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Los conceptos pueden agruparse en 3 categorías: por sus destinatarios es el ordenamiento que
regula las relaciones entre los Estados. Por la sustancia, el carácter internacional de las
relaciones reguladas. Por la técnica de creación de normas, los procedimientos.
Conjunto de normas jurídicas que regulan las relaciones entre los sujetos de la comunidad
internacional.
Una norma emanada de un tratado o de una costumbre internacional, es de DI. El género es el
derecho y la diferencia específica es que es el derecho de la CI, a diferencia con el interno que
lo es de una comunidad nacional. Las normas creadas por los procedimientos de la CI, propias
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de un orden descentralizado, son básicamente la costumbre y los tratados. La comunidad
original de Estados surge de Westfalia, en principio constituida solamente de Estados, con la
evolución se admiten las organizaciones internacionales y los individuos.
Sujetos: Los más importantes son los E que tienen plena capacidad en el derecho de gentes,
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son legiferantes ya que crean el DI a través de los tratados y la costumbre y son al mismo
tiempo agentes de ese derecho, teniendo la facultad de hacerlo cumplir.
Las organizaciones internacionales tiene capacidad limitada por el objeto de su creación
determinado en su estatuto. Al igual que los E pueden crear normas jurídicas internacionales en
DD
tratados y costumbre pero sólo dentro de su limitada capacidad.
Los individuos son sujetos del DI solo en determinados casos.
centralizado las normas son creadas y aplicadas por órganos especiales que funcionan de
acuerdo al principio de división del trabajo y las sanciones son ejecutadas por dichos órganos.
PL, PE y PJ. El DIP carece de esos órganos centrales que creen normas, las interpreten
oficialmente y las aplique y hagan cumplir.
a. Funciones legislativas: creación de normas por los tratados y la costumbre, son los modos
típicos de creación del D primitivo, descentralizado. Luego de las GM hubo una tendencia a
crear normas generales a través de tratados multilaterales, algunos que comprenden un gran
número de E. Proceso de codificación de las Naciones Unidas: los tratados son válidos para las
partes, pero adquieren generalidad cuando un número importante de E los incorporan
(tratados normativos). La costumbre crea normas generales a través de la práctica observada
durante cierto tiempo y consagrada por la opinio juris (aceptación generalizada de una práctica
internacional como norma obligatoria para la CI) La Conferencia de las NU sobre el derecho del
mar, crea normas que fueron costumbre al mismo tiempo que sus textos entran en vigencia por
un tratado multilateral (Montego Bay)
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pero existe una disposición que obliga a los E a la solución pacífica de las controversias
internacionales (art. 33 de la Carta de las NU). La CIJ es de jurisdicción obligatoria y el órgano
judicial principal de las NU, en relación con los E que aceptaron previamente dicha jurisdicción,
también es obligatoria respecto de los E que la aceptaron en tratados bilaterales o
multilaterales, para referirse a las diferencias que pueden surgir de la interpretación o
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aplicación de esos instrumentos. Otros tribunales permanentes son la Corte de las
comunidades Europeas o la europea e interamericana de D humanos con carácter regional y
jurisdicción relativa. La convención de las NU sobre el derecho del mar crea una corte en
Hamburgo. Para juzgar a los individuos por crímenes internacionales el Conejo de seguridad de
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la ONU crea una corte penal internacional para la ex Yugoslavia y otra para Ruanda. Corte penal
internacional para crímenes internacionales (estatuto de Roma) con sede en La Haya. E pueden
resolver sus disputas por arbitraje (ad hoc).
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d. E como sujetos y órganos del DIP, autotutelan sus derechos: el E es órgano del DI que hace
cumplir sus derechos, mientras que en el D. int. hay órganos centrales para ello.
Pacta sunt servanta “el DI es como todo derecho un derecho general, aunque la mayor parte de
sus normas tengan el carácter de derecho particular en el sentido relativo del término”
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monárquico y la reforma religiosa provocaron que ni el Papa ni el Emperador fueran invitados a
la celebración de la Paz, a partir de la cual se consolida el sistema de E soberanos e
independientes. La 1º etapa es hasta el fin de las guerras napoleónicas, la lucha por mantener
un equilibrio en Europa, Gran Bretaña opuesta a Francia. La victoria de los aliados se consagra
en los tratados de París de 1814 y 1815, mismo año del Congreso de Viena que realiza el arreglo
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territorial y político de Europa.
La soberanía estatal: no hay sobre los E que componen la CI alguna forma de poder superior.
Igualdad jurídica de los E, se encuentran en un mismo plano.
Equilibrio de poder: la pluralidad de E requiere que ninguno adquiera hegemonía sobre los
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demás, se celebran alianzas cuando alguno la adquiría o amenazaba. Tratado de Utrecht,
mediante el cual los borbones españoles no pueden aliarse con los franceses. Los progresos en
la comunicación marítima permitió ensanchar los límites, se consolida la actividad diplomática y
se instituyó el principio de libertad de los mares. No había una prohibición legal a las guerras,
LA
luego se agrega Francia) gobernaban las potencias influenciadas por la Santa Alianza (Austria,
Prusia y Rusia) que se empeñaban en mantener el principio de legitimidad (que los tronos
correspondan a las personas que señala la ley de sucesión monárquica) lo que les dio Do. a la
intervención. Gran Bretaña fue reticente debido a que no le convenía a sus intereses
de Crimea y la franco prusiana enfrentan a las potencias, se rompe el consenso del concierto
europeo. Guerra 1814/18, enfrentamiento de 2 bandos, Alemania, Austria y Turquía contra
Francia, Gran B. Y Rusia, luego se incorpora Italia. Revolución Rusa y aparición de la URSS. En el
DI hubo desarrollos importantes como la libre navegación de los ríos internacionales, contra el
tráfico de esclavos, las jerarquías de las misiones diplomáticas, la abolición del corso, la
conducción de la guerra en el mar. Las Conferencias de Las Hayas marcan el principio de
codificación mediante tratados multilaterales; se agruparon 26 países en convenios sobre la
solución pacífica de las controversias, leyes y usos de la guerra terrestre y la aplicación del
Convenio de Ginebra sobre la guerra marítima. En la 2º convención por iniciativa de EEUU y con
44 E, se establece el arbitraje obligatorio, se crea el tribunal internacional de Presas y se llega a
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acuerdos sobre la guerra terrestre, la neutralidad y la guerra marítima. Los servicios públicos
administrativos forman la institucionalización de la CI con la creación de la Unión Telegráfica
Internacional, la Unión Postal Internacional, la protección a la propiedad industrial, literaria y
artística, la unión para el transporte internacional por ferrocarril, la oficina internacional de
Salud pública, comisiones fluviales, todos estos funcionan a través de una asamblea periódica y
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un secretariado permanente.
Los mandatos colocaban a ciertos territorios bajo la administración de las naciones más
adelantadas, debían proveer bienestar y desarrollo a los pueblos bajo mandato, no tenían
soberanía territorial. Se le dio protección a las minorías y refugiados.
La CPJI y la OIT (trabajo): se agrega a los medios para la solución pacífica el arreglo judicial,
FI
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Las NU promovieron la codificación y el desarrollo del DI, el clásico era liberal y descentralizado
permitiendo que las grandes potencias ejerzan su predominancia sin trabas, el derecho actual
sigue siendo liberal, descentralizado y oligocrático, pero en menor grado.
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Fundamento del derecho internacional Cap.3
El fundamento de validez del Derecho Internacional y el motivo por el que sus normas obligas,
depende de la teoría a la que se adhiera:
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Teorías formalistas: es más importante la forma que el contenido.
Voluntaristas: las normas jurídicas son producto de la voluntad humana, por lo tanto las del DI
derivan de la voluntad de los E. Esta voluntad creadora debe ser autónoma. Tienen una
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que por su propia voluntad se impone las obligaciones del DI. La crítica es que las relaciones
entre E son necesarias por el hecho de coexistir, así como lo es el DI, está en la naturaleza de las
cosas. Si el fundamento del DI es la voluntad del E, de la misma forma que entró podría salir por
su voluntad.
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mediante una norma (no jurídica ni perteneciente al derecho positivo) que es hipotética que
cierra lógicamente el ciclo y da validez a la última norma de la pirámide del derecho positivo
internacional.
Creación espontánea de la costumbre: la costumbre no se crea según un procedimiento
establecido por una norma anterior sino que aparece de forma espontánea, basta comprobar
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que es efectiva y que se cumple en la CI.
conciencia común de los pueblos, tiene como base los principios jurídicos comunes del mundo
cristiano que rigen antes de que el DI haya producido normas consuetudinarias o contractuales.
La norma fundamental del DI exige que los sujetos que acaten por tradición o convención los
principios jurídicos de referencia y sus determinaciones próximas.
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Le Fur: la norma pacta sunt servanta no es suficiente para fundamentar el DI, sino que hay un
orden público internacional cuyo contenido está dado por los principios generales del Derecho.
Objetivismo: las normas jurídicas son obligatorias por ser impuestas por las necesidades
sociales, su contenido es necesario.
Duguit: las normas jurídicas forman parte de las normas sociales, las que dan origen a sanción y
coacción por su incumplimiento son las jurídicas que se forman cuando un grupo de individuos
que forman la sociedad advierten que tales normas son tan esenciales para la vida en sociedad
que la fuerza se hace necesaria para sancionar su incumplimiento. La coacción debe ser justa
(juicio de valor). En el orden internacional, las normas responden a una necesidad intersocial.
Hay dos posiciones: las que sostienen una separación e independencia del DIP respecto de los
órdenes internos y los que afirman que el DI y los derechos internos forman un solo orden
jurídico.
Teoría dualista: separación completa de los dos órdenes. Diferencias en: los fundamentos (en
el Derecho interno es la voluntad de un solo E y en el DI es la voluntad común de varios E);
sujetos (Derecho interno son los individuos, en el DI son los E) y en la relación (Derecho interno,
de subordinación y DI de coordinación).
Transformar el DI en interno: Para que una norma de DI sea aplicable a un individuo debe ser
dictada una ley interna con el mismo contenido que el tratado.
Anzilotti: las normas internacionales no pueden influir sobre el valor obligatorio de las normas
internas y viceversa. En la práctica internacional, la ley interna que esté en contradicción con
una obligación internacional del E que la adoptó no es nula, sino que sigue vigente, de todas
formas acarrea responsabilidad del E en el plano internacional. No puede haber entre el DI y el
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Derecho interno conflictos, si reenvíos y recepciones.
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asuntos internos y el DI de las relaciones externas, pero es imposible diferenciarlos. Según la
jurisprudencia de la Corte de La Haya, todo asunto interno puede ser objeto de un tratado
internacional. El fundamento del Derecho interno es la primera norma que ordena obedecer al
legislador originario, al que impuso la 1º Constitución, solo será válida si es efectiva, si se
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cumple. En el DI se reconoce un E cuando su orden jurídico es efectivo. De esto resulta que el
principio de efectividad que es fundamento del Derecho interno y está en el DI. En un sistema
interno las leyes contrarias a la CN no son nulas y sin valor ab initio, mientras la ley no las anule.
De allí que las normas opuestas al DI tampoco lo sean.
LA
Alemania: las reglas generales del DIP son parte del derecho federal, ellas prevalecen sobre las
leyes y producen en forma inmediata derechos y deberes para los habitantes del territorio
federal.
Italia: el ordenamiento jurídico italiano se ajustará a las normas de DI generalmente
reconocido, la adaptación es automática sin necesidad de algún acto interno.
Francia: según los tribunales, las reglas de DI consuetudinario se aplican directamente en
forma complementaria.
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aplican sin condicionamientos ni reglamentación interna. Se requerirá la sanción de una ley que
lo reglamente en forma clara y concreta cuando no son operativos, pero esto no significa una
transformación en derecho interno.
Respecto a la costumbre, se aplicará directamente, no obstante que la CN no contien referencia
expresa al respecto,
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En el ámbito internacional: se consagra la supremacía de las normas del DI en caso de conflicto
con normas internas. Los E tienen la obligación de adaptar su derecho interno al DI, so pena de
que se origine responsabilidad internacional. Las leyes internas son para el DI simples hechos,
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manifestaciones de la voluntad y actividad del E, de la misma manera que sus resoluciones
judiciales o medidas administrativas.
Convención de Viena art. 27 “una parte no podrá invocar disposiciones de su derecho interno
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Antes de la reforma de 1994: el sistema normativo establecía que los tratados debían estar en
conformidad con los principios de derecho público establecidos en la CN (27) y que la C, las
leyes y los tratados internacionales son la ley suprema de la Nación (31). La jurisprudencia
anterior al caso Ekmejián determinaba que ni el art. 31 ni el 100 atribuían superioridad a los
tratados respecto de las leyes del Congreso por lo tanto en caso de conflicto se aplica el
principio “ley posterior deroga ley anterior” esto podía llegar a generar alguna responsabilidad
internacional por incumplimiento del principio pacta sunt servanta. En 1980 se incorpora la
Convención de Viena con los principios de parta sunt servanta aplicables a los tratados
internacionales, la prohibición de alegar el D interno para justificar el incumplimiento de un T y
como excepción, en caso de violación de una norma fundamental de D interno relativa a la
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acudir a los medios complementarios si la expresión de la intención de las partes resultó
ambigua u oscura o bien cuando de la lectura del texto se infieren resultados absurdos o
irrazonables. De este modo se interpreta que el art. 27 incluye a las leyes y a la C salvo la
excepción del art. 46.
Los tratados en el texto constitucional de 1994: El art. 31 hace una clasificación entre los T con
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jerarquía constitucional y los que son meramente supralegales.
1. T con jerarquía constitucional: son los instrumentos de derechos humanos mencionados en
el art. 75 inc. 22 y los futuros que se incluyan mediante el voto de las dos terceras partes de la
totalidad de los miembros de cada cámara. No son parte de la constitución sino que valen como
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ella, por lo tanto no derogan ningún art. De la 1ª parte y son complementarios a los derechos y
garantías que ella reconoce. Pueden dejar sin efecto normas de la 2º parte de la CN
2. T por encima de la ley pero por debajo de la N:
a. Los Concordatos celebrados con la Santa Sede (art. 75 inc. 22) pueden ser declarados
LA
declarativo. Tienen prevalencia sobre las leyes y sobre los tratados y concordatos comunes,
pueden modificar indirectamente la segunda parte de la CN.
d. Convenios internacionales celebrados por las provincias en virtud del art. 124: El E argentino
les concede competencia en materia internacional, pero están sujetados a tres condiciones: no
deben ser incompatibles con la política exterior de la N, no deben afectar las competencias
federales de la N y no deben afectar el crédito público. El congreso debe tomar conocimientos
de estos T. En este tema se plantean ciertas dudas como si el E central se debe responsabilizar
por el incumplimiento, quién establece la incompatibilidad del convenio con la política exterior
de la N o si afectan al crédito público (al tener que responsabilizarse)
En el caso de los acuerdos simples que se celebran sin la aprobación del Congreso y se ratifican
con posterioridad, ¿las provincias pueden hacer uso de este modo? Si no requieren de la
aprobación del Congreso N estarían estos tratados reputados como ley suprema de la N.
La CSJ entiende que le tribunal debe velar porque la buena fe que rige la actuación del E N en el
orden internacional para el fiel cumplimiento de las obligaciones emanadas de los T y que no se
vea afectada la CN. La reforma del 94 introduce grandes cambios al esquema normativo.
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El artículo 38 del Estatuto de la CIJ
La corte tiene una función que es decidir conforme al derecho internacional las controversias
que le sean sometidas aplicando:
1. Convenciones internacionales (reglas reconocidas por los E litigantes)
2. La costumbre internacional (práctica admitida como derecho)
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3. Principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas
4. Decisiones judiciales y doctrinas de los publicistas de las distintas naciones, como medio
para la determinación de las reglas de derecho.
La disposición no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo bono, si las
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partes así lo convinieren. (equidad)
El artículo estipula cuáles son las fuentes del DI y no sólo las que la Corte debe tener en cuenta.
Todos los Estados Miembros de las NU son ipso facto miembros del Estatuto de la Corte y
vinculados por sus disposiciones. Los Estados no miembros de la ONU lo han aceptado con
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vistas a ser autorizados a que la Corte entienda las diferencias en las que estén implicados. El
artículo 38 no agota la enumeración de fuentes formales en el DI actual.
Las normas emanadas de dichas fuentes pueden tener una jerarquía relativa, la que les da su
posición en el tiempo o su generalidad
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Principio general de interpretación: “la ley posterior deroga la anterior”, por lo tanto entre una
norma consuetudinaria que no constituya una norma imperativa del derecho internacional y
una posterior de un tratado que se le opone, prevalece la posterior. La relación entre un
tratado multilateral y una costumbre posterior que se oponga a él es más compleja. Si todos
los miembros del tratado dejan de cumplirlo, puede aquél caer en desuso y ser abandonado. Si
todos los miembros adoptan una nueva costumbre que se opone al tratado, las reglas de la
costumbre sustituirán a las del tratado a las que se contraponen.
Entre una norma general y otra más particular aplicable al caso predomina la particular.
También una norma del DI ha de tener primacía sobre otra que no lo sea y entre normas
imperativas la posterior deroga la anterior, por más que sea un caso raro.
En cuanto a las fuentes auxiliares (jurisprudencia y doctrina), no son consideradas en el art. 38
como fuentes principales de derecho pero sirven para ayudar a la Corte a determinar la
interpretación de las normas emanadas de las fuentes principales (no para ser utilizadas como
única base ora dar solución a un caso.)
Aparte de las fuentes de normas generales existen en el derecho de gentes fuentes de normas
individuales que se aplican a personas determinadas. De este modo se amplía el abanico de las
fuentes del derecho y la jurisprudencia sería fuente auxiliar de las normas pero fuente directa
de normas individuales.
La costumbre internacional
DI era principalmente consuetudinaria hasta que aparecieron los tratados leyes (normativos)
que con la codificación del DI adquirieron gran difusión. En la actualidad quedan áreas
consuetudinarias como la responsabilidad internacional, el procedimiento arbitral, la
protección diplomática y la sucesión de Estados. El proceso de codificación y desarrollo del DI y
las resoluciones de la Asamblea General sobre materias diversas del DI, le dieron renovado
impulso a la costumbre.
OM
La codificación consistía en traducir a jus scriptum la costumbre internacional. El florecimiento
de la costumbre, sucedió por dos factores: el 1º es la edificación de la costumbre sobre textos
de tratados multilaterales y el 2º es la intervención de las NU en el proceso codificador, sus
textos sirven de base para nuevas costumbres (ejemplo, costumbres marítimas formadas sobre
los consensos alcanzados en la 3º Conferencia de las Naciones Unidas sobre derecho del mar).
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Definición: 2 significados de la palabra costumbre. Uno apunta a la norma jurídica formada al
amparo de una conducta constante y repetida en el tiempo y la otra es la práctica misma, la
conducta que al repetirse originó la obligatoriedad se su repetición.
El art. 38 se refiere a ambos significados: cuando habla de la “costumbre internacional” se
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refiere a la norma que surgió de la repetición de una conducta, pero es a la conducta, a la que
se refiere el mismo art. Cuando habla de “una práctica generalmente aceptada como derecho”.
La norma consuetudinaria surge de una práctica cuando fue aceptada como D.
La segunda parte del art.38 nos pone en presencia de los dos elementos que se asignan a la
LA
costumbres se originan entre Estados pero los organismos internacionales pueden participar en
configurarlas.
La generalidad: es relativo a las costumbres universales, ya que en las regionales solo se exige la
adhesión de los miembros de la región. También es una noción flexible.
doctrina considera que las resoluciones normativas de esta pueden suscitar los mismos modos
de interacción con la costumbre que aquellos que la corte identificó en relación con los
tratados de codificación. Costumbre formada sobre otros textos: las reglas de extensión del mar
territorial a las 12 millas fue norma consuetudinaria mucho antes que la convención entrara en
vigencia, leyes nacionales tomaron los conceptos de esta.
Rasgos diferenciales de la nueva costumbre: la clásica requería una serie de actos uniformes de
los E, repetidos en el tiempo. Ahora la regla está preparada en textos que no se inspiran
enteramente en actos pasados, sino que preveen conductas futuras, sin embargo debe pasar
por un proceso de aceptación por la CI en su conjunto.
Costumbres regionales y locales: La CIJ admite, en casos como el derecho de asilo, la existencia
OM
de este tipo de costumbres, pero exige el consentimiento de los E regionales. Igualmente en el
caso de costumbre bilateral que se puede formar entre 2 E. Estas costumbres no pueden ser
oponibles a E que no participaron de su formación como es el caso de la costumbre universal.
Versión diferente de la costumbre: Se distinguen dos períodos, el formativo de la costumbre y
el período en el cual no hay dudas sobre una práctica o texto que origine la nueva costumbre
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(norma general DI).
La formación de la costumbre como por ejemplo el del paso inocente de buque de todas las
banderas por el mar territorial de los E costeros, el E costero estuvo originalmente en situación
de poder impedir que por sus aguas territoriales naveguen buques de otro pabellón. Repetir
DD
una conducta significa que los hechos individuales de cada episodio responden a un género
común. La repetición genera entre los E protagonistas una costumbre válida. Su período
formativo no puede ser demasiado extenso y tiene como base el consentimiento en obligarse
de los mencionados E.
LA
La costumbre universal: no está definido el momento en que una costumbre particular pasa a
ser universal, esto se debe a la descentralización del DI, no hay un órgano legislativo central
que lo ejercito, sin embargo la CIJ, la AGNU y la doctrina son consideradas como sus boceras.
Sus declaraciones son las que decide que una costumbre llegó a ser universal y esto se debe a
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que la CI toma conciencia de la generalidad de una cierta práctica, sin embargo todavía falta la
declaración que la consagra públicamente costumbre universal.
Es difícil excluir todo elemento de compulsión o imposición en la formación de costumbre, la
voluntad de ciertos E puede ser influida por la de los E más poderosos o más interesados en el
“Son los acuerdos de voluntades entre sujetos del DI destinados a crear, modificar o extinguir
obligaciones internacionales.”
Los convenios o convenciones se aplican a instrumentos multilaterales o codificadores. Las
OM
cartas o pactos a instrumentos de organizaciones internacionales. Protocolos a instrumentos
que sirven de corolarios a otros.
Convención de Viena de 1969: antes de esta el derecho de los tratados era consuetudinario. La
convención codificó este sector normativo que fue complementado en 1986 con otra
convención referente a los tratados entre E o OI y entre OI entre sí.
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Art. 2.1 restringe el concepto de tratados a los acuerdos internacionales escritos y entre E. Un
acuerdo internacional es el concurso de voluntades en el plano internacional y regido por el DI
que le da validez y obligatoriedad en su marco. Esto se utiliza para diferenciarlos de los
acuerdos entre E pero que están regidos por el derecho interno de una de las partes (D
DD
privado). La convención no se ocupa de los acuerdos orales, sin excluirlos ya que pueden ser
reconocidos por un juez internacional en ciertas circunstancias. Los tratados son creados por
una manifestación de la voluntad común de 2 o más sujetos de DI con capacidad suficiente (no
pueden individuos o compañías comerciales)
LA
Clasificación de tratados:
Son bilaterales aquellos en los que participan dos sujetos y multilaterales los celebrados por 3 o
más.
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Son abiertos aquellos a los que se puede acceder sin haber participado de la negociación y
cerrados aquellos que no admiten nuevos miembros sin que ello implique la celebración de un
nuevo tratado.
En buena y debida forma son los que siguen un proceso complejo (se negocia, se adopta el
texto único, se firma y ratifica) y los tratados en forma simplificada que normalmente son
bilaterales, tienen la ventaja de ser una forma rápida que va de acuerdo a la intensificación de
las relaciones internacionales.
Tratados contratos y normativos: los 1º expresan una voluntad de una parte que es distinta y
complementaria de la voluntad de la otra (comprar/vender) y los 2º traducen una voluntad
común expresada en normas generales. Los tratados leyes no obligan a 3º E no miembros.
Ambos crean normas aunque los 1º solo normas individuales.
