PARTE GENERAL

ANLISIS
EL DESISTIMIENTO EN LA TENTATIVA ACABADA Y LA
DETERMINACIN MATERIAL DE SU VOLUNTARIEDAD

El autor, tras desarrollar las teoras que explican el desistimiento, aborda su problemtica central en la tentativa acabada, estimando que lo esencial para precisar su operatividad excluyente de responsabilidad penal es la evaluacin de la conducta del autor, pero
no sobre la base de criterios normativos y sicolgicos, sino del control de los hechos por
parte del agente (voluntariedad), lo que permitir establecer cmo y en qu momento se
configura el desistimiento no solo en la tentativa acabada, sino tambin en la inacabada.

MARCO NORMATIVO
Cdigo Penal: arts. 16, 17, 18 y 19

I. INTRODUCCIN
A travs la evolucin del mtodo dogmtico
del Derecho Penal latinoamericano se aprecia
una tendencia a afianzar el garantismo conforme se manifiesta en los diversos cdigos
adjetivos de la regin; sin embargo, se contrapone el incremento de la sobrecriminalizacin incorporada, principalmente, en la Parte
General de los distintos cuerpos sustantivos
penales. De esta inclinacin se desprende un
descuido generalizado de las instituciones penales tradicionales para dar paso a una suerte
de adecuacin legislativa de las teoras actuales al discurso poltico populista.
Una de las tantas instituciones que poco a
poco estn siendo relegadas de la voluntad
poltica es el desistimiento. Por suerte, la
legislacin parece haber hallado consenso
en admitir o, por lo menos, no se ha interesado en modificar al desistimiento como
el medio por excelencia de modificacin de
*

la responsabilidad penal. Tanto es as que los

cdigos penales sudamericanos coinciden en
que el desistimiento voluntario exime la responsabilidad penal. Sin embargo, no consideran las diversas circunstancias en que pueda
darse el desistimiento, tales como la tentativa
acabada o la tentativa inacabada.
El desistimiento como punto de controversia
en la discusin jurdica levanta un revuelo
considerable en el quehacer doctrinario. Ligado plenamente a la tentativa, es el eje central
de la voluntad legisladora de disminucin o
extincin de toda responsabilidad penal proveniente del acto delictivo. Es punto de partida de diversas posturas que buscan estandarizar la interpretacin de la voluntariedad
para que el juzgador sustente las decisiones
a tomar. Sin embargo y a pesar de todo el
desarrollo doctrinario presenta todava vacos
que atender cuenta con respecto a las teoras
predominantes.
Este trabajo es de carcter crtico, por lo que
salvo las breves introducciones, no se ahondar mucho en temas de posturas doctrinarias; por el contrario, presentar crticas a
determinadas teoras y una nueva propuesta.

Miembro del rea Penal y Procesal Penal de Gaceta Jurdica.

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Criterio del autor

Branko YVANCOVICH VSQUEZ*

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Casos:
Caso A: Juan posee documentos con los
que se planea engaar a la Administracin
Pblica. Con esa voluntad, conduce haca
la institucin y los presenta.
Caso B: Pedro manda, por va terrestre,
un paquete con una bomba al domicilio de
Luca con la esperanza de que al abrirlo
explote y la mate.
Caso C: Luis abre las puertas de un coche
en donde se encontraba un joyero. Pero,
teniendo ya el objeto en su mochila, ve a
un grupo de vecinos conversando a lo lejos y decide desistir del hurto por un simple hecho de seguridad personal, a pesar
de estar en posibilidad de tomar el objeto
y huir del lugar sin ser atrapado. Finalmente, deja el joyero en su sitio original.
Caso D: Roberto, quien est a punto de
matar a su vctima, se detiene y la deja
huir.
II. EL ELEMENTO SUBJETIVO: LA
VOLUNTARIEDAD
Para iniciar, podemos recurrir a la acertada
apreciacin del profesor Zaffaroni:
Hay dos sentidos fundamentales de la
palabra voluntad y, por consiguiente, de lo
voluntario, sentidos que aproximadamente
podramos llamar realista o aristotlico
e idealista o hegeliano. Para el primero,
la voluntad puede o no ser libre; para el
segundo, la voluntad implica libertad1.
Con ello, la voluntad hegeliana es nuestro
punto de partida. Para la voluntad dentro del
desistimiento implica, en los casos de no condicionamiento, que se ha actuado libremente

