Centro de Documentacin Judicial

Roj: SAP SA 530/2010 Id Cendoj: 37274370012010100530 rgano: Audiencia Provincial Sede: Salamanca Seccin: 1 N de Recurso: 290/2010 N de Resolucin: 413/2010 Procedimiento: CIVIL Ponente: JOSE RAMON GONZALEZ CLAVIJO Tipo de Resolucin: Sentencia

AUD.PROVINCIAL SECCION N. 1 SALAMANCA SENTENCIA: 00413/2010 SENTENCIA NMERO 413/10 ILMO. SR. PRESIDENTE: DON JOSE RAMON GONZALEZ CLAVIJO ILMOS. SRES. MAGISTRADOS: DON MANUEL MORAN GONZALEZ DON JESUS PEREZ SERNA En la ciudad de Salamanca a tres de noviembre de dos mil diez. La Audiencia Provincial de Salamanca ha visto en grado de apelacin el JUICIO ORDINARIO N 1005/08 del Juzgado de Primera Instancia n 4 de Salamanca, Rollo de Sala n 290/10; han sido partes en este recurso: como demandante-apelante-apelado DON Victorio representado por la Procuradora Doa Mara Jess Hernndez Gonzlez y bajo la direccin del Letrado Don Jos Miguel Aguadero Vazquez y como demandado-apelante-apelado PIRIZ MINERA Y DE TRANSPORTES, S.L. representado por la Procuradora Doa Henar Sastre Minguez y bajo la direccin de la Letrado Doa Amelia Hernndez Santos, habiendo versado sobre separacin voluntaria de socio.

ANTECEDENTES DE HECHO
1.- El da 3 de diciembre de 2009 por el Ilmo. Sr. Magistrado-Juez Sustituto del Juzgado de Primera Instancia n 4 de Salamanca se dict sentencia en los autos de referencia que contiene el siguiente: "FALLO: Que debo estimar y estimo en parte la demanda interpuesta por el Procurador D. JOSE JULIO CORTES GONZALEZ en nombre de D. Victorio , formulada contra la mercantil "PIRIZ MINERA Y DE TRANSPORTES S.L.", y en consecuencia, debo declarar y declaro el derecho del socio D. Artemio a separarse de manera voluntaria de la mercantil demandada PIRIZ MINERA Y DE TRANSPORTES S.L; asimismo, debo condenar y condeno a la sociedad mercantil demandada a que abone al actor D. Victorio la cantidad de 486.995 euros, correspondiente a la valoracin de su participacin social; no procede hacer expresa imposicin en costas debiendo abonar cada parte las suyas y las comunes por mitad." Con fecha 23 de diciembre de 2009 se dict Auto aclaratorio a la anterior sentencia cuya parte dispositiva es como sigue: "SE ACLARA el fallo de la Sentencia de fecha 3 de diciembre de 2.009 en el sentido siguiente: ".... debo declarar y declaro el derecho del socio D. Victorio ....". 2.- Contra referida sentencia se prepararon recursos de apelacin por las representaciones jurdicas de ambas partes concedindoles el plazo establecido en la Ley para interponer los mismos verificndolos en tiempo y forma, alegando la parte demandante como motivos del recurso: Infraccin del artculo 394 de la Ley de Enjuiciamiento Civil al haber sido estimada ntegramente la demanda, para terminar suplicando se dicte sentencia en la que se condene en costas a la parte demandada; y por la parte demandada se alegaron como motivos del recurso: Infraccin de los artculos 95 de La ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada , vulneracin del mismo artculo relacin con el 96, 97 y 100 de la misma ley en los artculos 204,