Celebración:
1. Conformación del texto: se negocia a través de los representantes debidamente acreditados,
se formulan propuestas, contrapuestas, etc. hasta arribar a un acuerdo. Una vez que las partes
manifiestan su opinión de que el texto refleja lo negociado, se adopta ese texto. Su
OM
c. Adhesión (15): si no participó en la negociación puede acceder al tratado por adhesión
posterior a él.
3. Proceso constitucional argentino: PE negocia y firma. Congreso considera y aprueba en cada
cámara. Pasa al PE para que lo ratifique
Reservas: Es una declaración unilateral hecha por un E al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un
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tratado o adherirse a é, con el objeto de excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas
disposiciones de este en su aplicación para dicho E. Es aparentemente unilateral ya que este
carácter se presenta en la formulación pero carece de efectos jurídicos mientras no haya una
reacción de los miembros del tratado (acepten o rechacen). Puede suceder que el E regla
DD
respecto a cierto tema una posición que considera importante en su política exterior y que si no
presenta una reserva que la salve, le resultará imposible entrar en el tratado. Esto solo atañe a
las convenciones multilaterales, en el tratado bilateral esto equivale a reabrir las negociaciones.
Regla de unanimidad: en la SN las reservas debían ser aceptadas por la totalidad de los E parte
LA
para que fuera incorporada al tratado. Era una modificación del texto ya que la regla hacía
prevalecer la integridad del tratado y que el texto sea el mismo para todos.
La regla panamericana: el Consejo Directivo de la Unión Panamericana adopta reglas que se
impusieron en la práctica: 1. Un tratado estará en vigor en la forma en que fue firmado entre
FI
aquellos países que lo firmen sin reservas y el lo términos originales. 2. Entrará en vigor entre
los gobiernos que ratifiquen con reservas y los firmantes que acepten las reservas en la forma
modificada. 3. No estará en vigor entre un E que haya ratificado con reservas y otro que no las
acepte. Favorece la participación de E al permitir a los reservantes incorporarse sí algún otro E
las acepta.
Opinión consultiva de la CIJ en el caso de las reservas de la Convención de Genocidio (AGNU): la
convención no establecía nada respecto a reservas y se planteó la cuestión de que si el E que la
presenta podía ser parte en caso de que esta fuese objetada. La Corte reconoce que son
circunstancias especiales ya que uno de los objetivos más importantes del tratado era obtener
el mayor número de participantes, por ello desecha los argumentos como ventajas y
desventajas individuales y responde que el E reservante podía ser miembro de la Convención
no obstante el rechazo de la reserva por otros E, siempre que esta no fuera contra el objeto y
fin del instrumento.
Convención de Viena (19 a 21): se fundo en tres consideraciones: que se requería flexibilidad en
materia de reservas debido a que la CI aumentó en número; los inconvenientes de las reservas
OM
* Entre el reservante y lo que no aceptan la reserva, no rige el tratado si estos últimos así lo
manifiestan.
* El tratado rige en la forma original entre los otros E.
* Entre un E que haya hecho una objeción a la reserva, entra en vigor el tratado y las
disposiciones que se refieran a la reserva no se aplican entre estos dos.
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Casos de aceptación unánime necesaria: ciertos tratados de interés general exigen la
aceptación de todas las partes de una reserva, ya sea por el número reducido de E o por el
objeto y fin que implica su íntegra aplicación por las partes como condición esencial.
DD
Entrada en vigor: (24.1/2)
Entran en vigor en la forma y fecha que en ellos se indique, o como lo acuerden los E
negociadores, a falta de indicaciones, cuando haya constancia del consentimiento expresado
por los E negociadores en obligarse.
LA
Observancia y aplicación (26/27): el tratado obliga a las partes y debe ser cumplido de buena
fe. Pacta sunt servanta.
Irretroactividad: el art. 28 consagra la irretroactividad del tratado respecto de los actos o
hechos que tuvieron lugar antes de la fecha de entrada en vigor o de situaciones que dejaron
FI
de existir para ese entonces. Salvo que una intención diferente se desprenda del tratado.
La aplicación de tratados sucesivos concernientes a la misma materia:
1. Cláusula expresa: uno de los tratados establece que está subordinado a otro anterior o
posterior. Se sigue lo dicho en el tratado.
2. Todas las partes de uno también lo son del otro: si las disposiciones son incompatibles rige el
segundo (lex posterior deroga lex anterior)
3. aplicación parcial del primer tratado: si no son totalmente incompatibles las disposiciones del
1º que no se opongan al 2º serán aplicables.
Coincidencia parcial de las partes: entre los E que sean partes de ambos sucede lo mismo que
en el caso anterior. Entre un E que sea parte en ambos tratados y otro que lo sea solo de uno
de ellos, rige el tratado que tienen en común. Si la celebración del 2º tratado por parte de un E
que es parte de ambos implica una violación de los derechos del E o de los E que no son partes
del 1º, puede aplicarse el art. 60 sobre la terminación de un tratado a la suspensión de su
aplicación como consecuencia de la violación o el art. 73 respecto a la responsabilidad del E en
ambos. SI implica una modificación se aplica el 41.
OM
contexto. También los acuerdos (complementarios) a que se refiera el tratado y que hayan sido
concertados entre todas las partes con motivo de celebración de este y todo instrumento
formulado por una o más partes con motivo de la celebración y aceptado por los demás como
documento referente al tratado
Acuerdos y prácticas ulteriores: todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la
.C
interpretación del tratado o de la aplicación de sus disposiciones y toda práctica ulterior
seguida de la aplicación del tratado. El tratado nada dice al respecto pero son de aplicación las
normas vigentes al momento de la celebración del tratado.
Las reglas complementarias: si ejercitando los métodos anteriores el sentido permanece oscuro
DD
o ambiguo o se llega a un resultado irrazonable o absurdo, hay que acudir a otros medios: la
CPJI emitió una opinión en la que establecía que debían recurrirse a los trabajos preparatorios
para informarse sobre la verdadera intensión de las partes. Estas son las actas que recogen las
negociaciones de los E previas a la adopción del texto. En los bilaterales suelen ser notas
LA
diplomáticas. Otro medio puede ser las circunstancias de celebración del tratado. (32)
Interpretación de los tratados autenticados en dos o más idiomas: si discrepan los textos en
algunos puntos en las diferentes versiones y no hay un texto que prevalezca o acuerdo de las
partes fuera del tratado y las discrepancias de sentido no pueden resolverse aplicando las
FI
reglas de los art. 31 y 32 se adoptará el sentido que mejor concilie esos textos habida cuenta
del objeto y el fin del tratado.
1. por falta de capacidad del órgano del E: cuando actúa en violando una disposición de su
derecho interno sobre la competencia para celebrar contratos. Es la única excepción a la regla
de que el DI prevalece sobre el D interno. La violación debe ser manifiesta y debe afectar a una
norma de importancia fundamental. Antes de la convención la doctrina se dividía en tres
corrientes.
a. Como la voluntad del E no pudo formarse (la CN no se respetó) el tratado es nulo.
Inseguridad jurídica en las relaciones internacionales.
b. No importa como se forma la voluntad, lo que importa es su manifestación exterior, en
ningún caso de violación constitucional hay nulidad.
c. Solo hay nulidad cuando la violación de normas internas es de tal carácter que cualquier E
de buena fe no puede ignorarlas. Es la que prevaleció.
2. Vicios del consentimiento:
a. error: cuando se refiere a un hecho o una situación (no al derecho) las condiciones son:
haber sido tenido por supuesto que el E que lo alega en el momento de la celebración y haber
constituido una base esencial en su consentimiento en obligarse.
b. dolo: conducta fraudulenta de otro E negociador que induce al que lo alega a celebrar un
tratado. La corrupción del representante es un causal independiente pero también pueden
entrar en esta definición.
c. coacción: la ejercida sobre el representante de un E o sobre el E. Debe tratarse de actos o
amenazas contra la persona misma o sobre su flía. El 2º caso es consecuencia del no uso o
amenaza de la fuerza armada.
3. Violación de una norma del ius cogens: son las normas imperativas del DI que protegen
OM
intereses esenciales de la CI, no admiten su derogación por pactos en contrario.
Obligaciones erga omnes: hay que diferenciar las obligaciones de los E para con la CI en su
conjunto y las que nacen respecto de otros E. Las 1º conciernen a todos los E y dada la
importancia de los derechos que están en juego se consideran un interés jurídico en la
protección de dichos derechos, son obligaciones erga omnes.
.C
Obligaciones imperativas: no todas las obligaciones erga omnes son imperativas, pero todas las
normas imperativas son erga omnes. Las normas imperativas generales son las aceptadas y
reconocidas como tales por la CI en su conjunto, no admiten acuerdos en contrario y solo
pueden ser modificadas por una norma ulterior de igual carácter.
DD
Jurisdicción obligatoria de la CIJ: por temor a que los E no cumplan las obligaciones invocando
normas imperativas que no tengan criterios precisos de identificación se establece la
jurisdicción obligatoria de los casos relativos a la interpretación o aplicación de los art. 53 y 64
(si surge una nueva norma imperativa del DIG el tratado que esté en oposición se convierte en
LA
nulo y terminará.
causal es una norma imperativa vigente al tiempo se su celebración las partes tiene que
eliminar las consecuencias de los actos hechos conforme al tratado y ajustar la norma
imperativa en sus relaciones. La nulidad se opone a todo el tratado o a una cláusula
determinada de alcance limitado. Art. 44. Las cláusulas objetadas deben ser separables, no
Los tratados y los 3º E: art. 34 “un tratado no crea derechos ni obligaciones para un 3º E sin su
consentimiento”
En cuando a las obligaciones; solo se originan si el 3ºE acepta expresamente por escrito la
obligación. Su revocación o modificación solo tiene lugar por un nuevo acuerdo de todas las
partes y el 3º.
Para los derechos creados por una disposición de un tratado a favor de un 3º se requiere la
aceptación, pero existe una presunción de que lo acepta mientras que no haya indicación en
contrario. La revocación o modificación depende de las condiciones en que fue concedido. Art.
37.
Normas de tratados transformadas en consuetudinarias: las obligaciones y derechos surgen de
la costumbre emergente de una disposición del tratado, no del tratado en sí.
Enmienda: es el cambio de alguna/as de las disposiciones en relación con todos los E miembros,
puede asimilares a un tratado nuevo, requiere el acuerdo de todas las partes. Todas las partes
pueden participar de las negociaciones y decisiones, en la celebración y ser partes del tratado
enmendado. Si alguna parte no acepta la enmienda se crean subsistema:
OM
a. tratado enmendado rige para los E que lo aceptaron.
b. Demás E se rigen por el original. Entre los E que aceptaron y los que no aceptaron rige el
original.
c. Los E que son parte luego de la aprobación de la enmienda, a menos que manifiesten una
intención diferente, se regirán con los E que la aceptaron por el texto modificado y con los
.C
demás por el original.
Modificación: afecta solo a algunas partes que la acordaron entre ellas en un tratado
multilateral y en cláusulas en sus relaciones mutuas. Ej.: en un tratado de integración para
adaptarlas mejor a una subregión. Podrán hacerlo si el tratado lo prevee o si no hay una
DD
prohibición. No debe afectar el disfrute de derechos o el cumplimiento de obligaciones de las
demás partes ni ser incompatible con el objeto y fin del tratado.
Terminación de los tratados. Tienen vigor hasta su terminación por alguna de las causales
LA
previstas en la Convención:
1. Voluntad expresa o tácita de las partes: en los términos del tratado o en cualquier momento
por la voluntad común de todas las partes. Es tácito cuando todas las partes celebran un
FI
2. Renuncia o retiro: debe demostrarse que infiere de la naturaleza del tratado, de un tratado
de límites no puede denunciarse o retirarse.
3. Cambio fundamental en las circunstancias: se puede pedir la revisión cuando se cumplen los
requisitos: ser imprevisto, de gran importancia, estar en relación con las circunstancias
existentes cuando fue celebrado, alterar el alcance de las obligaciones que faltan cumplir y ser
base esencial del consentimiento en obligarse. No se permite la denuncia unilateral, si no es
aceptada por el resto se aplica el art. 33 (carta onu) sobre la solución pacífica de las
controversias y si no a la conciliación obligatoria del anexo.
4. Violación: en los bilaterales, la parte puede pedir la terminación total o parcial. En los
multilaterales puede ser por todas las partes, por la parte perjudicada o por una cualquiera.
5. Suspensión de un tratado: las partes quedan exentas de cumplir las obligaciones por un
período de tiempo, casas: voluntad de las partes. En los tratados multilaterales la suspención
entre algunos está sujeta a condiciones; que esté previsto en el tratado, si no lo está, que no
afecte el goce de derechos o cumplimiento de obligaciones de los otros E que no participan de
la suspención. Por una violación grave.
Las consecuencias: partes están exentas de cumplirlo durante el período de suspención en sus
relaciones recíprocas.
OM
6. Solución pacífica de las controversias relativas a la terminación o suspención del tratado o
por la nulidad: existe la obligación de sentarse en la mesa de negociación, aunque no la de
llegar a una acuerdo que resuelva el asunto. Si las diferencias versan sobre una norma ius
cogens hay jurisdicción obligatoria de la CIJ salvo que las partes de común acuerdo se sometan
.C
al arbritraje.
tratados respondió, en la era de la SN, a la preocupación de Wilson por los efectos nocivos de la
diplomacia secreta. En el Pacto de la SN, el tratado no tiene fuerza obligatoria hasta que ser
registrado.
En la Carta de la ONU se impone a los E miembros idéntica obligación, aunque su
FI
Es la 3ª fuente mencionada en el art. 38. Estos principios generales son de derecho interno,
normas muy generales que tienen vigencia en la mayor parte de los ordenamientos jurídicos de
las naciones civilizadas (enriquecimiento sin causa, cosa juzgada, buena fe, nadie puede
transmitir a otro un derecho mejor ni más extenso que el que tiene, ni alegar su propia torpeza
para beneficiarse en derecho). No son principios de DI sino de D. Forman un fondo común de
los derechos internos e internacional. Los 1º están más desarrollados. Los principios generales
del DI es la costumbre internacional. Puede ser que algunos de estos principios generales del D
no sean aplicables al DI por sus especiales características (Din) como también sucede a la
inversa. Para ser fuente del DI estos principios del D interno deben ser transferibles al orden
internacional, considerando las diferencias de estructura entre ambos.
Autonomía como fuente del DI: los voluntaristas ponen en duda que se puedan aplicar en
forma autónoma, pero existe la costumbre internacional que considera a los principios
generales del derecho con aplicación supletoria. No son fuentes formales ya que no constituir
un procedimiento de creación de normas, sino que son una reserva de conceptos jurídicos,
fuente material, elementos exteriores al DI pero no al derecho mismo.
Aplicación supletoria en las lagunas del D: La CIJ las aplica en forma supletoria cuando n hay
una norma convencional o consuetudinaria aplicable al caso. Para Kelsen estas lagunas no
existen, si hay una norma que ampara las pretensiones de una parte, la sentencia le es
favorable, si no hay una norma la controversia se resuelve en su contra. Los jueces podrían
OM
dictar sentencias injustas porque el caso no fue previsto por el legislador. Nuestro art. 16 del
CC, dice que si una cuestión civil no puede resolverse ni por las palabras ni por el espíritu de la
ley se atenderá a los principios de leyes análogas y si aún la cuestión fuese dudosa, se resolverá
por los principios generales del derecho.
.C
Travaux prèparatoires: La XII convención de La Haya en su art. 7 relativo al Tribunal
Internacional de presas daba a los jueces el poder de sentenciar de acuerdo con los principios
generales de justicia y equidad llegado el caso.
DD
La aplicación quasi internacional: diferencias entre E y compañía multinacional, cuando no se
estipulo que debía ser de aplicación el derecho del E contratante.
productoras de normas internacionales, sino que el tribunal las usa para discernir los perfiles de
normas provistas por las fuentes principales.
cuando no fue formulada con precisión por la práctica reiterada de los E. Tiene una función
especificadora, establece la especie dentro del género legal.
El art. 59 del estatuto de la CIJ “la decisión de la Corte no es obligatoria sino para las partes en
litigio y respecto del caso que ha sido decidido” no tiene vigencia el sistema de precedentes del
common law. En el DIP, la jurisprudencia tiene ciertas características como el hecho de que no
existen muchas líneas jurisprudenciales que consoliden una determinada interpretación,
debido al reducido nº de casos en comparación con el D interno. Hay una diferencia entre las
sentencias de la CIJ y la de los tribunales arbitrales, que no son tenidos en cuenta. La CIJ trata
de mantener coherencia en sus decisiones sobre casos similares y cuando se aparte de lo que
dijo con anterioridad demuestra que existen circunstancias que la justifican.
La doctrina: art. 38 “doctrina de los publicistas de mayor competencia de las distintas
naciones”, tanto autores como sociedades científicas (institut de droit international,
International law association, instituto hispano, luso, americano de DI) la CIJ raramente cita la
doctrina como fundamento de sus opiniones, aunque es innegable la influencia que ejerce
sobre los H de D que constituyen la Corte o tribunales.
Otras fuentes:
La equidad: el art. 38 reconoce la facultad de la CIJ para decidir un litigio ex aquo et bono
si las partes así lo convienen, no teniendo en cuenta las normas del DI eventualmente
aplicables.
Actos unilaterales:
a. De los E: Los que se refieren a un tratado o a una costumbre internacional no interesan por
no crear obligaciones ni derechos ni normas, sino que es el tratado o costumbre el que les da
nacimiento. Los autónomos producen efectos jurídicos por sí mismos y son:
OM
1. la notificación (E notificado no puede negar el conocimiento del hecho o situación notificada)
2. El reconocimiento (debido a la descentralización de la CI, los E deben reconocer ciertas
situaciones, una vez realizado esto no pueden negarlo) 3. La protesta (acto contrario a 2; Un E
no reconoce un derecho de otro reservándose el propio) 4. La renuncia (declina ejercer un
derecho o ventaja) 5. La promesa unilateral (un E se compromete a adoptar cierta conducta en
.C
relación a otro/s) Un ejemplo de este último es la declaración del presidente de Francia y de su
ministro de RREE en el que se comprometen a no realizar más explosiones nucleares en la
atmósfera justo cuando la CIJ estaba juzgando dicho caso donde Australia y Nueva Zelanda
habían incoado a Francia. El tribunal reconoció la validez de la obligación que Francia creaba
DD
para sí misma.
b. Los actos unilaterales de organismos internacionales: se pueden diferenciar en resoluciones
obligatorias (decisiones) y otras con carácter de recomendaciones. Las 1º pertenecen al orden
interno de la Organización, dirigen sus órganos o funcionarios o casos que atañen a sus
LA
miembros (E). En el caso de la Asamblea General, sus resoluciones pueden ser obligatorias para
los E miembros si son relativas al presupuesto, nombramientos, etc. Pero la mayoría de las
resoluciones son de carácter recomendatorio pero no jurídicamente obligatorias. Una
resolución normativa de la AGNU puede declarar u originar una costumbre. Las resoluciones de
FI
las organizaciones internacionales no son una fuente independiente del DI pero pueden
contribuir a la formación de nuevas reglas al dar prueba del consenso que se está formando o
declarar el derecho existente al definirlo e interpretarlo.
La personalidad jurídica
Capacidad de un ente de adquirir derechos y contraer obligaciones dentro de un cierto orden
jurídico, teniendo la capacidad para reclamar los remedios cuando se violen sus derechos. En el
DI las obligaciones y derechos ocurren en el orden internacional, los entes son sujetos del
derecho internacional y el contacto con el derecho debe ser inmediato (sin intermediarios). El
individuo actúa a través del E de su nacionalidad, el DI mediante una ficción permite que el E
afectado por un daño mediato lo represente. Hay casos en que los individuos son titulares de
derechos y obligaciones en el orden internacional y pueden poner en marcha los mecanismos
procesales para la reparación de los derechos que les fueron violados, tienen personalidad
internacional.
OM
La comunidad internacional no tiene personería jurídica internacional, no tiene representantes,
ni siquiera en las Naciones Unidas. Tampoco la Humanidad, aunque se le han atribuido ciertos
derechos como por ejemplo el tratado del espacio en su art. 1º dice que la exploración y la
explotación del espacio extraterrestre son de incumbencia de la humanidad; y el art. 137 de la
Convención de Montego Bay (1982) que inviste a la humanidad con derechos sobre los recursos
.C
de los fondos marinos allende las jurisdicciones nacionales. No se advierte como la humanidad
puede hacer valer dichos derechos.
b) Las organizaciones internacionales
c) Sujetos ligados a la actividad religiosa
DD
1. Iglesia Católica: parte de la doctrina dice que no es sujeto de derecho por su índole, no
participa de la CI y sus relaciones son llevadas a cabo por la Santa Sede; otros que la Iglesia
C. y la S.Sede son dos sujetos distintos en unión a la persona del Papa. La práctica nos
muestra que la Iglesia se rige por las normas del derecho de gentes, de las que es posible
LA
OM
sus actos finalizando cuando es derrotada o cuando se convierte en el gobierno del E.
3. Movimientos de liberación nacional: Formados en las luchas por la independencia o para
derrotar un régimen impuesto por la fuerza por una minoría racista (Sudáfrica) o contra la
ocupación foránea (Palestina). La AGNU les exige que hayan sido reconocidos por la
organización regional en que se encuentre el territorio colonial. Tienen ventajas
.C
internacionales como la de recibir ayuda armada, se los reconocen como representantes
legítimos del pueblo y son observadores en organismos de la familia de las Naciones Unidas.
4. El individuo: tienen personalidad pasiva y a través de tratados cierta participación activa en
el plano internacional en el campo de derechos humanos
DD
Los E. Condiciones del E
Un E existe cuando reúne las condiciones de poseer un territorio, una población que habite el
territorio y un poder público que se ejerza sobre la población y el territorio. En la Convención
LA
de Montevideo sobre los derechos y deberes de los E se estable que un E como persona del DI
debe tener una población permanente, un territorio definido y un gobierno, también la
capacidad de relacionarse con otros E. Para tener personalidad plena se agrega el elemento
soberanía
FI
a) La población
Está compuesta por nacionales (sobre los cuales el E tiene una supremacía personal originada
por la nacionalidad que permite ejercer su poder aunque no estén en el territorio) y por
extranjeros (sobre los que ejerce una supremacía territorial por el hecho de que se encuentran
dentro del ámbito en el que ejerce su soberanía) que habitan de forma permanente en su
territorio.
E y Nación: Si un grupo humano se organiza en forma de E podrá adquirir personalidad
internacional (cuestión jurídica) Para que se de la Nación se requieren ciertas circunstancias
(cuestión política) Antes del E de Israel la nación judía estaba distribuida en varios E. Teoría
objetiva: comunidad de territorio, lengua, raza y religión como elementos objetivos de unión.
Teoría subjetiva: clima espiritual que hace del grupo una familia. Corriente mixta: la comunidad
de territorio, origen, costumbres e idioma (obj) engendra una comunidad de vida y conciencia
social (subj). La aspiración es que cada Nación se constituya en E.
b) Territorio
Ambito en el cual ejerce una competencia general (intenta satisfacer las necesidades de la
población, soc. perfecta) y exclusiva porque excluye la competencia de otro E o sujeto
OM
Argentinas (art. 124 pueden celebrar convenios internacionales bajo ciertas condiciones,
personalidad internacional restringida) La soberanía en el plano internacional tiene sus límites
naturales en la igualdad soberana de los E y en el DI que les impone obligaciones. La CPJI: la
soberanía en las relaciones entre E significa su independencia. E no sometido a ninguna
autoridad superior. En su relación con del DI, las limitaciones a la soberanía estatal no se
.C
presumen (CPIJ). En su relación con otros E tiene la facultad de restringir su propia soberanía
por tratados o por actos unilaterales (CPJI)
e) La inmediatez
El E soberano está sometido inmediatamente al orden jurídico internacional, mientras que los E
DD
de un E federal o el individuo lo están en forma indirecta. Esto significa que le E no tiene
intermediarios para el manejo de las relaciones exteriores, como sería el caso de un
protectorado por el cual un E las delega a otro mediante un tratado.