y con plena consciencia de los hechos cometidos. Sin embargo, esto es realmente importante para determinar el fundamento de
la no punicin. As, desde la interpretacin
de la voluntad aristotlica en el desistimiento lo ms importante sera determinar si hay
fundamento para la ausencia de pena, pues,
ante circunstancias que condicionen la libertad de actuar y evitar el resultado no cabra
esta disculpa de la persecucin penal. Por el
contrario, si se logra determinar que es libre,
podemos compartir la voluntad hegeliana.
Dicho esto, y segn una interpretacin inversa
de la voluntariedad del desistimiento como fundamento de la no punicin de la tentativa, pueden deducirse circunstancias donde predomina
la ausencia de voluntad, comnmente producidas por agentes externos que condicionan la
continuacin de un determinado bro criminal2.
III. TEORASSICOLGICASDEL
DESISTIMIENTO
Una parte de la doctrina del desistimiento relaciona la voluntad del agente de evitarse la
continuacin del hecho delictivo a aspectos
meramente subjetivos: la teora sicolgica.
As, la Frmula de Frank nos dice:
(Si) el desistimiento es voluntario, no
se castiga la tentativa, (esto es) cuando
el autor puede continuar el hecho pero no
quiere hacerlo. Seria involuntario cuando
el autor quiere continuar la ejecucin pero
no puede hacerlo3.
Sin embargo, ms que una interpretacin
conceptual, una valoracin de sus argumentos revela una mayor debilidad en su sustentacin. As, por ejemplo, en el caso C, no hay

ZAFFARONI, Eugenio Ral. Tratado de Derecho Penal. Tomo IV, Ediar, Buenos Aires, 1982, p. 488.
Segn la misma se trata de un desistimiento involuntario cuando a la vista de un determinado riesgo, como lo es
el verse descubierto, elige la opcin razonable de desistirse de continuar el hecho.
En este sentido, FRANK, Reinhard, citado por POZUELO PREZ, Laura. El desistimiento en la tentativa y la
conducta postdelictiva. Tirant lo Blanch, Valencia, 2003, p. 139.

1
2
3

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un alejamiento de la voluntad delictiva ni una

ponderacin de valores morales (meramente
sicolgicos) que coadyuven a la detencin del
delito y que fundamenten la ausencia de persecucin penal. Por el contrario, se observa
una preocupacin de puesta en seguridad a
pesar que ya puso en peligro el bien jurdico
patrimonio.
En ese sentido, vincular el desistimiento a
principios ticos se vuelve insuficiente cuando las circunstancias que rodean a la ejecucin crean en el autor la conviccin de que
continuar con ese delito ya no tiene mayor
importancia. No importa, entonces un desistimiento voluntario o involuntario. De distinto parecer es Welzel. El profesor alemn graficaba esta situacin muy claramente cuando
sustentaba que si el autor abandona su propsito por arrepentimiento, cobarda, miedo
de la pena entonces el desistimiento es voluntario (). Si es, sin embargo, descubierto o se
asusta ante el descubrimiento inminente ()
no es voluntario4.
Sin embargo, debo insistir que la teora sicolgica del desistimiento no podra aplicarse a
los diversos casos de tentativa que presenta
tanto la doctrina como la jurisprudencia. Ella
tendra problemas para definir la voluntariedad en un hecho parcialmente cumplido y,
por tanto, volitivamente sustentado como, por
ejemplo, en una tentativa acabada donde se
ha lesionado o puesto en peligro al menos
levemente el bien jurdico.
La voluntariedad no puede ser solo interpretada sicolgicamente, pues el mundo interno
del agente puede verse afectado por hechos
tanto internos como externos (punto en el que
falla la teora psicolgica) y, por tanto, afectar
un desistimiento internamente deseado, pero
externamente inalcanzable.

