como criterio decisivo a la circunstancia de que el estrecho pone en comunicación dos
partes de alta mar, como así mismo a que es utilizado con fines de navegación internacional. Para que
sea sometido a regulación internacional debe reunir ciertas condiciones:
El estrecho debe estar destinado a la navegación internacional, abierto a buques de todos los E. No
necesariamente debe ser un paso obligatorio, puede ser facultativo.
Las aguas del estrecho deben formar parte del mar territorial de un E (Bósforo) o de dos o más
(Magallanes)
Régimen jurídico:
La extensión del mar territorial de las 3 millas a las 12 millas, implicaba que las aguas de numerosos
estrechos internacionales, que antes tenían franjas navegables de alta mar, se transformaran en
territoriales con la consiguiente limitación del derecho de libre navegación, de comercio, de sobrevuelo
y de tránsito de buques de guerra. Por ejemplo Gibraltar, Hormuz, etc.
Los E ribereños pretendían aplicarles el régimen jurídico del mar territorial, mientras que las potencias
marítimas proponían un paso en tránsito para todos los buques incluidos los que guerra, con
condiciones más amplias que las establecidas para el paso inocente.
El paso en tránsito:
Es aceptada esta tesis en la convención, en los estrechos situadas entre una parte de alta mar o un ZEE y
otra parte de alta mar o de una ZEE y define al paso en tránsito como la libertad de navegación y
sobrevuelo exclusivamente para los fines del tránsito rápido e ininterrumpido. El paso inocente subsiste
en dos casos: en los estrechos situados entre una zona de lata mar o ZEE y el mar territorial de un E
extranjero y para los estrechos formados por una isla del propio E ribereño y el continente, si existiere
una ruta navegable alternativa de alta mar o ZEE.
Los buques deben abstenerse de toda amenaza o uso de fuerza contra la soberanía, la integridad
territorial o la independencia política de los E ribereños. La diferencia con el paso inocente es en el paso
de tránsito solo podrá ser interrumpido por caso de fuerza mayor o dificultad grave; deberán respetarse
las vías marítimas y dispositivos de tráfico establecidos por el E ribereño de acuerdo con la
reglamentación internacional, y no podrán durante este realizar ninguna actividad de investigación
científica sin autorización del E ribereño. Las competencias de este son la facultad de dictar reglamentos
y leyes sobre la seguridad de la navegación, sobre la prevención, control y reducción de la
contaminación, la prohibición de pesca, el control aduanero, fiscal, sanitario y de inmigración. El
contenido de estas disposiciones no puede obstaculizar o suspender el paso en tránsito.
El derecho internacional impone al E ribereño una obligación de cooperación con los E usuarios de los
estrechos internacionales, por lo demás este se aproxima más a la libertad de navegación que al paso
inocente, y hay una libertad de sobrevuelo que el E ribereño niega en el mar territorial.
Ciertos estrechos tiene un régimen jurídico especial por acuerdos que coexisten con las disposiciones
generales de esta convención, como el del Bósforo y los Dardanelos, el de Magallanes, el de Malaca, el
de Calais y el de Torres.
Delimitación:
Se pueden fijar líneas rectas que sigan el contorno más externo del archipiélago, a condición de que
estas líneas engloben las principales islas y comprendan una zona donde la relación entre la superficie
de aguas y la de tierras tengan una proporción que vaya entre 1 a 1 y 9 a 1. El trazado deberá seguir la
configuración general del archipiélago, y no podrá partir de elevaciones que solo emergen en bajamar,
salvo que hayan construido en ellas instalaciones permanentes, que estén siempre sobre el nivel del
mar o que formen parte del mar territorial de una isla.
Régimen jurídico:
Las aguas encerradas por las líneas y quedan comprendidas entre las aguas interiores y las territoriales
son consideradas aguas archipelágicas. El E posee soberanía sobre ellas, la cual se extiende al espacio
aéreo situado sobre esta agua, asó como al lecho y subsuelo, sujeta a limitaciones, como ciertos
derechos preexistentes de otros E o de paso inocente de terceras banderas a través de estas. El E puede
establecer corredores marítimos y aéreos que permitan el paso rápido e ininterrumpido de buques y
aeronaves extranjeros, el régimen es similar al derecho de paso en tránsito. Participan de tales
características E como Malasia, Indonesia, Filipinas, Cabo verde, Islas Salomon, Santo Tome y Príncipe y
Papua Nueva Guinea, entre otros. La Convención les permite el dominio de vastas extensiones
marítimas.