La soberanía es exclusiva de los E, las organizaciones internacionales no la poseen. La soberanía
LA
internacional (territorio, población, gobierno) En los dos primeros actúa la teoría de la sucesión
de E y en la 3º se presenta la cuestión de la continuidad de su identidad.
Unificación de Italia y de Alemania, la revolución rusa, la 2º guerra mundial (E socialistas no
aceptaron el principio de continuidad) Salvo la federación Rusa que proclamó su identidad
El E federal: E una sola persona ante el DI, los E miembros aceptaron una Constitución que
consagra la unidad. El poder central tiene jurisdicción sobre los E miembros y sobre la población
de estos.
Confederación: Agrupa E que mantienen su personalidad internacional completa, hay varias
personas. El órgano central es una dieta, corporación ante la cual los E miembros se
representan por enviados diplomáticos, este poder central es reducido, se limita a funciones
comunes y parciales en la defensa y representación exterior, son frágiles y por lo general es un
tránsito a la federación.
E sin personalidad internacional o con personalidad parcial: El E soberano es la única persona
plena ante el derecho de gentes, los que poseen parcialmente personalidad:
OM
Protectorados y E Vasallos: tienen personalidad en las competencias que no forman parte del
tratado que establece el protectorado o vasallaje y en la medida que las 3º potencias
reconocen dichos tratados.
Mandatos: El pacto de la SN da origen a este régimen aplicado a las colonias de Alemania y
Turquía luego de la 1º GM. Se le encomienda a los E vencedores la administración de los
.C
territorios. Alemania y Turquía pierden su soberanía sobre estos, pero tampoco la tenían los E
administradores. Los mandatarios tenían obligaciones relacionadas con la población, su
bienestar y capacitación. Esto se transformaría luego en el proceso de descolonización de las
NU.
DD
Fideicomisos (carta de las NU): La tutela comprende a los territorios que estaban bajo el
mandato de la SN, los separados de los vencidos en la 2º GM, los colocados voluntariamente
bajo tutela que hasta entonces ejercía su propia soberanía. En el art. 76 se establecen las
obligaciones: promover el progreso político, económico y educacional, hacer respetar los D.
LA
en ella que impliquen su preparación, está prohibido fortificarlo, mantener tropas, bases
militares, navales o aéreas (Estrecho de Magallanes por Arg. y chile, canal Suez, la Renania)
Reconocimiento de E: Al surgir un E nuevo a la vida internacional, este busca su admisión. Un E
puede nacer por varias maneras, ocupación res nullius asentando una comunidad con gobierno
efectivo e independiente; por secesión o desmembramiento o por agrupamiento de varios
menores (unificación). La comunidad establecida en un territorio y con un gobierno efectivo e
independiente espera a ser reconocida como E miembro de la CI. Los demás E deben
comprobar que los hechos se cumplan. El reconocimiento es una consecuencia de la
descentralización del D y la CI. El reconocimiento es un acto libre por el cual los E comprueban
la existencia sobre un territorio de una sociedad humana políticamente organizada,
independiente de otro E, capaz de observar las prescripciones del DI y manifiestan su voluntad
de considerarlo como miembro de la CI.
OM
práctica demuestra que esto no es así ya que si uno de estos E comete una agresión se le
reclama jurídicamente.
Naturaleza del reconocimiento según Kelsen: El reconocimiento debe ser otorgado si las
condiciones concurren y rehusado si no lo hacen, so pena de incurrir en ambos casos en la
violación de una obligación internacional. Un E puede reconocer a otro y no entrar en
.C
relaciones con él, nada lo obliga a hacerlo. El reconocimiento es constitutivo. El DIP es aplicable
solo a las relaciones entre un nuevo E y otro ya existente, si este lo reconoció. Respecto a si un
E comete violaciones a obligaciones del DI antes de ser reconocido, el E que demanda la
reparación por el mismo hecho lo reconoce.
DD
Panorama actual: El E que reconoce es al mismo tiempo guardián de sus intereses u agente del
DI, son inevitables que las consideraciones políticas influyan en el acto positivo del
reconocimiento o en su rechazo, sin embargo esto no afecta la naturaleza legal. Si se acepta
como declarativo, no hay posibilidad de someterlo a condiciones, los E se limitan a probar la
LA
existencia de un hecho con efectos jurídicos. Si un E es absorbido por otro, el retiro del
reconocimiento se puede realizar de forma tácita reconociendo al E en su nueva situación o
expreso como en el caso de la desaparición del Reino de Nápoles con la unificación italiana.
Para los E de Europa oriental, en la Unión soviética y Yugoslavia, el reconocimiento se otorgaría
FI
OM
que ocupan, durante la 2º GM se constituyeron en Londres varios gobiernos de exilio de países
ocupados por Alemania. El acto de reconocer al gobierno tiene naturaleza constitutiva o
declarativa, la personalidad del E continúa invariable, si las nuevas autoridades no son
reconocidas como miembro de la CI no implica que se ponga en duda la existencia de un
gobierno en le país, si esto ocurre faltaría un elemento esencial y se presentaría el problema de
.C
retirar el reconocimiento. Al DIP solo le interesa que haya un gobierno efectivo. Quien reconoce
debe tener confianza en que el nuevo gobierno estará dispuesto a cumplir con las anteriores
obligaciones contraídas por el E y si tiene la capacidad de respetar el derecho de gentes. Puede
ser expreso o tácito.
DD
Reconocimiento según Jefferson y Wilson: el 1º aconsejó reconocer los gobiernos que no
emanaran de la voluntad popular sólo si recibían una legitimación subsecuente, el 2º siguió esta
regla en países de América Latina en los golpes de E.
Doctrina de Tobar: No reconocimiento de los gobiernos de facto hasta que representantes
LA
OM
bendición del DI.
En el caso de las islas Palmas el árbitro Huber se refiere a la soberanía territorial como la
soberanía en las relaciones entre E que significa la independencias para ejercer parte del
derecho con exclusión de todo otro E, las funciones estatales. Tiene la plenitud para ejercer sus
funciones exclusivas y generales. El sustrato territorial está dado por un espacio físico dentro de
.C
las fronteras que, de acuerdo con el DI, tiene el E (terrestre, marítimo, aéreo). Facultad de
ejercer en forma plena y exclusiva las funciones estatales dentro del espacio determinado.
Soberanía territorial: Poder que el E ejerce sobre las personas, dentro de su territorio la
DD
competencia territorial es mayor, fuera de estas puede ejercerla basada en títulos específicos.
Plenitud: E reglamenta y administra las instituciones y actividades humanas mediante la
legislación, la reglamentación, jurisdicción o administración. Limitaciones: impuestas por la
coexistencia internacional de los E, se abstiene de llevar adelante ciertas políticas o aceptan
LA
otras impuestas desde afuera, protección a los derechos fundamentales, principio de utilización
razonable del territorio prohibiendo o reglamentando actividades que pueden causar daños
transfronterizos, obligaciones respecto a los recursos naturales dentro del territorio, etc.
Exclusividad: Los E ejercen los poderes (L,E,J) a través de sus propios órganos, la igualdad
FI
soberana de los E prohibe a los demás inmiscuirse en el ejercicio interno de tales poderes. La
CIJ no admitió en el asunto del estrecho de Corfú, que la eventual violación del DI por Albania
autorizara al Reino Unido a ejercer un acto de fuerza en el territorio del 1º en busca de
pruebas.
También hay limitaciones a la soberanía territorial en las relaciones de los E con las
organizaciones internacionales, que se establecen en el tratado constitutivo de las
organizaciones (rige para todos los E miembros) o en convenios entre la organización y el E
huésped. En ambos casos se imponen que para que la organización pueda cumplir los fines de
su Estatuto.
Espacios que comprende: terrestre, incluyendo suelo y subsuelo: aguas interiores (ríos, lagunas,
lagos, estéreos) y mar territorial y espacio aéreo sobre la tierra, aguas interiores y mar
territorial. Más allá del mar territorial el E tiene derechos soberanos específicos en la zona
contigua y en la zona económica exclusiva, en la plataforma continental allende las aguas
OM
territoriales. Los derechos son de esploración y explotación de los recursos naturales de,
investigación científica, etc.
Territorio terrestre:
Cuando un E adquiere un territorio significa que incorpora al suyo otra parcela por alguno de
.C
los medios del DI.
Arbitro Huber en el caso de las Islas Palmas: Las formas de adquisición son la conquista, la
ocupación y la cesión cuando el cedente tiene la facultad de disponer del territorio. Lo mismo
ocurre en la acreción, un soberano capaz de extender su soberanía a cualquier punto que caiga
DD
en la espera de su actividad. Esto trae como consecuencia que se desplieguen todas las
funciones estatales en el territorio adquirido. La adquisición requiere del animus domini y el
efectivo ejercicio de las competencias estatales o corpus. El título (derecho a ejercer la
soberanía territorial) garantiza que no se pierda la soberanía por el mero hecho de su no
LA
Alejandro VI mediante la Bula intercaetera otorga a España el título sobre las tierras nuevas al
O del meridiano que pasa a 100 leguas de las islas de Cabo Verde y a portugal las del este. Por
el tratado de Tordesillas corren la línea divisoria hacia el O. Las potencias que no fueron
favorecidas como Francia, Inglaterra y los Países Bajos no la reconocieron.
La reforma religiosa conspiró contra la asignación de territorios por el Papa. Grocio limita los
efectos a los E beneficiarios, excluyendo a 3º E sobre los que no tenía fuerza obligatoria. El
descubrimiento solo daba preferencia al descubridor por un tiempo razonable, el suficiente
para que el E lo competara con la ocupación efectiva.
2. Ocupación; se inspira en el D.romano de propiedad, se necesita del animus y de ciertos
hechos concretos que lo manifiesten, normalmente son las funciones estatales desplegadas en
el ámbito territorial que pueden asumir formas diferentes según las circunstancias particulares
de cada caso. La efectividad es la clave para que la ocupación tenga efecto de adquirir el
territorio. Casos:
Isla Clipperton: Pacífico a 1200 Km. SE de México, se la disputa con Francia. En 1858 un francés
de un buque mercante la encuentra deshabitada y la declara territorio francés avisando al
cónsul y al gobierno de Hawai. Francia no la ocupa materialmente. En 1897 un buque de guerra
mexicano desembarca y fuerza a sus 3 habitantes a izar la bandera mexicana. México declara
que la isla fue descubierta por España y que fue sucedida en título de soberanía. Arbitro decide
que la isla es francesa porque México no probó el hecho del descubrimiento. La isla era terra
nullius y susceptible a la ocupación cuando Francia proclama su soberanía y a pesar de no
haberla ocupado, realizaron actos exteriores del animus occupandi.
Groenlandia oriental: 1931 Noruega ocupa la porción oriental del Groenlandia aduciendo que
era terra nullius. Dinamarca sostenía su soberanía sobre toda Groenlandia desde 1721, aunque
solo había colonizado la parte occidental. El tribunal decide que Dinamarca poseía título válido
ya que el rey de Dinamarca había realizado actos de jurisdicción válidos para todo el territorio,
la legislación es una forma del ejercicio del poder soberano, había concesiones de comercio,
OM
caza y minería hechas sobre la base de que el rey estaba en la posición de otrogar un
monopolio válido en la costa este, también había concesiones para las líneas telegráficas y la
legislación fijaba los límites del mar territorial.
Isla de Palmas: situadas cerca del archipiélago de las Filipinas. EEUU alegaba que España se las
había cedido en el tratado de parís en 1898, el título español se basaba en la contigüidad con el
.C
archipiélago de las Filipinas que por el descubrimiento cayeron bajo su soberanía. Holanda se
basó en los actos de soberanía realizados por ella desde 1700. El arbitro Huber falló a favor de
Holanda, la isla estaba habitada permanentemente y la población era lo suficientemente
numerosa como para que fuera imposible que sobre ella no se ejerzan actos de administración.
DD
Los títulos de EEUU fueron rechazados porque España no podría haber cedido lo que no tenía.
Descubrimiento: no crea un título definitivo, sino uno imperfecto que se completa con la
ocupación efectiva. El DI de la época declaraba que un acto de aprehensión efectiva
fundamentada en todas las formas de adquisición territorial exigía la ocupación efctiva.
LA
la pertenencia en razón de la situación geográfica, pero no hay una regla de DI positivo que
establezca que las islas situadas fuera de las aguas territoriales debían pertenecer a un E por el
hecho de que su territorio constituye la terra firma (continente o isla grande)
Ocupación efectiva: despliegue real, continuo y pacífico de las funciones estatales por Holanda
en el territorio objeto de controversia.
3. La accesión: nuevos terrenos se agregan al territorio propio por la obra de la naturaleza,
como el aluvión (terreno se incorpora en bloque y subidamente) o avulsión (proceso lento) o
por obra del hombre, como la ganancia de terreno al mar.
4. Adyacencia, continuidad y contigüidad: en ciertos contextos la contigüidad y la adyacencia es
invocada como título de apropiación de algunos espacios marítimos con ciertas particularidades
físicas que los hacían parecer como prolongación de un territorio estatal y por su ende su
accesorio. L CIJ “el derecho del E ribereño sobre su plataforma continental tiene por
fundamento la soberanía que ejerce sobre el territorio del cual la plataforma continental es la
prolongación natural bajo el mar. En la Convención sobre el derecho del mar de Montego Bay,
se introduce la noción de adyacencia haya o no, conformación geográfica de plataforma, como
resultado de las nociones de prolongación natural y de distancia, que se complementan.
OM
El casquete polar norte solo es una gruesa capa de hielo y ciertos archipiélagos e islas. Las
características climáticas no permiten la ocupación material, los países cuyo territorio se
extiende hasta dentro del casquete polar ártico tendrían derecho sobre las tierras bañadas por
las aguas situadas entre una línea que se extienda hasta el norte desde su extremo oriental y
otra que se extienda hasta el norte desde su extremidad occidental. Rusia, Noruega,
.C
Dinamarca, Canadá y EEUU, tienen un litoral que da al Océano Artico y poseen este derecho.
2. La Antártida: la diferencia con el caso anterior es que este se trata de un continente cubierto
por los hielos. Varios países reclaman un sector, incluso la Argentina (meridianos 25º y 74º)
Además de Australia, Chile, Francia, Noruega, Nueva Zelanda y el Reino Unido. En algunos casos
DD
los sectores se superponen parcialmente (chile, argentina, reino unido). Los EEUU no
reclamaron sector alguno pero tampoco reconocen las reclamaciones de los demás países.
3. El tratado del Antártico: Se realizó para excluirla del campo de la Guerra fría y para facilitar la
investigación científica. Washington dic. 1º 1959. Zona comprendida al sur del paralelo 60º de
LA
latitud austral y dentro de ella al continente y a los hielos adheridos a las costas. Los miembros
originales son: Argentina, Australia, Bélgica, Chile, Francia, Japón, nueva Zelanda, Noruega,
Unión Sudafricana, URSS, Reino Unido y EEUU.
Cláusula paraguas: Niega que las disposiciones del tratado puedan ser invocadas como renuncia
FI
de las partes a sus derechos de soberanía, establece que ningún acto o actividad que tenga
lugar en la Antártida sirva de fundamento para hacer valer, apoyar o negar cualquier
reclamación de soberanía territorial ni para crear derechos de soberanía, No se podrán ampliar
las reclamaciones ya existentes ni formularse nuevas reclamaciones.
OM
1. La cesión: traspaso voluntario del título a través de un tratado, es la renuncia efectuada por
un E a favor de otro, de los derechos y títulos que el primero pudiera tener sobre dicho
territorio. Las ocasiones son: por un tratado de paz (Alsacia Lorena por Francia a Alemania
1870); como contraprestación por un servicio recibido (Saboya y condado de Niza de Cerdeña a
Francia por la ayuda en la unidad italiana); o por el resultado de una compra (Alaska es
.C
comprada por EEUU a Rusia); o por permuta (Isla de Heligoland a Alemania por el Reino Unido a
cambio del reconocimiento del protectorado británico en Zanzíbar y Uganda). Para
perfeccionarse requiere el despliegue de las competencias territoriales. La CPJI determinó que
la soberanía del territorio cedido continúa siendo del anterior soberano hasta que se produzca
DD
la completa desaparición de todo vínculo político con el E cedente, aunque el tratado haya
entrado en vigor.
2. La conquista: el pacto de Kellogg Briand de 1928 prohibe el uso de la fuerza, la conquista deja
de ser un medio lícito para adquirir territorios. Las Naciones Unidad y la Resolución de la
LA
Asamblea General de las NU, prohibe formalmente la conquista por la fuerza; el territorio de un
E no será objeto de adquisición por otro E derivada de la amenaza o el uso de la fuerza. La
ocupación militar japonesa de Manchuria y la instalación de un gobierno del Manchukúo,
motivaron la reacción de EEUU que no reconoció las situaciones de hecho o tratados que
FI
OM
América, estas serían los antiguos virreinatos o capitanías. Los territorios no quedan como res
nullius que pueden ser ocupados por otros E y incluso por E exteriores al continente. Se utilizó
también en la independencia de E africanos y a la aplicación de fronteras internacionales como
la de Brasil con sus vecinas colonias de España.
.C
Espacio aéreo y marítimo.
El espacio aéreo: el E ejerce su soberanía sobre el espacio aéreo suprayacente a su territorio, es
parte del derecho consuetudinario internacional. La razón principal fue el temor de ser
atacados y observados desde el aire, pero el auge de la aviación durante las guerras mundiales
DD
y períodos de posguerra que contribuyo a que la actividad aérea no quedara fuera del control
del E.
Convención de París 1919. Luego de la 1º GM, se demuestra la importancia de la aviación como
arma bélica y el impulso que cobró la navegación aérea civil. Instrumento multilateral con 38 E.
LA
Proclama la soberanía del E sobre su espacio aéreo, admite el sobrevuelo inocente de naves
civiles reconociendo al E un poder reglamentario. Se fija la matriculación en registros por los E
miembros que otorgaba su nacionalidad, crea un organismo internacional para coordinar y
controlar el tráfico.
FI
Organización de la Aviación Civil Internacional, con funciones más amplias. Se distinguen entre
los vuelos regulares (autorización especial del E territorial) y no regulares (derecho de paso
inocente sujeto a la reglamentación del E). El E puede suspenderlo por razones de seguridad en
parte o en la totalidad del territorio, siempre que lo haga sin discriminar. Por razones de
seguridad se crearon las zonas de identificación en alta mar, las aeronaves que se dirigen a la
costa deben identificarse y son objeto de formas de control desde tierra. El E puede exigir a las
aeronaves que violen la reglamentación a que aterricen o que cambien la ruta. La CI reaccionó
ante el incidente aéreo en territorio de la URSS cuando abatió un avión de Korean Airlines por
haberse desviado de su ruta e ingresado sin permiso. La jurisdicción de las aeronaves pertenece
al E de su nacionalidad, y se distinguen entre vuelos sobre espacios internacionales (jurisdicción
al E de su nacionalidad) o sobre territorios de un E extranjero (por el E territorial) o sobre las
relaciones de la comunidad de abordo (E de su nacionalidad).
Triunfo del bilateralismo: los vuelos regulares están sujetos a la autorización previa. E
mantienen tratados de reciprocidad y control sobre la navegación aérea. Las libertades del aire
son 5; técnicas: sobrevuelo sobre territorio extranjero sin aterrizar y derecho de aterrizar en
dicho territorio por razones técnicas. Comerciales: libertad de desembarcar en territorio
extranjero pasajeros, carga y correo del E de nacionalidad de la aeronave; desembarcar en
territorio extranjero pasajeros, cargas y correo con destino al país de la nacionalidad de la
aeronave y la de embarcar en territorio extranjero, carga y correo destinados al territorio de un
3º E.
Actos ilícitos relacionados con la aviación civil internacional: se crearon convenios para facilitar
la represión mediante figuras penales y determinación de nuevas competencias para juzgarlas.
OM
Convenio de Tokio de 1963: 21 E. Infracciones cometidas a bordo de las aeronaves, delitos
penales y todo acto que sin serlo ponga en peligro la seguridad de la aeronave de las personas
o de los bienes, como el buen orden y la disciplina. La jurisdicción le corresponde al E de
matrícula, aunque se admite en ciertos casos la de otros E.
Convenio de la Haya de 1970: se encarga del apoderamiento ilícito de aeronaves. 109 E.
.C
Establece la jurisdicción universal y hace más fácil la represión y el castigo a los culpables.
Tienen competencia penal concurrente todos los E miembros del convenio.
Convención de Montreal 1971: los actos ilícitos contra la seguridad de la aviación. 103 E. Las
figuras delictivas son actos como la destrucción de aeronaves o actos cometidos sobre personas
DD
o bienes a bordo o a instalaciones de los aeropuertos. Estos 3 convenios se refieren solo a
aeronaves civiles, no a las del E.
El territorio marítimo: son las aguas marítimas interiores, aguas encerradas entre la costa y las
líneas de base recta, el mar territorial, las aguas archipelágicas. Sobre estas el E tiene
LA
potestades amplias.
La teoría: no hay una sucesión universal por la cual el nuevo E continúa la personalidad del
antecesor con su patrimonio (bienes y deudas) esto se debe a la soberanía del E que siempre es
original, hay una ruptura con la situación jurídica del territorio y el sucesor entra a la vida
internacional como una tabula raza (la anterior situación no existió). Esta teoría no es absoluta
ya que el DI contempla situaciones especiales del nuevo E en cuanto a los individuos y la
comunidad que estos forman. Cuales son los derechos y deberes que pasan del E predecesor al
sucesor?Sucesión en materia de tratados: Se diferencian los estados de reciente independencia
de los otros casos. “Un E sucesor cuyo territorio, inmediatamente antes de la sucesión, era
territorio dependiente de cuyas relaciones internacionales era responsable el E predecesor”. La
norma general de la costumbre es la de la tabula rasa, por la que el nuevo E no está ligado por
los tratados de su predecesor, las excepciones son los tratados territoriales que establecen una
frontera y los que crean derechos y obligaciones ligadas al territorio (neutralización,
servidumbre de tránsito). La excepción a la excepción fue dada ante la resistencia de varios
OM
países de reciente independencia; no se aplica esta cláusula a los casos en que la obligación
vinculada al territorio es la de aceptar la continuación de la existencia de una base militar. Los
tratados multilaterales: se puede acceder a los firmados por la antigua metrópoli que fuesen
aplicables al territorio en materia de sucesión, notificando a los otros estados miembros. Las
excepciones son cuando la aplicación al nuevo E del tratado en cuestión fuera incompatible con
.C
su objeto y fin y cuando el tratado fuera restringido a un número de E.
Casos de sucesión en que no participan los E de reciente independencia:
de los tratados del sucesor. La excepción son los tratados territoriales que mantienen vigencia.
3. Fusión de Estados: (continuidad dentro de los límites antiguos) Suecia y Noruega se unifican
en 1902, cada uno tenía su propia personalidad internacional. La regla consuetudinaria de la
continuidad de los tratados dice que los anteriores a la fecha de fusión rigen dentro de los
FI
límites de cada uno de los miembros del nuevo estado. La excepción es cuando la aplicación de
este va contra el objeto o el fin o cambia radicalmente las condiciones de ejecución.
4. Disolución de uniones de E: la unión de Egipto y Siria se disuelve en 1960, la costumbre y la
convención mantienen la continuidad de los tratados, los celebrados por las partes antes de la
Transmisión de bienes del E: los que tienen sujeción al territorio, o sea bienes, derechos e
intereses que en la fecha de la sucesión de E y de conformidad con el derecho interno del E
predecesor, pertenecían a este. La CDI: conjunto de los bienes inmuebles y muebles
pertenecientes al predecesor pasan al sucesor cuando están ligados a la actividad del E
predecesor en relación con el territorio. Los bienes sin sujeción al territorio (reservas de oro)
servían a un interés público y podían deberse a los aportes del territorio, por ello se transfieren
al sucesor en una porción equitativa, por pura equidad.
Sucesión en las deudas: las internacionales del E a favor de otro E, de una organización
OM
internacional o de cualquier sujeto del DI. Se excluyen las deudas a favor de las personas
privadas. El sucesor deberá asumir la deuda de E del antecesor, a monos que haya un acuerdo
diferente entre ellos, en una porción equitativa.