IV. TEORAS NORMATIVAS

DESISTIMIENTO

DEL

El retorno a la legalidad se convierte en

la columna vertebral de la teora normativa.
Centra sus esfuerzos en sostener la idea que
un desistimiento voluntario puede ser interpretado como una vuelta al campo del Derecho. Esta teora es precisa al momento de
sujetar al autor a un campo normativo. En el
caso D, por ejemplo, Roberto habra dejado
su resolucin criminal, y entrado a un mbito de proteccin regido por las Leyes y Normas. No importa, desde este punto de vista,
los motivos por los que el autor se detenga en
tanto regrese a la norma.
En cualquier caso, cuando se aplique a cursos criminales detenidos en tentativa acabada, ser imposible un retorno a la legalidad
pues esta ya ha sido transgredida mnimamente con un hecho delictivo. As, en el caso
C, ya se ha producido una ruptura de la legalidad, un retorno egosta al mbito de proteccin legal no fundamentara en lo absoluto el
perdn de la pena.
Al respecto, Roxin considera que el retorno a
la legalidad debe estar siempre fundamentado
en criterios de razonabilidad para fundamentar la ausencia de pena:

Si el autor acta involuntariamente cuando razonablemente no poda aceptar el

peligro de un pronto descubrimiento y
castigo () Quien se ve descubierto y entonces desiste, acta razonablemente en
ese sentido, a cuyos efectos se debe partir
del plan individual del hecho, pero sobre
esa base se debe determinar de modo general el criterio a aplicar el desistimiento
() En cambio, aquel a quien de repente
le entra un intenso miedo sin un motivo

WELZEL, Hans. Derecho Penal alemn. Parte general. 4 edicin, Editorial Jurdica de Chile, 1997, p. 233.

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concreto en medio de una actuacin como

ladrn y sale huyendo, procede irrazonablemente segn los criterios de su oficio
() El desistimiento es voluntario porque
el orden jurdico recompensa la desviacin de las normas de la lgica (la razn)
del desistimiento sea expresin de una voluntad sea cual fuere su origen de retorno a la legalidad o en que sea solamente
una conducta til segn las normas de la
profesin criminal5.

eventual. Cada uno presenta, como se explicar, una serie de caractersticas especiales
durante la ejecucin que permitirn reconocer los grados de tentativa y, por tanto, evaluar la exteriorizacin del desistimiento. Con
esta propuesta busco explicar cmo la voluntariedad del agente puede ser materialmente
determinada para casos de aplicacin jurdica y casustica.

V. EL CONTROL DE HECHOS DELICTIVOS COMO PUNTO DIFERENCIADOR DE LA TENTATIVA

ACABADA

Se puede entender el control directo como aquella ejecucin criminal dominada plenamente
por la voluntad del autor sobre el curso de los
hechos dirigidos a la consumacin del delito
hasta la ruptura del dominio causal de la voluntad inmediatamente anterior a la consumacin.

En mi opinin, para lograr una determinacin

material de la voluntariedad del desistimiento en la tentativa acabada debe establecerse
el momento del iter criminal desde el cual
el agente considera que ya se ha realizado
todos los actos con los que, segn su representacin, el delito puede ahora configurarse.
Debe entenderse este punto como el desligue
del mbito volitivo del autor con respecto de
los hechos por l planeados para entrar a un
curso causal donde los actos ejecutivos se dirigen a la consumacin, pero sin alcanzarla.
Para ello, la tentativa acabada debe considerarse como una fase posterior a la ejecucin del
acto, de lo contrario no habra el deslinde necesario del control sobre la ejecucin. La continuacin de los actos destinados a la consumacin no se diferenciara de los que estn dentro
del dominio causal por voluntad del autor6.
Buscando favorecer a una mejor comprensin del dominio causal por la voluntad,
podemos dividir los delitos en tres grupos:
control directo, control indirecto y control

1. El control directo

En estos supuestos, entonces, durante todo momento el agente ejerce su voluntad directa sobre la disposicin de los actos ejecutivos. As,
por ejemplo en el caso A el dominio causal de
la voluntad lo comprende la conservacin de
los documentos con los que se planea engaar
a la Administracin Pblica, la conduccin a la
entidad pblica, hacer cola para hacer ingresar
los documentos por mesa de partes, etc.
Son casos donde los actos comprendidos en el
iter criminis presentan una diferenciacin clara durante las etapas de ejecucin. El dominio
causal del autor sobre los hechos destinados a
la consumacin son fcilmente ubicables hasta el instante su interrupcin graficada por la
ejecucin de los verbos rectores. Por ello, no
presenta mayor inconveniente en identificar
debidamente los grados de tentativa.
Para darle validez a esta postura, es importante determinar cmo est comprendido
el denominado ltimo acto anterior a la

ROXIN, Claus. Problemas bsicos del Derecho Penal. Marcial Pons, Madrid, 1976, pp. 253-254.
Con dominio causal por la voluntad nos referimos a aquellos actos sobre los que el autor tiene pleno dominio
y sobre los que puede decidir su continuacin o detencin.