Centro de Documentacin Judicial

208 del Reglamento del Registro Mercantil , vulneracin del artculo 7 del Cdigo Civil , vulneracin de los artculos 29 y 30 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada sobre transmisin de participaciones sociales, errnea valoracin de la prueba pericial, necesaria imposicin de las costas de Primera Instancia al demandante, para terminar suplicando se dicte sentencia por la que se revoque la sentencia de Primera Instancia con expresa imposicin de las costas en segunda instancia en caso de oposicin a la misma por temeridad. Dado traslado de dichos escritos a la representaciones jurdicas de las partes por las mismas se presentaron escritos en tiempo y forma oponindose al recurso de apelacin formulado de contrario para terminar suplicando la parte demandada se desestime el recurso de apelacin de la contraparte, con imposicin de costas, solicita mediante OTROSI DIGO prctica de prueba; y por la parte demandante se dicte sentencia confirmando en todos los puntos la de instancia, salvo en las costas en que se debe condenar a la demandada, se debe condenar a la parte apelante -PIRIZ MINERA Y DE TRANSPORTE S.L.- al pago de esta apelacin. 3.- Recibidos los autos en esta Audiencia se form el oportuno Rollo, pasando los autos a la Sala para resolver sobre la admisin de la prueba solicitada, denegndose su prctica por Auto de fecha 27/05/2010, sealndose para la votacin y fallo del presente recurso de apelacin el da diecinueve de octubre de dos mil diez pasando los autos al Ilmo. Sr. Magistrado-Ponente para dictar sentencia. 4.- Observadas las formalidades legales. Vistos, siendo Ponente el Ilmo. Sr. Presidente DON JOSE RAMON GONZALEZ CLAVIJO.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- El demandante, que ha visto satisfechas sus pretensiones en primera instancia de forma sustancial, interpone el recurso de apelacin nicamente en cuanto al error padecido por un jugador de instancia al hacer pronunciamiento expreso sobre las costas al considerar que la demanda tan slo ha sido estimada parcialmente. Efectivamente en el fundamento sptimo de la sentencia de 3 de diciembre de 2009 se hace referencia a la improcedencia de la condena a la liquidacin de la sociedad, toda vez que la separacin de un accionista no conduce necesariamente a la disolucin de la misma. En consideracin a todo ello se estima que la demanda tan slo se estima parcialmente, al tenerse en cuenta que se ha solicitado expresamente "la liquidacin y posterior abono al actor" cuando la peticin no se dirige a provocar la disolucin de la sociedad o la reduccin del capital social, sino a la mera y simple declaracin del derecho a separarse mediante la entrega del valor de su participacin por parte de los dems miembros de la sociedad que puedan desear la continuidad del negocio. Sin embargo, basta con examinar detenidamente la demanda para comprobar cmo en el encabezamiento de la misma se hace referencia expresa a que se trata de una demanda de "separacin voluntaria y posterior liquidacin de su participacin". En el apartado relativo a legitimacin se contiene la siguiente expresin: "para abandonar voluntariamente la sociedad y reclamar su parte del patrimonio social". En cuanto a la cuanta se considera que la misma es indeterminada ya que "no se puede concretar por esta parte del importe exacto del patrimonio social y por ende el importe econmico de la parte que le corresponde al demandante por su participacin en la sociedad". En cuanto al fondo del asunto, en el apartado primero se deja muy claro que, segn el demandante "el socio tiene derecho a separarse voluntariamente de la sociedad siempre que han transcurrido ms de cinco aos desde que se constituy la sociedad y si los estatutos no lo han impedido en tal plazo". En el apartado tercero se vuelve a hacer referencia a la separacin voluntaria de un socio segn lo previsto en el artculo 225 del Cdigo de Comercio con cita expresa de una sentencia que permite dicha separacin. Pero lo ms importante es que el suplico de la demanda es sumamente claro al respecto ya que se solicita del juzgado que se dicte sentencia que contenga los siguientes extremos: "1. Se declare el derecho del socio don Victorio a separarse de manera voluntaria de la mercantil Piriz Minera y de Transportes S.L. 2. Sea condenada tal sociedad a la liquidacin y posterior abono a don Victorio de la suma que corresponda por su participacin social del 33, 333% de la sociedad. 3. Sea expresamente condenada en costas la sociedad demandada." Es evidente que en ningn momento se ha solicitado la disolucin y liquidacin de la sociedad, por lo que, la estimacin de la demanda fue total, incurrindose en un manifiesto error que, en principio debera ser corregido, si bien es cierto que inevitablemente antes de hacer un pronunciamiento definitivo en tal sentido debe procederse al anlisis del recurso de apelacin interpuesto por la representacin de la sociedad condenada en la instancia, ya que de estimarse el mismo podra ser desestimada ntegramente la demanda en cuyo caso el pronunciamiento en cuanto a las costas de primera instancia sera muy distinto.