Relaciones entre E a través de los derechos individuales: Los adquiridos por particulares bajo el
.C
orden jurídico anterior deben ser respetados por razones de equidad. Lo mismo ocurre con los
contratos de derecho público como las concesiones de servicios públicos, aunque sujetas a
cancelarse mediante la indemnización adecuada. En el caso de los derechos públicos de los
ciudadanos como la nacionalidad no hay reglas claras del derecho consuetudinario. Estos se
DD
deben arreglar entre el E predecesor y el sucesor para tratar de resolver las cuestiones con el
menor perjuicio para las personas si afecta sus derechos humanos fundamentales. El E sucesor
no está obligado a retener funcionarios públicos del predecesor, las indemnizaciones y
pensiones corren por cuenta del anterior soberano.
LA
amistad y a la cooperación entre los E, de conformidad con la Carta de UN. Estos son: no uso de
la fuerza, arreglo pacífico de controversias internacionales, no intervención, cooperación,
igualdad de derechos y libre determinación de los pueblos, igualdad soberana de los E, buena
fe en el cumplimiento de las obligaciones internacionales.
El no uso de la fuerza: la expresión fuerza se refiere a la fuerza armada que utiliza un E contra
otro. En el caso de que sea el Consejo de Seguridad el que ejerce esta fuerza lo hace en
ejercicio de una acción coercitiva.
Antes de la Carta de las Naciones Unidas:
Hasta la Sociedad de las naciones: la guerra era una facultad inherente a la soberanía, la
escuela española de DI intentó una distinción entre guerras justas e injustas, las primeras
debían reunir ciertas características (justa causa, acudir a la guerra por necesidad, carencia de
otro medio, conducidas de manera justa y precedidas de una declaración del soberano) En el S.
XVIII el positivismo abandona esta posición y admite el jus ad bellum ilimitado, que sería el
derecho del soberano de cada E para recurrir a la guerra por cualquier causa. Era inútil
considerar la ilegalidad de la agresión o la legítima defensa si el uso de la fuerza era lícito.
OM
incorporaron casi la totalidad de los países independientes. Este pacto tampoco menciona a
usos de fuerza menores o el derecho de legítima defensa (excepción) China y Japón
encubrieron sus conflictos aludiendo que la guerra nunca fue declarada oficialmente y que
mantenían las relaciones diplomáticas.
El pacto antibélico de Saavedra Lamas: 1932, Argentina le propone a Brasil este pacto, que fue
.C
suscrito por estos dos E más Chile, México, Paraguay y Uruguay, luego se incorporan otros E. En
su 1º artículo condena las guerras de agresión y propugna el arreglo pacífico de las
controversias internacionales. Entre las partes, las cuestiones territoriales deberán ser
solucionadas sin violencia y no se reconocerán los arreglos obtenidos violentamente o por
DD
ocupación por fuerzas armadas.
El derecho de la Carta: “Los miembros se abstendrán, en sus relaciones internacionales, del uso
o amenaza de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia política de cualquier E
o de cualquier otra manera contraria a los Propósitos de las Naciones Unidas.” La prohibición
LA
del uso de fuerza es una norma imperativa del DI, en cambio el alcance exacto de la regla y las
excepciones están sujetas al debate.
a. todo el derecho sobre el uso de la fuerza está contenido en la Carta, art. 2(4) con la
excepción de legítima defensa, y que el derecho consuetudinario fuer derogado. (E pacifistas o
FI
militarmente menores)
b. La Carta no sustituyó enteramente a la costumbre, el uso legítimo de la fuerza tiene un
alcance considerablemente mayor que el que asigna la otra corriente. (E poderosos)
La escuela permisiva (Bowett) los usos limitados de la fuerza con ciertos propósitos deben ser
permitidos.
Posición restrictiva (Brownlie) sostiene que las expresiones integridad territorial e
independencia política se refieren a la totalidad de los derechos de un E en el DI y que son
comprensivas de todo los que el E es.
Durante los últimos años los usos de fuerza fueron calificados por los E protagonistas como
formas de legítima defensa, se amparan en la excepción, esto por otro lado nos muestra que
los E aceptan la forma amplia de interpretación.
La legítima defensa, alcance de la excepción: deben existir tres elementos. 1. Que la acción
fuera respuesta a una amenaza apremiante. 2. Que la amenaza no pudiera evitarse por otros
medios. 3. Que la fuerza utilizada fuera proporcional al peligro.
En 1837 Canadá se revela contra G. Bretaña. EEUU era neutral sin embargo ciudadanos
norteamericanos fletaron un buque que ayudó a los rebeldes y atacó buques británicos. Este
buque fue apresado por las fuerzas inglesas, lo incendiaron y tiraron por las cataratas del
Niágara. Al no haber un estado de guerra entre EEUU y GB, el buque era de bandera neutral, GB
debía probar una necesidad de defensa propia urgente para legitimar su incursión en territorio
estadounidense y que no habían hecho nada irrazonable o excesivo por estar justificados por la
necesidad de la defensa propia.
Debía existir un ataque armado en desarrollo contra el territorio para la legítima defensa pero
en caso de que este fuera inminente se puede accionar en la defensa preventiva. El ataque o
amenaza debía ser dirigido contra intereses estatales, contra nacionales y otros derecho
otorgados por el DI.
Después de 1945: solo cabe la legítima defensa ante el ataque armado, cualquier forma de
OM
defensa preventiva será ilegítima. Los permisivos aducen que el anterior derecho
consuetudinario no fue abolido por la Carta y que esta no especifica que el ataque armado es el
único caso en que cabe la legítima defensa. Los E latinoamericanos y otros, resguardaron el
derecho de sus pactos regionales a ejercer la legítima defensa colectiva ante un ataque armado
mientras el consejo de seguridad de la ONU no toma medidas (TIAR, tratado interamericano de
.C
asistencia recíproca).
El ataque armado: caen dentro las invasiones del territorio de un E por unidades militares de
otro, el bloqueo naval de las costas, el ataque a sus fuerzas armadas o a sus bienes en cualquier
parte siempre que la entidad del ataque lo justifique, la prolongación de la permanencia de una
DD
fuerza militar en otro E más allá de lo convenido, uso de mercenarios o bandas armadas. En el
caso Nicaragua la CIJ no consideró que el apoyo de EEUU a los contras alcanzara a configurar el
concepto de ataque armado
LA
El DI no obliga a los E a diferir su acción defensiva hasta el momento en que el agresor consuma
su ataque, sino que se entiende que este existe desde el momento en que se ponen en marcha
los efectivos. Las nuevas tecnologías bélicas hacen más difícil establecer el momento preciso de
un ataque armado. No configuran ataque armado las formas de asistencia a una fracción
FI
Las represalias: están prohibidas si implican el uso de fuerza. Los permisivos sostienen que ante
las graves deficiencias en la seguridad colectiva por las fallas en el funcionamiento del consejo
de seguridad dieron origen a una costumbre que se aparta en cierta medida de la concepción
original. El ejemplo sería si ante un ataque limitado de un E que se retira antes que el atacado
pueda oponer acción o cuando son reiterados por intervalos el estado pude defenderse. La
legítima defensa procede solo ante un ataque en desarrollo y una vez finalizado cualquier
maniobra es una represalia. Bowett sostiene que ante una acumulación de eventos la reacción
para prevenir futuros ataques integra la noción de legítima defensa. En cambio la posición
ortodoxa no autoriza en uso de la fuerza en las represalias aun en casos de acumulación o
cuando responden a hechos de fuerza (resolución de la AGNU)
OM
Protección de nacionales y bienes en el exterior: hay dos argumentos que justificarían el ataque
armado en estos casos, el atentado a la vida de los nacionales de un E (equivale a un atentado
contra ese E) y contra los bienes, este último no tiene antecedentes recientes, en 1956 el Reino
Unido lo alegó en relación con sus acciones en el Canal de Suez destinadas a proteger la vida de
sus nacionales y también las instalaciones y bienes
.C
Para la legalidad se requiere: 1. Que le E territorial no pueda o no quiera proteger a dichos
nacionales. 2. Que las vidas de estos corrieran peligro grave e inminente. 3. Que no haya otro
medio para protegerlos. 4. Que la acción de represalias se mantenga dentro de los límites de la
necesidad, evacuando lo antes posible el territorio.
DD
Intervención humanitaria: para proteger a los nacionales del propio E territorial o extranjeros
no nacionales del E interviniente. Farer lo define como la amenaza o uso de fuerza de un E
contra otro con el propósito de poner fin al abuso de este último en perjuicio de sus propios
LA
nacionales. La legalidad es dudosa, nunca fue invocada formalmente ni por India cuando
intervino Pakistán, ni por Tanzania cuando intervino en Uganda.
FI
Las controversias pueden ser de tipo jurídico (las partes se hallan en desacuerdo acerca de la
interpretación o aplicación del derecho vigente) o de tipo político (una de las partes busca la
modificación del derecho vigente)
En la Convención de Viena sobre el derecho de los tratados, establece que si cualquiera de las
partes formula una objeción, deberán buscar una solución por los medios del art. 33 de la Carta
de las NU. En cuanto a las normas jus cogens es obligatoria la jurisdicción de la CIJ y en otros
artículos la conciliación del Anexo.
El art. 33 de la Carta establece que las partes en una controversia cuya continuación sea
susceptible de poner en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad internacional
tratarán de buscarle solución, ante todo, mediante la negociación, la investigación, la
mediación, la conciliación, el arbitraje, el arreglo judicial, el recurso a organismos o acuerdos
OM
negociaciones tengan sentido”
La libre elección de los medios: CIJ en el caso del Estatuto de Carelia oriental declara que
ningún estado puede ser obligado a someter sus controversias con otros E a la mediación,
arbitraje o cualquier otro medio sin su consentimiento, lo que no quiere decir que quede
desobligado de someterse a alguno de los medios pacíficos.
.C
Procedimientos diplomáticos y judiciales
Los procedimientos diplomáticos (no jurisdiccionales o políticos) son la negociación, los buenos
oficios, la investigación o encuesta y la conciliación.
DD
Negociación: es una relación directa y exclusiva entre las partas, falta de formalismo en el
procedimiento. Los inconvenientes son la asimetría política y económica de los E, posibilita la
presión del más fuerte para imponer sus intereses Normalmente se utiliza para iniciar
cualquiera de los otros medio o para aplicar las soluciones emergentes de ellos.
LA
que pueden o no aceptarla, el mediador puede presentar nuevas propuestas. Los 2 últimos
métodos pueden ser solicitados por las partes u ofrecidos por un 3º.
Investigación o encuesta: se aplica para determinar los hechos que fueron motivo de la
controversia. En 1977 se crea una comisión permanente de investigación de hechos
(Convenciones de Ginebra sobre derecho humanitario bélico) una vez que se determinan los
hechos pueden instalarse otros procedimientos para establecer la solución. (Convención
europea)
En la práctica la comisión mixta de expertos elabora un dictamen sobre la realidad de los
hechos, la AGNU recomendó a los órganos encargados del mantenimiento de la seguridad la
utilización de este método para prevenir conflictos.
Conciliación: busca finalizar la controversia mediante una propuesta de la Comisión de
Conciliación basada en el DI. Puede estar compuesta por 3 o 5 miembros, 1 o 2 elegidos por
cada parte y el resto por común acuerdo. La solución no es obligatoria para las partes. El
método más utilizado en los grandes convenios multilaterales de codificación y en algunos
casos se establece la obligatoriedad de la resolución.
OM
Arbitraje: Convenios de La Haya 1899 y 1907. En la edad media, el Para y el Emperador eran los
que arbitraban las disputas de los príncipes cristianos, con la formación de los grandes E esto
cayó en desuso y volvió a utilizarse a mediados del siglo pasado (Arg. Chile)
El arbitraje pasó a ser materia para juristas especializados que nombran las partes y cada una
designa un árbitro, los neutrales son elegidos de común acuerdo.
.C
En la CIJ, los jueces de la nacionalidad de las partes en un juicio no se excusa (como en el
derecho interno) y si una de las partes carece de juez permanente tiene derecho a nombrar uno
ad hoc para el asunto. La finalidad de esto es que los E tengan un mayor control del manejo
interno del tribunal.
DD
La Corte permanente de Arbitraje: es una lista de juristas (4 por cada E signatario) entre los
cuales los litigantes pueden elegir para formar el tribunal, y una oficina en La Haya.
Arbitraje facultativo y obligatorio: en le 1º caso las partes pactan el arbitraje después del
nacimiento de la controversia mediante un tratado, en el 2º las partes lo acordaron antes de la
LA
controversia para someter todas o algunas de sus futuras disputas ante un órgano arbitral.
Compromiso arbitral: es le instrumento. Cuando no hay un tratado general ni una cláusula
compromisoria, el compromiso es el fundamento jurídico del arbitraje, es necesario también
cuando están presentes dichos elementos. El compromiso es indispensable en todos los casos.
FI
Procedimiento: establecido por las partes en forma directa o indirecta (el tribunal). Hay dos
fases, una escrita en donde la instrucción comprende la presentación por las partes de
memorias, contramemorias, réplicas y duplicas; y otra de audiencias orales en donde los
abogados y agentes de las partes discuten, examinan y analizan las pruebas, Los medios de
prueba más utilizados son la documental, testimonial, pericial, dictámenes de expertos, etc. El
procedimiento es flexible y poco formal, los árbitros suelen otorgar prolongaciones a los plazos
procesales y las pruebas pueden ser admitidas hasta poco antes de la sentencia. Luego de la
deliberación se dicta el laudo arbitral que se funda en derecho como la sentencia judicial. Es
vinculante para las partes y produce efecto de cosa juzgada (solo para las partes y para ese
caso) debe cumplirse de buena fe, ante su incumplimiento cabe ejercer los mecanismos de
responsabilidad internacional. No existe un tribunal que revise la solución, sin embargo se
admiten recursos ante este:
1. interpretación: cuando surge entre las partes una controversia sobre la interpretación o
alcance del laudo. El laudo arbitral de S.M británica de 1902 sobre río encuentro y de 1965
sobre laguna del desierto fueron objeto de este recurso y luego la sentencia fue dejada de lado
ya que las partes en el tratado de paz y amistad de 1984 se apartaron de este y eligieron un
tribunal compuesto por 3 juristas latinoamericanos (flexibilidad)
2. de revisión: una de las partes alega un nuevo hecho con posterioridad al cierre del
procedimiento, este debió ser desconocido por la parte que lo alega y por el tribunal y deberá
ejercer una influencia que sea decisiva en la sentencia. El tribunal podrá ordenar la suspención
de la sentencia hasta resolver sobre su modificación.
3. Nulidad del laudo: CDI presentó un modelo de reglas sobre procedimiento arbitral, la AGNU
OM
señala a los E miembros que lo consideren al redactar tratados de arbitraje o compromisos. Las
causales admitidas son: a. exceso del poder del tribunal (falla excediéndose en su competencia)
b. corrupción de un miembro del tribunal. c. falta de motivación de la sentencia o infracción
grave en el procedimiento. d. nulidad del convenio de compromiso arbitral, según las normas
del derecho de los tratados
.C
Arreglo judicial: antecedentes: el tribunal de presas y el tribunal centroamericano de justicia
(1908/18) en Costa Rica.
Al finalizar la 1º GM se crea por el pacto de la SN un Tribunal permanente de justicia
DD
internacional (1922/39) con 22 caso y 26 opiniones consultivas. Sirvió de antecedente para la
CIJ creada por la ONU. Es el único tribunal universal con competencia general existente hasta el
presente.
Cortes regionales y con competencia específica: el tribunal de la comunidad europea y el de los
LA
países andinos. Los de derecho humanos son los la corte interamericana de D. humanos de
Costa Rica y la corte europea. También hay cortes con competencia específica como el órgano
judicial de la Convención de Montego bay sobre el derecho del mar; los tribunales creados por
el consejo de seguridad para juzgar los crímenes internacionales de la ex Yugoslavia y de
FI
Ruanda que cerrarán una vez concluida su tarea. Cuando entre en vigor el Tratado de Roma
comenzará a existir una corte penal internacional con competencia para juzgar crímenes
intencionales.
hacer recomendaciones o dictar medidas con el objeto que se lleve a cabo su ejecución (94).
Solo se ejerce entre E y es voluntaria (34.1) el consentimiento puede ser dado:
1. con anterioridad al hecho litigioso: a. por cláusulas opcionales (36.2). los E en cualquier
momento pueden declarar que la reconocen como obligatoria ipso facto y sin convenio
especial, respecto de cualquier E que acepte la misma obligación. Esto de jurisdicción a todas
las controversias sobre interpretación de tratados, cuestiones de DI, existencia de todo hecho
que constituya una violación a una obligación internacional, etc. puede hacerse reservas. b. Por
un tratado general de solución pacífica de controversias. c. por una cláusula compromisoria que
puede ser general o particular, en un tratado sobre otra materia.
2. con posterioridad: por un pacto especial o por un compromiso (36.1).
OM
El consentimiento puede ser otorgado incluso luego de que el asunto sea incoado en la corte a
solicitud de un E, el otro lo acepta.
Competencia personal: La AGNU y el CS se encuentran facultados para solicitar opiniones
consultivas (art. 96 de la Carta) también funcionó como tribunal de alzada en instancia
consultiva del tribunal administrativo del OIT aunque en la actualidad no lo hace.
.C
Jurisdicción consultiva: a solicitud de la AGNU o del CS, la CIJ puede emitir una opinión sobre
cualquier cuestión jurídica que se le plantee, la AG puede autorizar a otros órganos de la ONU
para que requieran tales opiniones cuando versen sobre cuestiones jurídicas en la esfera de sus
actividades (UNESCO, OIT, OMM, FMI, BIRF, OMS, OACI). La jurisdicción consultiva es una
DD
cuestión delicada ya que se podría estar cubriendo un hecho verdadero bajo la consulta
abstracta, la Corte demostró un criterio flexible y no escatimó en dar sus dictámenes. Estos
carecen de obligatoriedad pero en algunos casos son vinculantes.
Procedimiento contencioso: el juicio se incoa notificando a la Corte del compromiso de las
LA
partes, el secretario notifica a los E parte y a otros con enteres en el pleito. En la fase escrita
se presenta la memoria, contestación, réplica y duplica, las partes invocan los hechos y
derechos de los que pretenden valerse y la etapa de prueba documental. Las excepciones
preliminares son cuando se niega la competencia de la corte o al admisibilidad de la
FI
el presidente. La decisión es obligatoria y fundada en DI. El fallo solo es obligatorio para las
partes y respecto del caso planteado. No hay tribunal de alzada. Se admiten los recursos de
interpretación y revisión. El cumplimiento: habitualmente los E acatan la sentencia, en la
práctica solo EEUU e Irán desconocieron fallos de la corte por no aceptar su jurisdicción, en
los asuntos de personal diplomático y consular de EEUU en Teherán y actividades militares en
y contra Nicaragua.
Solución de controversias a través de organismos internacionales: la ONU y organismos
regionales como la OEA pueden intervenir en los asuntos que les competen directamente
cuando entran en conflicto con otros E o con OI.
a. El CS: se restringe su competencia a los conflictos que pueden poner en peligro la paz y la
seguridad internacional. Puede intervenir de oficio, a pedido de la AG o por iniciativa de
cualquier E. Las etapas son: investigación de los hechos, invitar a las partes a las soluciones del
art. 33, iniciar procedimiento judicial ante la CIJ, y en último caso efectuar las recomendaciones
con términos de arregla que estime apropiados.
b. La AGNU: sus facultades están subordinadas a las del CS.
c. Secretario general: en funciones de buenos oficios y de mediador.
d. Acuerdos regionales: se tendrán en cuenta antes de quedar subordinados al CS. En le ámbito
europeo la Conferencia sobre seguridad y cooperación que produjo la Carta de París en 1990
crea un Centro de prevención de Conflictos.
OM
La no intervención
Debido a que los E son soberanos e iguales, en sus relaciones no pueden ejercer autoridad
sobre otro. Los E no pueden intervenir en los asuntos internos o externos de otro. (resolución
2131)
.C
DI clásico: la no intervención no estaba prohibida. Durante las alianzas (Congreso de Viena) la
intervención era un medio normal para imponer ideas e intereses como la idea de la
legitimidad monárquica. Luego se fue restringiendo a ciertos casos: cuando lo autorizaba un
tratado, a petición del gobierno legítimo del E, en nombre de la CI como intervención
DD
humanitaria, para el cobro de deudas públicas, para la protección de naciones exteriores.
La CIJ en el caso del canal de Corfú expresó la pretensión del derecho de intervención que dio
lugar a graves abusos por lo cual lo considera inadmisible, además el caso de Marras demuestra
como esto se reservaría a los E poderosos.
LA
El art.2 de la Carta: “ninguna disposición de esta Carta autoriza a las NU a intervenir en los
asuntos que son esencialmente de jurisdicción interna de los E, ni obligará a los miembros a
someter dichos asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la presente carta, pero este
principio no se opone a la aplicación de las medidas coercitivas”
FI
medidas económicas, políticas o de cualquier índole para coaccionar a otro E a fin de que
subordine el ejercicio de sus D soberanos y obtener una ventaja de cualquier orden. Los E
deben abstenerse de fomentar, organizar, apoyar, financiar, etc. actividades armadas,
terroristas o subversivas que intenten por violencia cambiar el régimen del E y de intervenir en
una guerra civil de otro E.
Este principio se inició en América latina para igualar la situación de los E con EEUU, este recién
aceptó el principio en 1936.
La resolución 2625: las especificaciones “directa o indirectamente” excluyen la intervención de
los E a través de 3º intermediarios. La única excepción es la lucha de liberación nacional contra
la colonización.
La naturaleza del principio: este principio existe en la opinio juris, se apoya en las prácticas bien
establecida y es un principio corolario del principio de igualdad soberana de los E. (CIJ caso
OM
Los E so iguales porque son soberanos, y la soberanía significa independencia. Soberano es el
poder supremo en un determinado ámbito y con las limitaciones que la democracia impone
(sujeción del gob. a las leyes) en lo interno, pero en lo internacional los obstáculos insalvables
son la coexistencia de otros iguales y el DI que regla sus relaciones.
Igualdad: art. 2 de la Carta: la organización está basada en el principio de igualdad soberana de
.C
todos sus miembros. Y la resolución 2625 agrega que tiene iguales derecho y deberes y son por
igual miembros de la CI pese a las diferencias económicas, sociales, políticas o de otra índole.
Hay una igualdad formal y una desigualdad real, ya que de hecho existen. La igualdad jurídica
implica la no discriminación de algunos frente a normas generales, lo que no significa que
DD
deban ser tratados de igual forma. La CPJI introduce la idea de desigualdad compensadora que
impone un sistema de ayudas, transferencia tecnológica, sistemas de preferencias recíprocos,
etc. En la convención del Mar se otorgan ciertas ventajas a los E sin litoral y en algunos
convenios de integración se habla de países de menor desarrollo económico relativo que
LA
obtienen ventajas por ello. Esto se da en el orden del DI particular, en el general todavía no
tiene lugar esta situación
DI clásico: el principio por el cual los pueblos tienen derecho a disponer de su destino no
existía. Los casos como la independencia de Bélgica y Grecia; las unificaciones de Italia y
Alemania o las combinaciones nacionales como Checoslovaquia y Yugoslavia, eran movimientos
políticos, en lo jurídico no se registraron equivalentes resultados. En el caso de las islas Aaland
OM
excluyendo el accionar de las NU.
En la vida internacional existen secesiones, estas ocurren por vía de acuerdo como de fuerza y
los E reconocen esta condición cuando tienen garantías razonables de que el nuevo E es viable.
Pueblos y territorios: la R 1514 determina que los destinatarios fueron los pueblos coloniales,
principalmente los de África, ya que quedaron divididos en forma totalmente arbitral según las
.C
conveniencias de los colonizadores y sin tener en cuenta la realidad tribal. El derecho de los
pueblos a disponer de sí mismos apunta a los pueblos sometidos a dominación colonial, de allí
que parezca el territorio como de más importancia que la población. No se exige
homogeneidad, esto sería impensable debido a la arbitrariedad con que fueron trazadas las
DD
fronteras. Lo que se ha querido es encaminar hacia la independencia a los territorios en los
límites de las fronteras administrativas trazadas por la antigua metrópoli.