5
6

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consumacin.Eneste
En estos casos, el agente no
caso, mi propuesta no conposee ese control directo
El ltimo acto puede ir
siste en fijar el ltimo acto
sobre los hechos como para
variando segn la represobre el que el autor ejerce
poder desistirse satisfacsentacin criminal, es devoluntad total. El ltimo
toriamente, sino que debe
cir, conforme al iter criminis
acto puede ir variando seintervenir activamente para
previamente establecido. As,
gn la representacin crievitar su consumacin, por
pues, no todos los homiciminal, es decir, conforme al
ejemplo, en el caso A una
dios cometidos comprenden
iter criminis previamente
vez ingresados documentos
el mismo curso criminal ni,
establecido. As, pues, no
falsos a una entidad pblica
desde luego, el mismo tipo de
todos los homicidios comese pierde absoluto control
ejecucin.
tidos comprenden el missobre el curso que tomarn
mo curso criminal ni, deslos hechos. La nica forma
de luego, el mismo tipo de
de poder aceptar un desistiejecucin. Lo que lo vuelve indeterminable.
miento voluntario sera que el agente evitara
que estos documentos logren surtir sus efecPor ello, lo ideal es hacer lo opuesto, es decir, tos perjudiciales al tercero7. Se deja de lado la
ubicar el primer momento en el que el agente mera concepcin sicolgica o normativa para
deja de ejercer la plena voluntad.
fundamentar, por sobre todo, el principio de
Conforme a todos estos supuestos, se muestra primum leminen laedere.

el control del agente sobre el curso de los hechos, en los que habra una tentativa acabada
si el delito es frustrado o desistido durante los
actos en que el agente puede evitar su continuacin con un mero dejar de hacer.

As, pues, un desistimiento oportuno en la

tentativa inacabada evitara su ejecucin que,
por poseer dominio causal de voluntad, sera
plenamente identificable con un simple dejar
de hacer. Es el tpico caso de desistimiento
voluntario donde el agente evita la continuacin de la ejecucin de un determinado hecho.
Luego, en la tentativa acabada, el desistimiento fructfero evitara que se afectara de
alguna manera a la vctima. En este entendido, solo habra tentativa acabada desde el
primer momento en que el agente deja de tener control sobre los hechos (luego del ltimo
acto anterior a la consumacin) y por lo tanto
tiene que intervenir para evitar la produccin
de sus efectos.

2. El control indirecto
Un control indirecto se da cuando los actos
de ejecucin estn dominados causalmente,
en un primer momento, por la voluntad del
autor, pero que luego se desprenden de l y
dependen de un acto de la vctima para la consumacin. Es decir, la realizacin del ltimo
acto anterior a la consumacin ya no depende
del autor, sino del sujeto pasivo del delito.
No se debe tomar esto como un deseo de la
vctima de sufrir el perjuicio, sino que el acto
final depende de esta, quien, en su ignorancia,
est realizando normalmente su rutina diaria.
Ejemplo: Quien enciende su carro sin saber
que activar una bomba, quien abre un sobre
sin saber que tiene sustancias venenosas.
En este control indirecto, el autor deja de tener dominio causal sobre los hechos porque,
segn su representacin, l no puede tener

Al respecto, es menester analizar los casos concretos y la jurisprudencia aplicable a cada uno de ellos, en especial en materias de consumacin y agotamiento.