Centro de Documentacin Judicial

En cualquier caso, es evidente que el recurso de apelacin interpuesto por la representacin de don Victorio est plenamente justificado ante el manifiesto error producido en la sentencia de instancia, por lo que, de conformidad con lo previsto en el artculo 398 de la Ley de Enjuiciamiento Civil , no ha lugar a hacer pronunciamiento en cuanto a las costas derivadas de este recurso de apelacin. SEGUNDO.- Por la representacin de la sociedad limitada demandada y condenada en la primera instancia se considera que se ha infringido lo dispuesto en los artculos 95, 96, 97, 100 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada , en relacin con los artculos 204 a 208 del Reglamento del Registro Mercantil , as como el artculo 7 del Cdigo Civil relativo a las exigencias de la buena fe y prohibicin del abuso de derecho, todo en relacin con los artculos 29 y 30 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada en cuanto a la transmisin de las participaciones sociales. A continuacin se hace referencia expresa a la prueba pericial practicada entendiendo que existe un error en la valoracin de la misma. Dado que con los primeros motivos del recurso de apelacin lo que en definitiva se viene a plantear es si existe el derecho de un socio de una Sociedad de Responsabilidad Limitada de separarse de la misma ad nutum, esto es, sin que exista causa para ello o una causa justa, y sin haberse seguido el procedimiento formal establecido en los artculos citados, debe analizarse detenidamente esta cuestin. La sentencia de instancia considera que existe ese derecho aun cuando no aparezca regulado expresamente en la actual Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada al ser aplicacin supletoria el artculo 225 del Cdigo de Comercio y desvinculando ese derecho de separacin del derecho del socio a la transmisin de sus participaciones entendiendo esta interpretacin se encuentra en consonancia con lo que disponen los artculos 29 y 30 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada que establece como principio bsico esencial configuradores de la naturaleza de la relacin social, adems del carcter cerrado y personalista de la sociedad limitada, el derecho de disponer de las participaciones, as como del derecho del socio a desvincularse de la sociedad, invocando al respecto la propia exposicin de motivos de la ley 2/1995, en relacin con una resolucin de la Direccin General de Registros y del Notariado de 25 de septiembre de 2003 . Igualmente se menciona una sentencia de la Audiencia Provincial de Toledo de 18 de diciembre de 2007 as como cierta doctrina cientfica, procediendo a continuacin, en el fundamento de derecho cuarto, a hacer unas breves consideraciones sobre el estado de las relaciones personales entre los socios, hermanos, que revelan la inexistencia de afectio societatis. TERCERO.- La Resolucin de la Direccin General de los Registros y del Notariado de 25 de septiembre de 2003, citada en la sentencia, en su fundamento de derecho cuarto considera que "forzando la interpretacin de las normas pudiera plantearse la admisibilidad de un derecho estatutario de libre separacin sin necesidad de causa especfica, pero que habra de ir acompaado de las necesarias cautelas tanto en procedimientos como en plazos, al modo que las adopta el legislador cuando expresamente lo reconoce, para evitar que con su ejercicio se cause un dao a la sociedad y a terceros relacionados con ella sin darles la oportunidad de adoptar medidas que les pongan a cubierto de sus efectos". La Direccin General est dejando abierta la puerta a la validez de pactos estatutarios que reconozcan el derecho de libre separacin pero cuando se establezcan detalladamente, para la ejecucin de ese derecho, requisitos de procedimiento y plazo, suficientes para proteger de manera satisfactoria los intereses de la sociedad y de los acreedores sociales. Se trata de una decisin que, al margen de su correccin o no, dejara al criterio de los registradores mercantiles y de la propia Direccin General la admisibilidad o inadmisibilidad de pactos de ese tipo con el consiguiente elemento de inseguridad jurdica que se introduce. En contra de la admisibilidad del pacto estatutario, segn dicha resolucin se podran utilizar los siguientes argumentos: -Constituye un lmite intrnseco al principio de autonoma de la voluntad en la conformacin o modulacin estatutaria del tipo social (artculo 12.3 Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada ), del mismo modo que se impide legalmente en la modulacin estatutaria del rgimen de transmisin voluntaria de participaciones inter vivos llegue al punto de su prctica libertad (artculo 30. Uno LSRL ). -La libre separacin puede chocar con las exigencias del artculo 96 al establecer causas de separacin lo que se justifica en la proteccin de una minora frente al carcter vinculante de los acuerdos adoptados por la mayora que supongan una alteracin de elementos bsicos de la configuracin de la sociedad o que alteren derechos de socios de especial relevancia. -La libre separacin tampoco casara con las exigencias establecidas por la ley para la justificacin de la existencia de las causas legales de separacin, as como los requisitos de forma y plazo para el ejercicio de tal derecho. -La libre separacin podra suponer un riesgo tanto para los acreedores, a pesar de la responsabilidad establecida en el artculo 103 , como para la propia sociedad, pues la amortizacin de participaciones y la consiguiente reduccin de capital asociada al ejercicio del derecho podra provocar situaciones de descapitalizacin llegando incluso a la disolucin en casos de reduccin del capital por debajo del mnimo.

