CONDUCTAS ANTI COMPETITIVAS

2. Abuso de posición de dominio

Definición

La posición de dominio en el mercado se produce cuando una

empresa puede actuar de modo independiente con prescindencia
de sus competidores, compradores, clientes o proveedores debido
a factores como la participación significativa de las empresas en
sus mercados respectivos, por las características de la oferta y la
demanda de los bienes y servicios, el desarrollo tecnológico de los
bienes o servicios tecnológicos tanto como el acceso de
competidores a fuentes de financiamiento y suministros así como a
redes de distribución; tal cual señala el artículo 4o del Decreto
Legislativo N° 701,
Definición
Las circunstancias que propician una posición de dominio son Las
circunstancias que propician una posición de dominio son:
Al no existir suficientes demandantes u ofertantes dentro de un
mercado como para que se evite que uno de ellos pueda influenciar
determinantemente el precio y las condiciones del mercado.
Cuando en un mercado competitivo tanto los ofertantes como los
de-mandantes son tomadores de precios y de condiciones.
Cuando unos pocos tienen la opción de fijar precios y condiciones
que no se producirían en un mercado de libre competencia.
.
• Empero, la sola posición de dominio no es condenable ni
reprobable.
• La norma no sanciona la posición de dominio, lo que se sanciona
es el abuso de dicha condición.
Por ejemplo:
Una empresa no podría ser sancionada por gozar de una
ventaja tecnológica adquirida válidamente y que le
proporciona a su oferta una ventaja obtenida en forma válida
frente a sus competidores..
• Tampoco se le podría sancionar por la existencia de un
monopolio natural, el cual es la circunstancia en la que las
características de la oferta y la demanda hacen que, por
reducción de costos, ¡o más apropiado sea la existencia de una
sola empresa.
• Nuestra ley señala que se da abuso de la posición de
dominio en el mercado cuando una o varias empresas en
tanto poseen posición de dominio, actúan de manera
indebida con la finalidad de obtener beneficios y causar
perjuicios a otros, lo que no sucedería de no mediar la
posición de dominio.
A manera de análisis
La Determinación del mercado relevante.

•Este supuesto nos lleva a un examen del ámbito geográfico donde

se desenvuelve la actividad económica.
•El gran problema que se suscita estriba en cuál es el área que
debe tomarse como referencia para definir la participación en el
mercado pues no hay claridad sobre si será una ciudad, una
provincia, un departamento o acaso una región.
•Cada tipo de mercado lo hace merecedor a una clase distinta de
análisis
•Lo cierto es que cada empresa denunciada siempre trata de señalar el
más amplio espacio geográfico porque con esta operación se disminuye
su nivel de participación en el mercado.
•Paralelamente, hay que determinar qué productos deben ser
considerados sustitutos adecuados para saber con qué productos se
está compitiendo.
•Se producen diferentes formas de medir estos conceptos, uno de los
cuales es la movilidad de factores que cita BULLARD cuando analiza las
razones de una resolución de INDECOPI y señala que un bien puede ser
vendido en todo el territorio nacional y no solo se puede circunscribir a
un solo escenario geográfico pequeño
• Anota también un mecanismo del Departamento de Justicia
norteamericano consistente en el aumento del 5% en el precio
en la aparición de nuevos proveedores de un mismo bien.
• Si ello ocasiona traslados de proveedores de otras partes hacia
el mercado de análisis, entonces dicha localidad también debe
ser incluida dentro del espacio geográfico relevante.
• Determinación del nivel de concentración en el mercado.
Normalmente se establece el porcentaje efectivo de participación
de la empresa denunciada en el mercado.
• De constatarse que posee más del 50% entonces sí puede
hablarse de posición de dominio. De todas maneras, la cifra
expresada en el porcentaje puede no ser del todo reveladora
porque con un porcentaje menor al 50% se puede estar en
posición de dominio si la competencia se encuentra atomizada,
es decir, cuando los competidores son varios y con porcentajes
de participación bastante pequeños lo cual sí colocaría a una
empresa en situación de dominio por esta causa y es allí donde
calza el nivel de concentración en el mercado.
Establecimiento de la existencia o inexistencia del abuso de
posición de dominio.

• Los criterios antes descritos se reúnen para conformar con

claridad el abuso de posición de dominio.
• Este abuso es una actuación indebida y no proviene del daño
concurrencial que se da por la simple actuación de la
competencia.
• Cabe recordar que le tamaño de una empresa es motivo
necesario de análisis..
• Cuando una empresa es grande puede proceder a la reducción
de costos y la integración ventajosa de su aparato productivo.
• Así ofrece bienes a mejores precios, pero lo negativo estriba en
que está en posición de lograr beneficios que no podría
conseguir si no tuviera ese tamaño.
• Por todo ello, las autoridades deben tener información
abundante y suficiente al momento de sancionar pues podría
darse el caso que estuvieran sancionando la eficiencia dentro del
mercado.
Requisitos para la configuración del
abuso de posición de dominio
Existencia de una posición de dominio

• Que se debe entender como la capacidad de una empresa para

tener una participación relevante en el mercado en condiciones
de operar al margen de sus competidores, compradores, clientes
o proveedores,
Actuación en forma indebida
• Cuando una empresa rompe con las actitudes de competencia
libre y leal, la actuación es indebida. Esto puede producirse a
través de una intencionalidad directa o simplemente puede
verificarse por medio de indicios.
Obtención de beneficios
• Es una de las consideraciones con mayor capacidad de
objetivación pues consiste en el logro actual o potencial de
beneficios económicos.
Desencadenamiento de perjuicios.
• Es la contraparte del supuesto anterior porque deben producirse
perjuicios.
• Inicialmente pueden darse en el competidor, pero lo importante es la
verificación del daño en los consumidores.
• La concurrencia al mercado trae consigo la posibilidad de daño entre
competidores, lo que no resulta aceptable en el correcto
funcionamiento del mercado es el daño a los consumidores.
• En los casos en que no es verificable, de entrada hay que ejecutar un
análisis y allí lo importante es la determinación del daño potencial.
• .
Preguntas
1. ¿Qué es el abuso de posición de dominio?
2. ¿Qué tipos de acuerdos podrían estar permitidos en el
mercado?
3. ¿Cuáles son los requisitos para establecer la PD?
4. ¿Por qué las empresas denunciadas, por abusar de su
posición dominante, prefieren fijar un espacio territorial más
extenso al determinarse el mercado relevante?
5. ¿Cree Ud. que el INDECOPI puede sancionar los «precios
abusivos»? ¿Por qué?