Régimen jurídico:
La convención la describe como una zona situada fuera del mar territorial, adyacente a este, sujeta la
régimen jurídico específico establecido por ella. Esta zona no es parte integrante del mar territorial ya
que la convención la ubica más allá, pero tocante con su eventual pertenencia a alta mar, esta se base
en que los terceros E ejercen allí las libertades de alta mar con la única excepción de la explotación de
los recursos naturales, los E ribereños solo poseen competencias funcionales circunscriptas a una
finalidad económica, sin embargo el texto de la convención define el alta mar como todas las partes del
mar no incluidas en la ZEE, el mar territorial o en aguas interiores de un E. La convención le otorga a esta
zona una naturaleza jurídica ambigua y un carácter sui generis, la de un nuevo espacio marítimo que no
encuadra en el esquema tradicional del derecho del mar,
Delimitación de la ZEE:
La delimitación entre E contiguos o situados frente a frente debe realizarse por acuerdo entre los
mismos teniendo en cuenta las normas del derecho internacional, si no llegan a un acuerdo, deben
recurrir a los métodos de solución de controversias de la convención y se existe un acuerdo en vigor
entre los E, se resolverá la delimitación de conformidad con el.
Derechos de terceros E:
Gozan de todas las libertades reconocidas en alta mar (navegación, sobrevuelo, tendido de cables y
tuberías submarinas) a excepción del derecho de pesca. El E ribereño determina la captura permisible y
su propia capacidad de explotación de los recursos vivos de la zona y su utilización optima. Cuando hay
un excedente se dará acceso a terceros E, con prioridad para los E sin litoral o con características
geográficas especiales y para los E en desarrollo de la misma región. Estos deben respetar las leyes y
reglamentos que imponga el E ribereño sobre la fijación de cuotas de captura, transmisión de tecnología
como condición para la pesca, pago de licencias y las especies que pueden capturarse. La cooperación
debe realizarse en forma directa o por intermedio de organizaciones especializadas, con el fin de
proteger ciertas especies marinas.
La plataforma continental:
En la Convención de Ginebra la plataforma se definía por criterios de profundidad, explotación y
adyacencia, la actual convención recurre a una noción geomorfológica y jurídica y la define como la
prolongación natural del territorio del E costero, hasta el borde externo del margen continental o hasta
una distancia de 200 millas marinas contadas desde las líneas de base a partir de las cuales se mide la
anchura del mar territorial, en los casos que el borde exterior del margen continental no llegue a esa
distancia. El límite interior de la plataforma continental coincide con la proyección hacia abajo del límite
exterior del mar territorial. El exterior puede fijarse de dos modos: En ningún caso puede extenderse
más allá de las 350 millas marinas.
Otros derechos: construir islas artificiales, instalaciones y estructuras sobre la plataforma, reglamentar
su construcción, operación y utilización y establecer las zonas de seguridad a su alrededor; derecho a
autorizar y regular las perforaciones que con cualquier fin se realicen en la plataforma continental y el
de explotación del subsuelo mediante la excavación de túneles.
Delimitación:
La CIJ en el caso de la plataforma continental del Mar del norte, determinó que el art 6 (acuerdo, línea
equidistante, línea media) tenía un carácter meramente convencional, no consuetudinario por lo que no
era obligatorio utilizar ese método, sino que en circunstancias especiales debe realizarse la delimitación
según la equidad
Frontera marítima entre Guinea y Guinea Bissau, se establece que la delimitación del mar territorial, la
ZEE y la plataforma se harán sobre la base de la equidad
Caso plataforma entre Túnez y Libia. Como primera regla se consagró el acuerdo entre partes y se
destacó el valor de la equidad
- Libertad de navegación
- Libertad de sobrevuelo
- Libertad para tender cables y tuberías submarinos
- La libertad de construir islas artificiales
- Libertad de pesca
- Libertad de investigación científica
Libertad de navegación:
Cada E fija de acuerdo a su ordenamiento jurídico interno, las condiciones necesarias para atribuir
nacionalidad a los buques, para ser inscriptos en un registro y para tener derecho a enarbolar su
pabellón, debe existir un vínculo auténtico que permita al E ejercer en forma efectiva sobre aquel
control y jurisdicción. Los buques deben navegar bajo pabellón de un solo E. Los buques de guerra o
pertenecientes al E o explotados por él, destinados a un servicio no comercial gozan de inmunidad de
jurisdicción frente a otro E y en virtud de la ausencia de soberanía territorial en alta mar, ningún E puede
ejercer actos de jurisdicción sobre buques extranjeros.