Centro de Documentacin Judicial

Argumentos a favor, segn la citada resolucin de la Direccin General de los Registros y del Notariado seran los siguientes:- El pacto de libre separacin no rebasa los lmites generales del principio de autonoma de la voluntad de los artculos 1255 y 1258 del cdigo civil .- El artculo 225 del Cdigo de Comercio , aplicable en principio a todo tipo de sociedades mercantiles, admite la separacin del socio por su voluntad siempre que con ello no impida la conclusin del modo ms conveniente a los intereses comunes en las negociaciones pendientes, si bien sobre esta norma debe prevalecer la especial de la ley de sociedades de responsabilidad limitada.- El artculo 30.3 de la ley admite la validez de las clusulas que prohban la transmisin voluntaria inter vivos de las participaciones sociales siempre que los estatutos reconozcan el derecho de los socios a separarse de la sociedad en cualquier momento. El profesor Carbajo Cascn, en su comentario a la Resolucin de la Direccin General de los Registros y del Notariado de 25 de septiembre de 2003 y citando expresamente Snchez-Calero Guilarte, afirma que la generosidad con la que la ley regula el derecho de separacin del socio aparece directamente asociada a los caracteres tipo lgicos bsicos de la sociedad limitada, en cuanto sociedad de capital cerrada con algunos elementos personalistas susceptibles de ser reforzados estatutariamente y con un rgimen jurdico flexible que permite adaptar o modular la forma organizativa a las necesidades y conveniencias del socio o socios. El legislador ha enlazado el reconocimiento del derecho de separacin del socio con el problema de la defensa de la minora dentro de la organizacin societario capitalista intentando conciliar los intereses de la mayora con los de la minora (Senz Garca de Albizu). La cita expresa en la sentencia de instancia del apartado III de la exposicin de motivos de la ley es tenida en cuenta tambin en la citada resolucin al considerar que la amplitud del derecho de separacin se justifica en relacin inversa a las restricciones a que esta sujeta la transmisibilidad de la posicin del socio. En relacin con esto, la normativa sobre sociedades annimas (donde se parte del principio de libre transmisibilidad de las acciones salvo restricciones estatutarias puntuales permitidas por el modelo latino de polivalencia funcional de la annima, ex arts. 63 LSA y 123 RRM) reconoce el derecho de separacin nicamente en tres situaciones puntuales que se consideran por el legislador de notable importancia para la proteccin de socios minoritarios frente a acuerdos de la Junta General que afectan a extremos trascendentales de la organizacin o configuracin societaria (cfr. sustitucin del objeto social, art. 147 LSA , traslado del domicilio social al extranjero, art. 149.2 LSA y transformacin en sociedad colectiva o comanditaria, art. 225.2 LSA ). El carcter institucional de la sociedad annima, de la que deriva la mayor rigidez de su rgimen jurdico en la proteccin de la intangibilidad del capital social, justifica por s mismo la restriccin a la inclusin de clusulas estatutarias de separacin adicionales a las expresamente contempladas por la Ley, al amparo de la autonoma de la voluntad (art. 10.2 LSA)( Bonardell Lenzano R.) Sin embargo, podr observarse que el art. 95 LSRL slo aade dos causas legales ms de separacin a las reconocidas en la legislacin sobre sociedades annimas: la modificacin del rgimen de transmisin de las participaciones sociales y la creacin, modificacin o extincin anticipada de la obligacin de realizar prestaciones accesorias, sometida adems a una posible disposicin contraria de los estatutos. Esto debera servir para demostrar que concurren consideraciones alternativas o adicionales a la proteccin de la minora en relacin con la existencia o no de restricciones a la transmisin de participaciones en la sociedad para justificar el amplio reconocimiento que del derecho de separacin se hace en la LSRL, admitiendo la inclusin estatutaria de causas de separacin. Esas consideraciones que superan la justificacin primaria del derecho de separacin en trminos de defensa de la minora en sociedades cerradas, aparecen asociadas a los elementos personalistas que se encuentran en sintona con el carcter hbrido que nuestro legislador atribuye a la sociedad limitada en la Exposicin de Motivos de la LSRL. Dada la redaccin del artculo 96 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada se desprende que la inclusin de clusulas estatutarias de separacin no tiene por qu aparecer relacionada con acuerdos de la Junta General que afecten a alguno de los aspectos organizativos o funcionales esenciales muy importantes de la misma sociedad, sino que dichas causas pueden asociarse a decisiones de otro tipo que dificulten o perjudiquen los intereses del socio dentro de la sociedad o incluso a la simple produccin o constatacin de hechos concretos o a la vista o circunstancias personales de los socios, pudiendo llegar a admitirse simples valoraciones fcticas subjetivas. En opinin de Martnez Jimnez cabe por tanto que se contemplen como causas de separacin valoraciones totalmente subjetivas o circunstancias personales desvinculadas total correlativamente de la vida de la sociedad, personalizando al mximo las causas de separacin que, incluso, no tienen por qu afectar por igual a todos los socios.