Contenidos del principio: los territorios no autónomos o fideicometidos pueden optar, en
ejercicio de este principio, por la independencia o por la asociación o integración con un E
LA
soberano. También pueden adquirir cualquier otra condición política libremente decidida por el
pueblo. Para asegurar la integridad de los recursos, el territorio colonial es protegido
prohibiendo la enajenación de estos por la metrópoli.
FI
Principio de buena fe
Casi todas las obligaciones internacionales deben ser cumplidas por los E de buena fe, tanto las
que surjan de los tratados como las de los principios y normas generales reconocidos del DI.
Autonomía y contenido: para un sector de la doctrina carecen de autonomía ya que siempre se
encuentran ligados a algo diferente (tratado, actos, etc.) el contenido es impreciso, los
tribunales no podrían pronunciarse en que un E actuó de mala fe. No hay una obligación
jurídica general de ser y de actuar de buena fe en el DI. También se dice que es un principio
moral o precepto general que no puede tener efectividad jurídica. El DI no gobierna estados de
ánimo, que no pueden ser captados en comportamientos objetivos.
Jean Pierre Cot dice que el principio es de aplicación delicada. Mientras está en relación con el
honor de los E su aplicación se paraliza pero cuando atenúa la coloración penal del principio,
cuando se relativizan las sanciones, la buena fe permite inducir orden a la conclusión de un
tratado.
La buena fe se refiere al cumplimiento de las obligaciones establecidas y en este sentido carece
de autonomía, pero no deja de ser un principio. En cambio en los casos de actos unilaterales o
de estoppel, la base es únicamente la buena fe y el principio funciona de forma autónoma. La
Corte expresó que así como la regla pacta sunt servanta del derecho de los tratados, el carácter
obligatorio de un compromiso internacional asegurado por declaraciones unilaterales reposa
en la buena fe.
Es difícil establecer con precisión su contenido, desde que el sentido está librado a las
apreciaciones subjetivas de los E. Las medidas que se dan al juez son las ”razonable” o “daño
sensible” o el “buen paterfamilias” que le permiten al intérprete aplicar la norma o ajustar sus
rigideces al caso concreto.
En el caso de cumplimientos, puede darse el caso de que el cumplimiento sea aparente pero
que en el fondo no sea satisfactorio, es el caso de las negociaciones en donde se dan ciertas
pautas para reconocer cuando no es conducida de buena fe.
OM
Respecto a su naturaleza moral, el principio es jurídico desde que está contenido por una
norma de este tipo y adquiere las características de heteronomía y obligatoriedad. El derecho
es un mínimo de ética y por lo tanto lo es en el contenido de sus normas (no en la parte formal)
.C
Las relaciones diplomáticas: La actividad diplomática es el conjunto de actos tendientes a la
ejecución de la política exterior que el E decide en su más alto nivel de poder y el derecho
diplomático regula dicha actividad que concierne al DIP. El derecho diplomático de fuente
DD
internacional, se define como la parte del DIP que regula las relaciones entre los órganos de los
sujetos de derecho encargados (temporal o permanentemente) de sus relaciones exteriores.
El derecho aplicable: está regido por la convención de Viena sobre las relaciones diplomáticas
LA
(1963). La CIJ dijo que refleja el derecho consuetudinario (EEUU vs. Irán)
Los órganos del E para las relaciones internacionales: hay diversos canales:
❑ Altos funcionarios del E (cancilleres o jefes de E) que reciben a sus pares en el país.
FI
parecidos.
Los órganos centrales son el jefe de E, jefe de gobierno y ministro de RREE y los periféricos
agentes diplomáticos. Los primeros obligan al E y no necesitan poderes especiales para la
representación.
Órganos centrales:
a. Jefe de E y de gobierno: ejerce la más alta representación del E. Son acreedores de privilegios
e inmunidades cuando están en territorio extranjero. Estos son: el jefe de E, su familia y séquito
gozan en el E que visiten:
1. Protección de su persona o su honor contra cualquier ataque físico o verbal.
2. Inmunidad absoluta en materia penal. En materia civil la jurisprudencia está dividida.
3. Exención de impuestos directos y tasas, salvo sobre bienes poseídos a título personal.
b. Ministro de RREE: es la cabeza del manejo de las RR internacionales, todos los asuntos
oficiales de la Misión diplomática extranjera se tratarán con él (41.12). La cancillería argentina
tiene una vasta gama de funciones.
c. Órganos periféricos:
1. Misión diplomática: es un órgano permanente de un E en territorio de otro E, canaliza las
relaciones aunque algunas por su específica naturaleza (política o técnica) quedan a cargo
de otros órganos estatales. Jurídicamente es un órgano del E acreditante con personalidad y
estatuto diferenciado del de sus miembros.
Sus funciones:
Representación: no es un S de DI, su representación del E no es la que tiene un mandatario
OM
respecto a su mandante y sus actos no son atribuibles directamente al S de DI cuya voluntad
expresa.
Protección diplomática: la protección de los intereses del E acreditante y de sus nacionales. Sus
límites están dados por el DI (no intervención en asuntos internos)
Negociación: sobre las cuestiones que afecten la relación bilateral, como reclamos de derechos
.C
o intereses económicos de los nacionales del E acreditante o el cumplimiento de un tratado,
etc.
Observación e información: fundamental para el manejo de las RR con otros E, conocimiento de
su política interna y externa. La información debe obtenerse por cualquier medio lícito (3.1.d).
DD
Deberes de la Misión:
❑ No intervención en los asuntos internos del E receptor.
❑ Sumisión a la ley local, la inmunidad de jurisdicción tiene como único efecto paralizar la
LA
sanción legal contra la violación de las leyes del E receptor, pero no elimina la obligación de
su cumplimiento.
Los miembros de la Misión:
El jefe de misión: En el reglamento de Viena (1815) se establecieron 4 categorías de jefe de
FI
misión dentro de las cuales el orden de procedencia solo se determinaría por la fecha de
notificación de su llegada. Las categorías son: Embajadores, legados o nuncios; Enviados,
ministros y otros acreditados ante los soberanos; ministros residentes y por último los
encargados de negocios, acreditados ante el ministro de RREE. La convección de Viena reduce
las categorías a 3: embajadores o nuncios que se acreditan ante los jefes de E o jefes de misión
de rango equivalente. Los enviados, ministros o internuncios que se acreditan ante los jefes de
E y los encargados de negocios que se acreditan ante el Ministro de asuntos exteriores.
a. Nombramiento del jefe de misión: es competencia interna del E acreditante, debe obtener el
pacet del E receptor.
b. Entrada en funciones: desde que presenta al jefe del E receptor las cartas credenciales. Los
encargados de negocios tiene cartas de gabinete que son presentadas ante el ministro de RREE
del E receptor.
c. Acreditaciones múltiples: Puede acreditar un solo jefe de misión ante dos o más E
(embajadores concurrentes), se instalará un encargado de negocios ad interim en cada uno de
los E en que el jefe de misión no tenga su sede permanente. A la inversa, dos o más E pueden
acreditar a una única persona como jefe ante un 3º E.
d. Fin de funciones: Presentación de un documento análogo a las cartas credenciales, las cartas
de retiro.
El encargado de negocios ad interim: En los casos de ausencia o partida del jefe de misión, el
funcionario que le sigue en jerarquía pasa a reemplazarlo sin necesidad de acreditación, si no
hay ningún funcionario diplomático, un miembro del personal administrativo y técnico podrá
encargarse de los asuntos administrativos corrientes con el consentimiento del E receptor.
OM
El personal técnico y administrativo: carecen de carácter diplomático pero están afectados al
cumplimiento de tareas de apoyo (secretarios, intérpretes), gozan de un estatuto privilegiado
similar al diplomático. Nombramiento y remoción: idem personal diplomático
Personal de Servicio: servicio doméstico de la misión, no los particulares de los miembros de
ella. Su nombramiento y remoción es igual al del personal diplomático.
.C
Personas no pertenecientes al personal de la Misión que gozan de un estatuto especial:
Familiares de los agentes diplomáticos: los que residan en forma permanente junto al
funcionario, para gozar de las inmunidades no deben tener la nacionalidad del E receptor. En el
caso de los familiares del personal administrativo, tampoco tener residencia permanente en
DD
este.
Criados particulares: empleados por los miembros de la misión para tareas domésticas, los que
no son de la nacionalidad del E receptor y tampoco su residencia permanente gozan de ciertas
facilidades.
LA
Declaración de “persona non grata”: Cuando un miembro de la misión realiza actos que
impiden su permanencia en el E receptor (comisión de un delito y otra violación grave a sus
leyes), el E receptor no puede recurrir a la coacción, solo puede ordenarle la salida de su
FI
la cual las RREE se daban entre personas (príncipes), debido a que el agente diplomático era
un representante del monarca, se lo consideraba como a este.
❑ Teoría de la extraterritorialidad: mediante una ficción jurídica, el derecho reputa que el
puede alcanzar el fin si no se halla provisto de todas las prerrogativas necesarias para
asegurar el éxito y le permita ejercer sus funciones con toda libertad, seguridad y fidelidad.
Inviolabilidad diplomática: El E receptor está inhibido de ejercer cualquier medida de carácter
coactivo o que implique el uso de fuerza contra personas o cosas afectadas a la actividad
diplomática y en el caso de las personas, la limitación a la libertad ambulatoria.
Inviolabilidad de la sede: el E receptor tiene prohibida la entrada a los locales de la misión o a la
residencia particular de los agentes, tampoco pueden realizar medidas de ejecución forzada
sobre estos.
Inviolabilidad de la correspondencia oficial y de los archivos: libertad absoluta en las
comunicaciones del E acreditante con su E o con otras misiones o consulados, sin interferencia
OM
de ningún tipo por parte de las agencias del E receptor. Prohibición para abrir o retener la valija
diplomática y garantizada la inviolabilidad del correo diplomático.
Protección especial de la misión: Prevención de actos de particulares que sean lesivos contra la
misión, vigilancia especial a los locales dentro de los límites razonables, en situaciones de
peligro real (manifestaciones hostiles) la obligación aumenta y provocará la responsabilidad
.C
internacional del E que no brindó la suficiente seguridad.
Inviolabilidad de los agentes diplomáticos: es absoluta y no admite excepción, aun ante un
flagrante delito. Esta alcanza a sus documentos, correspondencia y bienes.
Protección especial de los agentes diplomáticos: la protección física de los agentes obliga al E
DD
receptor a tomar los recaudos necesarios para impedir cualquier acto de particulares contra su
persona o decoro.
Inmunidad de jurisdicción: no pueden ser sometidos a la jurisdicción de los tribunales del E
receptor, sin embargo no los exime de responder ante los tribunales de su propio E.
LA
Inmunidad penal: es absoluta e ilimitada para cualquier clase de delitos, se lo podrá declarar
persona no grata y luego pedir la extradición.
Inmunidad civil: con excepción de las acciones reales, sucesorias y derivadas de actividades
profesionales o comerciales (irrelevante para el desempeño de la función diplomática)
FI
Renuncia a la inmunidad: las inmunidades se otorgan teniendo en cuenta los intereses del E
acreditante y no la persona del agente, por ello solo el E es capaz de renunciar a ellas. Debe ser
expresa y posibilitará la puesta en marcha del mecanismo jurisdiccional del E receptor respecto
del agente, sin embargo para que la sentencia se ejecute se requiere que el E renuncie a la
inmunidad de ejecución
Exención fiscal: los agentes están fuera del alcance de la potestad tributaria del E receptor, esta
alcanza a todos los impuestos o gravámenes nacionales, provinciales o municipales, sean
personales o reales, salvo los impuestos sobre inmuebles, sucesiones y actividades
profesionales o comerciales, impuestos indirectos y derechos de registro, aranceles judiciales,
hipoteca y timbre de bienes inmuebles.
Personal de la misión: Puede estar encabezada por el jefe de E o de gobierno, ministro de RREE
u otro funcionario de alto rango, cuyos privilegios e inmunidades serán los acordados en cada
caso por el DI, además de los que otorga la propia convención. Las diferencian en cuanto a la
inmunidad de jurisdicción es en materia civil, a las excepciones de la CV se le agrega la acción
de daños resultante de un accidente ocasionado por un vehículo utilizado fuera de las
funciones oficiales de la persona de que se trate.
Comienzo y fin: entra en funciones cuando toma contacto oficial con el ministerio de RREE del E
receptor o con el órgano que se hubiere convenido, sin ser necesaria la presentación de cartas
credenciales. Finaliza por mutuo consentimiento, cuando se cumple el objetivo, por expiración
del período señalado o por notificación de cualquiera de los E.
OM
Misiones ante OI: los E miembros de OI se hacen representar en ellos por delegaciones
permanentes que les permiten ejercer los derechos inherentes a su pertenencia, en caso de
conferencias internacionales convocadas por estos organismos, se envían delegaciones
especiales. Los E no miembros podrán enviar una misión especial ante el OI para tratar alguna
.C
cuestión específica. La acreditación se realiza ante un organismo internacional que es un sujeto
diferente al E en el cual tiene asiento. Hay tres actores: el E que envía, el OI y el país huésped
del organismo. El régimen jurídico está establecido por la Convención de Viena sobre la
representación de los E en sus relaciones con OI de carácter universal (no se aplica para los
DD
organismo de carácter regional)
se acredita ante el secretario general del OI y puede actuar en todos los órganos que lo
componen. El resto del personal será libremente nombrado y removido mediante notificación
previa al OI quien notifica al país huésped.
Terminación de funciones: en los casos de transgresión de la obligación de respeto de las leyes
locales o de intervención indebida en los asuntos internos del país huésped, la convención no
contempla la posibilidad de declararlo persona no grata. El E que envía la delegación tendrá la
obligación de retirar al miembro que haya violado sus obligaciones en caso de infracción grave
y manifiesta. Esto no se aplica si actuó en ejercicio de sus funciones.
Privilegios e inmunidades: son similares a las diplomáticas. La diferencia es la presunción del
consentimiento del jefe de misión para la entrada en caso de incendio, etc.
Los cónsules son funcionarios destacados por un E en el territorio de otro para defender,
dentro de los límites de su función, los intereses del E que envía y de los nacionales que allí se
encuentran, promover las relaciones bilaterales económicas y comerciales, ejecutar en el
territorio del E receptor actos administrativos, notariales y de registro que tendrán efecto en el
territorio del E que los envía:
La tarea del cónsul no es política, carece del carácter representativo del E, su misión esencial es
la defensa de los intereses de las personas físicas o jurídicas del E que envía.
La diferencia fundamental es el origen privado y comercial del consulado. La normativa
internacional están codificada en la Convención de Viena sobre agentes consulares.
La oficina consular: las funciones pueden ser ejercidas por cónsules de carrera (son funcionarios
OM
del E, enviados para permanecer durante un tiempo en la sede) o por cónsules honorarios (son
personas que residen normalmente en el E receptor que inclusive pueden tener su nacionalidad
y por su relevancia o méritos especiales adquieren la designación consular honoraria por parte
del E) Jerarquías:
❑ Consulados generales
.C
❑ Consulados
❑ Viceconsulados
❑ Agencias consulares
La oficina consular ejerce sus funciones en la circunscripción consular y sus límites no pueden
DD
alterarse sin el consentimiento del E receptor.
permanente del titular la oficina queda en manos del funcionario de carrera que le siga en
jerarquía.
Fin de las funciones: mismas causas que los de la misión diplomática y el hecho se notifica al E
receptor, este puede remover al jefe mediante la revocación del exequatur.
❑ El cónsul honorario no goza de inmunidad de jurisdicción salvo para los actos vinculados al
OM
calidad de tal.
❑ La exención de la inscripción de extranjeros o de prestaciones personales de que gozan
.C
Es el ejercicio de funciones consulares por misiones diplomáticas, es usual por razones
económicas. Se habilita una sección consular y se asigna a determinados funcionarios el
ejercicio de tal función. Al ser miembros de la misión diplomática están protegidos con los
privilegios e inmunidades propios de su calidad.
DD
Inmunidad de jurisdicción del E. Cap.16
El E goza, dentro de su territorio, exclusiva jurisdicción sobre todas las personas físicas y
LA
Inmunidades del E y de sus bienes: las inmunidades de un E surgen cuando existe una disputa
sobre la cual el tribunal local tiene jurisdicción local, pero no puede ejercerla porque una de las
partes es un E soberano. La inmunidad nace de la igualdad soberana de los E.
La actividad mercantil del E extranjero: una forma de distinguir entre los actos del E inmune de
los actos sujetos a jurisdicción, es la división entre actos comerciales y no comerciales. La
dificultad consiste en establecer cuando un acto de un E es comercial y cuando no lo es,
teniendo en cuenta que los actos de naturaleza comercial suelen vincularse, cuando los realiza
un E. Para la doctrina de la finalidad, un acto será no comercial si persigue una finalidad pública,
la compra de municiones, o de botas, para el ejercito es un caso típico de acto comercial con
finalidad pública. La doctrina de la naturaleza establece que el carácter comercial de una
actividad quedará determinada a la naturaleza del comportamiento.
El proyecto de la CDI se inclina por el criterio de la naturaleza del acto, pero también se tendrá
en cuenta la finalidad, necesaria para la determinación del carácter no mercantil del contrato.
OM
Entidades a las que se aplica: tampoco es clara, Diez Velasco dice que se extiende a los E
miembros de una federación, la crítica es: si se considera parte del E, debería reconocérseles la
inmunidad de que goza este, si se estima que carecen de poder político y no participan de las
funciones soberanas del E, debería negárseles la inmunidad.
No parece ofrecer dudas que las subdivisiones políticas de un E extranjero se benefician de la
.C
inmunidad jurisdiccional, en tanto actúen en ejercicio del poder público del E.
Por Organismo o entidad de un E extranjero se entenderá: un órgano de un E extranjero o de
una subdivisión política de este o una compañía en la que el E extranjero sea titular de la
mayoría de las acciones y otro derecho de propiedad.
DD
Inmunidad de ejecución: Aunque la inmunidad de ejecución se haya considerado
tradicionalmente como distinta de la de jurisdicción, ha habido un cambio en lo relativo a esta
última, y hoy en día las jurisdicciones nacionales varían. La suiza considera que la ausencia de la
LA
La legislación argentina: en mayo de 1995, el Congreso sancionó la ley 24.488 sobre inmunidad
jurisdiccional de los E extranjeros ante los tribunales argentinos. Anteriormente, la inmunidad
FI
de jurisdicción de estos figuraba en la CN, la CSJ había recurrido a proncipios generales del
derecho de gentes para resolver estos problemas. Nuestro país otorgaba inmunidad de
jurisdicción bajo condiciones de reciprocidad.
OM
La constitución de un domicilio especial en un contrato: puede un E extranjero celebrar un
contrato comercial en nuestro país en el que no conste expresamente la jurisdicción de los
tribunales nacionales, pero aquel E constituye domicilio especial. La elección de este implica la
extensión de la jurisdicción que pertenece a nuestros jueces (domicilio real de las personas)
.C
Cuestiones laborales: los E extranjeros no gozarán de inmunidad de jurisdicción cuando fueren
demandados por cuestiones laborales, por nacionales argentinos o residentes en el país,
derivados de contratos celebrados en la RA o en el exterior y que causen efectos en el territorio
nacional.
DD
Responsabilidad civil por la comisión de delitos y cuasi delitos: la ley no reconoce inmunidad de
jurisdicción a un E extranjero ante una demanda por responsabilidad civil derivada de un delito
o cuasi delito cometido en territorio nacional.
LA
Un caso de amicus curiae: la ley omite que el ministerio de RREE exprese su opinión sobre
aspectos de hecho o de derecho ante el tribunal interviniente, en calidad de amicus curiae.
FI
Principios generales:
En materia de responsabilidad la costumbre internacional no es muy clara, la Comisión de DI
tiene propuestas más creíbles para originar normas consuetudinarias. La doctrina hasta
entonces solo consideraba la teoría de la responsabilidad dentro del terreno del trato a
extranjeros.
Normas primarias y secundarias: las 2º son las que nacen de la violación de una obligación 1º; y
las 1º son las que impone primariamente el DIP a los E, consuetudinarias o convencionales.
OM
Pueden dividirse en sectores según su contenido y constituyen la mayoría del DI positivo. Las 2º
establecen obligaciones como reparar el daño producido por un hecho ilícito (violación de
obligaciones 1º), tienen formas similares en el plano general y son típicas de responsabilidad.
.C
internacional “es un principio de DI, e incluso una concepción general del D, toda obligación de
un compromiso obliga a reparar” (corte de La Haya).
Las situaciones jurídicas subjetivas son en las que se encuentra el sujeto en relación a la norma.
Por un lado el D del sujeto (subjetivo) que es víctima de la violación, de exigir la reparación. Al
DD
derecho subjetivo violado corresponde una obligación del autor de la violación. El E víctima
puede impones una sanción, es facultativa.
1. corriente clásica: unicidad. El E autor del hecho ilícito tiene el único deber de reparar al E
víctima, y este posee el derecho subjetivo de exigir tal reparación. La punición es ajena.
2. DI es un orden coercitivo como todo D, la única consecuencia posible de una violación es la
sanción coercitiva. La reparación es relegada a la categoría de subsidiaria o sustitutivo, en caso
FI
El hecho del E: la atribución de una conducta al E, la conducta de ciertas personas puede ser
atribuida al E estas son:
a) Órganos de E: El E es una persona moral, actúa por intermedio de personas físicas que el D
interno asigna con este carácter siempre y cuando actúen en la ocasión como tales órganos.
b) Las entidades públicas territoriales. Entidades facultadas para ejercer prerrogativas del poder
público: son diferentes al gobierno central y gozar de personalidad jurídica distinta, prestan
servicios públicos o desempeñan funciones públicas, que responde a la necesidad de
descentralización. Para el DI se confunden con el E.
c) Personas que actúan de hecho por cuenta del E, o que desempeñan de hecho prerrogativas
del poder público: su conducta se atribuye al E. Ej.: Eichann, nazi refugiado en Arg. Secuestrado
OM
por comando israelí y llevado a Israel para el enjuiciamiento. Israel alega que fue espontáneo y
que no fue informado el gobierno. Argentina consideró que de todas formas lo aprobó
solidarizándose con los autores que habían menoscabado su soberanía. Consejo de Seguridad,
señaló los peligros de la repetición de tales actos y pidió a Israel la reparación adecuada. En
general se trata de restablecer el estatus quo ante y ofrecer reparación por el daño.
.C
Puede suceder que personas privadas, individual o colectivamente, actúen como órganos del E
sin serlo.
d) Actuación ultra vires de órganos del E: la atribución de hechos cometidos en exceso de
competencia o contra sus instrucciones. La comisión cambia la práctica ya que antes se
DD
atribuían al E.
e) Hechos de particulares: no se considera hecho del E la conducta de personas que no actúan
por cuenta de él. Cuando los actos de los particulares están relacionados con ciertos deberes
del E y éste no los cumple hay imputación. Tampoco se atribuyen al E los hechos del órgano de
LA
otro E actuando en su jurisdicción. Idéntica solución con relación a órganos de una organización
internacional, que actúan por regla general en otro E. Tampoco la conducta de órganos de un
movimiento insurreccional. Estos podrían generar responsabilidad internacional propia si violan
una obligación internacional. Si el movimiento triunfa y reemplaza al antiguo gobierno o
FI
en el orden subjetivo como en el objetivo (culpa o daño), para configurar la responsabilidad del
E. La violación de una obligación internacional es suficiente. Esta se lleva a cabo cuando un
hecho del E no está en conformidad con lo que de él exige esa obligación. Su origen puede ser
convencional o consuetudinaria. Los requisitos son: que esté en vigor para ese E al realizarse la
violación; que el hecho violatorio no se haya convertido en obligatorio por virtud de una norma
imperativa del DI; si se trata de un hecho continuo, la violación solo existe durante el período
en que la obligación estuvo en vigor para dicho E, si se trata de una serie de acciones u
omisiones, que hayan ocurrido durante el período en que la obligación estaba en vigor para ese
E.
