LA COSTUMBRE

DR. JULIO CÉSAR GIRAO OLAECHEA

 Qué es la Costumbre
Internacional
La costumbre internacional es una norma
que se genera con la práctica de los Estados
(elemento material) y la conciencia o
convicción de su obligatoriedad jurídica
(elemento espiritual)
 EL ELEMENTO MATERIAL
 El elemento material consiste en la conjunción de tiempo y
espacio. En efecto, en cuanto a lo primero , más que el
tiempo en el que se realiza la práctica, importa que esta sea
constante, es, decir, que se actué de manera consistente.
 Con respecto al ámbito espacial, se hace referencia a la
extensión de la practica, esto es, a la cantidad de Estados que
se requiere para que la práctica se considere como
costumbre.
 Con respecto a las formas que comprende la práctica, se
incluyen, entre otros, correspondencia diplomática, es decir,
documentos enviados por el gobierno de un Estado a los
representantes diplomáticos acreditados , declaraciones de
política del gobierno, manuales oficiales que abarcan temas
legales, como los militares, órdenes de las Fuerzas Armadas,
decisiones del Ejecutivo; votos en organizaciones
internacionales, comentarios a proyectos de tratados;
alegatos ante tribunales internacionales.
Por su extensión, se pueden distinguir :
a. La costumbre general
b. La costumbre particular
 EL ELEMENTO SUBJETIVO
La costumbre no solo se compone del
elemento material sino también del espiritual
o subjetivo.
Nos referimos a la opinio iuris, que es la
convicción jurídica de los Estados de que una
práctica es obligatoria o aceptada como
derecho.
OPINIO IURIS SIVE NECESSITATIS:

Obligación de cumplir un deber jurídico o simplemente ipinio

iuris deber jurídico. Es la convicción de que una acción se llevó
a cabo porque era una obligación jurídica.

Ejemplo: Existe la opinio iuris sobre la prohibición de tortura

aun cuando no se haya firmado un tratado al respecto.
 Cómo se relacionan los tratados
y la costumbre
El proceso de creación normativo es uno de
naturaleza compleja y dinámica. Por ello, si
bien podemos identificar separadamente a los
tratados y la costumbre como fuentes
principales, en la práctica la relación entre
ellas es intensa y no siempre sencilla.
Son tres las posibles relaciones entre ambas
fuentes principales:
a. Efecto declarativo.
b. Efecto cristalizador.
c. Efecto constitutivo
Cuáles son los principios generales del
derecho internacional
 La Corte Internacional de Justicia ha admitido en su
jurisprudencia la existencia de “principios reconocidos por
las naciones civilizadas, obligatorios para todos los Estados
incluso al margen de todo vínculo convencional”
 Es inexacto, por tanto, afirmar que las fuentes del derecho
internacional surjan únicamente de la voluntad de los
Estados.
 Es de suma importancia distinguir entre los principios
generales del derecho internacional y la costumbre general, y
también, hacer la distinción respecto de las normas
imperativas o ius cogens.
 En relación con lo primero, la diferencia no es solamente
teórica. La norma consuetudinaria requiere, necesariamente,
una práctica constante y coherente de la mayoría de Estados.
Los principios, por el contrario, no dependen de la práctica
ni de su respeto efectivo
Respecto a lo segundo, debe distinguirse
entre los principios generales del derecho y
las normas imperativas o ius cogens.
 Este recorrido nos permite establecer como principal
diferencia entre los principios generales del derecho
internacional y las normas de ius cogens que los primeros
son una fuente del derecho internacional, mientras que las
segundas se refieren a los contenidos que son considerados
imperativos en el seno de la comunidad internacional y que
pueden estar recogidos en cualquiera de las fuentes del
derecho internacional.
 Qué son los actos unilaterales?
 El acto unilateral se puede definir como una declaración de
voluntad que emana de un sujeto de derecho internacional,
para dar origen a una obligación jurídica internacionalmente
exigible.
 Características de loa actos
unilaterales?
a. Emana de un sujeto de derecho internacional al que le es
atribuible.

b. El acto es independiente.
c. El emisor del acto debe encontrarse dentro de los límites de
su capacidad.

d. Publicidad.
 clasificación
a. Reconocimiento.
b. Protesta.
c. Notificación.
d. Renuncia.
e. Promesa.
 Es posible la terminación del
acto unilateral
 Los actos unilaterales son irreversibles, si esto no fuera así,
entonces no se hablaría de una obligación jurídica.

Diferencias entre los actos unilaterales y el estoppel

Acto unilateral
Crea una obligación
Estoppel
No hay obligación derivada
de la voluntad del emisor,
sino de la recepción y
posterior actuación del
tercero de buena fe
 Qué son los actos concertados no
convencionales
 Existen en el derecho internacional un cierto número de
instrumentos que carecen de carácter obligatorio, pero que
establecen modelos de comportamiento.
 En efecto, el derecho blando o soft law comprende la
variedad de instrumentos que surgen de la negociación entre
personas habilitadas para obligar al Estado.