Libertad de tender cables y tuberías submarinos:
Se desprende de la naturaleza del alta mar como espacio no sometido a la soberanía de ningún E. Esta
facultad no es absoluta e indiscriminada, un E que construye o ubica estas instalaciones debe tener en
cuenta la existencia de cables o tuberías submarinas ya instaladas por otros E para no deteriorarlos u
obstruir su reparación, y debe mantener en buen estado sus propios cables y tuberías submarinas. Son
responsables por las rupturas o deterioros producidos por los buques de su bandera y personas
sometidas a su jurisdicción.
Libertad de pesca:
Es limitada por la propia convención y por los tratados internacionales (regionales, bilaterales o
multilaterales), intentando proteger y conservar los recursos. Los E al determinar la captura permisible y
las otras formas de conservación de las especies para producir el máximo rendimiento sustentable,
deberán tomar medidas basados en los datos científicos más fidedignos de que dispongan los E
interesados, para evitar perjuicios al medio marino por captura indiscriminada.
Especies compartidas:
Los recursos pesqueros a ambos lados del límite de las 200 millas marinas y su pesca en alta mar por
otros E, disminuye los recursos del E ribereño, la Convención, para solucionar el problema de intereses,
establece que el E costero y los E pescan en alta mar procurarán llegar a acuerdos para la conservación
de las especies.
B) Conferencia de Río sobre medio ambiente y desarrollo: La agenda 21 establece la necesidad de fijar
los derechos de pesca de las especies transzonales y evitar la pesca excesiva en alta mar que afecte la
capacidad de captura de los E en sus ZEE. De esta forma se protegen los recursos marinos en procura de
objetivos sociales, económicos y desarrollo a largo plazo
C) Acuerdo de Nueva York: sobre las poblaciones de peces transzonales y altamente migratorios. El
acuerdo será evaluado cuatro años después de su entrada en vigencia y en él se reafirma el principio
precautorio que pone límite a la explotación de los recursos sobre los que se carece de información
científica, lo cual imposibilita determinar fehacientemente los criterios de protección necesarios. Los E
costeros y los que pescan en alta mar tienen deberes así como sanciones para los buques que cometan
infracciones y la creación de organizaciones regionales competentes para establecer medidas de
conservación y ordenación de estos recursos.
La libertad de investigación:
El alta mar se encuentra abierto a todos los E, como asimismo a las OI competentes, la libertad se sujeta
al cumplimiento de ciertos deberes:
- El alta mar debe utilizarse con fines pacíficos y por ende está vedada cualquier actividad militar
- Las instalaciones y materiales necesarios para la investigación no deben impedir la navegación
internacional, ni cualquier otra actividad permitida en alta mar
- Las investigaciones no deben afectar el medio marino, so pena que los E u OI que las
desarrollen incurran en responsabilidad internacional.
- Los E u OI deberán conocer los resultados de sus investigaciones para cooperar con otros E en
la prevención y control de daños al medio marino
Poder de policía en alta mar: El orden jurídico aplicable es el del E del pabellón, en caso de abordaje o de
cualquier otro incidente de la navegación que implique responsabilidad penal o disciplinaria para el
capitán o cualquier otra persona al servicio del buque, solo el E del pabellón o el E del cual sean
nacionales las personas tendrá jurisdicción para someterlos a un proceso, y el buque solo podrá ser
apresado por las autoridades del E del pabellón.
Transporte de esclavos: los E deben tomar medidas para impedir y castigar el transporte de esclavos en
buques que enarbolen su pabellón, todo esclavo que se refugie en un buque quedará ipso facto libre.
Piratería: consiste en actos ilegales de violencia, depredación, o detención, también se extiende a los
actos de terrorismo, cometidos con un propósito personal por la tripulación o los pasajeros de un buque
privado, o de una aeronave privada, en alta mar o en un lugar no sometido a la jurisdicción de ningún E,
contra un buque, aeronave o personas y bienes a bordo. Configurado un acto de piratería cualquier E es
competente para detenerlos, apresarlo y someterlo a su jurisdicción.
Tráfico ilícito de estupefacientes y sustancias sicotrópicas: el E del pabellón solo o en cooperación con
otros E, tiene la obligación de poner fin a ese tráfico.