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intervencin en la consumacin si desea que

se configure el resultado lesivo. Puede tomarse el caso del B: desde el primer momento
en que el autor pierde el dominio causal del
paquete para que sea enviado a la vctima
deja de existir ese control sobre los hechos.
En estas circunstancias, el resultado lesivo se
presentar por actuar de la vctima.
Estos casos podran presentarse problemas en
cuanto la determinacin de un desistimiento
en una tentativa inacabada y una tentativa
acabada. Entonces, cmo diferenciarlas si ya
no estamos dentro del dominio de la voluntad
del autor? La respuesta se halla, nuevamente,
en el dominio causal de la voluntad del autor.
En un primer punto podemos decir que la tentativa inacabada se presenta desde el inicio de
la ejecucin hasta el momento exacto anterior
en que se requiera la intervencin de la vctima. Para ejemplificarlo con el caso B, el autor
se halla en etapa de tentativa inacabada desde el primer momento de la ejecucin hasta
el momento anterior a la intervencin de la
vctima. Es decir, hasta el instante en que el
paquete entra en contacto con la vctima.
Para que se produzca un desistimiento voluntario, el agente que ya perdi control sobre los
hechos debe recobrar la tenencia del dominio
causal de estos, hasta ese momento, fuera de su
alcance, pero que an no entraron en control de
la vctima. La intencin infructfera de evitar
el resultado no comprendera un desistimiento
fructfero, pues de no alcanzar la evitacin del
mismo se estara ante una tentativa acabada.
Con el mismo ejemplo, ya que el agente no
tiene control sobre el paquete explosivo la
nica forma para evitar el resultado es solicitando a la agencia la cancelacin del envo
o, en caso que ya estuviera en movimiento la
carga, la cancelacin del reparto a domicilio.
Todo un juego de azar.

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Explicado esto podemos decir que la tentativa acabada presenta menos problemas de
determinacin. Esta requiere la afectacin
del espacio de la vctima por parte del autor.
Un desistimiento entrara a tallar cuando el
agente entra en contacto con la vctima para
impedir que este abra el paquete (caso B). El
contacto no implica necesariamente aplicacin de violencia, sino de actos razonables
para que la vctima no ejecute el ltimo acto,
como podra ser, por ejemplo, entablar una
conversacin con ella para distraerla de paquete (afectacin del espacio personal), o
robarlo (afectacin del espacio patrimonial),
etc.

3. Diferencia entre control directo e indirecto respecto a la tentativa inacabada

Una primera apreciacin de las propuestas
de control directo e indirecto podra crear la
conviccin que ambos estn debidamente diferenciados. Sin embargo, al observar las detenidamente podran confundirse: El agente,
acaso, no se desconecta del control de los hechos tanto en el momento de dejar los documentos falsos en la entidad pblica como en
el momento que deja el paquete con la bomba
para ser enviado?
Si bien hay una desconexin con el curso de
los hechos, es posible establecer una diferencia trascendente. En el control directo, al
momento de perder el contacto con el curso
de los hechos, el agente los pone a disposicin de una pronta consumacin. En el control indirecto, si bien los hechos se dirigen a
la consumacin, estos necesitan entrar bajo
la voluntad de la vctima, es decir, el ltimo
acto ejecutivo necesita que el medio delictuoso se ponga bajo control de la vctima, o sea,
se vuelve subordinado y, por tanto, no es el
ltimo acto dentro de la representacin del
autor mas si el ltimo bajo su voluntad.

DERECHO PENAL PARTE GENERAL

4. Control eventual
Especial situacin presentan los actos ejecutivos en los que no hay un intervalo de tiempo
suficientemente diferenciado entre el ltimo
acto y la consumacin como para establecer
una tentativa acabada anterior a la lesin del
bien jurdico. Casos comunes son los tradicionales homicidios, lesiones y la violacin.
En el homicidio, solo por citar un ejemplo,
si se traspasa el globo de una posible tentativa inacabada comprendera que el ltimo
acto ejecutivo ha sido realizado (disparar el
arma, insertar el cuchillo en el pecho, etc.).
Sin embargo, estos delitos, si bien rara vez,
presentan oportunidades para poder evitar su
consumacin o agotamiento. Luego de disparar a la vctima, el agente se arrepiente y, al
verla desangrndose en el suelo, lo pone en
cuidado de un mdico. No es posible hablar
de una tentativa inacabada en tanto ya se realiz todo lo necesario para la configuracin
del tipo, pero s de una tentativa acabada por
que materializa su intento de evitar que se
consuma el delito.
Claro est que si el autor no consigue evitar la
consumacin o el agotamiento del delito por el
cometido, no habr fundamento para la ausencia de pena. De hecho, estas circunstancias,
desde ya, presentaran una excepcin o lmite
de la disculpa legal de persecucin penal.
VI. DESISTIMIENTO EN LAS DIVERSAS FORMAS DE EXPRESIN
DELICTIVA
Especial consideracin tendran la autora
mediata y la instigacin. Dado que son manifestaciones de comportamiento diferentes
a la realizacin directa, sea en cualquier tipo
de delito y regido por elementos especiales de
voluntariedad y dominio de los hechos.
Por un lado tenemos a la autora mediata
compuesta por elementos de control objetivos