Centro de Documentacin Judicial

As para Bonardell Lenzano la separacin a travs de los estatutos sera el instrumento adecuado para atribuir relevancia causal expresa a los motivos subjetivos determinantes de la participacin y vinculacin de los socios en la sociedad, permitindoles abandonar la misma ante un cambio de circunstancias a las que se hubiere asignado la trascendencia precisa para supeditar a su mantenimiento el compromiso de permanencia en la misma. El amplio reconocimiento que del derecho de separacin se hace en la Sociedad de Responsabilidad Limitada, al permitir junto a las causas legales de separacin la inclusin de causas estatutarias con un alcance muy abierto y general, vendra a desvirtuar la justificacin clsica de dicho derecho como medio de tutela de la minora frente a determinadas decisiones de la mayora, situndose ms bien en un medio de tutela personal del socio que permitira su salida de la sociedad ante circunstancias predeterminadas. Sin embargo, la generosidad con que la ley de sociedades de responsabilidad limitada regula el derecho de separacin permitiendo la inclusin de causas estatutarias de separacin sin precisar su contenido, va ms all de la defensa de la minora, estando ntimamente relacionada con la presencia de elementos personalistas en el tipo social de referencia. Se invoca constantemente el carcter hbrido de la sociedad limitada que por encima de los elementos personalistas que se pueden apreciar en el modelo legal e incluso de su posible reforzamiento estatutario, pone de relieve el modelo patrimonialista caracterstico de una sociedad de capital. Como seala Massaguer entre otros autores, la hibridacin no desdibuja el hecho de que la sociedad de responsabilidad limitada sea una sociedad de capitales con toda rotundidad. Los elementos personalistas bsicos o estatutarios no pueden llegar al punto de desvirtuar la estructura patrimonial o capitalista de la sociedad limitada en cuanto tipo especfico del modelo formal de sociedad de capital cuyo daguerrotipo constituye la sociedad annima. La vertebracin del esquema organizativo de la sociedad sobre un capital dividido en partes alcuotas acumulables e indivisibles, que sirve de sustento y fundamento al capital real o patrimonio del ente societario, obliga a respetar los principios y funciones bsicos por los que se rige el capital social a la hora de introducir clusulas estatutarias. El profesor Carbajo considera que la existencia legal estatutaria de elementos personalistas dentro de la organizacin societaria no puede conducir a disminuir las expectativas creadas por los terceros y, en particular, por los acreedores sociales sobre la realidad del patrimonio. A pesar de que la prevencin normativa que se contienen el artculo 103 de la ley parece garantizar los derechos de los acreedores sociales, puede que no sea suficiente cuando los