Competencias particulares:
Emisiones no autorizadas de radio y televisión desde alta mar: son transmisiones que se realizan desde
un buque o una instalación en alta mar, dirigidas al público en general, en violación de las reglas
internacionales, son competentes para apresar a las personas o buques dedicados a esas tareas y
someterlos a su jurisdicción: el E del pabellón del buque, el E destinatario o afectado por esa emisión no
autorizada y el E del cual la persona que realiza esas transmisiones es nacional.
El derecho de visita: cuando exista sospecha fundada que un buque mercante en alta mar está
cometiendo alguna de las actividades ilícitas, un buque de guerra de otro pabellón podrá someterlo al
derecho de visita. También si el buque de guerra tiene sospechas que no tiene nacionalidad o bien que
es realmente de su pabellón y está utilizando otro. El derecho de visita consiste en la verificación de la
documentación y si no es suficiente, en un examen a bordo del buque. Solo los buques de guerra tienen
esta facultad, si las sospechas son infundadas el buque será indemnizado.
Derecho de persecución: el E ribereño puede ejercer el derecho de persecución en alta mar y llegar a
apresar un buque extranjero cuando tenga motivos fundados para creer que ha cometido una infracción
a las leyes y reglamentos en las zonas bajo su jurisdicción. Si la persecución se inicia en la zona contigua,
solo podrá emprenderse por violación de alguno de los derechos del E sobre dicha zona. La persecución
debe ser continua, ininterrumpida y cesará cuando el buque entre en el mar territorial del E de su
pabellón o en el de un 3° E.
Principio 21 de Estocolmo:
Proclama el derecho soberano de los E de explotar sus recursos naturales con arreglo de su política en
materia de MA, pero en conformidad con su obligación de proteger y preservar el M. Marino.
Los fondos marinos y oceánicos más allá de las jurisdicciones nacionales (la Zona)
En 1970 la AGNU sentó el principio de los fondos marinos y oceánicos fuera de los límites de las
jurisdicciones nacionales como patrimonio común de la humanidad.
El conocimiento de riquezas explotables más allá de las plataformas continentales de los E estimuló la
creación de la comisión especial sobre los fondos marinos por la AGNU en 1967. El criterio de la
extensión de la plataforma continental de la convención de 1958, donde se fijaba hasta los 200 metros
de profundidad o más allá hasta donde la profundidad de las aguas suprayacentes permitiera la
explotación de los recursos naturales del suelo y subsuelo, no resultaba viable, ya que con los adelantos
de la tecnología, se podía explotar prácticamente a cualquier profundidad.
Este nuevo espacio, llamado la Zona, quedó excluido de la soberanía de los E y los recursos que en él se
encuentren deben ser explotados en interés de toda la humanidad. Los distintos intereses son:
- Los E industrializados
- Los de Europa Oriental
- Los E en desarrollo
- Los E productores terrestres de los minerales.
La Convención relativa a este tema fue severamente cuestionada por los países industrializados, y los
que la ratificaron eran todos del grupo de países en desarrollo, por lo que su entrada en vigencia en
1994 creaba dudas sobre su futuro funcionamiento. Solo un tercio de la CI ratificó.
La autoridad:
Deberá organizar y controlar las actividades realizadas en la Z y la administración de sus recursos, está
compuesta por 3 órganos; la asamblea, el consejo y una secretaría, la empresa también está integrada a
la autoridad.
La Asamblea:
Son miembros todos los E parte, es el órgano supremo de la autoridad y ante ella responden los demás,
está encargada de programar la política a seguir. Sus funciones son: elección de los miembros del
consejo, de la secretaría, del consejo de administración y el director general de la empresa; examen de
informes presentados por el consejo y la empresa; aprobación de las reglas relativas a la explotación de
los recursos mineros y la distribución equitativa de las ventajas económicas y financieras obtenidas, y la
toma de medidas que protejan a los E en desarrollo y a los productores terrestres, como la aprobación
del presupuesto anual.
El consejo:
Es el órgano ejecutivo, establece la política concreta que ha de seguir la autoridad, en relación con toda
cuestión de su competencia, son 36 miembros que se dividen:
- 4 entre los E que hayan hecho las mayores inversiones en la minería oceánica
- 4 entre los principales consumidores o importadores de los minerales extraídos de los fondos.
- 4 entre los mayores exportadores terrestres de los mismos minerales
- 6 entre los representantes de los E con intereses especiales.