1. Obligación de comportamiento: impone a los E la realización de actividades o de omisiones
específicas, “de medios”. Otras solo piden la obtención de cierto resultado, sin establecer los
medio por los cuales se deben obtener. La violación se produce cuando la acción u omisión
producida no está de conformidad con la conducta requerida del E autor.
2. Obligaciones de resultado: la violación no se produce a menos que el resultado exigido no
sea logrado. Hay algunas obligaciones que admiten que el E no pudo obtenerlo por los medios
inicialmente previstos, pero puede cumplir la obligación por la utilización de otros. No hay
violación si el E obtiene el resultado por los medios originalmente exigidos o por otros
equivalente, y habrá violación si no logra el resultado por ninguno de los medios.
3. Obligaciones de prevenir un acontecimiento dado: es un caso especial de las obligaciones de
resultado. La violación de estas obligaciones solo se produce si acaece el acontecimiento que se
buscaba evitar, no hay violación mientras que no se produzca. Contra la noción de que el daño
OM
pueda ser un requisito necesario para la configuración de dicha violación: “el acontecimientos
cuya realización el E está obligado a impedir no debe entenderse como un daño en el sentido
en que se usa en la teoría de la responsabilidad”. Un atentado fallido contra una persona puede
no tener consecuencias perjudiciales, pero si la obligación del E era evitarlo, hay violación y
responsabilidad internacional. Se exige una causalidad indirecta entre e acontecimiento y la
.C
conducta estatal, el acontecimiento se produce porque el E adoptó un comportamiento ineficaz
en lugar de otro.
4. Momento y duración de la violación: los actos que no se extienden en el tiempo, la violación
ocurre en el momento en que se produce el acto, aunque sus efectos puedan durar
DD
subsecuentemente. Loa actos que se extienden en el tiempo, ya sea por acción continua o por
una serie de acciones u omisiones respecto a casos separados que configuren un hecho
compuesto, la violación dura mientras la acción violatoria continúe o durante el período desde
la primera de las acciones u omisiones.
LA
5. Daño como elemento de la violación: la esencia misma de las obligaciones primarias del E en
materia de la condición de los extranjeros es el deber de no ocacionarles daño indebidamente.
No hay violación si no sufre un daño.
6. La culpa como elemento de la atribución: el órgano que tuvo el comportamiento asignado al
FI
E tiene que haber tenido cierta disposición psicológica en relación con su acto, que lo hubiera
realizado con intención dolosa o negligencia culposa. Aquellas violaciones a obligaciones
internacionales hechas sin un mínimo de participación de la voluntad, están exentas de ilicitud,
como la fuerza mayor, caso fortuito, etc.
OM
Circunsatancias eximentes:
1. Consentimientos: Un E no puede reclamar contra el hecho de otro para el cual prestó
previamente su consentimiento. No vale para obligaciones de ius cogens ya que estas no
.C
pueden ser afectadas por acuerdos entre E.
2. Contramedidas: represalias, acciones que serían ilícitas sino fuera porque el hecho de que el
E contra el cual van dirigidas ha cometido anteriormente, contra el que toma la contramedida,
un hecho ilícito. Debe ser una medida legítima de acuerdo con el DI, cumpliendo todos los
DD
requisitos que aquel establece para que sea legal, relativas al contenido, formas y grados de
responsabilidad.
3. Caso fortuito y fuerza mayor: los E podían quedar, por circunstancias ajenas a su voluntad en
la imposibilidad de seguir la conducta prescripta por la obligación ya fuere materialmente o
LA
porque una fuerza exterior los impedía, o porque no pudieron percatarse de que el
comportamiento seguido configuraba el de la prohibición legal. Se diferencian de 1 y 2, por la
falta de voluntariedad del comportamiento seguido y porque no se relacionan con la conducta
anterior de otro E. El 1º se refiere a un acontecimiento imprevisible y el 2º consiste en una
FI
fuerza irresistible.
4. Peligro extremo: situación de necesidad en que se encuentre un órgano de E que está
actuando, ya que se presenta la alternativa de violar una obligación internacional del E o en su
defecto poner en peligro su propia vida o de las personas confiadas a su cuidado. Hay una
de invocarla como justificación, fuera del caso en que el E de que se trate fuese objeto de una
agresión armada, se rechaza. Una minoría considera que la carta es a título de ejemplo y que se
remite a la costumbre internacional.
OM
de necesidad, el sujeto tiene una alternativa entre dos bienes, ambos jurídicamente protegidos,
y uno de su esencial interés. La proporcionalidad, es no emplear medios ni causar efectos más
allá de los necesarios para la protección del propio derecho so pena de incurrir en la ilegalidad.
.C
Responsabilidad internacional por hechos ilícitos: contenido, formas y grados
Parte general
Los artículos generales:
DD
Carácter supletorio y residual: Los hechos ilícitos producen ciertas consecuencias establecidas
por el proyecto (36), salvo en los casos y en la medida en que tales consecuencias hayan sido
establecidas por otras reglas del DI que se refieran específicamente al hecho de que se trate
(37). En el art. 3 se determina que las consecuencias jurídicas de un hecho ilícito que no estén
LA
previstas en las disposiciones del proyecto continuarán regidas por el derecho consuetudinario.
Limitaciones: las normas imperativas del DI y las disposiciones y procedimientos de la Carta de
la ONU relativos al mantenimiento de la paz y seguridad internacional (39).
Continua la vigencia de la norma primaria: el E debe cumplir la obligación violada ya que las
FI
El E lesionado: art. 40. El concepto general es que es lesionado cualquier E afectado en sus
derechos por un hecho internacionalmente ilícito de otro E. Entre los casos específicos se
OM
Daño mediato: se inflige al E a través de las personas físicas o jurídicas de sus nacionales o
representantes o de los bienes que les pertenecen a estas. Puede dividirse en material y moral.
CIJ en el caso Mavrommatis en Palestina dijo que el DI autoriza al E a proteger a sus nacionales
lesionados por actos contrarios al DI cometidos por otro E del que no obtuvieron satisfacción
por vías ordinarias. Se pone en movimiento la ación diplomática o la acción judicial
.C
internacional.
Formas de reparación: al daño material se asigna la restitución en especie (statu quo ante) o
indemnización. Al daño moral se asigna una satisfacción. La indemnización cubre el daño moral
DD
de los nacionales del E.
La cesación (41): Todo hecho ilícito es una amenaza contra la eficacia, la validez y por ende la
existencia de la norma violada, especialmente si esta es continuada. La obligación de cesar se
LA
dirige a aquellas violaciones producidas por un hecho de carácter continuo y su efecto es (sin
perjuicio de la responsabilidad) imponer el cese de su acción u omisión ilícita.
El criterio básico de la reparación es la restitución integral, plena, de todos los daños causados
por el hecho ilícito. Consagrado por la CPJI: el incumplimiento de un compromiso impone la
obligación de reparar en forma adecuada, en la medida de lo posible borrar todas las
consecuencias del acto ilícito y establecer la situación que según toda probabilidad, habría
existido si dicho acto no se hubiera cometido. (daños, pago de intereses, lucro cesante, etc.)
El E lesionado podrá obtener del E que haya cometido el hecho internacionalmente ilícito la
íntegra reparación del daño causado en forma de restitución en especie, indemnización,
satisfacción y seguridades y garantías de no repetición, indistintamente o por varias de esas
formas.
OM
b. Lucro cesante: tiene dificultades en la práctica, el tribunal arbitral en el asunto de Alabama
dijo que las ganancias dejadas de percibir no pueden ser objeto de resarcimiento porque
por su naturaleza depende de las circunstancias oscuras e inciertas. Basta con la presunción
de que en el curso ordinario y normal de los acontecimientos la pérdida no habría ocurrido.
.C
La satisfacción (45):
Es una forma autónoma o un agregado a otros modos de reparación. Cubre el daño a la
dignidad, al honor o prestigio del E (daño moral). La satisfacción puede tomar diferentes formas
según el caso, las disculpas, la indemnización nominal y si hay violación grave de los derechos
DD
del E lesionado, una indemnización que refleje la gravedad de la violación. Si el hecho ilícito
resulta del comportamiento irregular grave de funcionarios, corresponde al E autor tomar
medidas disciplinarias contra los responsables y si proviene de un comportamiento criminal, su
castigo por sanción penal. En ningún caso deben tener modalidades que menoscaben la
LA
mira hacia al futuro, tiene una función preventiva más que reparadora y presupone el riesgo de
repetición del mismo hecho. Es un remedio sui genereis, debe diferenciarse de la satisfacción y
de otros modos de reparación. Cuando proceda o cuando las circunstancias demuestren que
está el riesgo real de repetición y la gravedad de la lesión sufrida por el lesionado lo justifiquen,
Contramedidas (47):
Favorecen al R fuerte en relación con el débil ya que no existe en el DIG una forma satisfactoria
de control de su legalidad y la historia de las relaciones internacionales está plagada de abusos
(represalias). En un ordenamiento descentralizado, carente en la mayoría de los casos de
métodos de solución obligatoria de controversias, los E recurren a medidas unilaterales de
autoayuda.
El art. 47 dice que por adopción de contramedidas se entiende que el E lesionado no cumple
con una o varias de sus obligaciones para con el E autor de un hecho internacionalmente ilícito,
con el objeto de inducirle a cumplir sus obligaciones según los art. 41 a 46. Este tipo de
conductas fue despojado de su ilicitud por el art. 30 de la primera parte del proyecto. Se llama E
lesionado al que lo fue en primer término y adopto la contramedidas y E autor al que fue autor
del hecho internacionalmente ilícito que dio origen a la relación.
Como cada E es juez de sus derechos y como no todos tienen la misma capacidad para adoptar
las contramedidas, el sistema es primitivo. El reconocimiento para adoptarlas debe ser
sometido a estrictas condiciones.
Mientras el E requerido no de cumplimiento a sus obligaciones y siempre que su actitud
renuente la haga necesario será válido el derecho de adoptar contramedidas. En caso de
adoptarla el E lesionado deberá respetar las condiciones y restricciones de los art. 48 a 50. El fin
OM
de estas es obtener la cesación del hecho ilícito y la reparación en sentido amplio. No es una
sanción.
Condiciones:
Condiciones previas:
.C
Negociación. medidas transitorias: el debe cumplir con la obligación de negociar pudiendo
tomar medidas transitorias necesarias para preservar sus derechos.
Arbitraje obligatorio (48): el arbitraje versará sobre la legalidad de la contramedida adoptada
por el E lesionado.
DD
Condiciones sustantivas:
Porporcionalidad (49): no deben ser desproporcionadas al grado de gravedad del hecho
internacionalmente ilícito ni a los efectos de este sobre el E lesionado. La proporción solo
puede apreciarse de manera aproximada y en referencia a dos aspectos diferentes que el
LA
artículo incluye: el grado de gravedad de la infracción por un lado, que mide según dos factores,
la importancia del interés que protege la obligación y la gravedad de la infracción misma: y por
otro lado, los efectos del hecho ilícito sobre el E lesionado.
FI
✓ Las que impliquen comportamientos que infrinja la inviolabilidad de los agentes, locales,
archivos o documentos diplomáticos o consulares.
✓ Las que vulneren los derechos humanos fundamentales.
✓ Las que contravengan normas imperativas de DIG.
Hubo cierto consenso en la comisión en que no tendría importancia el nombre que se diera a
estas infracciones especialmente graves de ciertas obligaciones internacionales especiales, lo
que realmente interesa es que difieran de los ilícitos ordinario, de otra forma no habría razón
para desdoblar la responsabilidad internacional.
OM
Consecuencias: (51) al establecer que un crimen internacional da origen a todas las
consecuencias jurídicas de cualquier hecho internacionalmente ilícito, más otras consecuencias
específicas que son material de los art. 52 y 53.
.C
no repetición. En cambio la restitución en especies no tendrá limitación alguna, porque la
vuelta al statu quo ante en relación con un crimen tendría prioridad sobre las consideraciones
que impulsaron las excepciones del 43. El autor no debería poder retener los frutos de su
crimen o beneficiarse con un hecho que sea delictivo, por penoso o gravoso que sea dicho
DD
restablecimiento. En cuanto a la satisfacción no rige la restricción del 45.
Consecuencias colectivas o de procedimiento: debido a que el crimen ataca una obligación erga
omnes y lesiona a la CI en su conjunto, todos los E tienen ciertas obligaciones a su respecto. El
LA
1. Negociación y buenos oficios: los art. 54 y 55 tratan estos temas y la mediación pero no hay
modificaciones respecto a los procedimientos clásicos del derecho general.
2. Conciliación: (56) particularidades: cualquiera de las partes puede convocar el procedimiento
transcurridos 3 meses de la primera solicitud de negociaciones. No requiere acuerdo de partes
para ser puesta en movimiento. La comisión de conciliación no tiene fuerza obligatoria pero si
tiene ciertos poderes como el de investigar los hechos y las partes deberán cooperar para el
ejercicio de aquellos poderes incluso en su propio territorio. Se traza el procedimiento para la
constitución de la Comisión a cargo del secretario general de las UN.
3. El arbitraje: (58) no es obligatorio, requiere el común acuerdo de las partes, con una
excepción, el de las contramedidas urgentes (congelamiento de fondos en bancos del país
supuestamente lesionado). Se establece el procedimiento para constituir el tribunal y delega el
OM
aunque no haya culpa. En el DI si bien la mayoría considera que no existen normas de DIG que
consagren este tipo de responsabilidad, es recogida en numerosos tratados.
Alcance: La CDI encaró el proyecto sobre “responsabilidad por las consecuencias perjudiciales
de actos no prohibidos por el DI” contemplando las actividades internacionalmente lícitas que
.C
creen riesgo de producir daño transfronterizo significativo. Este daño abarca desde una baja
probabilidad de causar daño desastroso a una alta probabilidad de causas otro daño sensible,
de esta forma unen los conceptos de riesgo y daño sensible.
DD
Naturaleza de esta responsabilidad:
1. Las actividades en cuestión no pueden prohibirse, a pesar el riesgo que engendran, por ser
socialmente útiles o por haberse incorporado a la vida moderna en forma tal que nos e las
puede erradicar.
LA
2. La reparación no llegaría si la víctima debe cargar con la prueba de la culpa. Los daños
originados se consideran costos inherentes a la actividad, que si no se hicieran caer sobre el
operador o empresario originarían un enriquecimiento sin causa.
3. Siendo social la utilidad de la actividad peligrosa, no sería apropiado que los costos solo
FI
por dalos causados por objetos espaciales, el E de lanzamiento). Hay una atribución de las
consecuencias trans fronterizas de tales conductas.
C. El daño: en la responsabilidad sine delicto es una condición sine qua non de la
responsabilidad. Sin daño no hay obligación. Este pone en movimiento el mecanismo de la
norma primaria que rige esta responsabilidad y hace exigible la prestación que es el contenido
de la obligación de indemnizar.
D. La reparación: hay una tendencia para que también llega a borrar las consecuencias y
establecer la situación que hubiera existido si el hecho no hubiera tenido lugar, statu quo ante.
Pero el hecho de que sea una actividad lícita la que origina el dalo trae consigo otras posibles
diferencias, como por ejemplo la posibilidad de fijar topes a la indemnización. También el
OM
hecho de que algunos gastos de prevención se descuenten de las indemnizaciones. La
reparación no tiene la misma naturaleza en las dos responsabilidades, cuando no hay violación
a una obligación la equidad y la justicia aconsejan llegar lo más cerca posible de la regla de
Chorzow.
E. La Cesación: no es aplicable a la responsabilidad sine delicto, simplemente porque en su
.C
hipótesis la naturaleza de la actividad cambia y la cesación se aplica según la responsabilidad
del hecho ilícito.
La soberanía territorial: Tiene dos caras, una es la libertad y la exclusividad de la acción del E; la
El enriquecimiento sin causa: hacer soportar sobre terceros los costos externos de una actividad
peligrosa que representa los daños causados a terceros.
Los principios generales del derecho: Los principios de la responsabilidad objetiva, por riesgo o
sine delicto son un rasgo común a los derechos internos más conocidos, por ello habría que
buscar el fundamento en el art. 38.3 del Estatuto de la CIJ.
Los tratados. Los pagos ex gratia: hay tratados que imponen un régimen especial sobre las
actividades de riesgo, en los cuales los E descargan su responsabilidad en los explotadores
privados. En otros los E conservan una dosis de responsabilidad subsidiaria y en otros la plena
responsabilidad por ciertos daños. Los E que van a realizar actividades peligrosas suelen pedir
permiso a los posibles afectados. Hay convenciones que establecen regímenes jurídicos para
OM
ciertas actividades como: aviación civil, actividades nucleares, transporte de petróleo por mar,
etc. la variante con la convención sobre objetos espaciales es que en esta el E tiene una
responsabilidad absoluta por cierto tipo de daños.
.C
tenga el carácter de dañina sino meramente peligrosa.
El equilibrio de intereses: Crea entre las partes una obligación de por lo menos negociar, de
buena fe y tratando de contemplar los intereses de la otra parte, pero sin que ello signifique la
DD
obligatoriedad de arribar a un acuerdo. El E de origen debe adoptar las precauciones necesarias
y consultar con los posibles E afectados para establecer un régimen que establezca el equilibrio
de intereses. Si el daño se produce y no hay un régimen de DI particular el E de origen tiene la
obligación de negociar con los afectados respecto de las indemnizaciones por los daños
LA
causados.
Los espacios internacionales comunes: áreas más allá de las jurisdicciones de los E y por ende
no están sujetas a la soberanía de ninguno de ellos, tampoco son susceptibles de apropiación.
Pueden ser utilizadas por todos y en algunos caos están bajo determinadas condiciones.
Son: alta mar y su espacio aéreo suprayacente, fondos marinos, océanos más allá de las
jurisdicciones nacionales y el espacio ultra terrestre. Algunos agregan la Antártida.
1. Alta mar: Espacio más allá de la zona económica exclusiva. Todos los E pueden practicar las 5
libertades de alta mar: navegación, pesca, asentar cables y cañerías submarinas y sobrevuelo.
También las acortadas por la Convención de Montego Bay: investigación científica y
construcción de islas artificiales y otras instalaciones permitidas por el DI.
El espacio aéreo sobre alta mar tiene similares características.
3. Espacio ultra terrestre: (Tratado del espacio) Se establece su exploración y utilización, así
como la Luna y otros cuerpos celestes, que deberí9an hacerse en provecho e interés de todos
los países y que incumbe a toda la humanidad.
a. El derecho del espacio: Resolución de AGNU (63) t tratado (67). Es un tratado marco que
consagra los principios generales, es el marco jurídico dentro del cual han de insertarse
tratados sobre aspectos o actividades sectoriales.
b. Delimitación inferior: no hay un límite definido y aceptado por la CI. Las teorías científicas
OM
indican que el espacio aéreo termina donde termina la atmósfera o el campo de gravitación
terrestre. Las funcionales la definen como la línea más arriba de la cual las aeronaves no
encuentran más sustento (99/110 Km). Otros que piensan que se ha formado una
costumbre en dónde el límite es la órbita del satélite más bajo. Ninguna ha encontrado
aceptación general.
.C
c. La órbita geoestacionaria: única zona en la cual se pueden colocar satélites que sigan el
movimiento de la tierra, es un recurso limitado lo que conlleva una significación económica
y cultural. Los problemas se presentan por no estar definido el límite inferior del espacio
cósmico.
DD
Tratado del Espacio: se atribuye a este espacio el carácter de patrimonio de la humanidad,
carácter que sin duda tiene la Luna y otros cuerpos celestes por expresa disposición del tratado.
Este concepto tiene aspectos patrimoniales, o sea los recursos. Hablar de patrimonio común no
es lo mismo que decir que hay un interés común.
LA
Otros principios:
❑ Libertad de exploración y uso de este espacio, sin discriminación para todos los E. Igualdad,
❑ Uso con fines pacíficos, se prohibe la colocación en órbita de armas nucleares u otras de
Tratados sectoriales:
Tratado de la Luna: repite los principios y agrega que cuando llegue a ser posible la explotación
de los recursos de la Luna, esta será sometida a un régimen internacional. Proclama el libre
acceso a todos los E y la necesidad de la no contaminación los cuerpos celeste provenientes de
la Tierra.
Tratado de registro de Objetos: Identificación de los objetos lanzados al espació para la
responsabilidad que el lanzamiento implica y para la devolución en caso de que se extravíen. Se
debe notificar al Secretario de ONU, este llevará un registro central.
Convenio sobre la responsabilidad: establece la responsabilidad sine delicto del E con respecto
a ciertos daños causados por objetos espaciales (sobre aeronaves, sobre la tierra u otra nave
espacial).
Salvamento y devolución: impone el deber a los E miembros de cooperar en el salvamentos de
astronautas y el de devolución de objetos lanzados al espacio. Deberes:
❑ Notificar del hecho a la autoridad de lanzamiento o hacerlo público inmediatamente.
❑ Prestar asistencia necesaria si cae dentro de su jurisdicción y si está fuera de ella, la que
esté en condiciones de dar. Devolver sin demora y en seguridad a la tripulación y los objetos
recogidos.
OM
Comunicaciones por satélite: comunicaciones y teleobservación de la Tierra.
INTELSAT e INMARSAT: desde los satélites de comunicación se transmiten señales telefónicas,
radiales y de televisión. Se estableció este servicio público internacional para la asignación,
coordinación y registro de radiofrecuencias y bandas de frecuencia. También una para la mayor
seguridad y mejores transmisiones en el mar de los satélites.
.C
4. La Antártida: Hay 7 países que reclaman la soberanía sobre territorios del continente. El
tratado antártico establece el estatus del área. Algunos son partidarios de que la Antártida sea
sometida a un régimen de espacio común internacional en el marco de ONU. En cuanto a los
DD
espacios no reclamados, entrarían entre los territorios más allá de las jurisdicciones nacionales.
Por el Tratado del antártico los países reconocieron la libertad de investigación científica y el
turismo.
LA
5. La Atmósfera: no es espacio común porque está sujeto a la soberanía de los E, pero debido a
sus especiales características a al hecho que un daño causado en una parte de ella se extiende a
otras partes, podría ser tratado como espacio común internacional.
FI
Ríos internacionales:
Definición: Según el Congreso de Viena es el que atraviesa o divide los territorios de dos o más
E. Cuando atraviesa sucesivamente el territorio de más de un E se llama curso sucesivo y
cuando separa los territorios de dos E se llama río de frontera o contiguo. Los lagos serán
internacionales cuando sus riberas pertenezcan a más de un E. Se incluye dentro del concepto
de curso de agua internacional a los canales y a toda otra vía de agua artificialmente creada que
una dos o más ríos o afluentes situados en diferentes E.
Los E ribereños comparten un recurso: el agua, que tiene la característica de fluir, el uso del río
por una parte afectará inmediatamente el uso del mismo por el otro E. Esta interdependencia
determina que la soberanía de cada uno de ellos respecto al recurso debe ser limitado en la
medida en que los derechos de los otros se interponen.
Ríos internacionalizados: Son ríos que por su situación geográfico política, corren en todo su
recorrido dentro del territorio de un solo E, a estos ríos (a diferencia con los internacionales) no
les corresponde el régimen del DIG, sino que están sometidos a ser internacionalizados por
tratados. (Rin, Danubio, Elba, Nilo, Niger, etc.)
Navegación: Su libre navegación no está establecida como una norma del DIG ya que a falta de
un tratado la situación no es clara. La jurisprudencia de la CPJI habla sobre la existencia de un
derecho fluvial internacional. Barberis sostiene la existencia de ciertos principios
consuetudinarios, ya que algunas cláusulas se han repetido en las distintas convenciones y que
rigen aun cuando no fuesen insertadas en los futuros tratados. En América esta norma no es
aceptada regionalmente ya que las secciones de los cursos ubicadas en diferentes ribereños
sólo están abiertas a la navegación de los otros ribereños por imperio de tratados o
concesiones unilaterales.