estatutos recojan como causas de separacin circunstancias fcticas personales de los socios o valoraciones subjetivas discutibles, llegando al punto incluso de permitir la libre y voluntaria separacin de los socios de la sociedad limitada, ya que el ejercicio arbitrario o caprichoso del derecho de separacin, aunque pueda verse como mxima expresin de los elementos personalistas de la sociedad limitada, puede poner en entredicho los elementos aspectos institucionales de la misma, construida a partir de una estructura, se claramente patrimonialista, produciendo graves disfunciones con los rasgos tipolgicos bsicos y principios configuradores del tipo social y tornando insuficientes o, cuando menos, generando un indudable riesgo de ineficacia para las normas de estabilidad patrimonial y de proteccin de acreedores que se encuentran en la base del modelo societario-capitalista. CUARTO.- Debe tenerse presente que en la accin que se ejercita se pretende la separacin de un socio sin causa legal o estatutaria alguna, puesto que si bien en la demanda se hace alusin al cese como administrador del socio demandante, a la presentacin en su contra de una denuncia por los otros dos socios administradores, a que los socios y administradores sociales, sin motivo o razn que lo justificara, han impedido e impiden el acceso del demandante a las instalaciones de la sociedad y le ha negado el salario, atribuyndole todas las culpas de la situacin en que se encuentra la empresa, amn de sustraer claves y documentacin propiedad de la sociedad, lo que es falso e insidioso, lo cierto es que en la fundamentacin jurdica se alude expresamente (apartado tercero del fondo del asunto) al derecho a la separacin voluntaria de un socio, aunque no haya sido recogido explcitamente en la ley citando expresamente el artculo 225 del Cdigo de Comercio y la sentencia del Tribunal Supremo de 10 de febrero de 1997 . No se ha discutido en ningn momento, puesto que evidentemente ello es as, y basta con leer los estatutos de la sociedad obrantes a los folios 16 y siguientes de las actuaciones, que se haya pactado en los mismos, y conforme el artculo 96 de la Ley otras causas de separacin de los socios, pero es que incluso, la doctrina niega la licitud de clusulas estatutarias de libre separacin de socios en la sociedad limitada y ello a pesar del destacado peso de la autonoma privada en la configuracin del rgimen jurdico de cada particular sociedad limitada. El modelo cerrado e hbrido de sociedad de capital se resume en la presencia de elementos personalistas en el marco normativo que, adems, son susceptibles de ser potenciados considerablemente por va estatutaria a travs del principio de autonoma de la voluntad segn lo previsto en el artculo 12 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada . Sin embargo, la personalizacin de la estructura organizativa