y subjetivos. Un autor mediato debe tener una

idea clara de cmo conseguir satisfacer su
deseo criminal y no dejarlo a la suerte, aprovechando desde luego el error o coaccin producido sobre el ejecutor.
Por su parte, en la instigacin o induccin es
de trascendental importancia la determinacin de la voluntad sobre el instigado como
principal elemento de este tipo de participacin. Una vez determinada la voluntad criminal en el instigado, el inductor no puede
participar en el desarrollo de la actividad criminal del inducido, mucho menos participar
el desarrollo de su iter criminis. Es decir, no
hay mayor control.

1. La autora mediata
Consiste en adecuar las diferentes modalidades del control sobre los hechos a un actuar
donde el autor mediato tiene, como es obvio, control funcional de los hechos pero no
el control directo. Sin embargo, debe situarse al dominio causal en medio de cualquier
consideracin. El mbito subjetivo regula el
control de los mismos toda vez que se acta
mediante o valindose de otro.
El problema central es evaluar si puede existir
un dominio causal sobre los hechos cuando
no se controlan estos. El autor mediato tendra que intervenir en los hechos del ejecutor
o evitando el delito para que se configure el
desistimiento?
El control funcional de los hechos que posee
el autor mediato sigue la misma suerte que el
control que puede ejecutar un autor directo. El
instrumento es una mera forma corporal figurativa representante de la voluntad del autor
mediato. Es como si l, mediante movimientos ajenos, realizase la accin. As, pues, por
la propia representacin, el autor mediato sabe
cmo se consumar el delito y las posibles formas de evitar su resultado, sabe si est regido
por la voluntad directa del ejecutante (control

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directo), si va a ser necesaria la intervencin de

la vctima (control indirecto) o si la posibilidad
de intervencin es mnima y regida por circunstancias especiales (control eventual).

2. La instigacin
Es de especial consideracin esta figura. Si no
hay control sobre los hechos ni en la voluntad
criminal creada, implica que el instigado tiene
libertad de realizar el acto punible de la manera
y bajo las circunstancias que mejor le parezca.
Lo nico que interesa al instigador es que se
realice el acto criminal sin importar el medio.
El desistimiento del instigador es a mi parecer imposible. El instigador no sabe las
circunstancias que determinarn el acto tpico
del instigado e, incluso, de saberlas, no implica que pueda tener dominio causal sobre
ellas. Solo sabe que el evento se llevar a
cabo. Por ello, la nica forma de expresar una
voluntad de evitacin de resultado lesivo es la
frustracin del delito por propia cuenta, pero
esto se alejara completamente de la participacin a modo de instigador.
VII. LEGISLACINLATINOAMERICANA
Analizando las diferentes legislaciones nacionales en Latinoamrica, he podido hacer una
diferenciacin del contenido de estos en materia de desistimiento. Estos tipos de cdigo
seran:

1. Cdigos generalizadores
Artculo 81 del Cdigo Penal venezolano:
Si voluntariamente desiste el agente de
continuar en la tentativa, solo incurre en
pena cuando los actos ya realizados constituyan, de por s, otro u otros delitos o faltas.
Artculo 45 del Cdigo Penal panameo:
El agente que voluntariamente desiste
de la ejecucin del delito o impide que el

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resultado se produzca solo incurrir en pena

cuando los actos ya realizados constituyen
de por s otro (u otros) hecho punible.
Artculo 16 del Cdigo Penal guatemalteco:
Cuando comenzada la ejecucin de un
delito, el autor desiste voluntariamente
de realizar todos los actos necesarios para
consumarlo, solo se le aplicar sancin
por los actos ejecutados, si estos constituyen delito por s mismos.
Los Cdigos generalizadores son aquellos
que no ofrecen mayor facilidad al juzgador
de definir las condiciones del desistimiento.
En la legislacin de los pases arriba mencionados se pone como condicin la voluntariedad (espontaneidad en otros casos) del desistimiento para poder aplicar los beneficios;
pero con la deficiencia de no especificar las
condiciones del desistimiento que, si bien es
voluntario, est sujeto a las modificaciones
que el medio puede ejercer sobre el agente
como ha sido expuesto en la parte pertinente
del presente trabajo.
Es en este tipo de cdigos que la Teora del
Control del Desistimiento puede suplir esa
funcin que ni la doctrina ha podido cumplir.