Europa: a partir de la revolución francesa se comenzó a proclamar la libertad de la navegación
OM
flucvial. El acta del Congreso de Viena decretó que este principio es válido para todos los E,
sean o no ribereños del río. Por el Tratado de Versalles pretendió establecerla como régimen
definitivo y en persecución de este fin se celebró la Convención de Barcelona con los siguientes
rasgos:
❑ Son vías de agua de interés internacional los ríos y lagos internacionales, incluyendo los
.C
lagos cuyas costas pertenecen a diferentes E.
❑ Declara la libertad de navegación sin discriminación para todos los E parte. No rige esta para
territorio de un solo E. El gobierno polaco sosotuvo ante la CPJI en el caso Oder, que la
jurisdicción de este no se extendía a las porciones navegables de los afluentes. La CPJI falló en
contra, o sea a favor del uso internacional de las porciones navegables de los afluentes. A
medida que los usos de los ríos se fueron haciendo más intensos (navegación, industrial,
Fallo de la CPJI sobre el asunto del río Oder: Igualdad perfecta de todos los E ribereños en el uso
OM
de todo el curso del río y la exclusión de todo privilegio preferencial de cualquiera de ellos con
relación a los otros. Se considera a los ríos internacionales, sus afluentes y otros elementos
hidrográficos como un todo que se denominará cuenca hidrográfica. “Área en los territorios de
dos o más E en la que todas las corrientes de agua superficial, tanto naturales como artificiales,
drenan una cuenca común y terminan en una desembocadura común o en desembocaduras
.C
comunes.” El uso de cualquiera de las aguas en una porción de la cuenca puede repercutir
sobre los usos en otra porción del mismo sistema y si la cuenca internacional (territorio que
abarca se divide entre varios E) pueden surgir problemas entre dichos E.
DD
El ciclo hidrológico: Es el movimiento del agua por un curso de agua. La noción de curso de agua
se amplió, incorporándose además de ríos y lagos, los glaciares y aguas subterráneas. La unidad
de un sistema de curso de agua se basa en la naturaleza del ciclo hidrológico.
LA
El agua que abandona la masa terrestre del globo terráqueo retorna en igual cantidad, este
proceso de desarrolla constantemente. Del agua que cae en distintas formas de precipitación:
❑ Parte puede ser interceptada por la vegetación sin llegar al suelo
❑ Infiltra en el suelo
❑ Formar corrientes y comenzará a fluir hacia tierras más bajas (afluente a los ríos, se termina
Codificación del derecho de los cursos de agua para usos distintos de navegación: Convención
codificadora:
a. Curso de agua (Art. 2 inc.a) “sistema de aguas de superficie y subterráneas que, en virtud de
su relación física, constituyen un conjunto unitario y normalmente fluyen a una desembocadura
común. Es un sistema hidrológico con interrelación entre los componentes que forman el curso
de agua (lagos, ríos, glaciares, embalses y cauces). La intervención humana en un punto del
sistema puede repercutir en cualquier otro punto.
El Río Grande y Nilo reúnen todas las características de un sistema de curso de agua que fluyen
al mar en todo o en parte por vía subterránea, con ramificaciones que pueden distar una de
otra hasta 300 KM. o bien que desaguan en lagos en ciertas épocas del año y en el mar en otras.
b. Curso de agua internacional (2 inc.b) “es el curso de agua cuyas partes se encuentran,
físicamente en E distintos” ej. El lago por el que pasa una línea fronteriza.
OM
“Los E del curso de agua utilizarán en sus territorios respectivos un curso de agua internacional
de manera equitativa y razonable, en particular, los E del curso utilizarán y aprovecharán un
curso de agua internacional con el propósito de lograr una utilización óptima y sostenible y el
disfrute máximo compatible con la protección adecuada del curso de agua internacional
teniendo en cuenta los intereses de los E del curso de agua de que se trate.” El derecho de un E
.C
sobre el curso de agua es un atributo de su soberanía pero tiene la obligación de no privar a
otros E del mismo curso de agua. Se busca el mínimo detrimento o el mínimo de necesidades
insatisfechas para cada estado del curso de agua.
“Los E del curso de agua participarán en el uso, aprovechamiento y protección de un curso de
DD
agua internacional de manera equitativa y razonable, esa participación incluye tanto el derecho
de utilizar el curso de agua como la obligación de cooperar en su protección conforme a lo
dispuesto en la Convención.” Cada E tiene derecho a la cooperación de los demás en diferentes
cuestiones: inundaciones, reducción de contaminación, lucha contra la erosión, regulación de
LA
tratados.
Obligación de no causar daño sensible: Daño sensible es un daño de cierta magnitud (más que
una mera molestia que debe ser soportado en aras a la buena vecindad) Es difícil de medir por
lo que debe ser apreciable en cada caso en particular (no puede cuantificarse)
Art.7: “Los E del curso de agua, al utilizar un curso de agua internacional en sus territorios,
adoptarán todas las medidas apropiadas para impedir que se causen daños sensibles a otros E
del curso de agua. Cuando a pesar de ello se causan daños sensibles a otro E, el E cuyo uso los
causó deberá, a falta de acuerdo con respecto a ese uso, adoptar todas las medidas apropiadas
y en consulta con el E afectado para eliminar o mitigar esos perjuicios y cuando proceda,
examinar la cuestión de la indemnización. (solución de controversias, art.33 proyecto)
Como consecuencia de esa obligación, surgen obligaciones específicas como la del art. 9 en
intercambiar entre los E regularmente datos e informaciones sobre el E del curso de Aguas para
mejorar su utilización.
2. Relación de los usos entre sí: ningún uso de un curso de agua tiene en sí prioridad sobre los
otros usos, y en caso de conflicto procederá el que mejor satisfaga los factores y principios del
art.6 sobre el equilibrio de intereses, en caso de duda, aquel uso que mejor tenga en cuenta las
necesidades humanas esenciales. Los factores a tener en cuenta son: factor geográfico,
hidrográfico, climático, ecológico, económico, conservación, aprovechamiento, etc.
3. Nuevas medidas proyectadas: cuando un E del Curso de agua proyecte una obra o medida
nueva deberá cumplir con ciertos pasos procesales:
OM
❑ Notificar gradualmente a los E que puedan sufrir daño sensible en su consecuencia,
.C
Régimen del Río de la Plata:
Está sometido a varios tratados internacionales, en cuanto a la libertad de navegación, hay que
DD
tener en cuenta que las normas consuetudinarias que rigen en Europa respecto a la navegación
libre, no alcanzar a nuestra región.
propia bandera. En 1825 se firma el primer tratado entre Gran Bretaña y el gobierno patrio, se
otorga la libre navegación de los ríos y nación favorita. Rosas cerró los ríos argentinos a toda la
navegación extranjera. El tratado de alianza (51) entre Brasil, EERR, Corrientes y el gobierno
sitiado de Montevideo, se compromete a influenciar en el gobierno para la libre navegación de
FI
los ríos Paraná y demás afluentes del R de la P para todos los ribereños que se presten a la
misma libertad de navegación en aquella parte de los mencionados ríos. La libre navegación de
los ríos se declara la CN 53 en los art. 12 y 26.
los ríos Uruguay, Paraná y Paraguay en la parte en que ambos pertenecen a los signatarios. En
1857 Derqui firma un tratado con Silva Paranhos (Br) donde se reitera la libre navegación y se
exime el pago de todo derecho a los buques en tránsito, así como todo examen y demora. Sin
embargo el cabotaje y la navegación de los afluentes quedó reservada al E territorial.
Cuando el E de BA se incorporó a la Confederación por el pacto de San José de Flores se
presentó el problema de sucesión de E en materia de tratados. Opinión de Barberis: no le son
aplicables. Estos tratados no incluyen el Río de la Plata porque su ribera occidental pertenecía
al E de BA, pero le fueron aplicados de igual manera.
Con el Paraguay: En 1876 se firma el primer tratado, luego de la guerra de la triple alianza, que
decreta la libre navegación para todas las navegaciones desde el río de la Plata para buques
OM
mercantes y de guerra para ambos países, el cabotaje se reserva para cada ribereño en su
trecho. En 1967 se firma un nuevo tratado, aquel sigue vigente en cuanto sea compatible con el
nuevo. Excluye cabotaje y buques de guerra.
Con Bolivia: En 1868 se declara la libertad de navegación para buques de ambas partes en el río
y sus afluentes, igual tratamiento para buques mercantes y de guerra de los dos países.
.C
El tratado del Río de la Pata y su frente marítimo:
Con el Uruguay rige actualmente el tratado del Río de la Plata de 1973, que regula la
navegación, régimen jurídico del río, las jurisdicciones y límites entre E parte, la línea de su
DD
límite exterior, la división de jurisdicciones marítimas argentina y uruguaya, y la zona común de
pesca.
Navegación:
LA
entrada en puertos y las operaciones normales tocantes a los pasajeros y a las mercancías
del puerto de zarpara y si el buque viene de afuera del río, del puerto de destino
❑ Los alijos y complementos de la carga se realizarán en las zonas que fije la comisión
1. Argentina quería dividir el río por la mitad del canal navegable, el natural (canal del infierno)
2. Uruguay quería dividirlo por la línea media del río.
Cuestiones de jurisdicción:
El río de la Plata, técnicamente, se extiende desde el paralelo de Punta Gorda (parte más
estrecha) hasta la línea imaginaria que une Punta del Este con Punta Rasa en el cabo San
Antonio. (declaración conjunta de ambos países sobre el límite exterior del río 1961)
Cada parte se reservó una franja costera de jurisdicción exclusiva adyacente a su consta.
Extensión de la franja:
a. Parte ancha: 7 millas marinas del río
b. Parte angosta: 2 millas marinas
OM
Art.3: si la seguridad se ve afectada por una de las partes o si un delito cometido en el buque
tiene efectos sobre el territorio de una de las partes, esta parte tendrá jurisdicción sobre el
buque.
Art.5: si en el ejercicio de esta jurisdicción una de las partes verifica un ilícito en un buque de
cualquier bandera, podrá iniciar la persecución de dicho buque, hasta el límite de la franja
.C
costera de la otra parte, si penetra en esta se pedirá colaboración y se entregará el infractor a la
autoridad que inició la persecución.
Art.12: si una parte construye una obra, se hará cargo de su mantenimiento y administración.
Dictará la reglamentación aplicable al canal y ejercerá el control de su cumplimiento.
DD
Art.13: las partes acordarán la distribución razonable de responsabilidades en el
mantenimiento, administración de hechos que afecten a la navegación de un canal, su uso o el
de sus instalaciones, estará bajo la competencia de la parte que lo mantiene, la administración
del canal se regirá por su legislación
LA
sensible, y no hay acuerdo en la comisión, ni entre las partes se aplicaran las normas de
solución de controversias.
Lecho y subsuelo: se divide siguiendo una línea que pasa por la mitad del río (longitud y latitud,
Islas: (44) las islas ya existentes y las que se formen pertenecen a una u otra parte según donde
se encuentren con respecto a la línea de división del lecho. (45) La Isla Martín García es una
excepción y tiene un régimen especial, está próxima a la costa uruguaya pero está bajo la
jurisdicción argentina, dedicada exclusivamente a la reserva natural para la conservación y
preservación de la flora y fauna autóctona. Será cede de la comisión administradora que gozará
de inmunidad de acuerdo al DIP. Existe una formación aluvional muy próxima a la isla,
Argentina sostiene su carácter accesorio y Uruguay realza su carácter independiente. En el art.
46 se establece un límite seco entre ambos países.
OM
❑ Información sobre el carácter de la investigación
.C
Comisión administradora (66) se establece una comisión binacional para coordinar la acción de
las partes en todos los aspectos del régimen del río. Actuará en primera instancia en la
consideración de controversias de las partes con relación al río y su régimen (plazo de 120 días
para la resolución) si el resultado es negativo pasa a los gobiernos para su negociación (180
DD
días)
Frente marítimo:
Límite lateral (70): es la línea de base recta que cierra al río de la plata, o sea la recta imaginaria
LA
que une Punta del Este a Punta Rasa, en el cabo San Antonio. Desde el punto medio de dicha
línea parte hacia el mar, límite marítimo entre ambos países, que sigue la equidistancia
determinará por el método de costas adyacentes.
Recursos vivos del mar: En la zona de pesca común más allá de las 12 millas medidas desde las
FI
correspondientes líneas de base costeras, las partes dentro de su cupo, pueden conceder
permisos de pesca a 3º banderas.
Contaminación: se fija una zona, dentro de la cual se prohibe el vertimiento de hidrocarburos
provenientes del lavado de tanques, achique de sentinas y de lastre y en general de cualquier
OM
Art8: cláusula de la nación más favorecida con relación a 3º para E miembros del tratado.
Art. 22 se crean órganos del acuerdo:
1. Órgano político: comité intergubernamental de la hidrovía
2. Órgano técnico: comisión del acuerdo
Los países miembros designan organismos nacionales competentes para aplicar el acuerdo.
.C
Para lograr el cumplimiento del acuerdo principal y los miembros conviven en celebrar los
siguientes protocolos:
1. asuntos aduaneros
2. navegación y seguridad
DD
3. seguros
4. condiciones de igualdad de oportunidades para una mayor competitividad
5. solución de controversias
6. cese provisorio de bandera
LA
Reseña histórica:
FI
por al ruta de las especias, dominada por España y Portugal, sosteniendo que el mar y el
comercio son propiedad común del derecho de gentes y no un objeto apropiable. Selden
sustentaba el derecho del monarca de Inglaterra, sobre los mares vecinos, basándose en que es
susceptible de apropiación privada. En el S.XVIII y XIX se afirma el principio de libertad de los
mares y a partir de allí se desarrollaran las normas del derecho del mar clásico. El primer
ensayo fue el Congreso de París en 1856 (eliminación del corso, 3 millas de mar territorial y el
resto es alta mar).
Durante el S.XX evoluciona debido a numerosos hechos como los reclamos de los E sobre sus
aguas territoriales, la explotación intensiva de los recursos vivos y no vivos del mar con
tecnologías complejas, el establecimiento de jurisdicciones exclusivas de pesca por los E
ribereños, la extensión de la jurisdicción de los E con plataforma continental y la preocupación
OM
disposiciones contenidas en la convención por numerosos E nuevos, además de las cuestiones
importantes que habían quedado sin resolver y el rápido desarrollo tecnológico que había
dejado atrás conceptos claves como el de la determinación de la plataforma continental; estas
circunstancias llevaron a emprender uno de los esfuerzos más importantes de la historia y
culminó con un corpus iuris completo sobre el derecho del mar. La Asamblea general creo en
.C
1968 un comité especial para los usos pacíficos de los fondos marinos y oceánicos más allá de
las jurisdicciones nacionales y luego un Comité permanente de los fondos marinos para
estudiar la elaboración de principios y normas jurídicas, así como los medios para promover la
explotación y la utilización de los recursos de esa zona.
DD
La convención de Montego Bay (Jamaica) de 1982: en 1994 entró en vigor. El apoyo concitado
por la convención proviene del equilibrio de los diversos intereses (políticos, geográficos,
económicos) de los E, en un texto general que regula todos los usos fundamentales del mar, se
LA
trató de un paquete de negociación cuyas normas están ligadas entre sí por recíprocas
concesiones, de tal manera que la aceptación de una implica necesariamente la de las otras que
las equilibran.
FI
A: Aguas interiores: son aguas interiores aquellas situadas en el ámbito del territorio terrestre,
al interior de la líneas de base del mar territorial. Quedan comprendidas las aguas portuarias,
los ríos más acá de la línea que cierra su desembocadura, las bahías cuando poseen aguas
interiores. Según la Convención se considera bahía toda escotadura cuya superficie sea igual o
superior a la de un semicírculo que tenga por diámetro la boca de dicha escotadura y no supere
las 24 millas marinas. También están las aguas interiores históricas, que son aquellas que a
pesar de que geográficamente no tengan tal carácter el E costero afirmó su soberanía sobre
ellas.
La convención reconoce al E ribereña derechos exclusivos en sus aguas interiores marítimas y
con contiene ninguna regla que limite su jurisdicción a esta agua.
Acceso de buques de tercera bandera a las aguas interiores de un E: un E no podrá cerrar sus
puertos sino por razones extremas y de interés público, los buques extranjeros que naveguen
por ellas están sometidos a la soberanía territorial del E ribereño y los buques de guerra deben
ser notificados por vía diplomática y permitida por autoridad competente, gozan de inmunidad
B: El mar territorial, extensión: es una franja de aguas adyacentes al territorio y situadas más
allá de las aguas interiores del E. Se origina esta noción para que en la práctica los E puedan
ejercer competencia por razones de seguridad y defensa, en un primer momento eran 3 millas
marinas (alcance del cañón, teoría del poderío de las armas) posteriormente adoptaron
mediante leyes internas que era de 4, 6, 10 y hasta 12 millas marinas. La convención del mar
pone punto final a las diferencias fijándola en 12 millas marinas medidas desde las líneas de
base.
OM
Líneas de base normales y rectas: la línea normal para medir la anchura del mar territorial es la
línea de bajamar a lo largo de la costa. En caso de que los E poseedores de costa con ciertas
particularidades, la línea de bajamar es desplazada por el sistema de líneas de base recta que
encuentran su fundamento en el fallo de la CIJ sobre las Pesquerías noruegas donde sostuvo
.C
que este método se usaría para fijar el límite interno del mar territorial de Noruega cuestionado
por Gran Bretaña, debido a la geografía particular de las costas noruegas.
Para evitar los abusos en la utilización de este sistema la Convención determina que estas no
deben apartarse de manera considerable de la dirección general de la costa y que las
DD
extensiones de mar situadas entre estas líneas y la tierra deben estar suficientemente ligadas al
dominio terrestre para ser sometidas al régimen de aguas interiores. No deben ser trazadas
desde elevaciones que emerjan de bajamar y queden sumergidas en alta mar. El E costero tiene
la facultad de determinar las líneas de base combinando diversos métodos (líneas de base
LA
Delimitación: para delimitar el mar territorial entre dos E con costas enfrentadas o adyacentes,
hay tres posibilidades:
FI
1. Acuerdo entre las partes, a falta de este se recurre al método de la equidistancias a menos
que circunstancias especiales impongan otra solución.
2. Línea de equidistancia
3. Circunstancias especiales
Régimen jurídico: la soberanía del E ribereño es plena en su mar territorial, espacio aéreo
adyacente, lecho y subsuelo de esas aguas. Tiene competencias legislativas y jurisdiccionales,
pudiendo reglamentar la navegación y la actividad pesquera. Así como dictar leyes para
prevenir, reducir y controlar la contaminación del MA marino, establecer un control aduanero y
sanitario y sancionar las infracciones a estas reglas
El derecho de paso inocente: la soberanía está limitada por el derecho de paso inocente de que
gozan los buques extranjeros. Se define como la navegación para atravesar el mar territorial de
un E. Hay que simplemente navegarlo sin entrar en las aguas interiores ni hacer escalas en
radas o instalaciones portuarias fuera de las aguas interiores, puede ser también que atraviese
el mar territorial para dirigirse o salir de las aguas interiores. El paso debe ser continuo y rápido
y solo podrá detenerse por incidentes ordinarios de la navegación o por razones de fuerza
mayor, dificultad grave o para prestar ayuda a personas, navíos o aeronaves en peligro. Este
derecho es para todos los buques extranjeros, comprendidos los de guerra y submarinos, a los
cuales se les exige que naveguen emergidos y portando pabellón. Los de propulsión nuclear o
que transporten sustancias nocivas podrán ejercerlo por deberán observar las medidas
especiales.
El paso es inocente cuando no afecta la paz, el buen orden o la seguridad del E ribereño, los
casos en que el paso no es inocente es cualquier acto no pacífico que atente contra la
integridad o soberanía del E ribereño, la practica con armas de cualquier clase, los actos de
propaganda o actividades que perturben las comunicaciones o los servicios del E ribereño, todo
OM
acto de contaminación internacional y grave, cualquier actividad pesquera, o toda actividad que
no esté relacionada con el paso.
.C
que utilicen las vías marítimas y los dispositivos de separación de tráfico dispuestos para la
seguridad de la navegación. No pueden imponer gravámenes ni realizar ningún tipo de
discriminación entre ellos.
DD
Jurisdicción civil y penal del E ribereño: El DIP sugiere ciertas restricciones, en cuanto a la civil,
aunque dicho E puede hacerlo, la convención dice que no debería el E ribereño desviar ni
detener buques extranjeros para ejercerla sobre personas a bordo, tampoco tomar medidas
cautelares o de ejecución contra ellos salvo como consecuencia de obligaciones contraídas por
LA
dichos buques o de responsabilidad en que estos hayan incurrido durante su paso inocente o
con motivo de dicho paso. En cuanto a la penal tampoco debería arrestar a personas o realizar
investigaciones en relación con un delito cometido a bordo durante el paso inocente salvo que:
✓ Las consecuencias del delito se extiendan sobre su territorio
FI
✓ El delito pueda poner en peligro la paz del país o el buen orden en el mar territorial
✓ La intervención de las autoridades locales, hayan sido requeridas por el capitán del buque
extranjero o por el funcionario consular de ese E.
✓ Cuando se trate de combatir el tráfico ilícito de estupefacientes o sustancias sicotrópicas.
C: La zona contigua: adyacente al mar territorial hay una zona contigua que empieza en el
límite exterior del mar territorial, donde el E ribereño tiene ciertas facultades exclusivas pero
limitadas y de carácter funcional. Adquiere gran importancia en ciertos ámbitos geográficos
como los mares semicerrados o cuando hay islas sometidas a distintas soberanías donde resulta
imposible la existencia de un zona económica exclusiva. La convención fija en 24 millas marinas
a partir de las líneas de base utilizadas para medir la anchura del mar territorial (12 millas desde
el límite exterior de dicho mar). El E tiene competencia para prevenir y sancionar las
infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigración y sanitarios,
cometidos en su territorio o mar territorial. La convención de derecho del mar establece que
esta zona se encuentra dentro de la zona económica exclusiva: la ZEE es un área situada más
allá del mar territorial y adyacente a este. El objeto es que el E pueda garantizar la seguridad de
su territorio y la obtención de recursos financieros, potestades ajenas a la ZEE.
OM
la circunstancia de que el estrecho pone en comunicación dos partes de alta mar, como así
mismo a que es utilizado con fines de navegación internacional. Para que sea sometido a
regulación internacional debe reunir ciertas condiciones:
1. El estrecho debe estar destinado a la navegación internacional, abierto a buques de todos
los E. No necesariamente debe ser un paso obligatorio, puede ser facultativo.
.C
2. Las aguas del estrecho deben formar parte del mar territorial de un E (Bósforo) o de dos o
más (Magallanes)
3. No debe existir ninguna franja de alta mar para la libre navegación.
DD
Régimen jurídico: la extensión del mar territorial de las 3 millas a las 12 millas, implicaba que las
aguas de numerosos estrechos internacionales, que antes tenían franjas navegables de alta
mar, se transformaran en territoriales con la consiguiente limitación del derecho de libre
navegación, de comercio, de sobrevuelo y de tránsito de buques de guerra. Por ejemplo
LA
El paso en tránsito: es aceptada esta tesis en la convención, en los estrechos situadas entre una
parte de alta mar o un ZEE y otra parte de alta mar o de una ZEE y define al paso en tránsito
como la libertad de navegación y sobrevuelo exclusivamente para los fines del tránsito rápido e
ininterrumpido. El paso inocente subsiste en dos casos: en los estrechos situados entre una
zona de lata mar o ZEE y el mar territorial de un E extranjero y para los estrechos formados por
una isla del propio E ribereño y el continente, si existiere una ruta navegable alternativa de alta
mar o ZEE.