Centro de Documentacin Judicial

de este tipo de sociedades no puede llegar al punto de desvirtuar la estructura organizativa bsica del tipo societario- capitalista. Evidentemente hay que evitar que la personalizacin estatutaria de la sociedad concreta desnaturalice el marco organizativo bsico o mnimo que se corresponde con una sociedad de capital y, en consecuencia, construido sobre bases patrimonialistas o institucionales. El carcter hbrido busca la armona entre los elementos capitalistas y los personalistas. Es por esto, que la autonoma de la voluntad como expresin del carcter flexible del tipo sociedad limitada encuentra un lmite intrnseco respecto a las leyes y, aade el citado artculo 12 de la ley "a los principios configuradores de la propia sociedad de responsabilidad limitada". Es por eso que la doctrina en general considera que la fijacin de causas estatutarias de separacin debe estar sujeta a determinados lmites, como son su compatibilidad con normas legales imperativas, su justificacin causal y su adecuacin a los principios configuradores de la sociedad limitada. El autorizar la separacin voluntaria de un socio, atendiendo nicamente a circunstancias o valoraciones puramente subjetivas debilitara el principio configurador del carcter vinculante de los acuerdos mayoritarios y pondra en peligro constante la estabilidad patrimonial y el capital social y con ello los intereses de acreedores y la confianza del trfico mercantil por lo que el reconocimiento de este derecho de separacin "ad nutum" atenta radicalmente contra la estructura organizativa y funcional primaria de la sociedad limitada, extralimitando los elementos personalistas sobre los elementos capitalistas esenciales que se traducen en la estabilidad del capital social. Si bien es cierto que la sentencia de instancia, siguiendo la fundamentacin de la demanda considera que podra justificarse la separacin voluntaria al amparo de lo previsto en el artculo 225 del Cdigo de Comercio , no tiene sentido invocar esta solucin por estar prevista nicamente para las sociedades claramente personalistas en las que la razn de ser no encuentra sitio en la estructura patrimonialista caracterstica de la sociedad limitada, por no conciliar adems la prevalencia de la norma especial, la ley de sociedades de responsabilidad limitada, sobre la general, el Cdigo de Comercio. Es cierto que desde el punto de vista obligacional el principio de libre separacin no parece rebasar los lmites generales a la autonoma de la voluntad de los artculos 1255, 1258 del Cdigo Civil pero tambin habra que tener en cuenta que este pacto estatutario contravendra el principio consagrado en el artculo 1256 del mismo Cdigo , segn el cual la validez y el cumplimiento de los contratos no puede dejarse al arbitrio de uno de los contratantes (Bonardell Lenzano). Pese a ello podra argumentarse que existiendo unanimidad para establecer la clusula estatutaria que autorizasen la voluntaria separacin quedara salvada la anterior concepcin. Sin embargo, los argumentos deben encontrarse dentro de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada y los principios configuradores del tipo social se oponen radicalmente a la licitud del pacto de libre separacin. El profesor Carbajo cita al respecto el artculo 240 del cdigo de las sociedades comerciales portugus en el que se regula con notable generosidad el derecho de separacin en la sociedad por cuotas estableciendo, sin embargo, de forma taxativa que los estatutos no podrn admitir la separacin por voluntad arbitraria del socio. En cualquier caso, la resolucin de la Direccin General de los Registros del Notariado de 25 de septiembre de 2003, en la que tambin se fundamenta la sentencia de instancia, llega a plantear la admisibilidad del pacto estatutario de libre separacin sin necesidad de causa especfica, pero siempre que fuera acompaado de las necesarias cautelas en materia de plazos y procedimientos, para evitar daos a la sociedad y a terceros. En el presente caso, adems de no haberse establecido estatutariamente la separacin voluntaria de un socio, es evidente que tampoco se han establecido cautelas procedimentales tendentes a evitar tales daos. Pero es que incluso la doctrina discrepa de la interpretacin realizada por la Direccin General de los Registros y del Notariado en dicha resolucin al considerar que la separacin voluntaria se contempla por el legislador con carcter absolutamente excepcional, nica y exclusivamente para el caso de que los estatutos se establezcan prohibiciones a la transmisin voluntaria de participaciones sociales, partiendo del principio dogmtico que impide las vinculaciones opresivas e ilimitadas en el seno de una sociedad, concretado en la prohibicin de convertir al socio en prisionero de sus participaciones. Por ello a partir del artculo 30 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada no puede justificarse el derecho de separacin sin causa interpretando ampliamente el artculo 96 de la misma y no es posible la extrapolacin de una norma excepcional para convertirla en norma general y arbitraria por la va de la autonoma de la voluntad. El artculo 30 tiene como finalidad dar una respuesta excepcional a un problema puntual, protegiendo el inters del socio de no quedar prisionero de sus participaciones. El artculo 96 persigue en cambio la proteccin de intereses de la minora frente a determinados acuerdos sociales que se considera trascendentes para el socio, aunque