- 18 sobre la base de distribución geográfica (por lo menos 1 de cada región)
La empresa:
Es el órgano a través del cual la autoridad desarrolla sus actividades industriales y comerciales, actuará
de conformidad con la política general de la Asamblea y realizará sus actividades de transporte,
tratamiento y comercialización de los minerales extraídos.
La secretaría:
Formada por un secretario general y el personal necesario que tiene calidad de funcionarios
internacionales que no reciben instrucciones de ningún gobierno ni ninguna otra fuente ajena a la
autoridad. El secretario dura 4 años y es propuesto por el Consejo y elegido por la asamblea.
Régimen establecido por el acuerdo relativo a la parte XI de la Convención del derecho del mar:
Las disposiciones de este acuerdo se dividen en dos categorías, una suprime directamente los artículos
de la parte XI y de los anexos 3 y 4; la otra determina en que condiciones tal o cual artículo ha de
aplicarse. Se establece la supremacía de las obligaciones del Acuerdo sobre la Convención en el
supuesto de colisión de normas.
El acuerdo establece un procedimiento simplificado para entrar en vigor, pero como resultaba muy
difícil se establecieron disposiciones que permitieron su aplicación provisional de manera que al entrar
en vigor la convención, la parte XI de la misma y el acuerdo pudieran interpretarse y aplicarse en forma
conjunta. La autoridad internacional de los fondos marinos se integra por los E que son parte de la
convención y por aquellos que no son parte pero que aceptaron provisionalmente su aplicación.
Los reclamos de los E industrializados se plasmaron en nueve reglas, cada una desarrolladas en el anexo
del acuerdo.
Transferencia de tecnología: se deja sin efecto el art. Que establecía la obligatoriedad de la transferencia
de tecnología por parte de los E con mayor desarrollo y se lo sustituye por un sistema de cooperación
voluntaria.
Disposiciones financieras de los contratos: las cláusulas financieras ya no son tan gravosas, se determina
el pago de un canon fijo anual, desde la iniciación de la producción comercial, cuyo monto establecerá el
consejo.
El comité de finanzas: se crea con 15 miembros, 5 de los cuales deben representar a los contribuyentes
más importantes del presupuesto de la ONU. Este comité prevalece sobre la comisión jurídica y técnica y
sobre la comisión de planificación, y podrá formular recomendaciones a la asamblea y al consejo.
La convención ha sido modificada en relación con la zona para que los E industrializados con interés en
la explotación de los recursos fortalezcan su posición y aseguren mayor influencia en las decisiones
relativas a la administración de los fondos marinos y oceánicos. El consejo se ha transformado en el
centro de gravedad de la autoridad y los países industrializados en el centro de gravedad del consejo.
Las disposiciones generales articulan un sistema totalmente voluntario de solución de controversias con
los recursos del art.33 de la carta; solo si en esta etapa no se consigue solucionar una controversia
entrarían los procedimientos obligatorios conducentes a decisiones obligatorias de la Convención.
Procedimientos obligatorios
La regla general:
El art.286 contiene la regla general: cuando la controversia no ha podido ser resuelta por virtud del
capítulo anterior, cualquiera de las partes en ella podrá pedir que la cuestión se someta a la corte o el
tribunal que sea competente de acuerdo a lo que se disponga en esa misma sección.
La declaración de aceptación de un tribunal competente:
Puede ser al firmar, ratificar o adherir a la convención, o en un momento ulterior, podrán hacer una
declaración aceptando la competencia de alguno de los tribunales, de no hacerlo asó, se considerará la
competencia de un tribunal arbitral del anexo VII, lo mismo sucederá si las partes en controversia han
elegido diferentes tribunales en su declaración.
La conciliación obligatoria:
Algunas cuestiones no escapan de la conciliación obligatoria, así sucede con lo relativo a la pesca y a la
investigación científica en la ZEE, la delimitación de los espacios marítimos y títulos históricos. Aunque
sea obligatorio sentarse en la mesa de la conciliación y actuar de buena fe, no lo es la propuesta que
pueda emanar de la comisión de conciliación, que es de aceptación facultativa.
Conclusión:
El sistema de la convención de la N.U. sobre el derecho del mar es un adelanto en la vía de la
obligatoriedad de la solución de controversias, si bien no fue posible extender la regla general del 286 a
todas las diferencias relativas a la interpretación y aplicación de sus textos, también las limitaciones
tocan puntos en que los E han sido extremadamente renuentes para aceptar la solución de terceros, y
que quedó para ellos como procedimiento residual, la conciliación obligatoria.