Los buques deben abstenerse de toda amenaza o uso de fuerza contra la soberanía, la
integridad territorial o la independencia política de los E ribereños. La diferencia con el paso
inocente es en el paso de tránsito solo podrá ser interrumpido por caso de fuerza mayor o
dificultad grave; deberán respetarse las vías marítimas y dispositivos de tráfico establecidos por
el E ribereño de acuerdo con la reglamentación internacional, y no podrán durante este realizar
ninguna actividad de investigación científica sin autorización del E ribereño. Las competencias
de este son la facultad de dictar reglamentos y leyes sobre la seguridad de la navegación, sobre
la prevención, control y reducción de la contaminación, la prohibición de pesca, el control
OM
E: Las aguas archipelágicas: la noción de E arhipelágico como una unidad geopolítica con
proyección hacia los espacios marítimos que lo rodean, surge desde el principio del proceso
reciente de codificación del derecho del mar, recién en 1960 a raíz de la independencia de
varios E archipelágicos sumada a la labor de E como Filipinas e Indonesia, este tema adquirió
creciente importancia. La Convención los define como el E constituido totalmente por uno o
.C
varios archipiélagos y que podrán incluir otras islas; y define archipiélago al grupo de islas,
incluidas partes de islas, las aguas que las conectan y otros elementos naturales, que estén tan
estrechamente relacionados entre sí que tales islas, aguas y elementos naturales formen una
entidad geográfica, económica y política intrínseca o que históricamente hayan sido
DD
considerados como tal. La convención hace referencia a los E archipelágicos oceánicos y no a
los costeros de un E.
Delimitación: se pueden fijar líneas rectas que sigan el contorno más externo del archipiélago, a
LA
condición de que estas líneas engloben las principales islas y comprendan una zona donde la
relación entre la superficie de aguas y la de tierras tengan una proporción que vaya entre 1 a 1
y 9 a 1. El trazado deberá seguir la configuración general del archipiélago, y no podrá partir de
elevaciones que solo emergen en bajamar, salvo que hayan construido en ellas instalaciones
FI
permanentes, que estén siempre sobre el nivel del mar o que formen parte del mar territorial
de una isla.
Régimen jurídico: las aguas encerradas por las líneas y quedan comprendidas entre las aguas
interiores y las territoriales son consideradas aguas archipelágicas. El E posee soberanía sobre
ellas, la cual se extiende al espacio aéreo situado sobre esta agua, asó como al lecho y subsuelo,
sujeta a limitaciones, como ciertos derechos preexistentes de otros E o de paso inocente de
terceras banderas a través de estas. El E puede establecer corredores marítimos y aéreos que
permitan el paso rápido e ininterrumpido de buques y aeronaves extranjeros, el régimen es
similar al derecho de paso en tránsito. Participan de tales características E como Malasia,
Indonesia, Filipinas, Cabo verde, Islas Salomon, Santo Tome y Príncipe y Papua Nueva Guinea,
entre otros. La Convención les permite el dominio de vastas extensiones marítimas.
territorial medirá 188 millas submarinas como máximo. Se estableció teniendo en cuenta que la
mayoría de los grandes cardúmenes se encuentran cerca de la costa y que esas aguas son las
más ricas en fitoplancton, alimento básico de los peces y que se extrae de las profundidades
por las corrientes oceánicas que circulan en las proximidades de las costas.
Régimen jurídico: la convención la describe como una zona situada fuera del mar territorial,
adyacente a este, sujeta la régimen jurídico específico establecido por ella. Esta zona no es
parte integrante del mar territorial ya que la convención la ubica más allá, pero tocante con su
eventual pertenencia a alta mar, esta se base en que los terceros E ejercen allí las libertades de
alta mar con la única excepción de la explotación de los recursos naturales, los E ribereños solo
OM
poseen competencias funcionales circunscriptas a una finalidad económica, sin embargo el
texto de la convención define el alta mar como todas las partes del mar no incluidas en la ZEE,
el mar territorial o en aguas interiores de un E. La convención le otorga a esta zona una
naturaleza jurídica ambigua y un carácter sui generis, la de un nuevo espacio marítimo que no
encuadra en el esquema tradicional del derecho del mar,
.C
Delimitación de la ZEE: la delimitación entre E contiguos o situados frente a frente debe
realizarse por acuerdo entre los mismos teniendo en cuenta las normas del derecho
internacional, si no llegan a un acuerdo, deben recurrir a los métodos de solución de
DD
controversias de la convención y se existe un acuerdo en vigor entre los E, se resolverá la
delimitación de conformidad con el.
Derechos del E ribereño: ejercen derechos de soberanía y jurisdicción, los primeros se refieren a
LA
la explotación y exploración de los recursos naturales en el lecho y subsuelo del mar y aguas
suprayacentes, tanto de los vivos como de los no vivos, y con respecto a actividades de
explotación y exploración económicas de la zona, como la producción de energía derivada del
agua, de las corrientes y de los vientos. La segunda se ejerce respecto al establecimiento y
FI
Los E desarrollados sostenían que debían ser ejercidas por la CI, mientras que los E
subdesarrollados sustentaban que les correspondía a los E ribereños, tesis que se impuso. Las
competencias residuales son consecuencia lógica de los derecho soberanos que goza el E
ribereño en su zona económica y de ellos se desprende su facultad para adoptar medidas
necesarias para el cumplimiento de leyes y reglamentos, estos van desde la visita, inspección y
apresamiento, hasta la iniciación de procedimientos judiciales. La potestad sancionadora del E
no es absoluta, sino limitada al establecer que los buques y tripulaciones apresados serán
puestos en libertad con prontitud, previo pago de una garantía razonable, que no podrán
imponerse penas privativas de la libertad y que el E del pabellón será notificado con prontitud
de las sanciones aplicadas. No se podrá hacer uso de la fuerza armada para hacer cumplir sus
reglamentaciones.
Derechos de terceros E: Gozan de todas las libertades reconocidas en alta mar (navegación,
sobrevuelo, tendido de cables y tuberías submarinas) a excepción del derecho de pesca. El E
ribereño determina la captura permisible y su propia capacidad de explotación de los recursos
vivos de la zona y su utilización optima. Cuando hay un excedente se dará acceso a terceros E,
con prioridad para los E sin litoral o con características geográficas especiales y para los E en
desarrollo de la misma región. Estos deben respetar las leyes y reglamentos que imponga el E
ribereño sobre la fijación de cuotas de captura, transmisión de tecnología como condición para
la pesca, pago de licencias y las especies que pueden capturarse. La cooperación debe
realizarse en forma directa o por intermedio de organizaciones especializadas, con el fin de
proteger ciertas especies marinas.
OM
Los E sin litoral y los que se encuentran en situación geográfica desventajosa: si no poseen
litoral tampoco tienen ZEE propia sobre la que puedan reivindicar los anteriores derechos, por
eso la convención les reconoce el derecho de participar sobre una base equitativa en los
recursos de los E ribereños de la misma región. Para que se admita debe existir un excedente
.C
de la captura permisible y acuerdo previo. Los E en situación geográfica desventajosa o con
características geográficas especiales son aquellos que no pueden reivindicar una ZEE propia o
que teniéndola no satisface las necesidades económicas básicas relacionadas con la capacidad
de nutrición de la población y por lo tanto dependen de la pesca en la ZEE de otros E de la
DD
región.
geomorfológica y jurídica y la define como la prolongación natural del territorio del E costero,
hasta el borde externo del margen continental o hasta una distancia de 200 millas marinas
contadas desde las líneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial,
en los casos que el borde exterior del margen continental no llegue a esa distancia. EL límite
FI
interior de la plataforma continental coincide con la proyección hacia abajo del límite exterior
del mar territorial. El exterior puede fijarse de dos modos: En ningún caso puede extenderse
más allá de las 350 millas marinas.
1. El que se basa en el espesor de las rocas sedimentarias
Derechos y obligaciones del E ribereño: ejerce los derechos de soberanía sobre la plataforma
para la exploración y explotación de sus recursos naturales. Tiene carácter exclusivo,
excluyendo todo tipo de reivindicación por 3°E fundada en la ocupación o utilización efectiva,
aun cuando el E ribereño no realice en ella ninguna actividad. Es de carácter funcional y abarca
los recursos minerales asó como los no vivos del lecho del mar y subsuelo. En cuanto a los
vivos, sus derechos se circunscriben a las especies sedentarias.
Otros derechos: construir islas artificiales, instalaciones y estructuras sobre la plataforma,
reglamentar su construcción, operación y utilización y establecer las zonas de seguridad a su
alrededor; derecho a autorizar y regular las perforaciones que con cualquier fin se realicen en la
plataforma continental y el de explotación del subsuelo mediante la excavación de túneles.
Delimitación: La CIJ en el caso de la plataforma continental del Mar del norte, determinó que el
art 6 (acuerdo, línea equidistante, línea media) tenía un carácter meramente convencional, no
consuetudinario por lo que no era obligatorio utilizar ese método, sino que en circunstancias
OM
especiales debe realizarse la delimitación según la equidad
✓ Delimitación de la plataforma en el canal de la mancha y el Atlántico (Francia, Reino Unido)
consideró a las islas anglonormandas una circunstancia especial
✓ Frontera marítima entre Guinea y Guinea Bissau, se establece que la delimitación del mar
territorial, la ZEE y la plataforma se harán sobre la base de la equidad
✓ Caso plataforma entre Túnez y Libia. Como primera regla se consagró el acuerdo entre
.C
partes y se destacó el valor de la equidad
Para E con costas adyacentes o situadas frente a frente.
DD
ESPACIOS COMUNES INTERNACIONALES EN EL DO. DEL MAR. CAP.22
El alta mar
En el S.XVII quedó consagrado el principio de libertad del alta mar como una norma
LA
consuetudinaria, esta zona se define por exclusión, o sea todas las partes del mar no incluidas
en la ZEE, en el mar territorial o en aguas interiores de un E o aguas archipelágicas. Todos los E
ribereños o sin litoral pueden hacer uso del alta mar respetando las normas y exigencias
impuestas por el orden público internacional, pero la evolución de la CI en lo económico,
FI
Libertades del alta mar: las libertades específicas están contenidas en el art.87inc1 de la
Convención de Jamaica, su enumeración no es taxativa y comprende:
✓ Libertad de navegación
✓ Libertad de sobrevuelo
✓ Libertad para tender cables y tuberías submarinos
✓ La libertad de construir islas artificiales
✓ Libertad de pesca
✓ Libertad de investigación científica
por él, destinados a un servicio no comercial gozan de inmunidad de jurisdicción frente a otro E
y en virtud de la ausencia de soberanía territorial en alta mar, ningún E puede ejercer actos de
jurisdicción sobre buques extranjeros.
2. Libertad de tender cables y tuberías submarinos: se desprende de la naturaleza del alta mar
como espacio no sometido a la soberanía de ningún E. Esta facultad no es absoluta e
indiscriminada, un E que construye o ubica estas instalaciones debe tener en cuenta la
existencia de cables o tuberías submarinas ya instaladas por otros E para no deteriorarlos u
obstruir su reparación, y debe mantener en buen estado sus propios cables y tuberías
submarinas. Son responsables por las rupturas o deterioros producidos por los buques de su
OM
bandera y personas sometidas a su jurisdicción.
.C
presencia por razones de seguridad de navegación, protección de la pesca y medio marino.
4. Libertad de pesca: es limitada por la propia convención y por los tratados internacionales
(regionales, bilaterales o multilaterales), intentando proteger y conservar los recursos. Los E al
DD
determinar la captura permisible y las otras formas de conservación de las especies para
producir el máximo rendimiento sustentable, deberán tomar medidas basados en los datos
científicos más fidedignos de que dispongan los E interesados, para evitar perjuicios al medio
marino por captura indiscriminada.
LA
cría o alimentación.
6. Especies compartidas: los recursos pesqueros a ambos lados del límite de las 200 millas
marinas y su pesca en alta mar por otros E, disminuye los recursos del E ribereño, la
Convención, para solucionar el problema de intereses, establece que el E costero y los E pescan
en alta mar procurarán llegar a acuerdos para la conservación de las especies.
C) Acuerdo de Nueva York: sobre las poblaciones de peces transzonales y altamente migratorios.
El acuerdo será evaluado cuatro años después de su entrada en vigencia y en él se reafirma el
principio precautorio que pone límite a la explotación de los recursos sobre los que se carece
de información científica, lo cual imposibilita determinar fehacientemente los criterios de
protección necesarios. Los E costeros y los que pescan en alta mar tienen deberes así como
OM
sanciones para los buques que cometan infracciones y la creación de organizaciones regionales
competentes para establecer medidas de conservación y ordenación de estos recursos.
7. La libertad de investigación: El alta mar se encuentra abierto a todos los E, como asimismo a
las OI competentes, la libertad se sujeta al cumplimiento de ciertos deberes:
✓ El alta mar debe utilizarse con fines pacíficos y por ende está vedada cualquier actividad
militar
.C
✓ Las instalaciones y materiales necesarios para la investigación no deben impedir la
navegación internacional, ni cualquier otra actividad permitida en alta mar
DD
✓ Las investigaciones no deben afectar el medio marino, so pena que los E u OI que las
desarrollen incurran en responsabilidad internacional.
✓ Los E u OI deberán conocer los resultados de sus investigaciones para cooperar con otros E
en la prevención y control de daños al medio marino
LA
Poder de policía en alta mar: El orden jurídico aplicable es el del E del pabellón, en caso de
abordaje o de cualquier otro incidente de la navegación que implique responsabilidad penal o
disciplinaria para el capitán o cualquier otra persona al servicio del buque, solo el E del pabellón
FI
o el E del cual sean nacionales las personas tendrá jurisdicción para someterlos a un proceso, y
el buque solo podrá ser apresado por las autoridades del E del pabellón.
B. Competencias particulares:
✓ Emisiones no autorizadas de radio y televisión desde alta mar: son transmisiones que se
realizan desde un buque o una instalación en alta mar, dirigidas al público en general, en
violación de las reglas internacionales, son competentes para apresar a las personas o
buques dedicados a esas tareas y someterlos a su jurisdicción: el E del pabellón del buque,
el E destinatario o afectado por esa emisión no autorizada y el E del cual la persona que
realiza esas transmisiones es nacional.
OM
✓ El derecho de visita: cuando exista sospecha fundada que un buque mercante en alta mar
está cometiendo alguna de las actividades ilícitas, un buque de guerra de otro pabellón
podrá someterlo al derecho de visita. También si el buque de guerra tiene sospechas que no
tiene nacionalidad o bien que es realmente de su pabellón y está utilizando otro. El derecho
de visita consiste en la verificación de la documentación y si no es suficiente, en un examen
.C
a bordo del buque. Solo los buques de guerra tienen esta facultad, si las sospechas son
infundadas el buque será indemnizado.
✓ Derecho de persecución: el E ribereño puede ejercer el derecho de persecución en alta mar
y llegar a apresar un buque extranjero cuando tenga motivos fundados para creer que ha
DD
cometido una infracción a las leyes y reglamentos en las zonas bajo su jurisdicción. Si la
persecución se inicia en la zona contigua, solo podrá emprenderse por violación de alguno
de los derechos del E sobre dicha zona. La persecución debe ser continua, ininterrumpida y
cesará cuando el buque entre en el mar territorial del E de su pabellón o en el de un 3° E.
LA
Protección y preservación del medio marino: Las causas de contaminación del mar son
numerosas y provienen de diversas fuentes como los desperdicios que se vierten al mar desde
tierra producidos por el H (cloacas, toxinas, desagües, desperdicios industriales con sustancias
FI
Obligación general de los E y responsabilidad: hay una obligación general de los E de proteger y
preservar el medio marino, a su vez se consagran las medidas de policía a ejercer por parte de
los E entre sí en el supuesto de violación de las obligaciones impuestas, como la investigación y
medidas represivas impuestas para prevenir, reducir y controlar la contaminación, medidas
unilaterales de intervención en caso de accidente marítimo que amenace las costas de un E u
otros intereses. Todos los E deben velar por el cumplimiento de sus obligaciones
internacionales relativas a la protección y preservación del medio marino y que responsabilidad
en caso de incumplimiento se establecerá de acuerdo con el DI. Aquellos E deben asegurar que
sus sistemas jurídicos internos ofrezcan recursos que permitan la pronta y adecuada reparación
por la contaminación del medio marino por personas naturales o jurídicas bajo su jurisdicción.
Los fondos marinos y oceánicos más allá de las jurisdicciones nacionales (la Zona)
En 1970 la AGNU sentó el principio de los fondos marinos y oceánicos fuera de los límites de las
jurisdicciones nacionales como patrimonio común de la humanidad.
El conocimiento de riquezas explotables más allá de las plataformas continentales de los E
estimuló la creación de la comisión especial sobre los fondos marinos por la AGNU en 1967. El
criterio de la extensión de la plataforma continental de la convención de 1958, donde se fijaba
OM
hasta los 200 metros de profundidad o más allá hasta donde la profundidad de las aguas
suprayacentes permitiera la explotación de los recursos naturales del suelo y subsuelo, no
resultaba viable, ya que con los adelantos de la tecnología, se podía explotar prácticamente a
cualquier profundidad.
Este nuevo espacio, llamado la Zona, quedó excluido de la soberanía de los E y los recursos que
.C
en el se encuentren deben ser explotados en interés de toda la humanidad. Los distintos
intereses son:
✓ Los E industrializados
✓ Los de Europa Oriental
DD
✓ Los E en desarrollo
✓ Los E productores terrestres de los minerales.
La Convención relativa a este tema fue severamente cuestionada por los países
industrializados, y los que la ratificaron eran todos del grupo de países en desarrollo, por lo que
LA
su entrada en vigencia en 1994 creaba dudas sobre su futuro funcionamiento. Solo un tercio de
la CI ratificó.
Zona establecido por la Convención contiene los principios que rigen la Zona, dispone que esta
y sus recursos son patrimonio común de la H y que las actividades que en ella se realicen
tendrán exclusivamente fines pacíficos y serán en beneficio de toda la H, se regula en sistema
de explotación y exploración de los recursos, se habla sobre los poderes y funciones de la
La Asamblea: Son miembros todos los E parte, es el órgano supremo de la autoridad y ante ella
OM
responden los demás, está encargada de programar la política a seguir. Sus funciones son:
elección de los miembros del consejo, de la secretaría, del consejo de administración y el
director general de la empresa; examen de informes presentados por el consejo y la empresa;
aprobación de las reglas relativas a la explotación de los recursos mineros y la distribución
equitativa de las ventajas económicas y financieras obtenidas, y la toma de medidas que
.C
protejan a los E en desarrollo y a los productores terrestres, como la aprobación del
presupuesto anual.
La empresa: es el órgano a través del cual la autoridad desarrolla sus actividades industriales y
comerciales, actuará de conformidad con la política general de la Asamblea y realizará sus
actividades de transporte, tratamiento y comercialización de los minerales extraídos.
La secretaría: Formada por un secretario general y el personal necesario que tiene calidad de
funcionarios internacionales que no reciben instrucciones de ningún gobierno ni ninguna otra
fuente ajena a la autoridad. El secretario dura 4 años y es propuesto por el Consejo y elegido
por la asamblea.
Sala de controversias de los fondos marinos y oceánicos: es competente para resolver las
controversias entre los E parte, entre un E parte y la autoridad, entre las partes e un contrato,
entre la autoridad y u probable contratista, por la denegación de un contrato. La ley aplicable
serán las normas de la Convención de Jamaica, los reglamentos y procedimientos de la
autoridad, las cláusulas de los contratos concernientes a las actividades de la Zona, vinculados
al litigio. La sala no tendrá competencia respecto del ejercicio de las facultades discrecionales
de la autoridad, las decisiones son ejecutables en los territorios de los E parte, de la misma
manera que las sentencias del tribunal supremo del E en cuyo territorio se solicite la ejecución.
Régimen establecido por el acuerdo relativo a la parte XI de la Convención del derecho del mar:
las disposiciones de este acuerdo se dividen en dos categorías, una suprime directamente los
artículos de la parte XI y de los anexos 3 y 4; la otra determina en que condiciones tal o cual
artículo ha de aplicarse. Se establece la supremacía de las obligaciones del Acuerdo sobre la
Convención en el supuesto de colisión de normas.
El acuerdo establece un procedimiento simplificado para entrar en vigor, pero como resultaba
muy difícil se establecieron disposiciones que permitieron su aplicación provisional de manera
OM
que al entrar en vigor la convención, la parte XI de la misma y el acuerdo pudieran interpretarse
y aplicarse en forma conjunta. La autoridad internacional de los fondos marinos se integra por
los E que son parte de la convención y por aquellos que no son parte pero que aceptaron
provisionalmente su aplicación.
Los reclamos de los E industrializados se plasmaron en nueve reglas, cada una desarrolladas en
.C
el anexo del acuerdo.
✓ Disposiciones financieras de los contratos: las cláusulas financieras ya no son tan gravosas,
se determina el pago de un canon fijo anual, desde la iniciación de la producción comercial,
cuyo monto establecerá el consejo.
✓ El comité de finanzas: se crea con 15 miembros, 5 de los cuales deben representar a los
contribuyentes más importantes del presupuesto de la ONU. Este comité prevalece sobre la
comisión jurídica y técnica y sobre la comisión de planificación, y podrá formular
recomendaciones a la asamblea y al consejo.
La convención ha sido modificada en relación con la zona para que los E industrializados con
interés en la explotación de los recursos fortalezcan su posición y aseguren mayor influencia en
OM
las decisiones relativas a la administración de los fondos marinos y oceánicos. El consejo se ha
transformado en el centro de gravedad de la autoridad y los países industrializados en el centro
de gravedad del consejo.
.C
unidas sobre derecho del mar
Procedimientos obligatorios
LA
La regla general: el art.286 contiene la regla general: cuando la controversia no ha podido ser
resuelta por virtud del capítulo anterior, cualquiera de las partes en ella podrá pedir que la
cuestión se someta a la corte o el tribunal que sea competente de acuerdo a lo que se disponga
en esa misma sección.
FI
un tribunal arbitral del anexo VII, lo mismo sucederá si las partes en controversia han elegido
diferentes tribunales en su declaración.
Los tribunales competentes: son 4: el tribunal internacional de derecho del mar, la CIJ. Un
tribunal arbitral, constituido de acuerdo con el anexo VII y un tribunal arbitral constituido de
acuerdo con lo dispuesto en el anexo VIII, si la diferencia versa sobre pesquerías, protección y
conservación del medio marino, investigación científica marina, navegación, etc.
Limitaciones a la regla de jurisdicción obligatoria: cede cuando las controversias giren sobre el
ejercicio por un E de sus derechos soberanos o de su jurisdicción. La jurisdicción será obligatoria
solamente si el E ribereño fuera imputado de actuar en contradicción con los usos de la ZEE
consagrados por la convención o inversamente, cuando el que ejerce las libertades y usos
relacionados con ellas ha sido imputado de actuar en contravención con las disposiciones de la
Convención al respecto, las leyes y reglamentos del E ribereño u otras normas del DIP. También
habrá jurisdicción compulsoria cuando el E ribereño sea imputado de actuar en contradicción
con reglas y estandartes internacionales relativos a la protección del medio marino, cuando se
trata de los derechos soberanos o de jurisdicción que la convención establece para los E
ribereños; la regla se invierte y no se aplica sino en la forma anteriormente establecida para los
casos en que estén comprometidas las libertades del mar en la ZEEE y otros usos legítimos que
protege la convención
OM
podrán excluir aquellas controversias sobre delimitación, entre E con costas adyacentes o
situadas frente a frente ya sea del mar territorial, a cuyo respecto cabe incluir la determinación
de los títulos históricos, de la ZEE o de la plataforma continental. También podrán hacerlo con
respecto a las actividades de buques y aeronaves del E dedicados a servicios no comerciales y a
aquellas actividades destinadas a hacer cumplir las normas relativas a los derechos soberanos o
.C
de jurisdicción excluidas de la jurisdicción obligatoria, referentes a la investigación científica
marina y a las pesquerías.
Sala de controversias del tribunal de derecho del mar: la competencia de la sala no es afectada
por ninguna de las anteriores limitaciones, tiene jurisdicción obligatoria sobre las controversias
relativas a la Zona y a su respecto poseen jus standi no solo los E sino también la autoridad, la
FI
general del 286 a todas las diferencias relativas a la interpretación y aplicación de sus textos,
también las limitaciones tocan puntos en que los E han sido extremadamente renuentes para
aceptar la solución de terceros, y que quedó para ellos como procedimiento residual, la
conciliación obligatoria.