Centro de Documentacin Judicial

la amplia disponibilidad estatutaria de este derecho de separacin hace de l ms bien un instrumento de defensa de los intereses personales del socio o socios cuando cambian por cualquier causa las circunstancias societarias o personales que formaron parte de los motivos determinantes de su participacin en la sociedad. En consideracin a todo ello, el nacimiento y ejercicio del derecho de separacin requiere necesariamente una justa causa en el sentido sealado por la ley, en su caso, por los estatutos pero est proscrita toda posibilidad de separacin sin causa es decir, arbitraria, libre y voluntaria. La configuracin de un derecho de separacin "Ad nutum" se podra convertir de facto en una manera de burlar restricciones a la trasmisin de participaciones que limita sustancialmente las posibilidades de desinversin del socio, permitiendo sobre abandonar la sociedad en cualquier momento sin invocar causa alguna y sin necesidad de tener que buscar adquirentes dentro o fuera de la sociedad y someterse al estricto y formalista rgimen de transmisin previsto en la Ley o en los estatutos y as, el profesor Martnez Jimnez afirma que admitir tal tipo de separacin sera tanto como convertir la sociedad limitada en una sociedad abierta con la particularidad de que la adquisicin de las participaciones vendra impuesta a la misma sociedad. De admitirse esta separacin se forzara a la adquisicin de participaciones por la propia sociedad o bien a su amortizacin y reduccin de capital, con lo que eso puede suponer para la estabilidad patrimonial del ente, ya que el ejercicio reiterado del derecho de separacin puede provocar situaciones de descapitalizacin que obliguen a realizar aumentos de capital o disolver la sociedad, perjudicando los intereses del resto de los socios, de los acreedores y la seguridad y confianza del trfico, algo que es muy poco coherente con la dimensin patrimonialista e institucional de la sociedad de responsabilidad limitada en cuanto sociedad de capital. QUINTO.- En consideracin a todo lo expuesto se estima el recurso de apelacin interpuesto por la representacin de la Sociedad de Responsabilidad Limitada en el sentido de considerar infringidos los artculos 95 y siguientes de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada y, no procediendo la separacin solicitada por el demandante, no ha lugar a entrar en el resto de los motivos del recurso, muy especialmente en el que se refiere a la valoracin de las participaciones sociales llevada a cabo por el perito. SEXTO.- De conformidad con lo establecido en el artculo 394 de la LEC , al desestimarse ntegramente la demanda interpuesta por la representacin de don Victorio debemos condenar al mismo al pago de las costas de la primera instancia, no habiendo lugar a efectuar pronunciamiento alguno en cuanto a las costas de la segunda instancia, puesto que, como ya hemos dicho, el recurso de apelacin interpuesto por el mismo demandante ha sido estimado, estimndose tambin en su integridad el recurso interpuesto por la mercantil demandada.

FALLAMOS
Que estimando el recurso interpuesto por la representacin de DON Victorio y estimando el recurso de apelacin interpuesto por la representacin de PIRIZ MINERA Y DE TRANSPORTES S.L. debemos revocar y revocamos la sentencia de instancia de 3 de diciembre de 2009 -aclarada por Auto de 23 de diciembre de 2009- desestimando ntegramente la demanda interpuesta por DON Victorio , absolviendo de la misma a la demandada PIRIZ MINERA Y DE TRANSPORTES S.L., imponiendo las costas de la primera instancia al demandante y sin hacer pronunciamiento en cuanto a las costas de los dos recursos interpuestos contra dicha sentencia. Notifquese la presente a las partes en legal forma y remtase testimonio de la misma, junto con los autos de su razn al Juzgado de procedencia para su cumplimiento. As por esta nuestra sentencia, definitivamente juzgando lo pronunciamos, mandamos y firmamos. PUBLICACION Leda y publicada fue la anterior sentencia por el Ilmo. Sr. Presidente, hallndose la Sala celebrando audiencia pblica en el da de su fecha. Doy fe.-