2. Los Cdigos especificativos

Artculo 28 del Cdigo Penal paraguayo:
1 El que voluntariamente desista de la
realizacin ya iniciada del tipo legal o, en
caso de tentativa acabada, impida la produccin del resultado, quedar eximido de
pena. Si el resultado no acontece por otras
razones, el autor tambin quedar eximido de pena cuando haya tratado voluntaria
y seriamente de impedirlo.

2 Cuando varias personas participaran en

la realizacin del hecho, quedar eximido
de pena el que voluntariamente retirase su contribucin ya realizada e impida
la consumacin. Cuando el hecho no se

DERECHO PENAL PARTE GENERAL

consumara por otras razones o cuando la

contribucin no haya tenido efecto alguno
en la consumacin, quedar eximido de
pena quien haya tratado voluntaria y seriamente de impedirla.
Especial es el caso del Cdigo paraguayo,
en el que se hace una diferenciacin clara
de la afectacin a la voluntad que se puede
producir en una tentativa acabada. Diferenciacin que permite determinar claramente la
circunstancia que produce el desistimiento y
por tanto la aplicacin de los beneficios que la
Ley confiere a esta institucin.

desistimiento. En: Revista de Derecho

Penal y Criminologa. N 5, Universidad
Nacional de Educacin a Distancia, 2011.
CHVEZ LPEZ, Celeste et l. El desistimiento en el Derecho Penal. Universidad Francisco Gavidia, tesis no publicada,
San Salvador, 2004.
DOMNGUEZ, Marcelo. El elemento
subjetivo del desistimiento de la tentativa: la voluntariedad. Disponible en:
<http://www.fder.edu.uy/contenido/penal/pdf/2010/dominguez-cordoba.pdf>.

Este Cdigo es, a opinin de este autor, la

prueba que la teora aqu propuesta es aplicable a la realidad y que no requiere interpretaciones tan subjetivas para su sustentacin.

JGER, Christian. El elemento volitivo en

el desistimiento de la tentativa. Disponible en: <http://dialnet.unirioja.es/servlet/
articulo?codigo=1217106>.

VIII. CONCLUSIONES

LOAYZA BALLESTERO, Karla. Tentativa y desistimiento y su enfoque en los

delitos de violacin y abuso sexual a la
luz de la doctrina y la jurisprudencia.
Universidad de Costa Rica, tesis no publicada, Costa Rica, 2009.

Finalmente, debera dejarse de lado consideraciones naturalistas para conductas jurdicamente establecidas. Determinar el esfuerzo
de evitar la consumacin del delito tiene que
consistir en un examen exhaustivo de lo que
materialmente logr realizar el agente en pos
de ese objetivo y no de lo que estuvo voluntariamente dispuesto a hacer. En este entendido
hay una necesidad de que el desistimiento no
quede en un mbito meramente desiderativo
o que concuerde con un sistema de paz social
que ha sido vulnerado desde el inicio de la exteriorizacin, sino muy por el contrario que
la voluntad llegue a ser completamente manifiesta y ejecutada para poder ser determinada
positivamente, de esta forma se entendera el
deseo del legislador de tomar consideraciones
especiales con la tentativa o el desistimiento
de la ejecucin o consumacin.

BIBLIOGRAFA
ALASTUEY DOBN, Mara del Carmen.
Tentativa inacabada, tentativa acabada y

MAALICH RAFFO, Juan Carlos. La

tentativa y el desistimiento en el Derecho Penal. Disponible en: <http://www.
derecho.uchile.cl/cej/recej/recej4/archivos>.
POZUELO PREZ, Laura. El desistimiento en la tentativa y la conducta
postdelictiva. Tirant lo Blanch, Valencia,
2003.
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ROXIN, Claus. La teora del delito en la
discusin actual. Grijley, Lima, 2007.
ROXIN, Claus. Problemas bsicos del
Derecho Penal. Marcial Pons, Madrid,
1976.

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